Objetivos • Diferenciar entre el Comerciante Individual y el Comerciante Social • Identificar las características y requisitos de declaración y constitución, y • Conocer los diferentes tipos legales de comerciantes sociales regulados por el Código de Comercio en Honduras.. Comercio Se denomina comercio a la actividad socioeconómica consistente en el intercambio de algunos materiales que sean libres en el mercado de compra y venta de bienes y servicios, sea para su uso, para su venta o su transformación. Es el cambio o transacción de algo a cambio de otra cosa de igual valor. Por actividades comerciales o industriales entendemos tanto intercambio de bienes o de servicios que se efectúan a través de un comerciante o un mercader. • EMPRESARIO: • Es sencillamente la persona física o jurídica, de derecho público o privado, titular de una o varias empresas. • Derecho Publico: – 1. Empresa Nacional Portuaria (ENP) – 2. HONDUTEL – 3. Empresa Nacional de Energía Eléctrica (ENEE) • El empresario es el Estado. • Es perfectamente posible, y de hecho se da con frecuencia, que un empresario sea titular de varias empresas (una persona física que tiene un restaurante y una tienda, una gran sociedad que tiene una división industrial y otra inmobiliaria). Empresa • El Articulo 644 del Código de Comercio, define lo que es empresa: • “Se entiende por empresa mercantil el conjunto coordinado de trabajo, de elementos materiales y de valores incorpóreos, para ofrecer al público, con propósito de Lucro y de manera sistemática bienes o servicios.” Empresa • Conjunto coordinado de trabajo, Empresario comerciante y personal (Contratos de Trabajo). • Elementos materiales, Bienes muebles e inmuebles. (Activos Fijos). • Valores incorpóreos, Derechos de crédito, nombre comercial, marcas y patentes. (Activos Intangibles). SOCIEDAD • Art. 1782 Código Civil: “La sociedad o compañía es un contrato por el que dos o más personas estipulan poner un capital o algo en común con el objeto de repartir entre sí las ganancias o pérdidas que resulten de la especulación.” • ¿Qué Diferencia existe entre Empresa y Sociedad? 1) Empresa es el objeto, Sociedad es el sujeto, o sea la Persona Jurídica o Moral. 2) Se Demanda a la Sociedad, se embarga la Empresa. 3) Se disuelve la Sociedad, se liquida el haber social (Empresa). 4) La Sociedad es una persona Jurídica, la Empresa es un Bien Mueble. 5) La Sociedad esta fuera del comercio de los Hombres, la Empresa puede ser explotada, traspasada o liquidada. ¿Que regula el Código de Comercio? Artículo 1 del Código de Comercio • Los comerciantes, los actos de comercio y las cosas mercantiles se regirán por las disposiciones de este Código y de las demás disposiciones mercantiles; en su defecto, por los usos y costumbres mercantiles; y a falta de éstos, por las normas del Código Civil. Artículo 2 del Código de Comercio. Son comerciantes: I. Las personas naturales titulares de una empresa mercantil. II. Las sociedades constituidas en forma mercantil. Articulo 3 del Código de Comercio Son Actos de Comercio, salvo que sean de naturaleza esencialmente civil, los que tengan como fin explotar, traspasar o liquidar una empresa, y los que sean análogos. Articulo 4 del Código de Comercio • Son Cosas Mercantiles: I.- Los Títulos Valores. II.- Las Negociaciones o empresas de carácter lucrativo y sus elementos, especialmente el nombre, los avisos, las marcas y las patentes. III.- Los Buques. Diferencia entre Acto Civil, Acto de Comercio y Acto Mixto Acto Civil – Es aquel realizado por dos (2) o mas personas que no son comerciantes. Ejemplo: Compra venta de un vehículo entre particulares, Compra Venta de Bien Inmueble, etc. Acto de Comercio – Es aquel realizado por 2 o mas personas que son comerciantes. Ejemplos: 1) Corporación Flores vende un vehículo marca Toyota a Embotelladora de Sula. 2) Útiles de Honduras suscribe un contrato de seguros con la Seguros del País. 3) La suscripción de un Contrato de Franquicia. 4) La suscripción de un Contrato de Leasing. 