Expediente : 00161-2021-38

SINOE : 95153
Jueza : María Elena Martínez Gutiérrez
Especialista : Giancarlo Mendoza García
Escrito : 19
Sumilla : Solicito autorización judicial por
viaje al extranjero.

SEÑORA JUEZA DEL JUZGADO DE LA INVESTIGACIÓN PREPARATORIA DE MALA

RICARDO N. ELÍAS PUELLES, abogado de

JAVIER SEBASTIÁN GÓMEZ BUSTAMANTE, en la
investigación seguida en su contra por la supuesta
comisión del delito de tocamiento indebidos en
pretendido agravio de M.F.G.M; ante Usted
respetuosamente digo:

I.PETITORIO. -

1. Mediante el presente escrito, en virtud de nuestra buena conducta procesal, SOLICITO

respetuosamente se AUTORICE al Sr. JAVIER SEBASTIÁN GÓMEZ BUSTAMANTE ausentarse de la
localidad en la que reside desde el 31 de diciembre del 2023 hasta el 16 de enero de 2024, toda vez
que mi representado realizará un viaje familiar a Europa por motivos de las festividades de fin de
año y por las vacaciones de verano luego de haber cursado un ciclo más en la Universidad San
Ignacio de Loyola. Precisamente, mi patrocinado viajará el 31 de diciembre de 2023 desde Lima
con destino a la ciudad de Madrid, España.

2. Amparo mi solicitud en los numerales 3 y 14 del artículo 139 de nuestra Constitución Política que
prevén el derecho al debido proceso y el derecho de defensa que nos asiste. Asimismo, en el
artículo 2, inciso 1 de nuestra Carta Magna, así como en la sentencia N.º 01594-2020-PA/TC,
fundamento 24, referido al libre desarrollo de la personalidad la cual consiste en la capacidad de la
persona en desenvolverse con plena libertad para la construcción de su propia vida.
Adicionalmente, en el artículo VI1 del Título Preliminar del Código Procesal Penal que establece la
legalidad de las medidas limitativas de derechos.

II. FUNDAMENTOS. -

A. JUSTIFICACIÓN DOCUMENTADA DEL VIAJE DE MI REPRESENTADO A EUROPA

POR LAS FESTIVIDADES FAMILIARES DE FIN DE AÑO. -

1. La familia Gómez Bustamante está conformada por el Sr. Edwin Waldir Gómez Oviedo y la Sra.
Lida Patricia Bustamante Michelena y por sus hijos, Alejandro Gómez Bustamante, y mi
representado Javier Sebastián Gómez Bustamante.

1
Artículo VI. Legalidad de las medidas limitativas de derechos. Las medidas que limitan derechos fundamentales,
salvo las excepciones previstas en la Constitución, sólo podrán dictarse por la autoridad judicial, en el modo, forma y
con las garantías previstas por la Ley. Se impondrán mediante resolución motivada, a instancia de la parte procesal
legitimada. La orden judicial debe sustentarse en suficientes elementos de convicción, en atención a la naturaleza y finalidad
de la medida y al derecho fundamental objeto de limitación, así como respetar el principio de proporcionalidad.
2. Por motivos de las festividades de fin de año y por las vacaciones de verano luego de haber
cursado un ciclo más en la Universidad San Ignacio de Loyola, la familia Gómez Bustamante
realizará un viaje a Europa desde el 31 de diciembre de 2023 hasta el 16 de enero del 2024, fecha
que retornaran a nuestro país.

3. Siendo así, mi presentado Javier Gómez, junto a sus familiares y enamorada, viajarán desde Lima
el 31 de diciembre de 2023 con destino a la ciudad de Madrid, España (ANEXO 01).

4. Una vez que hayan llegado a Madrid, mi patrocinado permanecerá en esta ciudad desde el 01 de
enero hasta el 04 de enero de 2024 (ANEXO 02). Luego, según el itinerario del viaje familiar,
entre los días 05 y 08 de enero de 2024 la familia estará en Italia, específicamente, en las ciudades
de Roma, Pisa, Turín y el país del Vaticano.

