Fuentes Del Derecho

Escuela Libre de Ciencias Políticas y Administración Pública de Oriente
DIPLOMADO DERECHO EN LA SEGURIDAD PUBLICA
3. LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL

3.1. Introducción y análisis de los condicionamientos dimanantes del principio de
legalidad, de las garantías penales y de la aplicación de la Ley penal
3.2. La Ley: concepto y clases
3.3. La interpretación de la Ley penal
3.4. Especial problema de la analogía en Derecho Penal
Objetivo General:
Es indispensable para el estudiante conocer las diferentes fuentes del Derecho
Penal, analizarlas y poder distinguir cuándo se presenta la concurrencia de eventos
delictivos y qué formas existen, así como las reglas con las cuales se sanciona.
INTRODUCCIÓN
Claude du Pasquier fuente es una metáfora muy feliz, pues remontarse a las
fuentes de un río es llegar al lugar en que sus aguas brotan de la tierra de manera
semejante, inquirir la fuente de una disposición jurídica es buscar el sitio en que ha
salido de las profundidades de la vida social a la superficie del derecho. En
terminología jurídica la palabra fuente tiene tres acepciones que es necesario
distinguir con cuidado tenemos, las fuentes formales, las fuentes reales y las
NOMBRE DEL ALUMNO: SÁNCHEZ PEÑA JUAN MANUEL

FECHA: 08 DE MAYO DE 2022
fuentes históricas; por fuentes formales entendemos los procesos de creación de
las normas jurídicas por ejemplo la legislación, llamamos fuentes reales a los
factores y elementos que determinan el contenido de tales normas por ejemplo el
contenido de la norma que tipifica como delito el feminicidio surge porque en el
estado mexicano se registraba y sigue registrando un alto índice de violencia de
género ejercida hacia las mujeres si analizamos esto, la fuente real es la razón el
momento histórico o contextual que origina el motivo de la norma y por último las
fuentes históricas son documentos que encierran el texto de una ley o conjunto de
leyes sean papiros inscripciones libros etcétera. Por ejemplo las instituciones el
digesto el código y las novelas son fuentes del derecho romano. Ahora bien de
acuerdo con la opinión más generalizada las fuentes formales o procesos para
creación de las normas son la legislación la costumbre y la jurisprudencia la
legislación es la más importante de las fuentes y podemos definirla como el proceso
por el cual uno o varios órganos del estado formulan y promulgan determinadas
reglas jurídicas de observancia general a las que se les da el nombre específico de
leyes, sobre el proceso legislativo la costumbre es un uso implantado en una
colectividad y considerado por ésta como jurídicamente obligatorio es el derecho
nacido consuetudinariamente el Jus Morubus Constitutum, sin embargo la
costumbre desempeña nuestro derecho mexicano un papel muy secundario pues
sólo es jurídicamente obligatoria cuando la ley lo otorga tal carácter, no es por ende
inmediata sino mediata o supletoria del orden jurídico positivo la jurisprudencia es
una fuente formal del derecho consistente en la interpretación válida y obligatoria de
la ley que hacen los órganos jurisdiccionales competentes del Poder Judicial
Federal con el objeto de desentrañar su sentido y dar a la norma preexistente los
alcances que sin estar contemplados claramente en ella se producen en una
determinada situación.
FUENTES DEL DERECHO
Hablar sobre las fuentes del derecho y su clasificación que son las fuentes
del Derecho, bueno esta metáfora de las fuentes se ha utilizado por lo general para
referirse al origen de algo por tanto las fuentes del derecho son: aquellas de donde
surge o emana el mismo, hay muchas definiciones pero podemos partir de la dada

por el Jurista Alemán Savigny que nos dice que es la causa del nacimiento del
derecho y su manifestación concreta, y es que es importante que nosotros
conozcamos de dónde procede o deriva una norma jurídica, quien hace el derecho
donde, como, cuando, conocer qué es lo que lo produce para dar respuesta a estas
preguntas.
Clasificación
Así como existen varias definiciones también existen varias teorías que nos
proporcionan diversas clasificaciones sobre las fuentes del derecho, sin embargo
nosotros vamos a partir de la que conciben tres acepciones: Las fuentes reales,
formales e históricas.
Fuentes reales que también son conocidas como fuentes materiales y decimos que
son el conjunto de elementos o factores que determinan el contenido de la norma,
vemos que son este conjunto de hechos acontecimientos o fenómenos, tanto
sociales, políticos, económicos o culturales que determinan no sólo la creación, sino
incluso la modificación de la norma jurídica y es que de ellos surge la necesidad de
crear normas o leyes incluso el renombrado Jurista Hans Kelsen nos dice que esta
clase de fuente va más allá del derecho ya que es materia pre jurídica o anterior al
derecho, entonces si nos damos cuenta que la fuerza de estos fenómenos es tanta
que no solamente alcanza la mente de los juristas sino que va más allá y aterriza
incluso en la conciencia tanto de jueces como de legisladores, de hecho el
legislador debe procurar mantener una relación entre el derecho y entre las
condiciones sociales del momento; respondiendo a las exigencias de la sociedad
tales como justicia, seguridad y bien común, y como ejemplo de puentes reales
tenemos a la revolución mexicana que dio origen a los Artículos Constitucionales 27
sobre la propiedad y repartición de tierras y al Artículo 123 sobre la protección del
trabajador.
Las fuentes reales reside en el porqué del derecho, mientras que la cuestión de las
fuentes formales que ya veremos a continuación reside en el como del mismo.
Fuentes formales son aquellas concebidas como el proceso de creación de la
norma jurídica, entonces ya vimos que partiendo de las fuentes reales competen los

