SOLICITA MEDIDA CAUTELAR URGENTE.

PLANTEA
INCONSTITUCIONALIDAD. A TODO EVENTO, SOLICITA MEDIDA
CAUTELAR INTERINA.

Señor/a Juez Federal:

JAVIER GERARDO MILEI, D.N.I. 21.834.641, en mi carácter de candidato a

Presidente de la República Argentina por “La Libertad Avanza” y Diputado
Nacional, con el patrocino letrado de DIEGO ORLANDO SPAGNUOLO, abogado (T°
65 F° 792 C.P.A.C.F.), con domicilio real en la calle Gallo 606 Torre I, 10° Piso
Depto. “2” y constituyendo domicilio electrónico a efectos del presente en la
Identificación Electrónica Judicial 20232987643, ante Vuestra Señoría (V.S.) me
presento y respetuosamente digo:

A los efectos de una mejor lectura, el presente escrito se estructura bajo el

siguiente índice:

I. PERSONERÍA

Sin perjuicio de que mi personería surge de actos públicos que se

presumen conocidos y, por ende, no requieren ser probados, al presente
acompaño:

(i) Copia de la resolución del Juzgado Nacional en lo Criminal y

Correccional Federal N°1, Secretaria Electoral, mediante la cual se
oficializó mi candidatura Presidente de la República Argentina por
“La Libertad Avanza” luego de las últimas elecciones Primarias
Abiertas, Simultáneas y Obligatorias (P.A.S.O.);

(ii) Copia de la versión taquigráfica de la sesión del 10 de diciembre de

2021 en la cual presté juramento y asumí el cargo de Diputado de
la Nación Argentina por la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
1
 I.1. LEGITIMACION

La legitimación activa para solicitar la presente medida cautelar se funda,

entre otras cuestiones, en el interés subjetivo del cual soy titular al haber sido
erigido como el candidato individualmente más votado y ganador de las
elecciones PASO. Los resultados de esas elecciones, sin lugar a duda, dan cuenta
de las altas probabilidades de resultar electo Presidente de la Nación y, por ende,
ostentar la titularidad del PEN a partir del 10 de diciembre próximo.

La alta investidura que entraña el cargo de Presidente de la Nación le

confiere al ciudadano que resulte electo a tal efecto, los títulos de Jefe de Supremo
de la Nación, Jefe de Gobierno y responsable político de la administración general
del país (conforme art. 99, inc. 1º de la Constitución Nacional). Esos títulos
confieren una serie de responsabilidades y prerrogativas que justifican su
legitimación para peticionar ante este Poder Judicial en defensa de la legalidad, la
transparencia y la plena vigencia del sistema democrático y republicano que se ve
seriamente amenazado con las medidas y conductas materiales desplegadas por el
(todavía) Presidente, su Ministro de Economía y demás funcionarios. Dado que la
medida cautelar peticionada tiene por objeto evitar graves perjuicios al erario y a
la Administración que probablemente deba asumir luego de las próximas
elecciones, mi legitimación para solicitarla es evidente.

Además, la apertura de la vía judicial y el reconocimiento de mi

legitimación activa dada la alta probabilidad de ser quien deba conducir los
destinos de la Nación a partir del 10 de diciembre se justifica en la inusitada
gravedad institucional que revisten los actos y conductas materiales impetradas
por el (aún) Gobierno Nacional. En ese sentido, la Corte Suprema de Justicia de la
Nación ha habilitado la procedencia de ciertas acciones aun cuando no estaban
dados todos los requisitos necesarios para su admisibilidad, justificadas en la
concurrencia de situaciones excepcionales y la potencial investidura de quien

2
peticiona (Fallos: 343:195). Claro está que este sería el caso del grave ataque el
sistema democrático que se busca atenuar con la medida cautelar peticionada y la
alta investidura de la Presidencia de la Nación y -va de suyo- la del principal
candidato para ocupar el cargo.

En cualquier caso, la Corte Suprema de Justicia de la Nación en la causa

“Colegio de Abogados de Tucumán c/ Honorable Convención Constituyente de
Tucumán” (Fallo 338:249) también ha reconocido que en situaciones
excepcionalísimas, como la presente, en las que se denuncia que han sido
lesionadas expresas disposiciones constitucionales que hacen a la esencia de la
forma republicana de gobierno, poniendo en jaque los pilares de la arquitectura de
la organización del poder diagramada en la Ley Fundamental, la simple condición
de ciudadano resultaría suficiente para tener por demostrada la existencia de un
interés "especial” o "directo”. Ello es así ya que, cuando están en juego las propias
reglas constitucionales "no cabe hablar de dilución de un derecho con relación al
ciudadano, cuando lo que el ciudadano pretende es la preservación de la fuente de
todo derecho. Así como todos los ciudadanos están a la misma distancia de la
Constitución para acatarla, están también igualmente habilitados para defenderla
cuando entienden que ella es desnaturalizada, colocándola bajo la amenaza cierta
de ser alterada por maneras diferentes de las que ella prevé” (Fallos: 317:335 y
313:594, disidencias del juez Fayt) .

II. OBJETO

En legal tiempo y debida forma vengo por el presente, con carácter urgente
y preferente despacho a solicitar el urgente dictado de una medida cautelar
mediante la cual:

1. Hasta tanto recaiga resolución definitiva y firme en todas las instancias

(incluida la judicial en todos sus grados), respecto del reclamo
administrativo presentado el 22/09/2023 ante el Poder Ejecutivo
3
Nacional (“PEN”), cuya copia se acompaña a la presente, ordene la
inmediata suspensión de todos aquellos actos que comprometan los
recursos del Estado Nacional más allá del término del mandato del
actual Presidente de la República Argentina y se encuentren afectados
por desviación de poder, ilegalidad o irrazonabilidad y/o cualquier otro
vicio que determine su nulidad absoluta e insanable y, en concreto, de:

(i) Empleo público:

Los siguientes actos y procedimientos administrativos

tendientes a plagar al Sector Público Nacional de militantes
kirchneristas en empleos públicos de planta permanente:

(a) Resolución 607/2023 del 18 de julio de 2023 por la cual

la Secretaría de Energía del Ministerio de Economía
ordenó la convocatoria a concurso abierto de
antecedentes y oposición para la designación de los
cargos de presidente, vicepresidente y vocal primero del
Directorio del ENRE.

(b) Resoluciones 332, 334, 335, y 336 del 22 de agosto de

2023 por las cuales la Secretaría de Gestión y Empleo
Público dispuso el inicio de los correspondientes
procesos para la cobertura de (i) 13 cargos vacantes y
financiados de la planta permanente del Ministerio de
Obras Públicas; (ii) 200 cargos vacantes y financiados
de la planta permanente del Ministerio de Seguridad;
(iii) 29 cargos vacantes y financiados de la planta
permanente de la Comisión Nacional de Evaluación y
Acreditación Universitaria; y (iv) 213 cargos vacantes y
financiados de la planta permanente de la Dirección
Nacional de Migraciones.

4
 (c) Resolución 336/2023 por la cual el CONICET aprobó
los perfiles presentados por las Universidades y
Organismos Nacionales de Ciencia y Tecnología para la
cobertura de ciento ochenta (180) cargos de la
“Modalidad Fortalecimiento”

(ii) Contrataciones públicas:

Los siguientes actos y procedimientos administrativos de

contrataciones públicas tendientes a incrementar el gasto
público e imponer condicionamientos a las autoridades que
asuman el poder el 10 de diciembre de 2023:

(a) Disposición 893 del 8 de septiembre de 2023 por la

cual el Director Nacional del Registro Nacional de las
Personas adjudicó la Licitación Pública de Etapa Única
Nacional N° 78-0001-LPU23 para la adquisición de
soluciones tecnológicas que incluyan maquinaria,
insumos, diseño, software y capacitación para la
producción del Nuevo DNI Electrónico Argentino y del
Nuevo Pasaporte Electrónico Argentino;

(b) Resolución 1285 del 28 de agosto de 2023 por la cual el

ENACOM dispuso llamar a concurso público para la
adjudicación de bandas de frecuencias destinadas a la
prestación del Servicio de Telecomunicaciones Fiables
e Inteligentes (STeFI)

(c) Resolución 574 del 10 de julio de 2023 por la cual la

Secretaría de Energía dispuso prorrogar por el (escaso)
plazo de 60 días los contratos de concesión de las
centrales hidroeléctricas denominadas “Hidroléctrica

5
 Alicura, el Chocón Arroyito, Cerros Colorados y Piedra
del Águila”.

(iii) Tarifas de servicios públicos:

Los siguientes actos y procedimientos administrativos de

revisiones tarifarias de servicios públicos:

(a) Resolución 364/2023 por la cual el ENRE dio inicio al

Proceso de Revisión Tarifaria Integral (RTI), para las
empresas de transporte de energía eléctrica bajo
jurisdicción nacional.

(b) Resolución 363/2023 por la cual el ENRE dio inicio al

Proceso de Revisión Tarifaria Integral (RTI), para las
empresas de distribución de energía eléctrica bajo
jurisdicción nacional, la EMPRESA
DISTRIBUIDORA Y COMERCIALIZADORA
NORTE SOCIEDAD ANÓNIMA (EDENOR S.A.) y la
EMPRESA DISTRIBUIDORA SUR SOCIEDAD
ANÓNIMA (EDESUR S.A.).

(iv) Comercio exterior:

El siguiente Decreto relacionado con regulaciones que

impactan en la política nacional de comercio exterior:

(a) Decreto 443/2023 del 05 de septiembre de 2023, por el cual

el Poder Ejecutivo Nacional reestableció de manera
extraordinaria y transitoria, el PROGRAMA DE
INCREMENTO EXPORTADOR creado por el Decreto Nº
576 del 4 de septiembre de 2022.

6
2. Se ordene al Señor Presidente de la República Argentina, Dr. Alberto
Ángel Fernández, que en su carácter de titular del PEN con domicilio
en la calle Balcarce N° 50 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires:

(i) Se abstenga de dictar y/o ejecutar cualquier acto y/o desplegar

cualquier conducta material que comprometa los recursos del
Estado Nacional más allá del término de su mandato o se
encuentre afectado por desviación de poder, ilegalidad o
irrazonabilidad y/o cualquier otro vicio que determine su
nulidad absoluta e insanable;

(ii) Instruya a las áreas pertinentes dependientes del PEN a

abstenerse de dictar y/o ejecutar actos y/o desplegar conductas
materiales con similar objeto al previsto en el apartado 2 (i)
anterior.

