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2020LI-000001-0008400001
Contestación de Audiencia Inicial
Señores
División de Contratación Pública
Contraloría General de la República
Estimados Señores,
Tal y como se demostrará en la presente contestación de audiencia inicial, resulta evidente que la
apelante no cuenta con la legitimación suficiente para interponer el recurso de apelación y el
mismo debió haberse rechazado de plano por improcedencia manifiesta.
Lo anterior por cuanto tal y como claramente lo determinó la Administración, el Consorcio Apelante
no solo no atendió la prevención realizada por la Administración, sino que al no prorrogar la
vigencia de su oferta cuando la Administración le previno, dejó que su oferta venciera, y por tanto
la misma ya no resulta una oferta elegible y susceptible de ser adjudicada.
Mi representada tal y como fue determinado por la Administración, y también es reafirmado por la
propia recurente en su recurso, es una oferta ELEGIBLE, cumple con todos los requisitos de
admisibilidad legales, técnicos y financieros. En ese sentido, se resalta y puntualiza que la apelante
NO imputa ningun incumplimiento en contra de la oferta presentada por mi representada y por el
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contrario reafirma la elegibilidad y lo único que busca, de manera infundada, es restarnos puntaje
en el sistema de evaluación.
Asi, siendo mi representada la UNICA oferta elegible tal y como se verá, se insiste que la apelante,
no cuenta con legitimación para la interposición del recurso.
La Administración correctamente determinó que la oferta del Consorcio Apelante es una oferta
inelegible y por tanto no susceptible de ser adjudicataria por cuanto NO atendió la prevención de
prorrogar la vigencia de su oferta y garantía de participación.
Nótese que la apelante, no cumplió con contestar la subsanación. Frente a lo cual, si a criterio de la
apelante la solicitud de subsanación era supuestamente improcedente o innecesaria, así debió
advertirlo y acreditarlo, a efectos de que la Administración lo valorará, pero NO lo hizo, simplemente
NO contesto la solicitud de subsanación.
Ante la falta de atención de la prevención por parte del Consorcio Apelante, conviene señalar lo
dispuesto en el artículo 80 “Corrección de aspectos subsanables o insustanciales” del Reglamento a
la Ley de Contratacion Administrativa (RLGCP), normativa que resulta de aplicación para el
procedimiento de marras según lo dispuesto en el Transitorio II de la Ley No. 9986 “Ley General de
Contratación Pública”, que en lo pertinente reza:
Dentro de los cinco días hábiles siguientes al acto de apertura, la Administración realizará el
análisis de los aspectos formales de las ofertas, y concederá a los oferentes un plazo de hasta
cinco días hábiles, para que corrijan errores o suplan información sobre aspectos subsanables
o insustanciales. (…)
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Esta prevención podrá realizarse de oficio, por señalamiento de alguno de los participantes o a
solicitud de parte interesada.
Luego de finalizada esta etapa, se puede corregir o completar, cualquier aspecto subsanable
que no se hubiese advertido durante el plazo antes indicado, a solicitud de la Administración
o por iniciativa del oferente.”
Frente a lo cual, se ha sido criterio reiterado del órgano contralor, que si un oferente NO atiende la
solicitud de prevención, su derecho ha caducado, por cuanto la posibilidad de subsanar no es
irrestricta y debe cumplirse en el momento procesal oportuno, a saber cuando se le realiza la
prevención, sobre lo que conviene citar lo indicado por el órgano contralor mediante resolución No.
R-DCA-0274-2019 de las once horas treinta y dos minutos del veinte de marzo de dos mil diecinueve:
“En ese sentido ha sido clara esta Division en cuanto a que la posibilidad de
subsanar no es irrestricta pues la misma encuentra límites en cuanto al momento
procesal oportuno en que se puede jercer, al respecto ha dicho esta Contraloria
General que “ (…) Aunado a lo anterior pese a que el Ministerio de Seguridad le
brindo a la empresa apelante la posibilidad de subsanar dicha circunstancia en
sede administrativa, al requerir la presentación de la documentacion que
acreditara el cumplimiento del analisis de laboratorio a efectos de atender lo
requerido en las cláusulas (…) del cartel (…) la empresa Tec Tecnología en Calzado
S.A., desaprovechó la oportunidad procesal para subsanar dicha situación y asi
cumplir (…) El anterior precedente, aplica al caso al concreto pues, habiensose
otorgado al Consorcio B&Q Ingeniería la oportunidad de subsanar aspectos de la
oferta presentada, este no respondio en el plazo otorgado, ni en el momento
procesal oportuno, es decir, antes de que la Administracion emitiera la
recomendacion y adjudicación de la presente contratación, razón por la cual se
tiene por precluida la oportunidad de rendir la subsanación en los términos
solicitados por la Administración.”
Ahora bien, la apelante alega hasta con su recurso (estando precluida ya su oportunidad por no
haber atendido la solicitud de subsanación cuando la Administración le previno), que no prorrogó
la vigencia de su oferta, por cuanto según éste, desde la oferta, indicó que la vigencia de la oferta
seria por 4 años, cuando ello NO es CIERTO.