órganos legislativos competentes la creación del derecho positivo, vemos así que
esta fuente formal radica en el ámbito normativo, el derecho mexicano contempla
como fuentes formales a la legislación, la costumbre y la jurisprudencia, aunque
también encontramos a las normas individualizadas, a los principios generales del
derecho y a la doctrina. Si bien cada una de estas fuentes amerita dar una
explicación más profunda a cada una
La legislación en México la fuente formal más importante es la legislación y
encuentra su fundamento en los Artículos 71 y 72 Constitucional consta de seis
etapas que son la iniciación, discusión, aprobación, sanción, publicación e iniciación
de la vigencia, es importante señalar que existen procesos similares en cada una
de las Entidades Federativas.
La jurisprudencia también existen muchísimas definiciones sobre jurisprudencia
pero podemos decir que son el conjunto de principios establecidos en las
resoluciones de determinados tribunales y es que los jueces y los tribunales se ven
obligadosa resolver los asuntos que se someten a su conocimiento, sin embargo a
veces es necesario desentrañar el sentido que el legislador le quiso dar a una ley,
el fundamento constitucional de la Jurisprudencia lo encontramos en los artículos
94 y 107, de esta manera en el ámbito Federal compete al Poder Judicial de la
Federación la creación de Jurisprudencia a través de el Pleno de la Suprema Corte
de Justicia de la Nación, de sus salas, de los tribunales colegiados de circuito, de la
sala superior del tribunal electoral y de las salas regionales de éste, aunque
también existen otros tribunales que pueden emitir jurisprudencia dentro del ámbito
de sus competencias.
La costumbre es este proceso consuetudinario de creación del derecho es una
norma jurídica pero que no está escrita sino que es impuesta a través del uso, o sea
a través de la reiteración constante de una conducta del hombre y podemos
encontrarla en diversos ordenamientos, tales como los códigos civiles o en la
legislación mercantil, sea de comercio, en la ley general de títulos y operaciones de
crédito, pero debemos tener presente que ya no se utiliza para nada en el ámbito
penal.
La doctrina se le considera como aquellos estudios realizados por los estudiosos
del derecho llamados juristas y este conjunto de opiniones y estudios van
encaminados a una mejor comprensión e interpretación y aplicación del derecho.

Las fuentes históricas las fuentes históricas son aquellos documentos que
encierran el texto de una ley o conjunto de leyes (Garcia Máynez), por tanto estos
vestigios o documentos nos dan información sobre hechos que han tenido lugar
como ejemplo tenemos las leyes de indias o el código de hammurabi.
Las normas individualizadas éstas como su nombre lo indica, se crean para

aplicarse a una persona o a un grupo de personas claramente definido, como
podría ser la sentencia judicial, un contrato, una resolución administrativa o un
testamento.
Los Principios Generales del Derecho

Estos son concebidos como aquellas verdades jurídicas indiscutibles de carácter
general creados a través de un procedimiento jurídico filosófico de generalización,
constituyen una fuente supletoria de la ley ya que ayudan al juzgador a resolver
controversias frente a las omisiones o lagunas que presentan la misma ley y
encontramos su fundamento constitucional en el artículo 14, en México no hay un
listado expreso sobre cuáles son exactamente todos los principios generales del
derecho ya que debido a su mismo objeto éstos están en constante cambio y
perfeccionamiento, por lo tanto es el juzgador quien debe deducirlos y determinarlos
siempre y cuando no des armonicen con el ordenamiento jurídico ni vayan en contra
de este.
Algunos de los Principios Generales del Derecho que podemos encontrar son nadie
está obligado a lo imposible, quien puede lo más puede lo menos y donde la ley no
distingue nadie debe distinguir,
FUENTES DEL DERECHO