Quedan exceptuados de lo requerido en esta presentación aquellos

actos que se refieran a recursos indispensables de los que dependa la
normal marcha de la administración y la prestación de los servicios
esenciales a cargo del Estado.

3. Atento a las circunstancias excepcionales e impostergables y a la

inusitada gravedad institucional presentes en el caso, expresamente
solicito el dictado de una medida cautelar interina con el mismo objeto
y alcances indicados en los puntos 1 y 2 anteriores cuyos efectos
expresamente se extiendan hasta la resolución del pedido cautelar.

4. Teniendo en cuenta que los efectos de la medida cautelar aquí

solicitada se extenderán a las personas físicas y jurídicas de carácter
privado involucradas en los procedimientos administrativos y/o
contrataciones referidas en el presente, expresamente solicito que al
resolver la medida cautelar peticionada se ordene al Estado Nacional
notificar la medida a cada una de esas personas para evitar que avancen

7
 en la prosecución de procedimientos administrativos y/o contrataciones
viciadas de nulidades absolutas que podrían irrogarles perjuicios y/o
comprometer su responsabilidad.

5. Expresamente planteo la inconstitucionalidad de la Ley 26.854 por

resultar violatoria del derecho de defensa, el debido proceso, tutela
judicial y administrativa efectiva, principios de legalidad y división de
poderes; en especial en lo relativo al artículo 5, al segundo párrafo del
punto 1 del artículo 8, al artículo 9, al punto 2 del artículo 10 y al
artículo 10.

Teniendo en cuenta que el Estado Nacional debe ser entendido como una
unidad institucional, teleológica y ética, más allá de las formas organizativas que
adopte1, corresponde integrar la presente litis únicamente respecto del PEN, en su
calidad de máxima autoridad jerárquica de la Administración Pública Nacional.
En subsidio, para el eventual e hipotético supuesto de que V.S. interpretara que la
presente litis debe ser integrada con cada uno de los entes dependientes del PEN
que adoptaron las medidas enunciadas en el punto 2 anterior, solicito que la
medida que se dicte en estas actuaciones se haga expresamente extensiva a cada
uno de los entes de la Administración descentralizada que hayan dictado los actos
aquí cuestionados y, de ser necesario que se dispongan los respectivos
emplazamientos en juicio.

III. COMPETENCIA

El artículo 5° del CPCCN dispone como regla general que “La

competencia se determinará por la naturaleza de las pretensiones deducidas en la
demanda…”.

V.S resulta competente en tanto por el presente se requiere el dictado de

una medida cautelar que impida al PEN en su conjunto tomar medidas y
decisiones que perjudiquen la gestión del próximo Presidente electo (entre cuyos
1
La doctrina pacífica de la Procuración del Tesoro de la Nación ha recocido la unidad institucional
del Estado Nacional (ver Dictámenes 242:65; 243:690, entre otros).
8
candidatos, quien suscribe ha sido el más votado en las elecciones primarias,
abiertas, simultáneas y obligatorias celebradas el pasado 13 de agosto de 2023), lo
cual constituye una típica causa contencioso-administrativa, de conformidad con
el art. 45, inciso a) de la Ley Nº 13.998, vigente en los términos del art. 42 del
Decreto Ley Nº 1285/58.-

Sabido es que la competencia contencioso administrativa no se define solo

por que intervenga el Estado o en virtud del órgano emisor del acto, sino por la
materia en debate, por el contenido jurídico, por el derecho que se intenta hacer
valer, por las normas de fondo para resolver el caso, por la subsunción del caso al
derecho administrativo2.-

Así se ha resuelto, entre otros casos, en el Expediente Nº 12.801/2007

―Fiscalía de Investigaciones Administrativas (Ex. 21.637/457) c/ Estado
Nacional – Ministerio del Interior –PFA- Nota 176/07 – Sumario 226/05 s/
Proceso de Conocimiento, del registro de la Secretaría Nº 13 del Juzgado
Nacional de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal Nº 7, en
el cual el señor Fiscal de grado del fuero sostuvo que “…Ante todo, debe
señalarse, como tiene reiteradamente dicho la Corte Suprema de Justicia de la
Nación, que para determinar la competencia corresponde atender de modo
principal a la exposición de los hechos que el actor hace en la demanda, y
después, sólo en la medida que se adecue a ello, al derecho que invoca como
fundamento de la acción”3.

También se ha dicho que, a fin de determinar la competencia, se debe

indagar la naturaleza de la pretensión, examinar su origen, así como la relación de
derecho existente entre las partes4. Es más, a fin de establecer el tribunal

2
Conf. CSJN, Fallos: 164:188; 244:252; 295:112 y 446; CNACAF, Sala III, ―Carnero del
07/08/84; ―Ortíz del 08/11/86; ―Palamara del 19/12/91; ―Gómez Cornet del 09/04/92; Sala II,
―Establecimiento Geriátrico San Jorge del 12/09/95; y, Sala IV, ―Rodríguez del 22/12/93, entre
otros.
3
Fallos 323:470 y 2342; 325:483.
4
Fallos 321: 2917; 322:617.
9
competente, lo determinante es la naturaleza de las relaciones jurídicas
involucradas y las normas que se utilizarán para resolver la controversia.

Toda vez que de la lectura de los hechos que fundamentan la presente, se

requiere la suspensión de los efectos de actos y procedimientos administrativos
emitidos por órganos de la Administración central o descentralizada -todos bajo la
órbita del Poder Ejecutivo de la Nación en la persona del Sr. Presidente-, el objeto
de la presente es propio a su competencia, lo que así se solicita se declare.

IV. ANTECEDENTES

El artículo 3 de la Carta Democrática de la Organización de Estados

Americanos enuncia, entre los elementos esenciales de la democracia, la
celebración de elecciones periódicas, libres y justas. Esta mención a la “justicia”
de las elecciones constituye un elemento definitorio del sistema de gobierno y es
el único camino a través del cual es posible hacer efectivo el derecho de acceder a
las funciones públicas en condiciones generales de igualdad. Sin elecciones justas,
el gobierno no puede considerarse democrático y, sin democracia, la vigencia de
los derechos humanos no sería más que una burla.

La existencia de elecciones libres y justas exige, como condición

ineludible, la neutralidad del gobierno y del aparato estatal. No estaremos
viviendo en un régimen verdaderamente democrático si los funcionarios deciden
perseguir su interés personal antes que el interés de los ciudadanos y, en un intento
desesperado por conservar los beneficios y prebendas de sus cargos, utilizan los
fondos públicos y comprometen el futuro de la Nación para lograr mejor en lo
inmediato su situación electoral.

En esa situación, que tristemente es en la que se encuentra sumida la actual

contienda electoral, toda proclama gubernamental en defensa de la democracia y
de los derechos humanos será tan solo una burla a la ciudadanía; una máscara de
cinismo que no podrá ocultar una realidad evidente: el desprecio por la voluntad
popular, así como por el bienestar de la población, en especial de los más pobres,
10
a quienes se castiga con una inflación hija de la irresponsabilidad y el egoísmo de
quienes gobiernan.

En tanto cabeza del PEN, jefe de gobierno y responsable de la

administración general de la Nación, corresponde al Sr. Presidente asumir su
cargo y permitirle a la sociedad argentina tener elecciones limpias y justas, sin que
los recursos públicos actuales y futuros continúen siendo utilizados para la
campaña electoral del actual Ministro de Economía de la Nación.

Asimismo, el 10 de diciembre de 2023 asumirán las nuevas autoridades

elegidas por el voto popular en las elecciones que se desarrollarán el 22 de octubre
de 2023, momento gravitante en la vida de una Nación, no solamente por el
significado republicano y democrático de toda jornada electoral, sino
especialmente, por el impacto que puede tener en el rumbo de un país la elección
de un determinado programa de gobierno.

Como regla general, toda la actividad de los órganos y entes de la

administración pública debe ser razonable, estar sometida al ordenamiento
jurídico (que reconoce límites en los principios generales del derecho y en las
numerosas normas positivas que reglamentan su ejercicio) y orientada al bien
común (causa final del Estado). Cualquier desviación en uno u otro sentido, tacha
de nulo de nulidad absoluta e insanable el acto emitido.

El absoluto menosprecio del PEN por el sistema democrático se acrecentó,

sin dudas, a partir del resultado de las elecciones PASO, en las cuales la fórmula
que encabecé resultó ganadora. Esas elecciones le dieron al Gobierno un mensaje
muy claro: se van.

Y en consecuencia de la inminente orden de desalojo del electorado, el

Gobierno acrecentó su modus operandi más obvio, adoptando un sinfín de
medidas disparatadas, viciadas de nulidades palmarias y que no tienen otra
finalidad que incrementar el gasto público, acrecentar la crisis que sufren los

11
argentinos, beneficiar a sus amigos e intentar poner condicionamientos a quienes
deban sucederlos el 10 de diciembre.

En ese contexto, el 22 de septiembre de 2023 me presenté ante el (todavía)

Sr. Presidente de la Nación requiriéndole que:

(i) Disponga la revocación, o en su caso el inicio de las

correspondientes acciones de lesividad, respecto de todos los actos
denunciados en el capítulo II de ese escrito, por resultar los mismos
nulos de nulidad absoluta e insanable en tanto comprometen los
recursos del Estado Nacional más allá del término de su mandato y
por los graves y diversos vicios que allí se denunciaron;

(ii) Se abstenga de desplegar cualquier conducta material, o bien dictar

o ejecutar cualquier acto administrativo que pueda condicionar y/o
dificultar la gestión de las autoridades del PEN que asumirán la
conducción del país a partir del 10 de diciembre de 2023;

(iii) Instruya o solicite, según corresponda, a los órganos y entidades

integrantes de la Administración Pública Nacional centralizada y
descentralizada, que revoquen y/o se abstengan de dictar o ejecutar
actos o de desplegar conductas materiales que afecten o puedan
afectar los recursos del Estado Nacional más allá de la fecha en que
finaliza su mandato; y

(iv) Hasta tanto se efectivice la revocación solicitada, se solicitó al Sr.

Presidente que disponga la suspensión inmediata de dichos actos e
instruya a las respectivas áreas bajo su órbita que dispongan similar
suspensión o, en su caso, el PEN se avoque en el dictado de los
pertinentes actos de suspensión.

