DERECHO SOCIETARIO

Profesor: Renzo Arata.

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Evaluaciones:
● Control: viernes 11 de septiembre.
● Solemne: viernes 09 de octubre.
● Examen: lunes 07 de diciembre.

- Ubicar las sociedades desde los sujetos del derecho.

- Donde se ubicarían las sociedades desde la óptica de los objetos del
derecho.
- Normativa.

SUJETOS DEL DERECHO.

En los sujetos del derecho sabemos que hay que hacer una distinción entre
personas naturales y jurídicas. Las personas naturales si realizan habitualmente
actos de comercio o actividad comercial se denominan comerciantes. Una
actividad mínima comercial se realiza por persona natural.

¿Dónde se regulan estas personas naturales comerciantes?

En el código de comercio, titulo primero desde el articulo 7 y siguientes. Donde
aparece que es el comerciante, luego sus requisitos, sus obligaciones, la libertad
de comercio y sus limitaciones. Debemos recordar que al ser persona natural tiene
nacimiento y muerte de tipo normal, al igual que su actividad o su actuar.

Si esta persona natural no realiza actos de comercio, lógicamente puede realizaos

de forma aislada pero no tiene la calidad de comerciante, esto lo establece el
código de comercio en el artículo 8.

● Artículo 8:

Lo fundamental es observar si estamos en el ámbito del artículo tercero del código

de comercio, se realiza alguno de los actos típicos de comercio.

Respecto a las personas jurídicas, pueden ser de derecho público o de derecho

privado, as personas jurídicas de derecho privado, debemos hacer una distinción
principal, en personas jurídicas de derecho privado que no persiguen fin de lucro y
las que persiguen fin de lucro.

(*) Lucro: es el deseo/fin de obtener una ganancia por su funcionamiento, trabajo o

actuación.

Las personas jurídicas sin fin de lucro principalmente son las corporaciones y
fundaciones, si bien, en el derecho comercial lo normal es que actuemos a través
de personas jurídicas de derecho privado con fines de lucro, en el ámbito
societario, si es relevante saber que tenemos personas jurídicas de derecho
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privado sin fin de lucro, corporaciones, por ejemplo, educacionales y fundaciones

de gran envergadura que realizan muchísimos actos y contratos, por tanto uno no
puede dejar de lado las corporaciones, pensemos en las educacionales,
universidades que tienen un enorme tamaño, realizan muchísimos contratos lo
cual las hace importantes para una actividad respectiva. Si bien nos centramos en
sociedad, las fundaciones y corporaciones, a priori, pareciera que no tuviesen
importancia para la actividad económica, muchas de ella si las tienen, pensando
por ejemplo, en una universidad de gran tamaño.

Las corporaciones y fundaciones, semejanzas y diferencias.

● Se asemejan en que ambas persiguen un fin común.

● Se diferencian, en que las fundaciones son un conjunto de bienes que

están destinadas a un fin común y las corporaciones son un conjunto de
personas que tiene un fin común.

Cuando estamos en el ámbito de las corporaciones, son personas que se reúnen

para un fin común, la fundación es un conjunto de bienes que estas adscritos a un
fin común, por eso la fundación Federico Santa María, por ejemplo, la fundación
Isabel Cáceres de Brown, están destinadas al fina educacional, son bienes que se
dejaron para un fin educacional. ¿pero que diferencia tiene con las corporaciones?
Las corporaciones son un conjunto de personas, por ejemplo un club deportivo,
que tiene un fin común, pero hay que tener presente que el ámbito hoy en día
profesional, en el ámbito deportivo, específicamente en el futbol profesional,
pasaron de ser corporaciones a ser sociedades anónimas deportivas. (SAD)

Un aspecto relevante en Chile es que se da en la educación superior universitaria,

hoy en día, pueden ser corporaciones so fundaciones, comúnmente hay mas
corporaciones que fundaciones.

Personas jurídicas de derecho privado que persiguen lucro:

¿Qué es una sociedad?

Persona jurídica de derecho privado que persigue fines lucrativos de una actividad
determinada. Si la persona jurídica no persigue fines lucrativos, ni percibe obtener
ganancias con su actividad, no es una sociedad.