Al respecto indica la apelante, más no demuestra, en su recurso que: “a) El CONSORCIO IDOM-CYT
ha manifestado expresamente y con sus actuaciones en esta licitación el interés de continuar
participando en este concurso por lo que desde un inicio la vigencia de su oferta se dio por 4 años a
partir de la presentación de esta, por lo que esa manifestación dejaría de tener efectos el 21 de enero
de 2025. Y esto consta en el expediente de SICOP desde el mismo día en que presentamos la oferta
para participar en esta licitación. Al respecto en el documento adjunto a nuestra plica, bajo el
número 37 asignado por el SICOP y que lleva por nombre “01 Documentos presentación oferta/
FORMULARIO 1 - INFORMACION DEL OFERENTE”.”
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Ahora bien, al leer el Formulario 1 “Información del Oferente”, que es el documento que el apelante
señala que es el documento en el cual se indica la vigencia de su oferta, es evidente que, en este NO
se indica nada respecto a la vigencia de la oferta. De seguida imagen de dicho documento:
(Ver imagen 1)
Al respecto, conviene resaltar que, la apelante es quien tiene la carga de la prueba. conforme a lo
dispuesto en el artículo 185 del RLCA, y NO logra acreditar con su escrito recursivo dónde en su
oferta supuestamente indico que “la vigencia de su oferta se dio por 4 años a partir de la
presentación de esta.”
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(ver imagen 2)
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(Ver imagen 3)
Nótese, como, en ninguno de los 2 formularios: formulario 1 indicado por el propio apelante y en el
formulario 2, que corresponde a la carta de oferta, se indica la vigencia de la oferta.
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(Ver imagen 4)
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(Ver Imagen 5)
Frente a ello se tiene que en el CAPÍTULO II CONDICIONES ESPECÍFICAS, cláusula 2.2 VIGENCIA DE
LA OFERTA del pliego de condiciones se requirió: “Los oferentes deberán indicar en su propuesta la
vigencia de la misma, la cual deberá tener COMO MÍNIMO CUATRO MESES, contados a partir de
la fecha de apertura de ofertas. Toda propuesta que no indique el plazo de vigencia, con la sola
presentación se presumirá su ajuste al plazo mínimo citado; además, de presentarse una indicación
expresa de una vigencia inferior al 80% de dicho plazo mínimo, la oferta que la contenga se
considerará descalificada, ahora bien, si la diferencia fuere de al menos el 80%, se prevendrá su
corrección dentro del término de tres días hábiles y de no cumplirse se descalificará la oferta y se
ejecutará la garantía de participación. Lo anterior al tenor de lo dispuesto en los Artículos 67 y 81
inciso f) del RLCA. se tiene que la sola presentación de la oferta entiende aceptado el plazo de
vigencia de la oferta dispuesto en el pliego de condiciones.”
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En vista de lo cual, los oferentes debían señalar el plazo de vigencia de la oferta, y en este caso
como la apelante NO lo hizo, con la presentación se presumía el ajuste al plazo mínimo, a saber:
CUATRO MESES contados a partir de la fecha de apertura de ofertas.
Así las cosas, la vigencia de la oferta presentada por la apelante en su oferta, por omisión de
manifestación expresa, se vencía en fecha: 19 de mayo del 2021.
Ahora bien, la Administración mediante No. solicitud 513301 de fecha 27 de julio del 2022, le solicita
a la apelante: “De acuerdo a lo preceptuado en el numeral 67 del RLCA, los puntos 1.3.7 y 1.3.7.1 del
Cartel se les solicita mantener vigente la oferta por un plazo de 3 meses de previo al dictado de la
resolución final del presente asunto.” Lo cual la apelante SI atiende en ese momento indicando que
amplía la vigencia de su oferta por un total de 4 meses adicionales a partir de la comunicación. Lo
anterior, tal y como se evidencia en respuesta de subsanación No. 7042022000000004 atendida en
fecha 27 de julio del 2022, donde señala, en lo conducente: “(…), expresamente manifiesto que
ampliamos la vigencia de nuestra oferta por un total de 4 meses adicionales a partir de esta
comunicación.”, lo que lleva a que esta oferta estuvo vigente hasta el 27 de noviembre del 2022.
Todo esto se aprecia en la siguiente imagen:
(ver imagen 6)
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Así las cosas, es más que evidente que, la apelante dejo que se venciera su oferta el 27
de noviembre del 2022, lo que le convierte en una oferta inelegible, sin que la
presentación de su recurso tenga la posibilidad de revivir su oferta. Así, al no renorar la vigencia
de su oferta, el Apelante carece de interés en el concurso, por lo que sus sus diligencias deben ser
rechazadas, en este sentido, el órgano contralor en su resolución R-DCA-0270-2019 ha emitido el
siguiente criterio:
De igual forma, la Contraloría en su resolución R-DCA-00396-2022 de las once horas quince minutos
del veinticinco de abril del dos mil veintidós, indica que cuando el oferente deja vencer su oferta,
cae en una condición de inelegibilidad, careciendo de legitimación para interponer un recurso de
apelación, por lo que procede, en este caso, al igual que en el de la resolución de cita, es “RECHAZAR
DE PLANO por improcedencia manifiesta el recurso de apelación interpuesto”. Indica en lo
conducente la Contraloría:
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Tal y como se desprende del criterio antes transcrito del órgano contralor, si la Administración
solicito renovar la vigencia de la oferta y la garantía y ésta NO fue atendida, la oferta deviene
INELEGIBLE, ya la misma NO se renovó la vigencia de la oferta, la que FENCIÓ, desde el pasado 27
de noviembre del 2022.