5) La suscripción de un titulo-valor. Acto Mixto – Es aquel en el que intervienen comerciantes y no comerciantes. Ejemplo: Corporación Flores vende un vehículo marca TOYOTA al señor Pedro Pérez. Comerciante Individual • Gutiérrez Falla (1985) se refirió al Comerciante Individual en los siguientes términos: • Comerciante Individual es quien, como titular de una empresa mercantil, ejecuta profesionalmente, con publicidad suficiente, actos de comercio, quedan definidos en el artículo 3 del Código de Comercio como aquellos de explotar, transferir o liquidar una empresa o los que le sean análogos, por lo cual los conceptos de comerciante individual y empresario individual son sinónimos. • Comerciante Individual es todo aquel que tiene capacidad legal para ejercer el comercio y hace de él su ocupación ordinaria. Dentro de esta forma jurídica existen tres elementos esenciales que son: 1) Capacidad legal: se define como la cualidad determinada por las leyes para ejercer toda clase de derechos, civiles, políticos y sociales. 2) Ocupación ordinaria: significa realizar actos de comercio de un modo habitual, reiterado, repetido, convirtiendo la actividad mercantil en una actividad profesional. 3) Ejercicio en interés propio: indica la acción de ejercer el comercio con el fin de obtener un lucro a cambio de ese ejercicio de comercio. El artículo 6 del Código de Comercio Hondureño establece quienes tienen la capacidad para realizar actos de comercio, dentro de los cuales se encuentran: 1. Las personas que tengan capacidad de ejercicio, según el Código Civil. 2. Los menores de edad, mayores de dieciocho años que hayan sido emancipados o habilitados. 3. Los mayores de dieciocho años, no emancipados, que hayan sido autorizados por quienes tengan sobre ellos la patria potestad o la tutela. Según lo anteriormente mencionado, tienen la capacidad legal para ejercer el comercio, las personas que, según las leyes comunes, sean hábiles para contratar y obligarse y a quienes las mismas leyes no prohíben expresamente la profesión del comercio. • La Emancipación es un hecho que pone fin a la patria potestad (Articulo 263 del Código Civil). • La Habilitación de Edad es un privilegio concedido a un menor para que pueda ejecutar todos los actos judiciales y extrajudiciales, y contraer todas las obligaciones de que son capaces los mayores de 21 años, excepto aquellos actos u obligaciones de que la ley le declare incapaz (Articulo 269 del Código Civil). El Código de Comercio vigente, expresamente prohíbe quienes no pueden ser comerciantes ni tener cargos en sociedades mercantiles, aunque tengan la capacidad necesaria. Entre los cuales se encuentran los siguientes: a) Los privados de este derecho por sentencia judicial. b) Los declarados en quiebra, mientras no sean rehabilitados c) Los que lo tengan prohibido por alguna disposición legal. Crear un negocio o una empresa adoptando la forma jurídica de Comerciante Individual, es asumir todos los derechos y obligaciones de esta. Al asumir todas las obligaciones como Comerciante Individual, toda responsabilidad de la empresa recae sobre el patrimonio de la persona natural que se declara como tal. Un claro ejemplo de esto, es que si la empresa quiebra y es obligada a pagar cierta deuda exigible, es la Persona Natural que se declara como Comerciante Individual quien está en la obligación de responder ante dicha deuda y, en caso de no hacerlo, los bienes personales del comerciante serian afectados. Requisitos para la Declaracion de Comerciante Individual • Para poder hacer la declaración como Comerciante Individual es necesario reunir una serie de requisitos que establece la legislación vigente, para que se proceda a la inscripción en el Registro Mercantil indicado para la jurisdicción del Comerciante. Los cuales vamos a detallar a continuación. • Según el artículo 389 del Código de Comercio vigente se establece que es obligatoria la inscripción para los titulares individuales de empresas mercantiles. La inscripción de los comerciantes individuales se practica en el registro correspondiente a su principal establecimiento mercantil, y si no lo tuviere, el que corresponda a su domicilio. Requisitos para la Declaración de Comerciante Individual • Nombre y Apellidos, edad, nacionalidad, estado y domicilio. • Nombre Comercial del Establecimiento • Giro Principal • Ubicación • Nombre del Propietario • Capital Inicial Tarea • Copia de una Escritura de Comerciante Individual. • Copia de una Escritura de Constitución de una Sociedad de Responsabilidad Limitada. Comerciante Social • En cambio el comerciante social se da cuando varias personas se agrupan para el ejercicio conjunto de la misma. Se le puede conferir aun el estado de empresario, a todas las compañías mercantiles o industriales que se constituyan con arreglo a las disposiciones legales que establece el Código de Comercio vigente. • El origen de toda sociedad es un acto constitutivo de naturaleza contractual. En a efecto, la sociedad surge de un contrato, pero que tiene la particularidad de dar nacimiento a una persona distinta de aquellas que intervienen en el acto y las cuales se comprometen a efectuar aportaciones, desprendiéndose de parte de su patrimonio, aportaciones que en su conjunto forman el capital social, núcleo del patrimonio inicial de la persona que nace, distinto totalmente del de los aportantes y que va a ser utilizado para la consecución del objetivo que se propone la sociedad. Articulo 13.