Tener presente que el nacimiento, funcionamiento y fallecimiento de una sociedad

difiere de una persona natural. El nacimiento lógicamente no esta fácil determinar
a priori cuando nace una persona jurídica, y en segundo lugar, como actúa, ya que
no lo hace personalmente dado que debe actuar a través de un representante y
también el termino de la persona.

El primer aspecto es cuando nace la sociedad, cuando nace en general la persona

jurídica, porque desde ese momento es sujeto del derecho.
¿Cuándo nace una sociedad?:
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La sociedad o la persona jurídica nace desde la fecha y el lugar que las partes
señalan en la escritura publica normalmente o privada que puede ser la SPA, peor
básicamente desde la fecha que las partes señalan en la escritura publica o
escritura privada protocolizada si fuese una SPA. En caso de no señalarlo en la
escritura, será en la fecha de la escritura publica o privada protocolizada, por
tanto, si queremos hacer una sociedad y no señalamos una fecha en la cual va a
comenzar, la sociedad posteriormente se entenderá que comienza hoy. Lo normal
es que nazca cuando las partes lo señalan en la escritura y excepcionalmente se
entenderá que nacen en la fecha de la escritura.

Funcionamiento de la sociedad:
Su actuar lo hace a través de sus representantes legales. Se debe saber quien
representa y quien administra la sociedad, debe revisarse si tiene o no el poder
suficiente de representación y que a la ves este sea vigente.

Termino de una sociedad:

La persona natural termina repentinamente, mediante la muerte natural
generalmente, pero en cuanto a las sociedades no es así, la sociedad, hay una
distinción entre disolución y liquidación, se puede establecer que la sociedad se va
a disolver en 5 años, que se disuelve con una condición, o en tales condiciones,
etc. tener en cuenta que no necesariamente termina en dichos momentos la
personalidad jurídica, el termino de la sociedad desde la óptica es lento.

Debemos tener claro que la disolución debe asociarse con el termino de la

personalidad jurídica, ya que una sociedad disuelta mantiene su personalidad
jurídica para efectos de su liquidación, a decirlo es un sujeto del derecho que
sabemos que morirá pero se mantiene con vida para realizar la enajenación de
sus activos, pagar el pasivo, etc. o sea, no es instantáneo. En este tiempo entre la
disolución y liquidación la persona jurídica aún puede realizar actos jurídicos
validos, pero solo respecto a su liquidación. Las normas de disolución están en el
código civil.

● Las sociedades pueden ser por un tiempo determinado o no. O se pueden

hacer para un tipo de actividad o negocio, por ejemplo, aquellas sociedades
que se crean para un edificio y hecho este se disuelve. Indefinidas o con
plazo determinado. Esto tendrá relevancia respecto a los que contratan con
esa sociedad.
● Es importante conocer si tiene un plazo, o si es para un negocio por la
dificultad que quizás se pueden tener para perseguir responsabilidades
posteriores, si tenemos esta sociedad que se realizo para un acto o negocio
y luego de realizado dicho negocio jurídicamente se disuelve, se liquida, y
pensemos que posteriormente me surge un problema con esa sociedad,
también seria un problema el poder cobrar una multa o pedir daños, etc.
● Persona jurídica imperfecta, dado que puede realizar ciertos actos jurídicos
validos.
En materia de disolución el código civil tiene mucha importancia porque las
sociedades de personas como la S. colectiva, la S.R.L, la S. en comandita las
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normas de disolución se encuentran en el código civil, respecto de las sociedades

de capital se regirá por la norma de las sociedades anónimas.

¿QUÉ SOCIEDADES SE PUEDEN CONSTITUIR EN CHILE?

A diferencia de la natural, la persona jurídica puede dividirse, puede fusionarse,

puede cambiar, es decir, esta la posibilidad de mutar.

¿Cuál es la importancia del derecho societario?

La principal utilidad del derecho societario es realizar o incentivar un
emprendimiento y proteger a su vez el patrimonio personal. Básicamente una
limitación de riesgos. Separa el patrimonio de la persona natural de la persona
jurídica.

La separación de un patrimonio de otro es una manera de incentivar la actividad

mercantil y así activar los emprendimientos ya que al activarlos lógicamente
estaríamos limitando los riesgos.