Tal y como se acreditó supra, NO es cierto que en la oferta se haya dicho que la vigencia de la misma
era de 4 años, eso era la vigencia del Consorcio. Sobre la vigencia de la garantía NO se dijo nada,
por lo que se presume que el plazo de vigencia, de acuerdo con el Reglamento es el plazo del pliego
cartelario, o del cartel, según la anterior regulación. Este plazo mínimo era de cuatro meses a partir
de la apertura de las ofertas. Siendo que la apertura de las ofertas fue el 19 de enero del 2021, la
oferta estuvo vigente hasta el 19 de mayo del 2021.
Posteriormente, ante la solicitud 513301 de fecha 27 de julio del 2022, solicita mantener vigente la
oferta por un plazo de 3 meses, mediante respuesta de subsanación No. 7042022000000004
atendida en fecha 27 de julio del 2022, señala, en lo conducente: “(…), expresamente manifiesto
que ampliamos la vigencia de nuestra oferta por un total de 4 meses adicionales a partir de esta
comunicación.”, lo que lleva a que esta oferta estuvo vigente hasta el 27 de noviembre del 2022,
1Contraloría en su resolución R-DCA-00396-2022 de las once horas quince minutos del veinticinco de abril del dos mil
veintidós
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ya que no atendió la prevención posterior, para prórrogar la vigencia de su oferta, como se resume
en este cuadro:
De este modo, la oferta del Apelante, por su voluntad, no fue prorrogada, por lo que LA OFERTA
FENECIÓ EL 27 DE NOVIEMBRE DEL 2022, al no atender la prevención número 616339 que se le
cursara, para prórrogar la vigencia de su oferta y su garantía, siendo INELEGIBLE.
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Asimismo, conviene referirse a lo indicado por la apelante en cuanto a que: “(…) no puede obviarse
que, con la actual Ley General de Contratación Pública, No. 9986 del 27 de mayo de 2021, el
legislador elevó lo dispuesto en el anterior artículo 66 del RLCA, a rango legal, ya que se eliminó la
exigencia de que los oferentes tengan que estar ampliando el plazo de vigencia de sus ofertas cuando
participan en un procedimiento de contratación. El artículo 48 de esta Ley indica que “con el solo
sometimiento de la oferta en tiempo se entiende aceptado el plazo de vigencia de la oferta
establecido en el pliego de condiciones y durante las diferentes etapas del procedimiento”
Sobre lo cual, primeramente, se resalta que el procedimiento licitatorio de marras data del año
2020, la decisión inicial fue publicada en fecha 31 de agosto del 2020, el pliego de condiciones fue
publicado en fecha 15 de septiembre del 2020, la apertura de oferta se produjo en fecha 19 de enero
del 2021, e incluso el procedimiento ya tuvo un primer acto final lo fue en diciembre del 2022, fue
apelado ante el órgano contralor y resuelto mediante resolucion No. R-DCA-00278-2022, a las doce
horas cincuenta y tres minutos del quince de marzo de dos mil veintidós, todo bajo la normativa
vigente a saber la Ley de Contratación Administrativa y su Reglamento, por lo que, no solo conforme
a lo dispuesto en el Transitorio II de la y 9986 es la normativa de aplicación, sino por cuanto no
resulta conforme al principio de seguirdad jurídica, principio de eficiencia y eficacia y al principio de
igualdad de trato, que ahora, con un segundo recurso de apelación, se busque convenientemente
cambiar la normativa aplicable, por lo que debe RECHAZARSE cualquier sustento de la apelante
basado en la Ley General de Contratacion Publica y su Reglamento.
Además, aún y cuando no resulta la normativa aplicable a la licitación de marras, por lo indicado
supra, se resalta que la interpretación que realiza el Consorcio al articulo 48 de la Ley General de
Contratación Pública (LGCP) es totalmente incorrecta. Ello por cuanto, resulta falso dicha la norma
eliminará la necesidad de atender la prevenciones que la Administración realiza sobre las prorrogas
a las vigencias de oferta que resulten pertinentes.
Sobre ello, incluso se resalta lo absurdo de lo interpretado por la apelante convenientemente, toda
vez que, la propia LGCP dispone, en el articulo 56 de la LGCP, que se mantiene la necesidad de que,
en el pliego de condiciones, se defina el plazo de vigencia de ofertas requerido, lo cual no tendría
ningun sentido si se interpreta, absurdamente, que con solo presentar la oferta NUNCA, mas se
podría cuestionar la vigencia de la oferta, ya que entonces cabe preguntarse ¿para que pedir plazo
de vigencia?.