Hasta la fecha, el PEN no ha resuelto mi presentación.

12
 V. PROCEDENCIA SUSTANCIAL DE LA MEDIDA
CAUTELAR REQUERIDA.
V.1 Preliminar

Sin perjuicio del pormenorizado análisis y desarrollo de los fundamentos

que asisten al derecho invocado que será expuesto a continuación, junto con la
acreditación del cumplimiento de todos los recaudos exigidos por la normativa
para la admisibilidad de la medida cautelar peticionada, esta parte considera
conveniente exponer -resumidamente- los principales aspectos que tornan
procedente lo peticionado, en tanto lo requerido implica solicitar que se ordene a
la actual Administración Pública Nacional -en cabeza de su titular el Sr.
Presidente de la Nación- que se abstenga de dictar y/o ejecutar cualquier acto y/o
desplegar cualquier conducta material que comprometa los recursos del Estado
Nacional más allá del término de su mandato o se encuentre afectada por
desviación de poder, ilegalidad o irrazonabilidad y/o cualquier otro vicio que
determine su nulidad absoluta e insanable, más allá de la suspensión de los efectos
de ciertos actos específicos que se enumeraron en el acápite II de esta
presentación.

En tanto lo sustancialmente requerido implica, entonces, una prohibición

de innovar y/o suspensión de efectos de actos administrativos, cabe destacar aquí
que la medida cautelar pretendida tiene por objeto preservar la situación de hecho
y de derecho anterior al dictado de los actos afectados de nulidad y conservar el
statu quo a futuro, obstando a que se modifique o altere, pendiente el juicio, el
estado actual de cosas mediante actos adicionales perjudiciales para la Nación,
evitando así los perjuicios que se puedan derivar de ello.-

Para su procedencia, resulta exigible la concurrencia de los siguientes

requisitos: 1) verosimilitud del derecho, 2) peligro en la demora, 3) que la cautela
no afecte negativamente al interés público y 4) otorgamiento de contracautela. En
cuanto al primer requisito, cabe remitirse a lo expresado en general sobre el tema,

13
pudiendo simplemente señalarse que debe mediar una razón o interés legítimo
tutelable.

En lo relativo al peligro en la demora, éste requiere la posibilidad de que si

se llegase a alterar la situación de hecho o de derecho o no se suspendieran los
efectos del acto ello podría llegar a incidir en la sentencia, convirtiéndola en
ineficaz o de ejecución imposible.

Con relación al tercer requisito enunciado, la medida no debe afectar el

interés público y cabe adelantar que lo aquí pretendido persigue proteger el interés
público, evitar la consumación de ilícitos y proteger el erario.

Para cerrar el abordaje conceptual y jurídico de la medida en tratamiento,

es dable destacar que la Corte Suprema de Nación ha impartido algunas directivas
básicas que delinean el régimen jurídico de las medidas cautelares como la
pretendida en autos5:

-Si bien por vía de principio, la medida no procedería respecto de actos

administrativos o legislativos habida cuenta de la presunción de validez que éstos
ostentan, tal doctrina debe ceder cuando se impugnan sobre bases prima facie
verosímiles.

-El peligro en la demora no sólo exige que la ausencia de una medida

cautelar pueda derivar en una sentencia ineficaz, sino además que las
consecuencias no puedan ser remediadas posteriormente.

-La demostración del requisito anteriormente enunciado no puede

autoabastecerse con afirmaciones hipotéticas o meramente conjeturales, sino que
reclama una demostración concreta.

V.2 Verosimilitud en el derecho

5
Morea, Adrian Oscar, La prohibición de innovar y la medida innovativa. Tres fallos
esclarecedores, publicado en SAIJ, 20 de marzo de 2023, Id SAIJ: DACF230019.

14
 El “fomus bonis iuris” supone la comprobación de la apariencia de la
verosimilitud del derecho invocado por quien peticiona, requiriéndose en este
sentido un "mero acreditamiento, generalmente realizado a través de un
procedimiento informativo"6.

Existen en el sub lite elementos que demuestran, con el grado de

verosimilitud propio de toda medida cautelar, que:

(i) El PEN y los organismos que se encuentran bajo su órbita han

incurrido en conductas ilegítimas;

(ii) Los actos y procedimientos administrativos cuya suspensión se

requiere expresamente en el capítulo II de esta presentación están
viciados de nulidad absoluta e insanable y manifiesta ya que,
apartándose de las previsiones y exigencias de la Constitución
Nacional y de la Ley 19.549, han afectado gravemente el derecho
de libertad y los principios de legalidad, capacidad contributiva,
igualdad y razonabilidad (arts. 1, 4, 14, 16, 17, 18, 19, 28, 31, 33,
42, 43, 75 incisos 2, 18, 22 y 23, entre otros, de la Constitución
Nacional).

A resultas de tal nulidad absoluta e insanable y manifiesta, el requisito de

verosimilitud del derecho se encuentra suficientemente satisfecho en autos, tal
como se explicará a lo largo de los siguientes acápites.

En ese sentido, y sin perjuicio del mayor desarrollo que a continuación se

hará de cada uno de los extremos en función de los cuales se sostiene aquí la
existencia de verosimilitud del derecho, cabe recordar que la Corte Suprema de
Justicia de la Nación (“CSJN”) ha sostenido que "(...) como resulta de la
naturaleza de las medidas cautelares, ellas no exigen el examen de certeza sobre
la existencia del derecho pretendido, sino sólo su verosimilitud. Es más, el juicio

6
Conf. PALACIO, Lino Enrique y ALVARADO VELLOSO, Adolfo, "Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación", Tomo 5, pág. 35, Santa Fe, 1990.
15
de verdad en esta materia se encuentra en oposición a la finalidad del instituto
cautelar, que no es otro que atender a aquello que no excede del marco de lo
hipotético, dentro del cual, asimismo, agota su virtualidad"7.

Sobre estas bases, y por los argumentos que seguidamente se desarrollan

en relación a la existencia de verosimilitud en el derecho en cada uno de los
supuestos en particular, se solicita a V.S que declare en autos la existencia de la
verosimilitud del derecho invocada y, a resultas de ello, conceda la medida
cautelar solicitada por esta parte.

(a) Los actos y procedimientos vinculados al empleo y cargos

públicos

El Estado ha dictado en los últimos meses, las siguientes medidas

destinadas a incorporar, en medio de un año electoral, a más de un centenar de
personas a los cuadros de la Administración Pública Nacional. Así:

- El CONICET, aprobó mediante Resolución 336/2023, los perfiles

presentados por las Universidades y Organismos Nacionales de
Ciencia y Tecnología para la cobertura de ciento ochenta (180) cargos
de la “Modalidad Fortalecimiento”;

- El 18 de julio de 2023, la Secretaría de Energía del Ministerio de

Economía ordenó, a través de la Resolución 607/2023, la convocatoria
a concurso abierto de antecedentes y oposición para la designación de
los cargos de presidente, vicepresidente y vocal primero del Directorio
del ENRE. La permanencia de quienes resulten designados en estos
cargos públicos de conducción más allá del 10 de diciembre, resultarán
-sin dudas- en un entorpecimiento a la gestión del nuevo gobierno; y

- El 22 de agosto de 2022, la semana siguiente a las elecciones PASO

-las que tuvieron lugar el 13 de agosto de 2023-, la Secretaría de

7
Fallos 306:2060.
16
 Gestión y Empleo Público, dependiente de la Jefatura de Gabinete de
la Nación resolvió, de forma abiertamente ilegítima y con total
prescindencia del impedimento legal previsto por el artículo 15 bis de
la Ley 25.917, dar inicio a los procedimientos correspondientes para la
incorporación de cuatrocientos cincuenta y cinco (455) nuevas
personas a la planta del Estado8.

En todos los casos, el objetivo fue el mismo: (i) asegurar la presencia de

militantes propios en los cuadros del Estado; (ii) beneficiar al partido que hoy está
en el poder y en menos de tres (3) meses dejará de estarlo; y (iii) entorpecer el
funcionamiento futuro de la nueva fuerza política, con el consecuente incremento
del gasto y desaprensión por el pueblo que deberá hacer frente a éste.

Los actos mencionados adolecen de serios vicios en sus elementos (i)

objeto; (ii) causa; (iii) motivación y (iv) finalidad, que determinan la acreditación
de la verosimilitud en el derecho suficiente para que sea procedente la suspensión
de sus efectos aquí requerida.

El vicio en el objeto está dado por la ausencia de razonabilidad de las

medidas. Supone un juicio de proporcionalidad que opera a través de un proceso
valorativo de ponderación justificada de los elementos de la norma habilitante del
órgano emisor.

En el caso, no existe ningún argumento lógico valedero que, de buena fe,

permita justificar la razonabilidad y proporcionalidad de la decisión de incorporar
centenares de empleados públicos a perpetuidad que gozarán de salarios
privilegiados en comparación con la calamitosa situación que atraviesa la mayoría

8
Ver las Resoluciones 332, 334, 335, y 336 de la Secretaría de Gestión y Empleo Público del 22
de agosto de 2023 por las que se dispone el inicio de los correspondientes proceso para la
cobertura de (i)13 cargos vacantes y financiados de la planta permanente del Ministerio de Obras
Públicas; (ii) 200 cargos vacantes y financiados de la planta permanente del Ministerio de
Seguridad; (iii) 29 cargos vacantes y financiados de la planta permanente de la Comisión Nacional
de Evaluación y Acreditación Universitaria; y (iv) 213 cargos vacantes y financiados de la planta
permanente de la Dirección Nacional de Migraciones.
17
de los trabajadores argentinos, máxime cuando dichos puestos no tendrán
productividad alguna9.

Sabido es que, en estos últimos años, la economía argentina sufre de una

inflación crónica grave generada principalmente por el déficit fiscal. Como es
sabido, es necesario (y urgente) que el gasto público tenga un punto de equilibrio
entre los impuestos que pagan sus ciudadanos y el nivel de servicios que reciben
en compensación. En Argentina el mismo incluye el pago de salarios a empleados
públicos los que, en volumen, han crecido en un treinta y tres por ciento (33%) en
los últimos diez (10) años. La incorporación de más empleados al Estado, como es
obvio, no permitirá reducir el déficit. Más bien, todo lo contrario: lo aumentará.