5. Seguidamente, se trasladarán a la ciudad de Ginebra, Suiza, para, posteriormente, dirigirse a la

ciudad de París, Francia. Lugares donde permanecerán entre el 09 y 12 de enero de 2024.
Finalmente, retornarán y permanecerán en la ciudad de Madrid desde el 13 hasta su retorno a Lima
el 16 de enero de 2024.

6. Bajo este contexto, si bien se le impuso a Javier Gómez como medida de comparecencia, el hecho
de que no me debe ausentarse de la localidad en la que reside; no obstante, en sí mismo esta
medida restrictiva no debe representar, en todos los casos, un obstáculo que transgreda otros
derechos fundamentales. Por ejemplo, un derecho igual de importante es el libre desarrollo de la
personalidad. Por ello, en virtud de nuestra buena fe procesal, estamos presentando este pedido con
la finalidad de que se autorice el viaje de mi patrocinado a Europa.

7. Todo ello teniendo en cuenta que la aplicación de las medidas coercitivas se debe realizar de
manera proporcional sin la afectación de otros derechos fundamentales, de acuerdo con el artículo
VI del Título Preliminar del Código Procesal Penal.

B. DERECHO AL LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD. –

1. Uno de los derechos fundamentales que asiste a toda persona, y que se verían afectados si no se
autoriza el viaje familiar al Sr. Javier Gómez, es el derecho al libre desarrollo de la personalidad.
Este derecho fundamental se encuentra consagrado en el artículo 2 numeral 1 de nuestra
Constitución Política2, el cual reconoce el derecho de toda persona a su libre desarrollo y bienestar.

2. En relación a este derecho fundamental y su contenido, para el jurista César Landa: “este derecho
propone una cláusula general de libertad (o “libertad general de acción”), con la cual se
reconoce al ser humano inicial y prioritariamente libre; y con lo que es el Estado quien tiene la
carga de justificar sus intervenciones, a través de no solo de la ley, sino también de los principios
constitucionales, siempre en base en la defensa de otros derechos y/o bienes constitucionales” 3.
Por lo tanto, cada vez que se quiera limitar el derecho al libre desarrollo de la personalidad que le
asiste a cualquier persona, la autoridad pública debe justificar su intervención en base a los
principios constitucionales.

3. Asimismo, con respecto a este derecho fundamental, el Tribunal Constitucional en su sentencia N.º
00032-2010-PI/TC Lima, fundamento jurídico 23, ha establecido que “el reconociendo del
derecho fundamental al libre desarrollo de la personalidad, subyace, a su vez, el reconocimiento
2
Constitución Política del Perú. Artículo 2. Derechos fundamentales de la persona. Toda persona tiene derecho: 1. A la
vida, a su identidad, a su integridad moral, psíquica y física y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de
derecho en todo cuanto le favorece.
3
César Landa (2021). Derechos a la dignidad, libre desarrollo de la personalidad e identidad personal. Editoriales Palestra y
PUCP, pp. 92-93.
 de una cláusula general de libertad, por vía de la cual, la libertad natural del ser humano- en
torno a cuya protección de instituye aquél ente artificial denominado Estado- se juridifica,
impidiendo a los poderes públicos limitar la autonomía moral de acción y de elección de la
persona humana, incluso en los aspectos de la vida cotidiana que la mayoría de la sociedad
pudiera considerar banales, a menos que existe un valor constitucional que fundamente dicho
limite y cuya protección persiga a través de medios constitucionalmente razonables y
proporcionales”4.

4. Por lo tanto, la limitación que podría realizar el Estado al derecho al libre desarrollo de la
personalidad, así sea considerado un asunto cotidiano, debe ser una restricción que sea razonable y
que respete el principio de proporcionalidad.

5. Así las cosas, ante una posible afectación a este derecho fundamental que le asiste a mi
patrocinado, a continuación, se efectuará el test de proporcionalidad. Para ello, identificamos el
derecho al libre desarrollo de la personalidad, por un lado, en contraposición al aseguramiento de
la investigación.