Además, tal interpretación conllevaría al absurdo jurídico, que la oferta siempre se consideraría
vigente, inclusive más allá del plazo de vigencia inicial, aún y cuando no fuese de interés del oferente
prórrogar la vigencia de la misma. Sobre el particular, se debe tener presente que la prórroga de la
vigencia de la oferta, es una facultad del oferente, que puede decir, o no, hacer la prórroga de la
vigencia de la oferta y en este caso, el Apelante, por su voluntad decidió NO prorroga la vigencia de
su oferta, a pesar de habersele solicitado, por lo que esta feneció desde el 27 de noviembre del
2022.
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Se debe tener presente que, el plazo de vigencia de la oferta, tanto para la LCA y su Reglamento,
como para la LGCP y su regalmento, resulta un elemento esencial de la oferta, y es el plazo mediante
el cual la oferente mantiene y se encuentra obligado a mantener su compromiso de oferta
presentado, no siendo viable interpretar, que la oferta se mantiene vigente, durante todo el término
que duren los procedimientos (en este caso casi tres años), por su sola presentación, sin que tenga
la obligación el oferente de atender las prevenciones para reestablecer la vigencia de la oferta.
Al no poder ser readjudicatario, no posee mejor derecho y todos los ejercicios que hace de la
calificación son inconducentes, porque sencillamente NO es elegible. Si se le solicito prorrogar su
oferta, esa prevención debía ser atendida en ese momento y no posteriormente, no pudiendo ahora
pretender restablecer la vigencia de la misma, simplemente alegando una norma que ni siquiera
estaba vigente cuando feneció su oferta, habiendo precluído su derecho a reestablecer su vigencia
de su oferta.
De igual modo, en los téminos de la LGCP, que es la Ley que quiere aplicar, para su descabellada
interpretación, su derecho estaría caduco, ya que NO atendió la prevención de forma oportuna, no
siendo cierto que la Ley prevéa, que ante una prevención, para reestablecer la vigencia de la oferta,
no se deba atender la misma.
Por tanto, su recurso debe ser rechazado de plano por improcedencia manifiesta, ya que la oferta
jurídicamente NO existe. De este modo, siendo una oferta inelegible (inexistente), lo procedente
rechazar el recurso de apelación conforme a lo dispuesto en el artículo 188 inciso a), b) y c) del RLCA.
Tal y como se indicó en el punto anterior, la Administración correctamente determinó que la oferta
del Consorcio Apelante es una oferta inelegible y por tanto no susceptible de ser adjudicataria, por
cuanto NO atendió la prevención de prorrogar la vigencia de su oferta y garantía de participación.
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ofertas, y de las garantías de participación, por un periodo de 3 meses, a partir de la fecha de esta
solicitud, además se debe considerar lo indicado en el artículo 67, del RLCA 33411. En caso de que la
garantía ofrecida inicialmente, tenga un vencimiento superior a los tres meses indicados, no
resultaría necesario, la ampliación de la misma.”
Ante la falta de atención de la prevención por parte del Consorcio Apelante, conviene reiterar y
referir a lo dispuesto en el artículo 180 RLCA y al criterio reiterado del órgano contralor sobre la
preclusión procesal, respecto al momento oportuno para atender la subsanación según el criterio
indicado supra plasmado en la resolución No. No. R-DCA-0274-2019 de las once horas treinta y dos
minutos del veinte de marzo de dos mil diecinueve, cual es que los oferentes deben atender las
prevenciones en el plazo conferido por la Administración so pena de que el derecho a subsanar les
estará precluido posteriormente.
Adicionalmente, se debe tener presente, que en el cartel de esta Contratación, en el punto 3.9,
inciso i) se indicó expresamente: “Que el oferente haya contestado en tiempo y forma las
prevenciones formuladas por el Contratante, para subsanar u aclarar Si la prevención de subsanar
o aclarar no es atendida, oportunamente, el Contratante procederá a descalificar al oferente de
que se trate (…)”, lo que se justifica en este caso, que NO se renovó la vigencia de la oferta.
Así las cosas, la oferta del Consorcio Apelante es una oferta inelegible y lo procedente rechazar el
recurso de apelación conforme a lo dispuesto en el artículo artículo 188 inciso a), b) y c) del RLCA.