No es para nada razonable que, frente a un déficit creciente crónico, la

reacción sea el incremento de gastos innecesarios como el que se propugna con
esos procedimientos administrativos para sumar empleados públicos a mansalva.

Tampoco es en absoluto razonable plagar los puestos de trabajo del Sector

Público de militantes que no harán más que intentar poner palos en la rueda a las
gestiones cotidianas de quien conducirá el Estado Nacional más allá del 10 de
diciembre próximo.

Además, el modo repentino e intempestivo en que el Ejecutivo ha iniciado

estos procedimientos administrativos para cubrir empleos públicos permanentes
sobre el final de su mandato genera sospechas serias respecto del cumplimiento de
los principios de ética y transparencia que debe primar en todo expediente
administrativo y, más aún, en aquellos en los que se tramitan procesos de
selección de personas que se incorporarán a la planta permanente del Estado.

Por último, es dable advertir que el vicio en el objeto también se verifica

respecto de los actos de la Secretaría de Energía y la Secretaría de Gestión y

9
Al respecto, es preciso advertir el especial régimen jurídico aplicable a los empleados públicos en
virtud del cual, de acuerdo con la Constitución Nacional (artículo 14 bis) y la propia interpretación
que de él hizo la Corte Suprema de Justicia de la Nación, su estabilidad implica que no se los
puede cesantear sino mediante un sumario en el que se acredite justa causa (Fallos: 330:1989).
18
Empleo Público, en tanto fueron dictados en violación al impedimento legal
previsto por el artículo 15 bis de la Ley 25.917. Esta violación resulta manifiesta
con tan sólo contrastar los actos dictados y la prohibición allí establecida.

En cuanto al vicio de desviación de poder (que en el caso, también

traduce graves vicios en la causa y la motivación), éste es palmario: la finalidad
de las designaciones (con especial énfasis en aquellas que importen la
incorporación de empleados en la planta permanente del Estado) debe ser siempre
el eficaz manejo de los asuntos sometidos a la competencia de cada organismo,
cubriendo puestos de trabajo únicamente en la medida en que fueran necesarios
según las exigencias de la gestión.

El Gobierno está finalizando una gestión fracasada, absolutamente

deficiente que no solamente no logró dar respuestas a los problemas de los
argentinos, sino que ni siquiera lo intentó porque se concentró en adoptar medidas
partidarias que terminaron agravando la crisis. Si luego de esos cuatro (4) años de
virtual parálisis de la gestión de gobierno no se iniciaron procedimientos
administrativos para cubrir empleos públicos de planta permanente es claro que
estos intentos de designación tardía no responden a motivos de exigencias de la
gestión ni a mayores eficiencias mediante la incorporación de más trabajadores.

El motivo subyacente es totalmente opuesto: colapsar al sector público de

militantes ineficientes en puestos superfluos e innecesarios que agravan el déficit
fiscal en desmedro del resto de población, mientras los políticos y sus amigos
colocados a dedo en puestos públicos son los únicos que acrecientan su riqueza.

Como se dijo, la existencia de semejantes vicios en los actos cuestionados

acredita por sí sola la verosimilitud del derecho requerida en el análisis cautelar y
hace procedente el dictado de la medida aquí requerida, esto es, la suspensión de
los efectos de aquellos actos y procedimientos administrativos gravemente
viciados.

19
 (b) Los actos y procedimientos vinculados a las contrataciones
públicas

La Administración Pública ha resuelto, de forma manifiestamente ilegítima

e irrazonable, a pocos meses de terminar su mandato:

- Adjudicar, mediante Disposición 893 del Director Nacional del

Registro Nacional de las Personas, del 8 de septiembre de 2023, la
Licitación Pública de Etapa Única Nacional N° 78-0001-LPU23 para
la adquisición de soluciones tecnológicas que incluyan maquinaria,
insumos, diseño, software y capacitación para la producción del Nuevo
DNI Electrónico Argentino y del Nuevo Pasaporte Electrónico
Argentino;

- Llamar a concurso público, por Resolución 1285 del ENACOM del 28

de agosto de 2023, para la adjudicación de bandas de frecuencias
destinadas a la prestación del Servicio de Telecomunicaciones Fiables
e Inteligentes (STeFI); y

- Prorrogar por el (escaso) término de sesenta (60) días mediante la

Resolución de la Secretaría de Energía 574 del 10 de julio de 2023, los
contratos de concesión de las centrales hidroeléctricas denominadas
“Hidroléctrica Alicura, el Chocón Arroyito, Cerros Colorados y Piedra
del Águila”

Se tratan las primeras, de contrataciones administrativas de largo plazo

cuyos costos importarán millonarias erogaciones con posterioridad al 10 de
diciembre de 2023; la última de una decisión arbitraria e irresponsable que no
hace más que generar temor e incertidumbre entre los concesionarios.

Lo que no ha hecho el gobierno en los últimos cuatro (4) años, pretende

hacerlo ahora (con total prescindencia de los límites impuestos por el
ordenamiento jurídico), en los últimos tres (3) meses de gestión. No lo motivan

20
los principios de “buena administración”10, sino todo lo contrario: la casta sabe
que se va y quiere dejar enormes pasivos a la nueva administración bajo el ropaje
jurídico de supuestas contrataciones públicas válidas.

● En cuanto a la adjudicación de contratos para la emisión de DNIs y

pasaportes, se advierte que tal acuerdo compromete a futuro sumas por
más de cincuenta millones de dólares estadounidenses (USD
50.000.000.-). La adjudicación efectuada no solamente importa una
abierta violación a lo previsto por el (ya citado) artículo 15 bis de la
Ley 25.917 -en tanto trae como consecuencia grandes gastos que
afectarán no solamente el futuro ejercicio, sino incluso, posiblemente,
los subsiguientes-; sino, además, un claro apartamiento de la finalidad
que tuvo en miras el legislador al otorgar las correspondientes
competencias a la autoridad administrativa. La verdadera intención del
Director del Registro Nacional de las Personas al dictar la Disposición
893 no fue gestionar adecuadamente el sistema de emisión de
documentación personal; sino, más bien, dejar sujeta a la próxima
gestión con cláusulas contractuales que no fueron debidamente
consensuadas con las autoridades entrantes y que implican
desembolsos exorbitantes para un Estado abiertamente deficitario.
Hubiera sido ajustado a derecho (por ejemplo, conforme al artículo 15
bis de la Ley 25.917) postergar la contratación de un servicio de
máxima relevancia como es la emisión de los documentos personales, a
la asunción de las nuevas autoridades para que sean ellas quienes
puedan, por un lado, negociar las correspondientes condiciones
contractuales, luego de un procedimiento serio, transparente y

10
Acerca del derecho a la buena administración ver, CASSAGNE, Juan Carlos, Los grandes
principios del Derecho Público, La Ley, Buenos Aires, 2015, p. 428 y ss.; RODRÍGUEZ-ARANA
Muñoz, Jaime, Transparencia, acceso a la información y buen gobierno, Comares, Granada, 2014,
p. 6 y ss.; y El ciudadano y el poder público: el principio y el derecho al buen gobierno y a la
buena administración, Reus, Madrid, 2012, ps. 124 y ss.

21
 oportuno, que asegure al Estado, la selección del mejor oferente en
términos técnicos y económicos.

● En relación con el llamado a licitación efectuado por el ENACOM para

la adjudicación de bandas de frecuencias 5G, su nulidad es asimismo
indudable. El gobierno ha decidido avanzar, a último momento, con
una licitación mal diseñada que afecta el futuro del desarrollo de las
comunicaciones en Argentina y en la que, subrepticiamente, se
pretende beneficiar a las empresas estatales en perjuicio del sector
privado. Los vicios que afectan a ese procedimiento administrativo y
que determinan su nulidad absoluta e insanable son más que notorios:

o Vicio en el objeto. Se configura pues el Pliego de Bases y

Condiciones resulta absolutamente contrario a: (i) el artículo 42
de la Constitución Nacional, en cuanto ordena a las autoridades
a proveer “a la defensa de la competencia contra toda forma de
distorsión de los mercados”; (ii) el espíritu y la finalidad de la
Ley de Argentina Digital 27.078 la que, entre sus objetivos,
menciona el rol del Estado “como planificador, incentivando
(…) la competencia y la generación de empleo mediante el
establecimiento de pautas claras y transparentes que
favorezcan el desarrollo sustentable del sector, procurando la
accesibilidad y asequibilidad de las tecnologías de la
información y las comunicaciones para el pueblo”; y (iii) al
artículo 15 bis de la Ley 25.917;

o Asimismo, el Pliego tiene un enfoque claramente recaudatorio,

lo cual ya valió fuertes críticas de las empresas del sector y
torna poco atractivas las inversiones en ese mercado.

o El Pliego también admite que el espectro sea pagado en pesos

al tipo de cambio oficial, que a la fecha es aproximadamente la

22
 mitad de lo que cotiza en los mercados financieros. Estas
distorsiones afectarán el equilibrio de las relaciones entre las
partes de los contratos lo cual bien podría evitarse si la
licitación se posterga a la asunción de las nuevas autoridades
que definirán sus políticas en materia cambiaria y monetaria;

o El Pliego establece la obligatoriedad de ofrecer un plan

destinado a sectores de bajos ingresos cuando la tecnología 5G
sea utilizada por más del 50% de los usuarios finales del
servicio. Los beneficiarios de dicho plan podrán ser “hasta un
tercio del total de los usuarios”. Esto implica una nueva
intromisión del Estado en el desarrollo de actividades privadas
que viola el principio de libertad empresaria y que sin dudas
resultará en una distorsión del servicio que ahuyentará
inversores y dañará, en última instancia a los usuarios;

o El Pliego prevé la asignación a ARSAT de un bloque de

100MHz a título gratuito, lo que importa otra contradicción y
distorsión económica anticompetitiva e irregular. Esto es un
hecho de enorme inseguridad jurídica, que se agrava al
considerar que el pliego establece que aquellos lotes que
resultaran vacantes en la subasta “podrían asignarse” a
ARSAT; y, por último,

o No contempla la asignación del espectro 4G que se encuentra

disponible. Esto es de suma importancia, pues resulta
necesario, para atender en forma eficiente al crecimiento de las
redes móviles actuales, que se incluya en un procedimiento
competitivo oneroso la asignación del espectro 4G que se
encuentra sin utilizar desde hace más de siete años.