C. TEST DE PROPORCIONALIDAD. –

1. De acuerdo con el Tribunal Constitucional peruano, en su sentencia N.º 0050-2004-AI/TC 5,

fundamento jurídico N.º 109, el Test de Proporcionalidad (o razonabilidad) es un análisis de
proporcionalidad que está directamente vinculado con el valor superior justicia, constituye, por lo
tanto, un parámetro indispensable de constitucionalidad para determinar la actuación de los
poderes públicos, sobre todo cuando esta afecta el ejercicio de los derechos fundamentales. Para
que la aplicación del test sea adecuada, corresponde utilizar los tres subprincipios que lo integran:
fin válido e idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto.

2. Bajo esta técnica constitucional, se procederá a realizar el test de proporcionalidad en el caso

concreto. Es decir, si el aseguramiento de la investigación, expresada en la aplicación de la medida
de no ausentarse de la localidad en la que resido supera el test de proporcionalidad y, por tanto, no
estaría afectando mi derecho fundamental al libre desarrolla de la personalidad.

3. En primer lugar, el subprincipio de idoneidad, consiste en la relación de causalidad, de medio a fin,

entre la medida adoptada y el fin propuesto. Es decir, se trata de una relación medio- fin (STC N.º
0045-2004-AI). En el caso concreto, la medida de comparecencia de no ausentar de la localidad en
la que reside tiene como finalidad asegurar la presencia de Javier en el proceso y que este no se
sustraiga de la acción penal. Por lo tanto, en cierto grado si sería un fin constitucionalmente
legítimo.

4. En segundo término, en el subprincipio de necesidad se busca examinar si existen otros medios

alternativos al elegido que no sean gravosos o, al menos, que lo sean en menor intensidad. En ese
sentido, se trata del análisis de una relación medio-medio, es decir, de una comparación entre
medios: el elegido y el o los otros mecanismos hipotéticos que hubieran podido adoptarse para
alcanzar el mismo fin (STC No. 0045-2004-AI). En el caso concreto, ¿existe algún medio menos
gravoso que sea igualmente idóneo para lograr el fin constitucionalmente legítimo? Actualmente,
las medidas de comparecencia con restricciones que fueron impuestas a Javier Gómez el 05 de
mayo de 2023 aún se encuentran vigentes, por lo que no habría otro medio igual de satisfactorio
para salvaguardar el aseguramiento del proceso.
4
Tribunal Constitucional del Perú. Expediente N.º 00032-2010-PI/TC Lima. Fundamento jurídico 23.
5
Tribunal Constitucional del Perú. Expediente N.º 0050-2004-AI/TC. Fundamento jurídico 109.
 5. Sin embargo, es importante resaltar que, si bien se le impuso las medidas de comparecencia con
restricciones, una de ellas, el hecho de no ausentarme de la localidad en la que reside; no obstante,
esta aplicación no es de carácter absoluto. Al contrario, debe ser una medida que se aplica de
manera proporcionalidad en el caso concreto. Es decir, para que la aplicación de esta medida sea
proporcionalidad esta debe respetar otros derechos fundamentales igual de importantes, tales como
su derecho al libre desarrollo de la personalidad.

6. Finalmente, el subprincipio de proporcionalidad en sentido estricto (o ponderación) consiste en una

comparación entre el grado de realización u optimización del fin constitucional y la intensidad de
la intervención en el derecho. Esto se puede resumir bajo la siguiente premisa: “como alto sea el
grado de incumplimiento o perjuicio de un principio, tanto tiene que ser importancia de la
realización del otro”. En ese sentido, si bien las medidas de comparecencia con restricciones que
fueron impuestas a Javier tienen como objetivo asegurar su presencia en la investigación; no
obstante, se debe ponderar con la restricción que afectaría a sus otros derechos fundamentales, esto
es, mi derecho al libre desarrollo de la personalidad, construir el proyecto de vida, entre otros.