La Apelante es una oferta inelegible y por tanto no cuenta con legitimación suficiente para la
interposición del recurso de apelación, con el agravante que la Apelante no presenta dentro de su
escrito recursivo ninguna argumentación que demuestre el cumplimiento de los aspectos que
fueron incluso advertidos por el órgano contralor mediante resolución R-DCA-00278-2022 de las 12
horas 53 minutos del 15 de marzo del 2022 en la cual, se resolvieron los recurso de apelación
interpuestos por CONSORCIO MIPS RUTA 27 (conformado por las empresas MAB Ingeniería de Valor
S.A., Ingeniería Técnica de Proyectos, S.A., PEYCO Proyectos Estudios y Construcciones S.A.,
Sondeos, Estructuras y Geotecnia, S.L.) y CONSORCIO TPF GETINSA EUROESTUDIOS (conformado
por las empresas TPF Getinsa Euroestudios, S.L y MSD Consultores y Constructores S.A), en contra
del acto que declara desierta la LICITACIÓN PÚBLICA INTERNACIONAL 2020LI-000001-0008400001
promovida por el CONSEJO NACIONAL DE CONCESIONES para la “Contratación de servicios
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Al respecto es claro que el órgano contralor determinó que, ninguna de las constancias aportadas
por la ahora apelante acreditaban el cumplimiento del requisito de admisibilidad, y que aceptar
las mismas seria ir en contra del principio de igualdad de trato y generaría una ventaja indebida al
oferente sobre los que si cumplieron el requisito de presentación de un título académico que SI
acredita el grado de Postgrado para el Gerenciamiento de Proyectos.
Nótese, además, que claramente el Órgano Contralor señala que IDOM, desde el recurso anterior
NO DEMOSTRO su cumplimiento, así sobre el primer certificado dice: “(…)el curso fue dictado por
la empresa General Electric y no una instancia académica competente y reconocida por el país en
la que se emite la certificación -o al menos no ha sido demostrado por parte de IDOM-“ y sobre el
segundo señala “el contenido académico del programa que aporta IDOM en sede administrativa,
no solo no cumple los requisitos formales, pues se encuentra sin firma y es una copia simple sin
certificar, pero más allá de lo anterior, dicho plan no acredita cuál sería el grado académico que se
obtiene al finalizarlo, lo cual repercute directamente en el cumplimiento del requisito establecido
en el cartel.” Siendo claro, que la carga de la prueba de su cumplimiento era de IDOM, que debió
demostrar su cumplimiento desde los primeros recursos de apelación; empero no lo hizo entonces
y no lo hace ahora tampoco.
Así, en esta oportunidad, nuevamente el Apelante, omite del todo referirse a este asunto, y por
tanto no acredita con su recurso el cumplimiento del requisito cartelario y con ello no acredita la
idoneidad para resultar eventualmente re adjudicataria, ni demuestra, por lo tanto, un mejor
derecho. Por lo tanto, el recurso debe ser rechazado de plano, por improcedencia manifiesta.
según lo dispuesto en el artículo 188 inciso a) y b) del Reglamento a la Ley de Contratación
Administrativa.
En ese sentido, conviene señalar que, siendo un aspecto conocido por el Consorcio Apelante, desde
la resolución de la Contraloría General, no es posible que este pueda venir a tratar de acreditar el
cumplimiento en una audiencia especial, eventualmente, toda vez que, su oportunidad procesal
esta precluida, ya que se insiste es el escrito recursivo el momento en el cual debía acreditar su
idoneidad para resultar eventualmente adjudicatario y NO lo hizo.
Sobre la preclusión procesal, conviene resaltar que es la pérdida o extinción de la facultad legal,
porque no es posible que el órgano contralor conozca alegatos precluidos, lo que violentaría el
principio de seguridad jurídica, ya que no es posible reabrir discusiones precluidas. A mayor
abundamiento, conviene señalar que: “(…) las diversas etapas del proceso se desarrollan en forma
sucesiva, mediante la clausura definitiva de cada una de ellas, impidiéndose el regreso a etapas y
momentos procesales ya extinguidos y consumados. La preclusión es la perdida, extinción o
consumación de una facultad procesal.” (PACHECO, Máximo, Introducción al Derecho Editorial
Jurídica de Chile, Santiago, 1976, p. 263)
Sobre el incumplimiento del Consorcio apelante se reitera que, en la cláusula 3.6 “Requisitos
académicos y de experiencia del personal propuesto”, para el subdirector técnico de explotación,
se requirió:
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(ver imagen 7)
En vista de lo cual, se desprende que para el subdirector Etapa de Explotación se debía de acreditar
la siguiente preparación academia:
La oferente presentó en su oferta para el cargo subdirector etapa de explotación a Alejandro Jorge
Marcos de nacionalidad argentina de quien presentan los siguientes documentos:
(ver imagen 8)
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(ver imagen 9)
En vista de lo cual, lo que se acredita con dichos documentos es que el profesional Alejandro Jorge
Marcos es Ingeniero Civil y que completo un programa de formación directiva diseñado para la
cámara argentina de la construcción, por lo que no se acredita que el mismo cumpla con el
requisito de contar con el grado académico de postgrado y mucho menos en un postgrado en
Gerencia de Proyectos o Administración de Proyectos o cualquier otro postgrado similar asociado
a la gestión de proyectos de infraestructura, ya que es un mero Programa de Formación Directiva,
como indica el mismo título y según se aprecia en el resaltado amarillo.
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“Don Alejandro Jorge Marcos aporta como postgrado los siguientes documentos:
Resulta evidente de la propia respuesta a la subsanación que el profesional Alejandro Jorge Marcos
no cuenta con ningún postgrado y simplemente ha recibido CURSOS, (a confesión de parte relevo
de prueba) los cuales NO pueden homologarse al grado académico de postgrado.