23
 o Vicio en la causa: tal como lo han denunciado los tres (3)
operadores móviles de red, los precios asignados a cada uno de
los bloques de 100MHz en la banda de 3.5GHz son muy
elevados respecto a la situación macroeconómica del país, del
sector de las telecomunicaciones y de los usuarios. Como
consecuencia de ello, los precios de los servicios que presenten
las empresas serán necesariamente elevados para poder cumplir
con las obligaciones contractuales frente al Estado y
contribuirán, sin dudas, a una nueva escalada inflacionaria que,
dadas las circunstancias actuales, podría ser catastrófica.

o Vicio en la finalidad: además de lo ya expuesto de forma

genérica acerca de la finalidad meramente electoralista de estos
actos y la perversa intención de dejar compromisos que
dificulten la implementación de los cambios estructurales que
nuestra sociedad reclama. El despliegue de la tecnología 5G es
un paso de suma importancia que la Argentina debe dar. Pero
debe darlo bien.

● En la misma línea, en lugar de haber focalizado en la regularización del

sector eléctrico argentino y generar las condiciones para la afluencia de
nuevas inversiones que compitan en el mercado y permitan en definitiva la
reducción de los precios de la energía, la Secretaría de Energía ha optado
por lanzar una convocatoria abierta nacional e internacional “TERCONF”
que tramita en el expediente EX-2023-73710150-APN-SE#MEC, con el
fin de celebrar contratos de abastecimiento cuyos precios recaerán en la
demanda -es decir, en los usuarios de electricidad- en niveles muy
superiores a los que el mercado sancionaría en una situación de equilibrio
y normalidad regulatoria. Es de esperar que la competencia, en el marco de
la presente situación de crisis, sea escasa, sólo se presenten empresas que
tengan ya proyectos desarrollados y puedan ejecutar en el corto plazo, con

24
 el consabido mayor costo que implica la concentración de mercado en
unos pocos oferentes.

● Por último, la decisión de prorrogar por tan solo sesenta (60) días el plazo
inicial de las concesiones hidroeléctricas de Alicurá, El Chocón, Cerros
Colorados y Piedra del Águila hasta el 11 de octubre de 2023, a escasos
días de las elecciones nacionales, no hace más que generar incertidumbre y
preocupación en el sector eléctrico. De acuerdo con el texto de los
contratos, el PEN podría haber dispuesto una extensión de hasta doce (12)
meses permitiendo así, que la cuestión fuera abordada de manera integral
por el nuevo gobierno. En lugar de ello, el Poder Administrador optó,
como consecuencia de su incapacidad de hacerse cargo de la operación de
esas centrales y su notoria negligencia en planificar procesos de
reconcesión u otras alternativas viables, por evitar dar certidumbre y
transparencia a la población. Para agravar la situación, el proyecto de ley
de presupuesto contempla la creación de una nueva empresa estatal para
gestionar las centrales hidroeléctricas. Es claro que una medida de esta
naturaleza a escasos meses de la terminación del mandato es a todas luces
ilegítima. No se trata de una política energética seria que responda a
cuestiones del bien general, que intente eficientizar el mercado energético
ni corregir su déficit. Se trata, en cambio, de una medida intempestiva,
contraria a la libertad de mercado, adoptada con total desaprensión de los
cambios políticos que operarán luego del 10 de diciembre como
consecuencia de la voluntad popular. Es una medida que ignora que se
trata de un segmento del mercado de energía eléctrica en el que el sector
privado desarrolló sus actividades con eficiencia aun luego de que el
Estado Nacional violara el marco regulatorio de la electricidad y
desconociera los principios de mercado allí contenidos, y que solo intenta
recargar al Estado con más estructura burocrática, más gasto público, más
empleados públicos, más ineficiencia, más improductividad y más trabas
para la inversión.

25
 ● En materia de infraestructura de transmisión de energía, la actual
Administración se ha caracterizado por una completa ausencia de políticas
públicas y no ha promovido que el sector privado ejecute obras de
ampliación tan necesarias para el desarrollo de la industria y de las
economías regionales. Empero, en el ocaso de su mandato, intenta
implementar un programa de expansión a largo plazo, con una
planificación centralizada que, sin criterios técnicos conocidos, impone
obras de gran envergadura que califica de prioritarias y con elevados
costos que sin dudas implicarán un compromiso futuro que condicionará
las políticas que pretendan adoptar las nuevas autoridades. También en
este punto la única finalidad de estas obras es la realización de propaganda
engañosa y sesgada en tiempos electorales.

Todo lo hasta aquí relatado en relación a los actos y procedimientos

cuestionados -referidos a contrataciones públicas claramente ilegítimas e
irrazonables- acredita la verosimilitud en el derecho exigida a los efectos de hacer
procedente la suspensión de sus efectos requerida de modo cautelar.

(c) Los actos y procedimientos vinculados a las revisiones

tarifarias

El Estado Nacional ha desconocido los marcos regulatorios en materia de

servicios públicos e industrias reguladas, afectado a los usuarios presentes y
futuros con una política de subsidios indiscriminados, impuesto irrazonables
congelamientos tarifarios que redundaron en una baja calidad de servicio,
eliminado las señales que los precios y tarifas brindan para el fomento de la
inversión y expansión de los servicios, entre otras medidas de carácter populista e
ilegítimas que ha subsumido a la Argentina en una profunda crisis en estos
sectores.

26
 En el fin de su mandato, el PEN no ha buscado corregir todas esas
cuestiones ni, mucho menos, adoptar medidas que impliquen reinstaurar la plena
vigencia de los marcos regulatorios.

Por el contrario, con prescindencia de las medidas de fondo que

corresponde adoptar, las actuales autoridades han tomado una serie de medidas
que tendrán implicancias directas sobre los regímenes tarifarios de los servicios
públicos. Cualquier medida vinculada a dichos regímenes debe tener en
consideración una visión integral sobre las políticas que las nuevas autoridades
implementarán respecto de cada sector, con apego a las disposiciones de cada
marco regulatorio. Por tal motivo, la implementación de revisiones tarifarias y/o
cualquier otra medida que afecte los sistemas tarifarios limitará indefectiblemente
el margen de acción de las autoridades que asuman la conducción del Estado
Nacional el próximo 10 de diciembre.

A título ejemplificativo, se enuncian a continuación algunas medidas

dictadas en materia tarifaria que deben ser revocadas o al menos suspendidas
hasta la asunción del nuevo gobierno:

- Revisión Tarifaria Integral para las empresas de transporte de energía

eléctrica: mediante la Resolución 364/2023 el ENRE dio inicio al
Proceso de Revisión Tarifaria Integral (RTI), para las empresas de
transporte de energía eléctrica bajo jurisdicción nacional;

- Revisión Tarifaria Integral para las empresas distribuidoras de energía

eléctrica: mediante la Resolución 363/2023 el ENRE dio inicio al
Proceso de Revisión Tarifaria Integral (RTI), para las empresas de
distribución de energía eléctrica bajo jurisdicción nacional, la
EMPRESA DISTRIBUIDORA Y COMERCIALIZADORA NORTE
SOCIEDAD ANÓNIMA (EDENOR S.A.) y la EMPRESA
DISTRIBUIDORA SUR SOCIEDAD ANÓNIMA (EDESUR S.A.).

27
 La implementación de una revisión tarifaria al borde de cambio de
gobierno sin dudas sería nociva para todas las partes involucradas: (i) el Estado
Nacional quedará sujeto al cumplimiento de compromisos que no tienen en
consideración las políticas integrales que habrán de adoptarse más allá del 10 de
diciembre con todas las consecuencias que de ello pueden derivarse tanto en lo
energético, como en lo cambiario y diversas áreas de la economía, máxime
considerando la total ignorancia de la postura de las fuerzas opositoras durante el
proceso administrativo de revisión tarifaria; (ii) las empresas prestadoras de
servicios públicos también se exponen a la aplicación de nuevos cuadros tarifarios
que no tienen en cuenta las variables macroeconómicas que imperarán en la
Argentina a partir del 10 de diciembre; (iii) finalmente, los consumidores también
resultarán perjudicados pues el diseño tarifario necesariamente debe tener en
cuenta la situación de los usuarios durante la próxima gestión de gobierno y
recibir un servicio eficiente que solamente puede lograrse mediante la
implementación de tarifas reales y razonables.

Todo lo hasta aquí relatado en relación a los actos y procedimientos

cuestionados -referidos en este punto a las revisiones tarifarias integrales- acredita
la verosimilitud en el derecho exigida a los efectos de hacer procedente la
suspensión de sus efectos requerida de modo cautelar.

(d) Los actos vinculados a la política nacional de comercio

exterior

El comercio exterior es el sector en el que se hacen más evidentes las

consecuencias de la mala gestión del actual gobierno. La desviación de poder en
la que incurre Ejecutivo diariamente es manifiesta.

El gobierno pretende ocultar su mala praxis que ha llevado al vaciamiento

de las reservas monetarias internacionales del país, comprometiendo el futuro de
los argentinos y trasladando su costo a la Administración entrante.

28
 En materia de importaciones, la Secretaría de Comercio está asignando
plazos entre ciento ochenta (180) y trescientos sesenta y cinco (365) días desde el
registro de los despachos de importación para consumo para que los importadores
puedan acceder al mercado de cambios para comprar las divisas necesarias para el
pago de las mercaderías al exterior. Ello implica que, en los hechos, el pago de
esos bienes pueda recién realizarse entre seis (6) y doce (12) meses después de
nacionalizados los bienes.

A ello se suma que desde agosto de 2023 se han verificado inconvenientes

con la Cuenta Corriente Única de Comercio Exterior (“CCUCE”). De acuerdo con
lo dispuesto por la Comunicación "A" 7622, quienes pretendan acceder al
mercado de cambios para comprar divisa para el pago de bienes y servicios deben
validar la operación en la CCUCE. Desde agosto, los importadores han
denunciado masivamente la falta de funcionamiento de la CCUCE o supuestas
"inconsistencias" que dicho sistema reporta impidiendo el acceso al mercado de
cambios aún en casos en los que se cumplen las condiciones normativas para
dicho acceso, incluyendo, el diferimiento exigido por la normativa y plasmado en
las SIRA o en las SIRASE.

Por ende, los pagos en divisas con acceso al mercado de cambios

asociados a las importaciones que se vienen oficializando desde abril de 2023
deberán ser afrontados por el nuevo gobierno que asuma el 10 de diciembre de
2023.