7. Ahora bien, se debe tener en cuenta que en el caso en concreto se presentan los tickets de vuelo
originales emitidos por la empresa Latam Airliness (ANEXO 01), donde se muestra la fecha de
retorno de mi patrocinado Javier Gómez a la ciudad de Lima, lugar donde domicilia. Asimismo, se
ofrece las capturas de las reservaciones de hotel en las ciudades de Madrid y Barcelona ( ANEXO
02). Información que permite verificar en qué lugares y en qué fechas se encontrará Javier Gómez
fuera del Perú, mientras realiza su viaje al continente europeo junto a sus familiares.

8. En ese sentido, para corroborar que efectivamente mi patrocinado Javier Gómez siempre retorna a
nuestro país cuando su honorable juzgado le brinda autorización de viaje, presentamos el
certificado de movimiento migratorio de fecha 06 de diciembre de 2023 (ANEXO 03).

9. En este documento emitido por Migraciones Perú podemos apreciar que Javier retornó a nuestro
país luego de haber solicitado autorización a su juzgado el 14 de junio de 2023 para realizar un
anterior viaje familiar a la ciudad de Miami, Estados Unidos. Siendo así, el juzgado autorizó el
viaje de Javier Gómez a EE.UU. mediante la Resolución N.º 08 de fecha 15 de junio de 2023
(ANEXO 04).

10. Por lo tanto, no habría un riesgo de fuga inminente, debido a que no solo se está informando los
días y lugares donde se encontrará mi patrocinado, sino que se está demostrando que Javier si
cuenta con arraigo en nuestro país, pues, en otras oportunidades, retornó al Perú previa
autorización de viaje emitida por su juzgado.

11. Por otro lado, como segundo argumento para sostener que mi patrocinado no se sustraerá de la
investigación, en base a los actuados en el presente incidente, se tiene que Javier Gómez si cuento
con arraigo laboral, familiar y domiciliario en el Perú. ¿Cómo se acreditó? En los escritos N.º 04 6 y
N.º 057 presentados a su juzgado en el presente incidente, se puede apreciar que Javier es
estudiante universitario de la carrera de Marketing en la Universidad San Ignacio de Loyola
(USIL), por lo que es indispensable que retorne a la ciudad de Lima luego de su viaje a Europa.

6
Escrito 04 de fecha 02 de mayo de 2023 presentado al Juzgado de Investigación Preparatoria de Mala.
7
Escrito 05 de fecha 08 de mayo de 2023 presentado al Juzgado de Investigación Preparatoria de Mala.
12. Además, el motivo de este viaje familiar se debe a las vacaciones de verano que le asiste a mi
representado, toda vez que su semestre académico concluirá el próximo 15 de diciembre de 2023
(ANEXO 07). Luego, el 14 de enero de 2024 retornará a nuestro país para seguir con sus estudios
universitarios en la USIL, específicamente en la carrera de Marketing y Gestión Comercial, con
miras al semestre académico del 2024 (ANEXO 08), toda vez el Sr. Javier Gómez aún se
encuentra matriculado en esta casa de estudios (ANEXO 09). Por lo tanto, mi patrocinado si
cuenta con arraigo académico en el Perú.

13. Asimismo, es importante resaltar que mi representado Javier Gomez en todo el transcurso de la
investigación preliminar, y con más razón luego de imponérsele las medidas de comparecencia, sí
cuenta con un buen comportamiento procesal. Tal es así que su honorable juzgado resalto el
correcto comportamiento procesal de mi representado mediante las Resoluciones N.º 10 y N.º 15
de fecha 08 de agosto y 19 de octubre de 2023, respectivamente (ANEXO 05 y 06). Tal como se
puede apreciar a continuación:
14. De igual manera, Javier Gómez sí cuenta con arraigo familiar y domiciliario, debido a que él, en
compañía de sus padres y su hermano menor, vive en un departamento familiar ubicado en calle
Batalla de San Juan 969, Urb. Las Gardenias etapa cuatro, Santiago de Surco, Lima. Por lo tanto,
no tendría motivos reales para sustraerse de la investigación, menos aun teniendo en cuenta su
buen compartimiento procesal.