Por ejemplo, la EIRL separo un patrimonio de otro siendo la misma persona.

SOCIEDAD COLECTIVA:

Es aquella se regula en el código de comercio, libro 2º, todas las sociedad

reguladas por el código de comercio se encuentran en el libro 2º de este dado que
allí se encuentran las obligaciones y contratos mercantiles, pero la sociedad
colectiva puede ser civil o comercial, las sociedades colectivas civiles se
regulan también en el libro 4º del código civil donde se encuentran las
obligaciones y contratos, esta es una sociedad que en la practica se da muy poco,
sugieren no hacerla ya que posee una característica, la cual es que no limita la
responsabilidad de los socios, por tanto es extraño que se realice una sociedad en
la cual dejemos desprotegidos nuestro patrimonio personal. En la sociedad
colectiva, la responsabilidad es ilimitada.

[*] A pesar de ser una de las sociedades menos recomendadas, es muy

importante su estudio dado que las normas de la sociedad colectiva son
supletorias del resto de sociedades de las personas, su normativa no solo
aplica a la colectiva sino que también a la S.R.L, a la S. en comandita. Salvo las
particularidades que establezca la ley de sociedades de responsabilidad limitada.

[*] En materia de sociedades de personas tienen como telón de fondo las normas
de las sociedades colectivas, pero las sociedades de capital tienen como telón de
fondo las normas de sociedad anónima, por tanto, cuando revisamos las
sociedades, las normas que siempre debemos tener al final en cuanto a las que se
refieren a personas serán las de la sociedad colectiva y en todas las que hagan
referencia a capital revisaremos la normativa de las sociedades anónimas. Es
decir, las normas que rigen a la sociedad colectiva son normas supletorias
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en materia de sociedades de personas y la normativa que rige a las

sociedades anónimas será norma supletoria de las sociedades de capital.

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA:

Esta sociedad también puede ser civil o comercial. ¿Cuándo la sociedad va a ser
comercial? Cuando realiza actos de comercio y ¿Cuándo es civil? A contrario
sensu, es decir, no realiza actos de comercio.

¿Dónde se regula? En la ley especial 3918 del año 1923, dado que el código de
comercio es de 1845 hasta el 1923 no existía la responsabilidad limitada, por
tanto, a la persona que le iba mal perdía todo. Esta ley se caracteriza por tener 5
artículos y lo no regulado en esta se regula por la sociedad colectiva y en algunas
materias por el código civil. Esto porque, cuando se disuelve un SRL por ejemplo,
acudimos a la normativa de las sociedades colectivas y esta indica que la
disolución se regirá por las normas del código civil. El código de comercio en
materia de disolución remite a las normas del código civil.

Hasta el surgimiento de la sociedad por acciones que hoy en día es la mas

utilizada, la SRL era la mas común. Esta es una gran alternativa, pero debemos
hacer la comparación entre ambas.

SOCIEDAD EN COMANDITA:
Es aquella que puede ser civil o comercial, se regula en el código de comercio,
libro 2º, articulo 470 y ss. Es relativamente excepcional, no es muy común, dado
que se caracteriza porque hay un socio denominado socio comanditario que
coloca el capital y el otro se denomina socio gestor quien realiza el trabajo.
Básicamente la idea de esta sociedad es que una persona que quiere realizar un
negocio, tiene una buena idea, pero no tiene capital por tanto necesita un
capitalista, un comanditario, entonces, lo que se hace es publicar un aviso, en el
diario por ejemplo, señalando la búsqueda del capitalista o comanditario.

Si bien esta sociedad es excepcional, pero cuando se requiere hacer un negocio

sin tener capital, se busca un socio capitalista. Además, en esta sociedad el
comanditario no aparece en las publicaciones, en el registro publico, etc. “queda
relativamente oculto”.

*Respecto a las sociedades la manera en que debe estudiarse es realizando un

cuadro comparativo. Cuando se realice a comparación se debe terminar con la en
comandita

La en comandita, tiene un carácter mixto. Se debe distinguir dado que el socio

gestor responde en forma ilimitada y el comanditario responde en forma limitada.