Nótese que de la subsanación presentada por el IDOM se detalla que lo que llevó el profesiona, por
una parte fue un programa de formación de la Cámara de Argentina de la Construcción y lo otro
fue un curso, dictado por una empresa, donde lo que hay es una constancia de participación.
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Así, en la subsanación se aporta, por una parte, un documento, no legalizado, ni apositllado, (por lo
que no podría tenerse por válido en nuestro país), indica que se trata de una constancia de
participación de un curso, como se denota de la siguiente imagen:
Así, aunque se hubiese apostillado este documento, este solo podría únicamente tenerse como una
constancia de participación del Ingeniero Alejandro Marcos en un CURSO para el Gerenciamiento
de Proyectos que como indica el Consorcio Oferente fue impartido a los gerentes de la empresa
dentro de sus capacitaciones, lo cual dista de un posgrado como el requerido en el cartel.
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De lo que es claro que, dicho curso, como bien lo indica el ente Contralor, es impartido por una
empresa, NO por una instancia académica competente y reconocida por el país en la que se emite,
por lo que, la oferta que presenta IDOM no cumple con el requisito académico de admisibilidad
que es, que el subdirector de la etapa de explotación tenga un Postgrado en Gerencia de
Proyectos o Administración de Proyectos o cualquier otro Postgrado similar asociado a la Gestión
de Proyectos de Infraestructura y como señala la CGR, IDOM NUNCA demostró el cumplimiento
del requisito, no lo hizo entonces y no lo hace en este recurso de apelación, donde, ni por asomo
se refiere a su incumplimiento.
De igual forma, en esa resolución R-DCA-00278-2022, el Ente Contralor señala que esta misma duda,
sobre el cumplimiento del requisito, cabe sobre la certificación del Insituto de Altos Estudios
Empresariales, indicando al respecto:
De lo que es claro, que con la información presentada en la oferta y en la subsnación, que es la única
que se tiene, ya que NUNCA se presentó la constancia adicional sobre el “Programa de Formación
Directiva”, que se dijo se presentaría. Aspecto al que no se refirió ni en la audiencia del primer
recurso de apelación, ni en este recurso. Habiendo precluído y caducado la posibilidad de hacerlo
en este momento.
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Además, se debe acotar que el programa que se aporta, NO correponde, ni siquiera, con el
“Programa de Formación Directiva” que es lo que se presentó en la oferta, ya que el programa
presentado es del “Programa de Dirección para Empresas de la Construcción”, como se aprecia de
la siguiente imagen:
Así, dentro de la oferta lo que se presentó fue un certificado de conclusión con éxito de el “Programa
de Formación Directiva” diseñado para la Cámara Argentina de la Construcción, mientras que en la
subsanación se aporta el programa de un curso distinto denominado “Programa de Dirección para
empresas de la Construcción”, por lo que dicho documento no puede tenerse como el programa
del curso realizado por Ing. Alejandro Marcos.
Sobre el particular nótese que al ingresar al sitio web de IAE Business School se logran ubicar los
programas y se denotan que son DOS DISTINTOS programas:
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Licitación Pública Internacional No. 2020LI-000001-0008400001
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(https://www.iae.edu.ar/es/Programas/PFE/Paginas/default.aspx)
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Licitación Pública Internacional No. 2020LI-000001-0008400001
Contestación de Audiencia Inicial
(https://www.iae.edu.ar/es/Programas/PDEC/Paginas/default_old.aspx)
Así las cosas, se acredita que el consorcio IDOM incumple el requisito cartelario dispuesto en la
cláusula 3.6 “Requisitos académicos y de experiencia del personal propuesto”, para el subdirector
técnico de explotación.
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Nótese como claramente se indica por parte del director de la Escuela de Gestión de la
Construcción de la Cámara Argentina de la Construcción que el Programa de Dirección de
Empresas de la Construcción NO es un posgrado en los términos establecidos por la Ley de
Educación Superior de Argentina, sino que se trata de un programa de formación continua, lo cual
confirma lo que claramente se deduce del propio título aportado por el oferente.
Adicionalmente, resulta necesario citar lo dispuesto por la Ley de Educación Superior (Ley No.
24.521) de Argentina, que respecto a los posgrados regula:
El Consorcio Apelante, no solo en la ronda recursiva anterior (donde se abordaron todos estos
puntos), sino que en el presente tramite NO demuestra que, el supuesto postgrado (que no lo es)
estuviese acreditado por “la Comisión Nacional de Evaluación y Acreditación Universitaria, o por
entidades privadas que se constituyan con ese fin y que estén debidamente reconocidas por el
Ministerio de Educación, Ciencia y Tecnología”, habiendo precluído el momento procesal para
refirse a estos puntos.
Todo lo que evidencia que el Consorcio Apelante incumple con el requisito de admisibilidad por lo
que su plica es inelegible.
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se declara parcialmente con lugar este punto, para que el CNC proceda -conforme
lo orienta el principio de eficiencia- con un nuevo estudio y valoración de las
ofertas, donde se garantice el efectivo apego a la LCA, el Reglamento y de frente
a las regulaciones cartelarias consolidadas, determine sí existe o no un
incumplimiento.”