- Son Mercantiles, independientemente de su finalidad: 1. La sociedad en Nombre Colectivo. 2. La sociedad en Comandita Simple. 3. La sociedad de Responsabilidad Limitada. 4. La Sociedad Anónima. 5. La Sociedad en Comandita por acciones.
Estas sociedades podrán ser de capital variable.
• El articulo 14 del Código de Comercio establece los requisitos que se deben redactar en la escritura de Constitución de una sociedad mercantil. • Los primeros 9 requisitos son fundamentales u obligatorios, los restantes son opcionales, ya que en caso contrario, la sociedad se regirá por lo dispuesto en el Código de Comercio. Tipos de Capital en los Comerciantes Sociales • CAPITAL SUSCRITO: Entendido como aquélla suma que los participantes se obligaron efectivamente a aportar y la cual podría haber sido totalmente pagada o bien cubierta sólo en un porcentaje, extremo éste previsto por el propio ordenamiento mercantil (véanse los artículos 71 y 92 del Código de Comercio). • CAPITAL EXHIBIDO: Es el importe efectivamente pagado por los socios. • CAPITAL AUTORIZADO: Concebido como aquélla cuantía o monto que los socios o accionistas esperan alcanzar, aunque no haya sido ni suscrito ni mucho menos pagado. Por eso es que se habla de un capital mínimo y un máximo; el primero sería el mínimo legal o convencional (que no puede ser inferior al legal) y el máximo, que sería el autorizado. Representación: Art. 23 Código de Comercio: “La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores, quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes a su finalidad, salvo lo que expresamente establezcan la ley o los estatutos.” Representación: Art. 209 Código de Comercio: “La representación judicial y extrajudicial de la sociedad, corresponderá al administrador o al consejo de administración, que actuará por medio de su presidente. El uso de la firma social corresponderá al administrador, al consejero o consejeros que se determinen y a falta de designación, al presidente del consejo.” Art. 204 Código de Comercio: “El cargo de administrador o consejero es personal y no podrá desempeñarse por medio de representante.”. Sociedad de Responsabilidad Limitada Definición • Joaquín Rodríguez Rodríguez define la Sociedad de Responsabilidad Limitada como “una sociedad mercantil que contiene una razón o denominación social y que requiere de un capital fundacional que se divide en participaciones no representables por títulos negociables en la que los socios solo responden con sus aportaciones, salvo en los casos de aportación suplementaria y accesoria permitidas por la ley” (Rodríguez Rodríguez, Derecho Mercantil, 1985). • Para constituir una Sociedad de Responsabilidad Limitada es necesario contar con varios elementos a fin de darle integridad a esta forma jurídica. Los elementos que deben encontrarse en este tipo de sociedad se detallan a continuación: Constitución • Conforme a lo dispuesto en el artículo 72 del Código de Comercio, esta forma jurídica al momento de su constitución o el aumento de su capital social, no permite la suscripción pública. Únicamente podrá ser constituida por fundación simultánea. Esto consiste en la comparecencia de los futuros socios ante el Notario que ha de autorizar la escritura social. Razón o Denominación Social • Es imprescindible que los socios elijan entre una u otra al momento de constituir la sociedad, y al tratarse de una sociedad es necesario que lleve luego del nombre la expresión “Sociedad de Responsabilidad Limitada” o en su caso la abreviatura “S. de R.L.”, puesto que la omisión en este tipo social hace que los socios respondan de las obligaciones sociales de la misma. Según el artículo 67 del Código de Comercio la razón social es un nombre comercial formado con menciones personales; la