DEFINICIÓN Según Basadre Grohmann Jorge, la fuente del derecho es: "Todo
aquello que es invocado como norma con fundamento jurídico, al sentido
manifestante de su origen y al factor real de producción normativa y de la posterior
evolución de ésta." SegúnGarcía Toma Victor, define a las fuentes del derecho
como: "Son todas las instancias posibles de relación intersubjetiva. Expresan

aquellos elementos que permiten obtener el asentimiento comunitario que requiere
la norma para ser vigente, válida y eficaz." Las fuentes del derecho son los actos o
hechos pasados de los que deriva la creación, modificación o extinción de
las normas jurídicas. A veces, también se entiende por aquellas a los órganos de
los cuales emanan las normas que componen el ordenamiento jurídico (conocidos
como órganos normativos o con facultades normativas), y a los factores históricos
que inciden en la creación del derecho. De lo anterior se desprenden,
respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido material
(fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal o (fuentes formales).
Las fuentes del Derecho son un criterio de determinación del sistema jurídico de un
país considerado según tenga antecedentes de:
 El Derecho escrito, por ejemplo el Derecho romano las constituciones de las
polis griegas o los estados europeos.
 El Derecho anglosajon, basado en la jurisprudencia o conjunto de sentencias
precedentes (Commonlaw).
 El Derecho natural, o iusnaturalismo, que se distingue del derecho positivo, en
boga a finales del siglo XIX que defiende la existencia de unas reglas
universales o Derechos del hombre inalienables e innatos desde su misma
existencia.
Fuentes materiales
Son las razones o hechos (históricos, políticos, sociales, económicos, éticos,
religiosos, etc.) que provocan la aparición de una norma y determina su contenido:
Como por ejemplo, la Revolución Francesa (que originó el Código napoleónico), y
la religión islámica (que dio lugar a la Sharia).
Fuentes formales
Aluden al lugar donde brota el Derecho, donde lo recogemos; tradicionalmente se
señalan: la legislación, la jurisprudencia y la costumbre. Comprende el estudio de
los sistemas que tienen o han tenido vigencia.
Fuentes históricas

Esta se puede definir como cualquier testimonio, documento, resto u objeto utilizado
por el hombre, que nos puede aportar información significativa, parcial o total, sobre
los hechos que han tenido lugar, especialmente en el pasado.
CONCLUSIONES:
Las fuentes del derecho son la base para la creación de normasjurídicas, las cuales
presentan distintas clasificaciones tomando en cuenta diferentes enfoques.
Las fuentes históricas del derecho vienen a ser las fuentes del derecho propiamente
dicha, que han sido ubicadas en el espacio y tiempo por diverso autores y por
distintas naciones, ello ayuda a comprobar su evolución y efecto en la sociedad.
La clasificación de las fuentes del derecho permite acércanos con exactitud a

la distribución de las fuentes en función del criterio de los autores.
Las fuentes no-jurídicas, a pesar de no sustentar base jurídica, nos permiten

relacionar al derecho con otras ciencias y su influencia es vigente en el ámbito
jurídico.
La reforma constitucional en cuanto al tema de los derechos humanos, hace más

amplio el catálogo de estos derechos, el estado mexicano ha ido asumiendo
compromisos internacionales en coordinación con el derecho internacional ha
firmado y ratificado tratados en los cuales queda expreso que el juzgador tiene la
obligación de referir el texto de la constitución, así como los tratados internacionales
en materia; se dice pues, que ambos textos se refuerzan el uno con el otro.
Es así, que entre la norma convencional que se adopta y que asume el estado
mexicano debe adecuarse para que sea congruente con la norma internacional por
eso que la Suprema Corte de Justicia de la Nación ha postulado, que es obligación
de todos los jueces en el estado mexicano a observar los que los tratados
internacionales establecen respecto a los derechos humanos. Por ello, debe verse a
la constitución como la forma a través de la cual se manifiesta una aspiración de la

sociedad justa y democrática; es sin duda la forma máxima de expresión de la
soberanía del pueblo, en donde se marcan derechos humanos y la protección de
ellos a las arbitrariedades de la autoridad.
La constitución es la herramienta esencial para poder vivir en un estado de derecho

en donde se respeten los derechos y principios que de ella emanan, poniendo
frenos a la autoridad que los vulnere. Este papel se mejoró a partir de las reformas
donde se atiende la promoción y eficacia del catálogo de derechos humanos
plasmados en la constitución y tratados internacionales.
La reforma constitucional trajo como consecuencia innovaciones en la impartición

de justicia, al atender el principio pro persona para la defensa de los derechos
humanos.
En el marco de las reformas constitucionales en esta materia, surgen paradigmas

en donde la Suprema Corte de Justicia de la Nación deja de tener la tarea exclusiva
de interpretar los derechos humanos; abriendo la puerta al control difuso de la
constitucionalidad; obligatorio a todos los jueces del país en el ámbito de sus
competencias. En el marco internacional, el control de convencionalidad implica una
subordinación de todo ordenamiento jurídico nacional al respeto y garantía de los
derechos humanos asegurados a través de los tratados internacionales, fundándose
en su cumplimiento como un bien común regional. Es así, que con la entrada de la
figura del control de convencionalidad al ordenamiento mexicano se están
asegurando los derechos protegidos por la constitución, tanto el ámbito nacional
como en el internacional; viéndose un avance significativo a partir de la reforma de
2011, tanto en la amplitud del catálogo de derechos humanos como en la protección
de los mismos.


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