Esta situación se agrava, además, por las recientes medidas adoptadas, al

disponer la aprobación de declaraciones SIRA con fines electorales e incluso con
la no asignación de plazo de acceso al mercado de cambios, lo cual -más allá de
toda consideración legal- posibilita la importación pero inhabilita el pago
indefinidamente, postergando la fijación de ese plazo en la declaración SIRA
seguramente hasta después del resultado de las elecciones generales o de una
eventual segunda vuelta.

29
 Esta situación se agrava más aún con los sucesivos programas de
incremento exportador, en particular con el último aprobado por Decreto
443/2023 (B.O. 05.09.2023), en virtud del cual se fomentó que los exportadores
anticipen el ingreso y liquidación del setenta y cinco por ciento (75%) de los
contravalores en divisas de la exportación de los productos alcanzados hasta el 30
de septiembre de 2023, inclusive, otorgando como plazo para el registro de las
Declaraciones Juradas de Venta al Exterior hasta el 30 de septiembre de 2024,
inclusive. Peor aún, respecto de los derechos de exportación, se exige el pago de
una suma en concepto de adelanto por el cuarenta y cinco (45%) de lo que
corresponda, en un plazo que no podrá superar el 28 de septiembre de 2023,
inclusive, importes que, expresados en moneda extranjera, deberán considerarse
un Certificado de Crédito Fiscal aplicable, en un primer término, al pago del
derecho de exportación o, en su defecto, podrá utilizarse a los fines de la
cancelación de obligaciones impositivas de los sujetos adheridos a los términos de
este Programa.

Este esquema conformado por diversas medidas adoptadas después de la

derrota electoral de las PASO acrecienta los resultados de la mala praxis a que se
aludió anteriormente, en la cual incurrió e incurre su gobierno diariamente,
agravando la indisponibilidad de reservas para el próximo gobierno y
disminuyendo sus ingresos tributarios futuros.

Todas estas medidas, emitidas bajo el ropaje y fachada de promoción del

desarrollo e incentivo de la producción, así como de agregación de valor nacional
y de las exportaciones de las cadenas productivas con mayor presencia territorial y
potencial de creación del empleo, únicamente tienen como fin real un propósito
electoral, siendo adoptadas en un momento de reservas internacionales nulas y de
un enorme déficit fiscal, sin un análisis integral de sus posibles efectos e incluso
con serios riesgos de hiperinflación, condicionando enormemente al próximo
gobierno, tanto en materia de divisas como de ingresos tributarios.

30
 Todo lo hasta aquí relatado en relación a los actos y procedimientos
cuestionados -específicamente respecto del Decreto 443/2022- acredita la
verosimilitud en el derecho exigida a los efectos de hacer procedente la
suspensión de sus efectos requerida de modo cautelar.

V.3 Peligro en la demora

El peligro en la demora implica un temor grave fundado, en el sentido de

que el derecho que se va a reclamar se pierda, se deteriore, o sufra un menoscabo
durante la sustanciación del proceso. Se trata de evitar que la sentencia a dictarse
sea una mera declaración, sin posibilidad de cumplimiento concreto11.

En este caso, se pretende que hasta tanto el PEN resuelva el reclamo

administrativo incoado por esta parte el 22 de septiembre de 2023, se asegure que
la conducta de las actuales autoridades no seguirá afectando de un modo
totalmente ilegítimo la marcha de los asuntos nacionales.

En tal sentido, la doctrina ha dicho que el peligro en la demora es el interés

jurídico del peticionario; constituye la razón de ser de las medidas cautelares12. De
modo, pues, que el peligro en la demora es el interés jurídico que justifica las
medidas cautelares. La prueba del peligro en la demora ha de hacerse al mismo
tiempo y en la misma forma que la del presupuesto verosimilitud del derecho13.

El inminente peligro que justifica el urgente dictado de la medida cautelar

peticionada se funda, principalmente, en el problema del excesivo gasto público:

Si no se concede la medida cautelar solicitada y se ordena al PEN que se

abstenga de continuar con los despilfarros que está efectuando se corre un riesgo
cierto e inminente de que el absurdo incremento del gasto público afecte
gravemente el erario y, además, genere compromisos del Estado Nacional a largo

11
Conf. FALCÓN Enrique “Elementos de Derecho Procesal Civil”, Buenos Aires, 1987, Tomo II,
pág. 309 y ss.
12
Conf. ARAZI, Roland “Medidas Cautelares”, Buenos Aires, 1997, pág. 8 y ss.
13
Conf. PODETTI, Ramiro “Tratado de las Medidas Cautelares”, Buenos Aires, 1956, pág. 57 y
ss.
31
plazo afectados de vicios graves, susceptibles asimismo de generar
responsabilidad del Estado.

En estos últimos años la economía argentina sufre de una inflación crónica

grave, generada principalmente por el déficit fiscal. El gasto público debería tener
un punto de equilibrio entre los impuestos que pagan sus ciudadanos y el nivel de
servicios que reciben en compensación. En Argentina el mismo incluye el pago de
salarios a empleados públicos que en volumen han crecido 33% en los últimos 10
años. A su vez, implica el financiamiento de programas sociales que en muchos
casos han crecido más que el empleo público. Por su parte, el gasto público
implica recursos para la salud en un país que muchos lo destinaban a Obra Social
Privada o Prepaga que hoy se les hace difícil pagar y terminan requiriendo del
hospital público. La educación donde la clase media paso de la escuela pública a
la privada y la seguridad donde los argentinos la pagan en forma privada o
cambian sus hábitos de vida o lugar para evitar ser parte de un hecho delictivo.
También se destina a la construcción y mantenimiento de infraestructuras como
carreteras, puentes y edificios públicos y a la inversión en investigación y
desarrollo.

Al cierre del 2022, de acuerdo al Ministerio de Economía, el déficit subió a

3,4%. Es decir se gastó de más. El gasto público tiene efectos negativos si no se
gestiona adecuadamente. Un gasto excesivo o ineficiente conduce a déficits
fiscales crónicos y endeudamiento. Esto tiene consecuencias negativas en el
crecimiento económico, inversión privada, inflación y estabilidad financiera del
país, entre otros males. Una de las variables a evaluar para el gasto público es su
relación con el PBG (Producto bruto geográfico en las provincias). Desde el 2004
hubo aumentos acumulados de su Gasto Público a precios constantes hasta 2022
en provincias como Santiago del Estero (101,5%), Tucumán (71,2%), Chaco
(88,4%), Jujuy (68,3%) y Formosa (71,9%) de acuerdo al Ieral. En los últimos 18
años mientras la producción aumenta “aritméticamente”, los gastos aumentan
“geométricamente”.

32
 Es decir provincias donde su nivel de gasto crece por encima de su
economía no son autosuficientes por lo cual solicitan ingresos extra a la Nación
incrementándose el déficit fiscal y la presión tributaria sobre todos los habitantes
del país.

Durante los últimos 18 años las provincias se encontraron en promedio

gastando mucho más de lo que les ingresaba. Por su parte, el nivel de gasto
debería tener relación con el crecimiento de su población en el mismo período.
Para tomar como ejemplo la población en todas las provincias en los últimos 18
años creció en promedio 20,9%. Sin embargo, en Buenos Aires mientras su
población creció 20,9 % y su producto 52,2%, su gasto público real avanzó en
84,9%.

Cada peso adicional para financiar el déficit fiscal se ha pagado con más
impuestos, con más deuda pública y con más inflación. Todos los elementos
combinados en forma constante en el tiempo. La población como parte de ese
gasto hubiese requerido administración y eficiencia en su uso en mejor salud,
educación, seguridad e infraestructura. Sin embargo, se ha utilizado para
incrementar el empleo público y otros gastos corrientes.

A lo largo de estas 2 décadas todos los gobiernos le pidieron clemencia y

un poco más de esfuerzo a todos los habitantes y un poco más aún a ciertos
sectores de clase media y alta. Sin embargo, las cuentas fiscales nunca se
solucionaron y las cuentas de los habitantes empeoraron en el tiempo para todas
las clases sociales. Las promesas de solución no llegaron y los problemas se
intensificaron. El economista estadounidense Milton Friedman expresaba “Nada
es tan permanente como un programa temporal del gobierno”.

Los gastos innecesarios del Estado se ven desde la publicidad o la

cartelería proselitista, en las radios, y hasta en las campañas de explicar todos los
beneficios que pueden tener con un “estado presente”, y eso no ayuda. Capta
votos, pero administrar el Estado no es tratar de sostener un elenco gobernante,

33
sino de lograr que se diferencie el Estado del Gobierno, y este que está en
funciones, lo haga más eficiente.

Si redujéramos la estructura innecesaria de 22 Ministerios y una Jefatura

de Gabinete a solo 8 estructuras, podríamos generar ahorros en el “gasto
corriente”, y transformarlos en gasto de capital (infraestructura + educación +
salud + comunicaciones + caminos, esto es: activos físicos) que nos reportarían
economías, y bajaríamos costos, por ende, también los precios, y ayudaríamos
combatir la inflación. Pero además se daría, desde la cúspide del poder, un
ejemplo, que es totalmente necesario para todos.

Más Estado, no es generar más puestos públicos, más Estado es tener una
estructura ágil, eficiente, de bajo costo, que“de un marco” y controle los desvíos.
No necesitamos más leyes, ni reglamentaciones, si necesitamos administrar
austeramente los escasos recursos del Estado, y evitar los gastos improductivos.
También una premisa básica es no confundir el Estado con el Gobierno, o este con
el partido (o militancia proselitista).

Ni Estado chico, ni Estado grande: Estado eficiente. Eficiente, quiere decir

simplemente cumplir con la Constitución nacional que dice administrar: significa
canalizar adecuadamente los recursos, en forma “austera”. Muy simple.

La claves la “relación” entre costo y beneficio, criterio que se debe usar

para el diseño en las políticas públicas, aunque no el único. Si gasto, esa
erogación debe producirme un mayor valor. O si quieren en términos marxistas un
“plus valor” para que se lo apropie toda la sociedad. Pero si el gasto no tiene una
contrapartida de beneficio, o producción, o productividad, ese mal gasto, es gasto
innecesario, es gasto improductivo. No es útil a nadie. Este gasto solamente le
puede ser “útil”, al corrupto, que logra un beneficio lateral, porque logró
introducir un pago, innecesario, para obtener un lucro o beneficio personal o al
político que lo dispone para fines electorales y perpetuarse en el poder.