denominación se forma con palabras que hagan referencia a la actividad principal de la empresa, con independencia de todo nombre de persona. Numero de Socios • Esta forma jurídica deberá contar con un mínimo de dos socios hasta un máximo de veinticinco socios. Rodríguez (1947), establece que: (…) un número superior a veinticinco no es ya propicio a la absoluta identidad de miras y a la confianza ilimitada, que se supone constituyen las normas directrices de las sociedades de personas. Capital Social • En la Sociedad de Responsabilidad Limitada, el capital no será inferior a cinco mil lempiras (L 5,000.00). Según el artículo 71 del Código de Comercio al constituirse la sociedad, el capital deberá estar íntegramente suscrito. Podrá exhibirse como mínimo el cincuenta por ciento (50%) del valor de cada parte social, pero en todo caso, a suma de las aportaciones hechas no será inferior a cinco mil lempiras (L 5,000.00). La constitución de esta sociedad o el aumento de su capital social, no podrá llevarse a cabo mediante suscripción pública. División de Capital Social • A la aportación del socio se le denomina “parte social”. El capital social se divide en partes sociales que pueden ser de valor y categorías desiguales, pero en todo caso será de cien lempiras (L 100.00) o de un múltiplo de cien. En el caso de la Sociedad de Responsabilidad Limitada no podrán ser títulos negociables ni títulos de crédito. Uría (1982) manifiesta que: “la participación es, como la acción, una de las partes en que se divide el capital social y la ley destaca en ella tres caracteres que también son propios de la acción: igualdad, acumulabilidad e indivisibilidad “. Responsabilidad • El artículo 66 del Código de Comercio hace referencia a que los socios solamente están obligados al pago de sus aportaciones, por lo que su responsabilidad se limita solo a eso aunque se pacten mayores aportaciones o prestaciones accesorias. A este tipo de sociedad le corresponde una situación intermedia entre los comerciantes individuales y las sociedades capitalistas. Organización de la Sociedad • La organización de la Sociedad de Responsabilidad Limitada, tal como lo establece el Código de Comercio es más sencilla y flexible que la Sociedad Anónima. Según el artículo 82 del Código de Comercio, la asamblea de los socios es el órgano supremo de la sociedad y entre sus facultades tiene las siguientes: Discutir, aprobar, modificar o reprobar el balance general correspondiente al ejercicio social clausurado y tomar con referencia a él, las medidas que juzgue oportunas; Decretar el reparto de utilidades; Nombrar y remover a los gerentes; Designar, en su caso, el comisario o el consejo de vigilancia; Resolver sobre la cesión y división de las partes sociales, así como sobre la admisión de nuevos socios; Acordar, en su caso, que se exijan las aportaciones suplementarias y las prestaciones accesorias; Acordar el ejercicio de las acciones que correspondan para exigir daños y perjuicios a los otros órganos sociales, designando en su caso, la persona que ha de seguir el juicio; Decidir la disolución de la sociedad; Modificar la escritura social Y las demás que correspondan conforme a la ley o a la escritura social Administración • La Administración de la Sociedad de Responsabilidad limitada recae sobre uno o más gerentes los cuales pueden ser o no ser miembros de la sociedad, y su designación puede ser de forma temporal o por tiempo indefinido. La sociedad siempre tendrá la facultad de revocar en cualquier momento a sus administradores, salvo pacto en contrario. Si en la escritura de constitución o en la asamblea de socios no se designa a gerente o gerentes, todos los socios concurrirán a la administración de la sociedad. Consejo de Vigilancia • No es obligatorio que exista un consejo de vigilancia o comisario, sin embargo el artículo 88 del Código de Comercio permite esta figura, autorizando a los socios o personas ajenas a la sociedad a formar parte de este consejo o ser un comisario que vele por una buena administración de la misma. Convocatoria • La convocatoria para la asamblea de socios será hecha por los gerentes, por el comisario o consejo de vigilancia, y a falta u omisión de éstos, por los socios que representen más de la 3era parte del capital social. Dicha convocatoria deberá remitirse a cada socio, por lo menos con ocho días de anticipación a la celebración de la asamblea.