Nuevamente, la Apelante omite referirse y mucho menos acredita en su recurso de qué forma
cumple con el requisito de presentar en su oferta al encargado de Asuntos Jurídicos, situación que
claramente el órgano contralor en la resolución de cita evidencia no consta en el expediente
administrativo.
En ese sentido, conviene señalar que, siendo un aspecto conocido por el Consorcio Apelante, desde
la resolución de la Contraloría General, no es posible que este pueda venir a tratar de acreditar el
cumplimiento luego, toda vez que su oportunidad procesal esta precluida, ya que, se insiste, que
es en el escrito recursivo, cuando IDOM debía acreditar su idoneidad para resultar eventualmente
adjudicatario, lo cual NO lo hizo.
El Consorcio Apelante, dentro de su oferta, en carpeta denominada 05.02 Personal Propuesto, solo
presentó como personal propuesto los siguientes:
En vista de lo cual resulta evidente que el consorcio no ofrece al subdirector de asuntos jurídicos,
por lo que incumple el requisito de admisibilidad señalado en la cláusula “3.6 Requisitos
académicos y de experiencia del personal propuesto” del cartel.
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Licitación Pública Internacional No. 2020LI-000001-0008400001
Contestación de Audiencia Inicial
Conviene señalar que dicho aspecto NO es subsanable por cuanto precisamente no aportó desde
oferta referencia alguna al profesional ofrecido para el cargo de subdirector jurídico, por lo que
no es posible que a posteriori se le permitiese señalar un profesional, lo cual generaría una ventaja
indebida en contra de los demás oferentes.
En ese sentido, resulta necesario apuntar que el cumplimiento de los aspectos de admisibilidad del
personal debía acreditarse desde oferta, por lo que si no se presentó a un profesional ello se
traduce en un incumplimiento de la oferta.
Lo anterior por cuanto en la cláusula 3.10 “Requisitos de Elegibilidad” del cartel, claramente se
dispuso:
Para que una oferta declarada admisible, sea declarada elegible para
adjudicación, deberá cumplir con todas y cada una de las siguientes condiciones:
(…)
Finalmente, conviene señalar que, si bien la Administración eliminó del sistema de evaluación al
subdirector jurídico (suponemos que para evitar que mi representada obtuviese puntaje a sabiendas
de la experiencia de nuestra profesional en dicha materia), el requisito de admisibilidad de personal
a ofrecer se mantuvo, por lo que se debía identificar a la persona que fungiría como encargado de
asuntos jurídico, debiéndose presentar la información correspondiente que permitiese acreditar y
cumplir con todos los requisitos, a saber: “Licenciado en Derecho, con especialidad en Derecho
Público y/o Administrativo, con 15 años de experiencia profesional y con diez (10) años mínimo de
experiencia comprobada profesional acumulada en al menos dos de las siguientes actividades: -
Negociación y elaboración de contratos administrativos de gestión y/o construcción de obra pública
con financiamiento; Negociación y elaboración de contratos de concesión de obra pública con
servicios públicos; Negociación y elaboración de contratos de Fideicomiso públicos o privados. Y con
Experiencia mínima de 4 Procesos Judiciales culminados en materia contencioso administrativa,
contractual y extracontractual, por acción civil resarcitoria o demanda civil ordinaria”, empero el
Consorcio Apelante no lo hizo y, aun así, y por tanto es una OFERTA INCOMPLETA e INELEGIBLE,
que, en atención a los principios de legalidad, trasparencia e igualdad de trato, NO puede ser
considerada para ser susceptible de re-adjudicación.
En ese sentido, conviene señalar que, siendo un aspecto conocido por el Consorcio Apelante, desde
la resolución de la Contraloría General, no es posible que este pueda venir a tratar de acreditar el
cumplimiento toda vez que su oportunidad procesal esta precluida, ya que se insiste en el escrito
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Contestación de Audiencia Inicial
El Consorcio Apelante tal y como se acreditó ampliamente en el apartado anterior es una oferta
inelegible y por tanto no es susceptible de serle aplicado el sistema de evaluación de ofertas, ya que
este únicamente se aplica a las ofertas elegibles, conforme a lo dispuesto en los artículos 84 del
RLCA.
Advertido lo anterior, se tiene que el Consorcio Apelante busca restarle puntaje a mi representada,
situación que carece de interés ya que la oferta de mi representa es la única oferta elegible.