SOCIEDAD POR ACCIONES:

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La SPA se regula en el código de comercio, libro 2º, articulo 424 y ss., es una
sociedad de tipo comercial, por tanto, no hay distinción entre comercial y civil, es
mercantil porque la ley lo dice. El código de comercio señala en esta materia que
lo no regulado en el párrafo referente a sociedades por acciones se regula por las
normas de la sociedad anónima cerrada, por tanto, las normas supletorias de la
SPA es la sociedad anónima.

Por ejemplo, en materia de disolución de las sociedades y tenemos solo un

artículo que sirve para la SPA, mas menos se regula en unos 20 artículos del
código de comercio, entonces, ¿Cómo disuelvo la SPA si no me aparecen las
causales de disolución, salvo la mención especifica en un articulo? No hay, no
están las causales de disolución en el código de comercio por tanto debemos
revisar la ley de la sociedad anónima para estos efectos.

Se considera hoy, que es la mas importante. Es la que mas se ha constituido y ha

desplazado a la SRL y a la EIRL. También ha dejado de lado las sociedades
anónimas cerradas.

Rige en ella el principio de la autonomía de la voluntad, por ello es perfectamente

posible tener 2 sociedades por acciones y ser muy diferentes.

SOCIEDAD ANÓNIMA:
La S.A es siempre comercial, porque la ley lo dice, da lo mismo la actividad que
realice, si la estructuramos como S.A será de carácter comercial, se regula en la
ley especial 18.046 del año 1981 y también se regula en el reglamento de
sociedades anónimas. Esta sociedad posee una gran regulación. La S.A. se
clasifica en abiertas, cerradas y especiales.

- Especiales, se regulan también en normas específicas como por ejemplo el

banco, en la ley general de bancos, lo mismo un aseguro, la afp, etc. Hay
además una ley que regula a esa sociedad anónima especial. Lo no
regulado en estas leyes se rigen por la 18046 y aplicamos toda la materia
de fuentes. Esta S.A. básicamente se caracteriza por que el estado
interviene en su creación y de manera mas estricta en su fiscalización, dado
que por ejemplo para constituir un banco no se necesita la voluntad de las
partes y el capital, sino que necesitamos una autorización estatal de
funcionamiento y tenemos en materia de fiscalización una superintendencia
especifica, superintendencia de bancos, afp, etc.

Hay que recordar que de todas las sociedades que hemos visto, el estado desde
el punto de vista de la óptica de fiscalizar solo fiscaliza a las sociedades anónimas
abiertas y sociedad anónima especial, y ¿Quién o cual es el órgano que fiscaliza a
estas sociedades anónimas? Es la CMF, comisión para el mercado financiero, es
la Ex superintendencia de valores y seguros, por tanto, si tenemos una de estas
dos sociedades debemos enviar una serie de información de control a esta
entidad. Si a su vez es un S.A.E tendremos la fiscalización de la C.M.F y la
superintendencia respectiva.
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¿Cómo es la voluntad de una sociedad si tiene un órgano como un directorio, que

lo administran 5 personas? ¿Como surge la voluntad?

EMPRESAS INDIVIDUALES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA:

La EIRL también regulada en una ley especial, aquella NO es una sociedad, es
una persona jurídica de derecho privado que persigue fines de lucro o ganancias,
pero no es jurídicamente una sociedad, es una empresa individual que la
constituyo con la voluntad de una persona. La EIRL también es mercantil, siempre
serán comerciales porque la ley así lo señala. Desde la óptica de las
personalidades jurídicas, tenemos una persona jurídica que puede realizar actos
jurídicos validos, pero no conforma una sociedad.

Sera comparada con la SPA, que es la otra posibilidad de actuar de forma

individual.

Cuando una persona quiera realizar un emprendimiento y nosotros a partir de

nuestro conocimiento tendremos que aconsejar constituir una u otra de estas
sociedades, con ciertas preguntas que se le harán al “cliente”.

