«GENERALIDADES DEL DERECHO

PENAL DE LA ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA»

CURSO:
DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y ANTICORRUPCIÓN

DOCENTE:
MAGUÍN ARÉVALO MINCHOLA
 CONTENIDO
1. EL CONCEPTO DE
FUNCIONARIO
PÚBLICO
2. LA PRESCRIPCIÓN
DE LA ACCIÓN PENAL
EN DELITOS CONTRA
LA ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA
 ELABORA un mapa mental con las
¿Qué lograremos? generalidades del derecho penal de la
Administración Pública.
APLICA los alcances de casaciones y
pronunciamientos vinculantes relativos a la
prescripción de la acción penal.
 LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

• Es el conjunto de organismos e instituciones que se dedican a la

administración o el gobierno de los asuntos de un Estado.
• En el caso peruano, se refiere a los Poderes del Estados, los órganos
constitucionalmente autónomos, lo gobiernos locales y regionales; así
como diversas instituciones estatales que deriven de éstas y que
tengan como función la de administrar o brindar servicios a la
ciudadanía.
 DESDE UNA MIRADA ADMINISTRATIVA

1) LEY MARCO DEL EMPLEO PÚBLICO (Ley N°28175)

Artículo 4.1.- El funcionario público será: «El que desarrolla funciones de preeminencia política,
reconocida por norma expresa, que representan al Estado a un sector de la población, desarrollan
política de Estado y/o dirigen organismos o entidades públicas»
Asimismo, el funcionario público puede ser:
a) De elección popular directa y universal o confianza política originaria.
b) De nombramiento y remoción regulados.
c) De libre nombramiento y remoción.

2) REGLAMENTO DEL DECRETO LEGISLATIVO N°276 «LEY DE BASES DE LA CARRERA

ADMINISTRATIVA (DECRETO SUPREMO N°005-90-PCM)

Artículo 4.- Considerase funcionario al ciudadano que es elegido o designado por autoridad
competente, conforme al ordenamiento legal, para desempeñar cargos del más alto nivel en los
poderes públicos y los organismos con autonomía. Los cargos políticos y de confianza son los
determinados por la ley.
3) LEY ORGÁNICA DEL SISTEMA NACIONAL DE CONTROL Y DE LA CONTRALORÍA
GENERAL DE LA REPÚBLICA (LEY N° 27785)

El servidor o funcionario público: Es para los efectos de esta Ley, todo aquel que
independientemente del régimen laboral, contractual o relación de cualquier naturaleza con
alguna de las entidades, y que en virtud de ello ejerce funciones en tales entidades.

4) LEY DEL SERVICIO CIVIL (LEY N° 30057)

Artículo 3.- Funcionario Público: Es un representante político o cargo público representativo, que
ejerce funciones de gobierno en la organización del Estado. Dirige o interviene en la conducción
de la entidad, así como aprueba políticas y normas.
EL FUNCIONARIO PÚBLICO EN EL CÓDIGO PENAL
Funcionario o servidor público
Artículo 425.- Se consideran funcionarios o servidores públicos:

1. Los que están comprendidos en la carrera administrativa.

2. Los que desempeñan cargos políticos o de confianza, incluso si emanan de elección popular.

3.- Los de empresas del Estado o sociedades de economía mixta y de organismos sometidos por el Estado. (*)

(*) Numeral modificado por el Artículo 1 de la Ley Nº 26713, publicada el 27 diciembre 1996, cuyo texto es el siguiente:

"3.Todo aquel que independientemente del régimen laboral en que se encuentre, mantiene vínculo laboral o contractual de cualquier naturaleza
con entidades u organismos del Estado y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos."

4. Los administradores y depositarios de caudales embargados o depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares.

5. Los miembros de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional.

6. Los demás indicados por la Constitución Política y la ley. (*)

(*) Artículo modificado por el Artículo Único de la Ley N° 30124, publicada el 13 diciembre 2013, cuyo texto es el siguiente:

“Artículo 425. Funcionario o servidor público

Son funcionarios o servidores públicos:

1. Los que están comprendidos en la carrera administrativa.

2. Los que desempeñan cargos políticos o de confianza, incluso si emanan de elección popular.

3. Todo aquel que, independientemente del régimen laboral en que se encuentre, mantiene vínculo laboral o contractual de cualquier
naturaleza con entidades u organismos del Estado, incluidas las empresas del Estado o sociedades de economía mixta comprendidas en la
actividad empresarial del Estado, y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos.

4. Los administradores y depositarios de caudales embargados o depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares.

5. Los miembros de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional.

6. Los designados, elegidos o proclamados, por autoridad competente, para desempeñar actividades o funciones en nombre o al servicio del
Estado o sus entidades.

7. Los demás indicados por la Constitución Política y la ley.”

DERECHO SUPRANACIONAL

CONVENCIÓN INTERAMERICANA CONTRA LA CORRUPCIÓN

Artículo I

Para los fines de la presente Convención, se entiende por:

“Función pública”, toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada por
una persona natural en nombre del Estado o al servicio del Estado o de sus entidades, en
cualquiera de sus niveles jerárquicos.
“Funcionario público”, “Oficial Gubernamental” o “Servidor público”, cualquier funcionario o
empleado del Estado o de sus entidades, incluidos los que han sido seleccionados, designados o
electos para desempeñar actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio del Estado,
en todos sus niveles jerárquicos.
 CASACIÓN N° 634-2015

“Primero. (…) Para efectos penales, el artículo 425 del Código Penal incorpora una relación o listado de numerus
apertus para entender los alcances penales de funcionario o servidor público, bajo el entendido de que el concepto de
funcionario público tiene un contorno propio que reconoce la autonomía funcional del Derecho penal respecto al resto
de órdenes jurídicos especializados, como el administrativo, laboral o constitucional.