15. Como tercer argumento, en realidad, mi patrocinado siempre ha tenido la predisposición de

participar en todas las diligencias que convocó la Fiscalía Provincial de Mala. Así, desde el inicio
de la investigación en el 2020, siempre acudió a todas las citaciones que la Fiscalía le notificó, a
través de sus abogados defensores. Por ende, su comportamiento procesal demuestra que está
interesado en el esclarecimiento de los hechos que se le imputan.

16. Por lo tanto, su conducta procesal siempre ha sido colaborar con la administración de justicia, pero
eso no le impide seguir ejercitando otros derechos fundamentales como el libre desarrollo de la
personalidad, incluyendo el goce y disfrute de estar con sus familiares.

17. En cambio, en el supuesto de que no se le autorice el viaje, en realidad, esta decisión podría
constituir una afectación desproporcional hacia sus derechos fundamentales. Si bien el
aseguramiento de la investigación es un fin constitucionalmente legitimo; no obstante, en el caso
concreto no solo hemos acreditado los días y lugares donde mi patrocinado se encontrará, sino que
este cuenta con arraigo familiar, laboral y domiciliario de calidad, por lo que no tendría motivos
reales para sustraerse de la acción penal.

18. Por lo tanto, la medida de no ausentarme de la localidad en la que reside que le fue impuesta no
supera el subprincipio de proporcionalidad en sentido estricto; en tanto no autorizar el viaje
familiar a Europa representaría una afectación a su derecho fundamental al libre desarrollo de la
personalidad.

POR LO TANTO
A Usted, señora Jueza, atentamente pido: se autorice al Sr. JAVIER SEBASTIÁN GÓMEZ
BUSTAMANTE ausentarse de la localidad en la que reside desde el 31 de diciembre del 2023 hasta el
16 de enero de 2024 por cuanto realizará un viaje familiar al continente europeo.
Petición Adicional. Adjunto lo siguientes documentos.

ANEXO 01: Los tickets de viaje originales emitidos por la empresa Latam Airlines de Javier Sebastián
Gómez Bustamante, su enamorada, Valerie Stamenovic Pérez, de sus padres, Lida Patricia Bustamante
Michelena y Edwin Waldir Gómez Oviedo, y de su hermano menor, Alejandro Gómez Bustamante.
Boletos aéreos con fecha de salida para el 31 de diciembre de 2023 desde Lima, Perú y con destino a la
ciudad de Madrid, España, para el 01 de enero de 2024.

ANEXO 02: Capturas de pantalla de la plataforma Booking.com donde se muestra la información de

reserva de hoteles en las ciudades de Madrid y Barcelona, España, reservadas por la mamá de mi
patrocinado, la Sra. Lida Patricia Bustamante Michelena.

ANEXO 03: Certificado de Movimiento Migratorio emitido por la Superintendencia Nacional de

Migraciones Perú de fecha 06 de diciembre de 2023.

ANEXO 04: Resolución N.º 08 de fecha 15 de junio de 2023 emitido por el Juzgado de Investigación
Preparatoria de Mala.

ANEXO 05: Resolución N.º 10 de fecha 08 de agosto de 2023 emitido por el Juzgado de Investigación
Preparatoria de Mala.

ANEXO 06: Resolución N.º 15 de fecha 19 de octubre de 2023 emitido por el Juzgado de Investigación
Preparatoria de Mala.

ANEXO 07: Capturas de pantalla de la plataforma virtual estudiantil INFOSIL de la USIL donde se
muestra que Javier Gómez tiene clases programadas entre el 04 hasta el 10 de diciembre del 2023.

ANEXO 08: Cronograma académico 2024 de la USIL

ANEXO 09: Captura de pantalla de la plataforma virtual estudiantil INFOSIL de la USIL donde se
muestra la condición de alumno matriculado de Javier Gómez Bustamante

Lima, 11 de diciembre de 2023