En síntesis debemos recordar que tenemos a las personas naturales que pueden
ser comerciantes o no, y tenemos a las personas jurídicas de derecho publico o
privado, este ultimo puede ser sin fines de lucro como las corporaciones y
fundaciones y las con fines de lucro que son las sociedades o las EIRL y los
diferentes tipos de sociedades, que se regulan en ley especial, código de
comercio, código civil. Gran importancia en la sociedad colectiva por su
supletoriedad ante las sociedades de personas y la de sociedad anónima dado
que posee el carácter supletorio en las sociedades de capital. Su fiscalización y
fuera de estas tenemos la EIRL.

*cuadro comparativo de esto*

SOCIEDADES DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LOS OBJETOS DEL

DERECHO.

Debemos distinguir a las cosas corporales e incorporales, las primeras son

aquellas que se perciben por lo sentidos y las incorporales aquellas que son
meros derechos. Las corporales admiten muchas clasificaciones, pero
básicamente tenemos aquellas que son muebles e inmuebles, las muebles son
transportables y las inmuebles no pueden ser transportables, y en ambos casos
tienen subdistinciones, pueden ser muebles por naturaleza y/o muebles por
anticipación, “te la reputo mueble para constituir un derecho en favor de un
tercero.” Las inmuebles pueden ser por naturaleza, por adherencia o por
destinación, pero ¿Por qué es importante esta distinción? Porque en el ámbito del
derecho mercantil nos movemos en las cosas corporales esencialmente muebles,
recordar que la compraventa mercantil recae sobre cosas muebles, las acciones
de las sociedad se reputan muebles y en la transferencia, la compraventa de esas
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cosas muebles es mucho mas expedito y rápido que en los inmuebles. Esto se
percibe cuando se decida transferir acciones, que la transferencia de acciones es
muy fácil transferir, por ejemplo, una escritura privada se necesitan 2 testigos y
nada más.

¿Por qué la transferencia de muebles aunque valgan mucho es tan rápida?

Porque cuando se establece el código civil, la riqueza siempre se considero que
estaba en los bienes inmuebles.

La transferencia y transmisión de los bienes muebles que se realizan en el

derecho mercantil será muy sencillo, no importará el valor que tengan estos.

Las cosas incorporales, señala el código que son los meros derechos, y estos
pueden ser reales o personales. Los derechos reales, es poder directo sobre una
cosa, los derechos personales es el poder de exigirle a una persona que de, haga
o no haga algo. El derecho real es un numero cerrado y el derecho personal es un
numero indeterminado.

Derechos reales:
- Dominio
- Herencia
- Usufructo
- Uso
- Habitación
- Prenda
- Hipoteca

¿Cómo se adquieren? Mediante la tradición, prescripción, sucesión por causa de

muerte, etc.

Derechos personales: indeterminados. ¿Cómo los adquiero? ¿a través de que? A

través de las fuentes de las obligaciones, esta fuente de las obligaciones sabemos
que puede ser un contrato, cuasi contrato, delito, cuasidelito, la ley. Y en materia
mercantil, la declaración unilateral de voluntad.

Dentro de las fuentes de obligaciones mercantiles las principales son los contratos
típicos y atípicos, y los títulos de crédito.

El principal contrato mercantil, es decir, fuente de las obligaciones mercantiles es

el contrato de sociedad, por tanto la sociedad mirada de la óptica de los objetos
del derecho, la sociedad es un contrato principal contrato mercantil, por tanto
fuente principal de las obligaciones mercantiles, fuente de los derechos personales
de carácter mercantil. (fuente contractual). Junto con los títulos serán las
principales fuentes del derecho.
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Próxima clase veremos que es la sociedad. ¿Dónde se define la sociedad? Código

civil articulo 2053 y ss. libro 4º.
De esa definición, entraremos a buscar su definición legal, elementos esenciales y
lo importante es que esta sociedad forma una persona jurídica distinta y por tanto
va a tener domicilio, nacionalidad, nombre, patrimonio, todos los atributos de la
personalidad, salvo el estado civil. Vamos a crearla como sujeto del derecho.
El código dice que es una persona jurídica distinta de los socios, individualmente
considerado para ver sus atributos de la personalidad. Luego de los elementos
esenciales vamos a entrar a su clasificación de los diferentes tipos en societario.

Texto. Manual de Sandoval de sociedades.

(Hacer un cuadro comparativo de sociedades).