En ese sentido se tiene que la Administración analizó el cumplimiento de los requisitos legales,
técnicos, financiero y de razonabilidad de precio mediante los oficios Nos : CNC-APM-SJC-0489-2023
de fecha 25 de mayo del 2023, y sus anexos
(https://www.sicop.go.cr/moduloBid/common/review/EpExamRcvResultQ.jsp?examSeqno=11985
01&examStaffId=G3007228766015&biddocUnikey=D20210118121051167116109934511600&altB
iddocYn=N), CNC-APM-SJC-060-2023 de fecha 19 de junio del 2023 y sus
anexos(https://www.sicop.go.cr/moduloBid/common/review/EpExamRcvResultQ.jsp?examSeqno
=1215238&examStaffId=G3007228766015&biddocUnikey=D202101181210511671161099345116
00&altBiddocYn=N), CNC-ST-DGAJ-OF-0061-2023 de fecha 22 de mayo del 2023 y sus anexos
(https://www.sicop.go.cr/moduloBid/common/review/EpExamRcvResultQ.jsp?examSeqno=11985
09&examStaffId=G3007228766042&biddocUnikey=D20210118121051167116109934511600&altB
iddocYn=N), CNC-ST-DGAJ-OF-0070-2023 de fecha 26 de junio del 2023 y oficio CNC-ST-OF-0310-
2023 de fecha 7 de noviembre del 2023, concluyendo motivadamente que la oferta presentada por
mi representada es una oferta elegible. Sobre lo cual, la apelante se insiste no realiza ningun alegato
sobre un posibles incumplimientos a efectos de intentar restar elegibilidad a la oferta presentada
por mi representada, por el contrario, acepta y reafirma en su recurso que mi representada es una
oferta elegible.
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Ahora bien, en cuanto al puntaje asignado es posible visualizar la valoración que efectuó la propia
Administración:
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Contestación de Audiencia Inicial
Nótese que en el análisis realizado por la propia administración se determinó que el Subdirector de
Explotación propuesto es merecedor de 4 puntos debido a haber acreditado 2 proyectos.
Ahora bien, respecto a dicho profesional se presentó el formulario 7 Experiencia especifica del
personal:
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El Consorcio Apelante se limita en su recurso a realizar una interpretación subjetiva del contenido
de la declaración jurada y no aporta ninguna prueba mediante la cual demuestre que el Profesional
Francisco Megias García no haya participado en los proyectos indicados, no aporta ninguna prueba,
cuando el mismo tiene la carga de la prueba según lo dispuesto en el artículo 246 del RLGCP.
Además, se debe tener claro, que el Consorcio Apelante es una oferta inelegible, ya que dejó vencer
su oferta y por, su voluntad propia, NO atendió la prevención que se le hizo para reestablecer la
vigencia de la oferta, por lo que la oportunidad procesal que se le otorgó CADUCÓ, no pudiendo
ahora pretender recuperar la vigencia de la oferta, ya que lo fenecido, fenecido esta. Por lo que el
Apelante NO tiene una oferta que este vigente y de hecho, ni siquiera en su recurso, indicó que
renovaba la vigencia de su oferta y aunque lo hubiese hecho esto sería inadmisible, ya que su
derecho a realizarlo precluyó.
Además, acotamos que el derecho a referirse a los sendos incumplimientos de los requsitos de
admisibilidad y a que su oferta es una oferta INCOMPLETA, también precluyó. Siendo estos
incumplimientos insalvables:
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Contestación de Audiencia Inicial
Aspecto, que también hace esta oferta inelegible, por lo que conforme a lo dispuesto en el Artículo
184 RLCA, por lo que NO se le puede aplicar el sistema de evaluación, indica este artículo:
Por lo que, el planteamiento de reducirle puntaje a mis representada carece de interés, toda vez
que, nuestra oferta es la UNICA oferta elegible, por lo que, es a la única a cual le es aplicable el
sistema de evaluación.
De allí, que el ejemplo númerico (que no es más que eso), que hace el Apelante, es incorrecto, ya
que, su oferta es INELEGIBLE y por lo tanto, no se le puede aplicar el sistema de evaluación.
Por lo que este ejercicio, no demuestra su mejor derecho, ya que como se reitera esta oferta era
una oferta incompleta, que no cumplía con los requisitos de admisibilidad y que feneció el 27 de
noviembre del 2022, NO SIENDO ELEGIBLE, CARECIENDO DE LEGITIMACION PARA RECURRIR,
SIENDO SU RECURSO MANIFIESTAMENTE IMPROCEDENTE, lo que así pedimos se declare.
Expresamente prorrogamos la vigencia de nuestra por todo el plazo que sea requerido para la
adjudicación en firme de Licitación y la suscripción de éste Contrato.
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Contestación de Audiencia Inicial
5. Petitoria
Con fundamento en los argumentos expuestos, las citas de hecho y derecho, de manera respetuosa
solicitamos:
II) Se declare la inelegibilidad de la oferta del Consorcio Apelante por haber dejado fenecer
la vigencia de su oferta y por ser una oferta incompleta que, además, incumplió con los
requisitos de admisibilidad.
6. Prueba
2) Resolución No. R-DCA-00278-2022 de las 12 horas 53 minutos del 15 de marzo del 2022
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Contestación de Audiencia Inicial
SALCEDO (FIRMA)
givenName=ENRIQUE, c=CR, o=PERSONA FISICA,
ou=EXTRANJERO, cn=ENRIQUE SOLER SALCEDO (FIRMA)
Fecha: 2023.12.19 07:35:01 -06'00'
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Licitación Pública Internacional No. 2020LI-000001-0008400001
Contestación de Audiencia Inicial
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