Pues bien, además de “reducir” todos los gastos que son inconvenientes (y
en las prestaciones sociales hay muchos que no responden a la relación
34
costo-beneficio, por ejemplo, las pensiones no justificadas) hay que, en forma
urgente, hacer lo más simple que es “racionalizar” el Estado, y transformar parte
importante de los gastos de funcionamiento en inversión de capital.

Aclaremos de paso, que hay cargos necesarios, y que deben existir, pero
esos deben ser de “carrera” de la estructura adecuada del Estado (no del
Gobierno). Por eso debemos distinguir necesariamente, que el Estado, necesita
funcionarios permanentes de carrera, por escalafón, por mérito, y no
“acomodados” que llegan de la mano de la política o de la militancia. El Concurso
debe ser la base, así tendremos un Estado eficiente, donde la máxima de
costo-beneficio, será la clave.

Si admitimos -como dice el Gobierno que quiere justificar para la emisión-

que la inflación es multicausal, pues bien, empecemos por casa: racionalizando el
gasto improductivo, reduciendo estructuras innecesarias, quitando la militancia de
los cargos públicos, dejando en la estructura a los funcionarios idóneos de carrera
por mérito, eliminando la superposición de cargos y funciones innecesarias,
reduciendo tributos que a veces cuesta más recaudarlos que lo que producen, y en
la medida que simplifiquemos el manejo de la economía pública y privada,
estaremos quitando motores que potencian la inflación.

Si es tan simple, ¿por qué el Gobierno se esmera en hacerlo complicado?

Nada tienen que ver ni la estructura de la Corte Suprema de Justicia, ni el Consejo
de la Magistratura. Pensemos que tenemos mas Senadores que EEUU, y
proporcionalmente por el número de habitantes somos una de las estructuras
estatales más absurdas, pobladas y complejas del planeta, pobladas de “asesores”
(rentados) y de una élite (peor) de “punteros políticos” que en realidad entorpecen
las actividades productivas.

No olvidemos que en Argentina el problema de los “nombramientos

políticos” se potencia, porque tenemos además de la estructura básica del Estado,
muchas dependencias que tienen que ver con el Gobierno: Aerolíneas Argentinas,
Banco Nación Argentina, Empresas del Estado, Bancos de Provincia, ANSES,

35
PAMI, …y una serie de dependencias que cada día y en cada crisis, han ido
generando nuevas estructuras, que solo generan costo, con escaso o bajo
beneficio. Recorrer “el detalle” de lo que dice la tarjeta de cada funcionario en el
organigrama es alienante, contrario a todo principio de “organización” (eficiente).
El mal ejemplo se transmite, se potencia, y la burocracia cada día toma más
cuerpo.

Por el camino en que estamos vamos mal. El mal gasto improductivo es

una hipoteca, que, si no se empieza a amortizar rápidamente, se paga con
inflación, baja de productividad e ineficiencia en el sector privado, es decir
destruye el proceso de acumulación que es fundamental para revertir nuestro
subdesarrollo.

Asimismo, no podemos ignorar que el PEN se encuentra dando manotazos

de ahogado para procurar la subsistencia de sus secuaces cuando deban abandonar
el Gobierno y para ello recurre a una de las estrategias más clásicas del
kirchnerismo: plagar de militantes las plantas permanentes del Estado con solo fin
de poner palos en la rueda las gestiones cotidianas que deba encarar la nueva
Administración.

Teniendo en cuenta los nombramientos a mansalva que estamos

evidenciando el último tiempo, que han sido denunciados en la presentación del
22 de septiembre de 2023, y cuya suspensión se requiere en el capítulo II.1 de este
escrito, se torna necesario el dictado de una medida cautelar como la que se
solicita que evite que esta situación se agrave, pues de no resolverse
favorablemente la medida cautelar solicitada, corremos el peligro cierto de que el
Estado Nacional quede atestado de militantes políticos nocivos que, además,
intentarán excusarse bajo el escudo de las estabilidades del empleo público.

El peligro en la demora que se requiere para el dictado de la cautelar

también es palmario al considerar el estado de los procedimientos administrativos
mediante los cuales se están llevando adelante contrataciones públicas y que han

36
sido referidas en este escrito, pues resulta inminente el dictado de actos tendientes
a seleccionar contratistas particulares, adjudicar contratos, perfeccionarlos y/o
comenzar con su ejecución. Si se avanzara con esos actos cuyo dictado luce
inmediato, sin dudas se agravarán los daños al erario que viene cometiendo este
gobierno y se consolidarán relaciones contractuales que sujetarán a las próximas
autoridades a cláusulas ilegítimas e irrazonables que no hacen más que acrecentar
la crisis que estamos atravesando.

Además, si no se hiciera lugar a la cautelar aquí solicitada, se seguirían

generando efectos jurídicos derivados de dichas contrataciones, tanto para la
Administración como para los co-contratantes particulares, que podrían
eventualmente intentar reclamos contra el Estado con causa en esos
procedimientos totalmente viciados.

Asimismo, el peligro en la demora se verifica en aquellas medidas que

inminentemente adoptará el Gobierno en materia tarifaria. En el marco de los
procedimientos administrativos en los que tramitan las revisiones tarifarias de
servicios públicos, es inminente el dictado de actos administrativos aprobando
cuadros tarifarios. Si esa situación se consumara antes del dictado de la medida
cautelar, se estarían generando compromisos a largo plazo que afectarán no sólo a
la futura Administración sino a todos los usuarios de servicios públicos.

El peligro en la demora también se verifica en autos al considerar la

inminencia en la agravación de los daños que las políticas implementadas por el
actual Gobierno están generando sobre el erario público. En efecto, como
sostuvimos ut supra, como consecuencia de las regulaciones sobre al acceso al
mercado de cambios, los pagos en divisas asociados a las importaciones que se
vienen oficializando desde abril de 2023 deberán ser afrontados por el nuevo
gobierno que asuma el 10 de diciembre de 2023. Si no se hiciera lugar a la medida
solicitada se estaría, sin dudas, agravando a la crisis macroeconómica generada
por la gestión del actual gobierno y se correría el riesgo cierto e inminente de
conducir a nuestra economía a situaciones dramáticas. En la misma línea, la
37
aprobación de declaraciones SIRA con fines electorales posibilitando la
importación pero inhabilitando el pago indefinidamente también constituye una
medida populista altamente dañina cuya continuidad entraña el riesgo cierto de e
inminente de generar un agravamiento de la crisis.

V.4 Interés público comprometido

Finalmente, no puede dejar de remarcarse que la medida cautelar aquí

solicitada no afecta el interés general, sino todo lo contrario: tiende a defender los
intereses de todos los argentinos frente a la ilegítima, irracional, irresponsable y
anti democrática actitud de quienes están tomando como propios los recursos que
son del pueblo, minando la situación para dejar al país en el peor estado posible al
momento en que asuman sus nuevas autoridades.

Como se dijo, la medida cautelar solicitada no sólo no afecta al interés

público, sino que tiende a protegerlo, porque si se mantiene la actitud que viene
desarrollando el PEN y los organismos que se encuentran bajo su órbita, así como
si se mantienen los actos y procedimientos gravemente ilegítimos cuya suspensión
aquí se requiere (v. punto II de este escrito) se comprometerá directamente el
futuro del país y del próximo gobierno.

Los actos adoptados por el Estado Nacional generan serios perjuicios a los
argentinos y a las autoridades que lo sucederán. En efecto, como se explicó más
arriba, las medidas que se están adoptando no hacen más que agravar la
calamitosa situación en la que se encuentran las finanzas públicas, incrementando
un déficit monumental y elevando aún más las tasas de inflación astronómicas que
flagelan al pueblo.

Son claras, entonces, las consecuencias dañinas de dichas medidas. A todo

evento, cabe señalar que en modo alguno puede asimilarse “existencia de un
perjuicio grave” con “demostración estricta de su irreparabilidad”, pues no es esto
último lo que exige la norma, sino las dificultades que puedan existir para
compensar los daños o reponer las cosas a su estado anterior. De tal modo, resulta
38
plenamente aplicable el inveterado principio según el cual “...la ejecución del acto
debe suspenderse cuando los daños derivados de su ejecución sean mayores que
los que se ocasionarían de ordenar su suspensión”14.

Es claro que la materia implicada en la especie proyecta sus efectos sobre

toda la comunidad, de modo tal que el interés implicado en el caso es el interés
público. No se trata, en el caso, de las típicas suspensiones de efectos de actos
administrativos en beneficio de un particular, sino de la sociedad toda.

Además, el respeto a la legalidad que importará hacer lugar a las peticiones

y argumentos expuestos, en definitiva, protegerá la intangibilidad del
ordenamiento jurídico, misión primordial del procedimiento administrativo, en el
que se inscribe la petición de suspensión de los efectos del acto.

Consecuentemente, se solicita a V.S. que tenga por satisfecho el requisito

de inexistencia de afectación al interés público y, en razón de ello, dicte la medida
cautelar aquí pedida.

V.5 Contracautela

Expresamente impugno por inconstitucional el art. 10 inc. 2º de la Ley

26.854 por resultar violatorio del derecho de defensa en juicio y de los principios
de legalidad, igualdad y división de poderes.

En consecuencia, dada la manifiesta existencia de verosimilitud del

derecho invocado, así como del peligro en la demora, y de la ausencia de
afectación del interés público en razón de la medida cautelar aquí peticionada,
solicito a V.S que tenga a bien disponer que esta parte constituya caución juratoria
teniendo en cuenta que el mayor grado de intensidad de los requisitos que
habilitan el dictado de la protección cautelar justifica que V.S. exija caución
juratoria para conceder la medida cautelar objeto de este escrito.

14
ALTAMIRA GIGENA, Julio Isidro “Suspensión de la ejecución del acto administrativo”, en ob.
conj. “130 años de la Procuración del Tesoro de la Nación”, Buenos Aires, 1994, p. 7.
39
 VI. MEDIDA CAUTELAR INTERINA

Atento a la existencia de circunstancias graves y objetivamente

impostergables que así lo justifican (conforme a lo reseñado los capítulos
anteriores), solicito el dictado de una medida cautelar interina en los términos del
art. 4º inc. 1º, tercer párrafo de la Ley 26.854 con el mismo objeto indicado en el
capítulo II.1 y II.2 del presente, cuyos efectos expresamente se requiere se
extiendan hasta que se resuelva la medida cautelar anticipada solicitada.