Segundo. Que, como elemento normativo, el artículo 425 del Código Penal proporciona un listado, que
progresivamente se ha precisado –no sin marchas y contramarchas–, para los efectos de imputar responsabilidad
penal, cuyo contenido esencial estriba, necesariamente, en que el sujeto activo tiene un título, una cualidad jurídica u
otra de naturaleza objetiva –es un concepto funcional–, cifrado en la participación efectiva en la función pública, es
decir, su contribución a la función estatal –el ejercicio de la función pública, en virtud de una designación pública–. Ello
es así porque el examen de las diferentes infracciones penales contra la Administración Pública permite afirmar, como
bien jurídico protegido categorial, los servicios que los poderes públicos han de rendir a la comunidad (…).

Quinto. Que, en efecto, desde una perspectiva sistemática y teleológica, el concepto de funcionario público, como se
anotó, comprende a toda aquella persona que ejerce una función estatal en los marcos de los servicios públicos que el
Estado desarrolla en la comunidad –esa noción, mucho más amplia que la del Derecho Administrativo, debe seguir a la
de Administración Pública con relación a la tutela penal–. Por ello, cuando la norma vigente en el momento de los
hechos imputados hizo referencia a “entidades u organismos del Estado”, más allá de que la Ley número 27713 en
referencia, modificó la norma anterior –norma originaria– que expresamente hacía referencia a las “empresas del
Estado o sociedades de economía mixta”, imponía una interpretación que permitiera entender a toda institución,
entidad u organismo público, en el que el Estado desarrolla sus actividades y servicios públicos, en los marcos de la ley,
desde la que, sin duda alguna, era inevitable comprender a la actividad empresarial del Estado.
 REVISIÓN DE SENTENCIA N°503-2017-CALLAO

«… Desde el Derecho Penal se exige, entonces, para ser considerado funcionario o servidor
público:
(i) un elemento referido a la participación en el ejercicio de funciones públicas; y
(ii) un título de habilitación de dicha participación, que puede ser triple:
A) disposición de la ley, elección, o
B) designación o
C) nombramiento por autoridad competente – determinante de un vínculo con el Estado o sus
entidades, incluidas empresas públicas o de economía mixta».
 RESUMIENDO…

El concepto de Funcionario Público no tiene un único significado y sus características difieren del área
del Derecho de que se trate.
Desde la perspectiva del Derecho Administrativo, existen hasta cuatro normas que la regulan y su
aplicación dependerá de cada una de ellas.
El funcionario público como elemento normativo del tipo penal tiene su base legal en el artículo 425°
del Código Penal, el mismo que contiene una cláusula numerus apertus que hace significar que la
interpretación penal de dicho elemento es mucho más amplio que el administrativo.
La jurisprudencia en materia penal se ha encargado de dotar de mayor precisión al concepto de
Funcionario Público.
Se termina resumiendo en dos características, con ciertos matices generales:
A) La participación del agente en el ejercicio de funciones públicas.
B) Un título de habilitación para dicha participación.
 LA PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL

“Artículo 80. - Plazos de prescripción de la acción penal«

La acción penal prescribe en un tiempo igual al máximo de la pena fijada por la ley para el delito, si es privativa
de libertad.

En caso de concurso real de delitos, las acciones prescriben separadamente en el plazo señalado para cada
uno.

En caso de concurso ideal de delitos, las acciones prescriben cuando haya transcurrido un plazo igual al
máximo correspondiente al delito más grave.

La prescripción no será mayor a veinte años. Tratándose de delitos sancionados con pena de cadena perpetua
se extingue la acción penal a los treinta años.

En los delitos que merezcan otras penas, la acción prescribe a los dos años.

En casos de delitos cometidos por funcionarios y servidores públicos contra el patrimonio del Estado o de
organismos sostenidos por este, o cometidos como integrante de organizaciones criminales, el plazo de
prescripción se duplica."
 REGLA DEL ACUERDO PLENARIO 01-2010

- Se debe limitar duplicidad del plazo prescriptorio sólo cuando el agente

mediante un delito funcionarial afecta el patrimonio del estado –
concordante art. 41° de la Constitución-.

- Para determinar la vinculación directa entre el patrimonio estatal y el

funcionario o servidor público, se debe tener en cuenta tres presupuestos:

1. Existencia de una Relación Funcionarial

2. Dicho vínculo se da cuando este ejerza o pueda ejercer actos de
administración, percepción o custodia sobre bienes públicos.
3. Fuente de atribución de dicha posición especial puede darse a
través de un orden administrativa (escrita) o una disposición verbal,
mediante la cual se transfiere o delega total o parcialmente el
ejercicio de funciones concretas de administración, percepción o
custodia sobre bienes públicos al funcionario o servidor que
originalmente por su nivel y facultades específicas no poseía.
CASO PRÁCTICO - ANÁLISIS
 HEMOS LOGRADO

• ELABORA un mapa mental con las

generalidades del derecho penal de la
Administración Pública.
• APLICA los alcances de casaciones y
pronunciamientos vinculantes relativos a la
prescripción de la acción penal.
MUCHAS GRACIAS