En honor a la brevedad, me remito a lo expresado en el capítulo V con

relación a los requisitos de admisibilidad de la medida cautelar, los cuales doy por
reproducidos en este punto.

VII. PLANTEA INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY 26.854.

VII.1 Inconstitucionalidad del artículo 5, del segundo párrafo

del punto 1 del artículo 8, del artículo 9 y del punto 2 del
artículo 10 de la Ley 26.854

Se solicita a V.S. que declare la inconstitucionalidad del último párrafo del

artículo 5, del segundo párrafo del punto 1 del artículo 8, del artículo 9 y del punto
2 del artículo 10 de la Ley 26.854, en cuanto lesionan el derecho a la tutela
judicial efectiva, el principio de la división de poderes, el derecho de igualdad, el
derecho al debido proceso formal y sustancial, el principio de seguridad jurídica,
el principio de razonabilidad y las facultades ordenatorias e instructorias propias
de la función judicial [conf. artículos 1, 16, 18, 28 y 33 de la Constitución
Nacional; artículos XVIII y XXIV de la Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre; artículo 8 de la Declaración Universal de Derechos
Humanos; artículos 8 25.1. de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos; artículos 2 inc. 3° apartados a) y b) y artículo 14 inc. a) del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos].
40
 La limitación temporal prevista en el último párrafo del artículo 5 de la
Ley 26.854 afecta gravemente la tutela judicial efectiva toda vez que establecer un
plazo de duración de las medidas cautelares -con independencia de la existencia
de una sentencia definitiva- contraría la finalidad del instituto cautelar y supedita
su vigencia a una cuestión temporal que no se vincula con el motivo que condujo
a su otorgamiento.

Por su parte, la limitación fáctica dispuesta por el artículo 9 de la Ley

26.854 resulta palmariamente inconstitucional y carece de fundamento normativo.
En efecto, limita arbitrariamente la posibilidad de conceder medidas cautelares y
genera un privilegio legal a favor del Estado Nacional que atenta contra las
disposiciones de los artículos 16 y 18 de la Constitución Nacional. Además, la
vaguedad de dicha norma, en cuanto a la determinación del objeto prohibido,
atenta contra la tutela judicial efectiva, pues además de no prever excepciones
según los derechos afectados por el acto u omisión del Estado que se impugne, es
susceptible de impedir el dictado de cualquier medida precautoria que involucre,
en alguna medida, el patrimonio estatal.

Por su parte, las disposiciones del punto 2 del artículo 10 de la Ley 26.854
resultan inconstitucionales en tanto implican un avance irrazonable sobre
facultades que resultan propias del Poder Judicial en clara violación del principio
de división de poderes15.

Por todo lo expuesto, en atención a los argumentos desarrollados en la

“Declaración del Centro de Estudios de Derecho Financiero y Derecho Tributario
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires sobre la ley 26.854
sobre medidas cautelares y su incidencia en materia tributaria”16, solicito a V.S.

15
Conf. Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal N° 6 in re
“Colegio de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires y otros c/ Estado Nacional -Poder Ejecutivo-
ley 26.855 s/ proceso de conocimiento”, sentencia del 05/06/2013 y “Colegio de Abogados de la
Ciudad de Buenos Aires y otros c/ Estado Nacional -Poder Ejecutivo ley 26.853 s/ proceso de
conocimiento”, sentencia del 11/10/2013; entre otros.
16
Casás, José Osvaldo, Damarco, Jorge H., Spisso, Rodolfo R. y Torres, Agustín, El Derecho,
02/08/2013, N° 13.292
41
tenga a bien declarar la inconstitucionalidad de las normas antes citadas en este
capítulo en su aplicación al caso concreto de la presente solicitud cautelar.

VII. 2 Inconstitucionalidad del art. 13 de la Ley 26.854 para el

hipotético supuesto de que el Estado Nacional apelara la
medida cautelar

Para el hipotético caso en que el Poder Ejecutivo Nacional interpusiera

recurso de apelación en los términos de los artículos 242, 243 y concordantes del
CPCCN contra la sentencia a través de la cual V.S. conceda la medida cautelar
peticionada, solicito a V.S. que la concesión del recurso sea con efecto devolutivo.

En este sentido, advierta V.S. que el eventual efecto suspensivo de dicho

recurso anularía -en el caso- la finalidad del instituto procesal toda vez que el
recurso debe concederse con efecto devolutivo para no violar el derecho de
defensa y lograr una tutela judicial efectiva (arts. 18 y 33 de la Constitución
Nacional) para quien interpuso una medida cautelar como instrumento apto de
resguardar sus derechos y evitar así la concreción del daño que se pretende evitar.

Asimismo, cabe tener presente que en la generalidad de los casos resulta

de aplicación el artículo 198, párrafo 4, del CPCCN, que es regla general en la
materia. Es decir que la tutela judicial efectiva que se persigue a través de la
medida de no innovar que solicita esta parte se vería violentada y conculcada si se
suspenderían los efectos de la sentencia de V.S. que conceda dicha medida
cautelar por apelar el Poder Ejecutivo Nacional la misma; tornando abstractos y
tardíos los efectos de dicha tutela.

Corresponderá recordar nuevamente que ya existen fallos provenientes de

diferentes jurisdicciones federales que han declarado la inconstitucionalidad de las
restricciones de la Ley N° 26.854 con motivo de las acciones de amparo o
declarativas de inconstitucionalidad entabladas contra dicha ley17, habiendo sido

17
"Colegio de Abogados de Mar del Plata c/ EN", Juzgado Federal de Mar del Plata sentencia del
31 de mayo de 2013; "De Felipe, Ricardo c/ EN s/acción declarativa". Sentencia del 31 de mayo
42
cuestionado constitucionalmente entre los reproches normativos el artículo 13
inciso 3° de la citada ley.

En virtud de lo expuesto, solicito a V.S. que en el hipotético caso que el

Poder Ejecutivo Nacional interponga recurso de apelación contra la sentencia que
conceda la medida cautelar solicitada, el mismo sea concedido con efecto
devolutivo.

VIII. PRUEBA

VIII. 1. Documental

Como prueba al derecho invocado por esta parte, en los términos del art.
333 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, al presente se acompaña
la siguiente prueba documental:

- Copia de la presentación efectuada por esta parte ante el Poder

Ejecutivo Nacional el 22/09/2023.

VIII. 2 Instrumental

Solicito se requiera a los siguientes organismos la remisión, ad effectum

vivendi et probandi, de las siguientes actuaciones administrativas:

- Al CONICET, la remisión ad effectum videndi et probandi del

expediente administrativo EX-2022-128628115-APN-DDRH#CONICET en cuyo
marco si dictó la Resolución 336/2023 (B.O 18/04/2023)

- A la Secretaría de Energía, la remisión ad effectum vivendi et

probandi del expediente administrativo EX-2023-73663021-APN-SE#MEC en
cuyo marco se dictó la Res. SE 607/2023 (B.O 20/07/2023)

de 2013. Juzgado Federal de San Nicolás; "Rizzo, Jorge Gabriel y ot. c/ EN-PEN Ley 26.855 s/
amparo ley 16.986", sentencia del 06 de junio de 2013, entre otros.
43
 -A la Secretaría de Gestión y Empleo Público la remisión ad
effectum vivendi et probandi de los expedientes administrativos N°
EX-2023-66620755-APN-SSGA#MSG, EX-2023-08491318-
-APN-DDRRHH#MOP, EX-2023-22941175-APN-DA#CONEAU, y N°
EX-2023-44719935- -APN-DRH#DNM, correspondientes a las Resoluciones N°
332, 334, 335 y 336 (B.O 24/08/2023) respectivamente, de aquella Secretaría.

-Al Director Nacional del Registro Nacional de las Personas, la

remisión ad effectum vivendi et probandi de los antecedentes que derivaron en el
dictado de la Disposición 893 del 8 de septiembre de 2023 por la cual se adjudicó
la Licitación Pública de Etapa Única Nacional N° 78-0001-LPU23 para la
adquisición de soluciones tecnológicas que incluyan maquinaria, insumos, diseño,
software y capacitación para la producción del Nuevo DNI Electrónico Argentino
y del Nuevo Pasaporte Electrónico Argentino.

-Al ENACOM, la remisión ad effectum vivendi et probandi del

Expediente EX-2023-89759661-APN-SDYME#ENACOM en cuyo marco se
dictó la Res. ENACOM 1285/2023 (B.O 31/08/2023).

-A la Secretaría de Energía, la remisión ad effectum vivendi et

probandi del Expediente N° EX-2023-76507783-APN-SE#MEC en cuyo marco
se dictó la Res. SE 574/2023 (B.O 11/07/2023).

-Al ENRE, la remisión ad effectum vivendi et probandi de los

Expedientes Nº EX-2023-43574805-APN-SD#ENRE,
EX-2023-43575422-APN-SD#ENRE, EX-2023-43576641-APN-SD#ENRE,
EX-2023-43577766-APN-SD#ENRE, EX-2023-43577185-APN-SD#ENRE,
EX-2023-43580601-APN-SD#ENRE, EX-2023-43579945-APN-SD#ENRE y
EX-2023-43581074-APN-SD#ENRE, en cuyo marco se dictó la Res. ENRE
364/2023 (B.O 25/04/2023).

-Al ENRE, la remisión ad effectum vivendi et probandi de los

Expedientes Nº EX-2023-43582224-APN-SD#ENRE y
44
EX-2023-43581726-APN-SD#ENRE en cuyo marco se dictó la Res. ENRE
363/2023 (B.O 25/04/2023).

-Al Poder Ejecutivo Nacional, la remisión ad effectum vivendi et

probandi del Expediente N° EX-2023-101025210-APN-DGDA#MEC en cuyo
marco se dictó el DNU 443/2023 (B.O 05/09/2023).

IX. CASO FEDERAL.

Para la hipótesis de que no se hiciera lugar a los argumentos planteados

por esta parte, en tanto ello vulneraría de forma directa e inmediata las garantías y
derechos fundamentales a la libertad, y los principios de legalidad, capacidad
contributiva, igualdad, razonabilidad, transparencia y división de poderes (arts. 1,
4, 14, 16, 17, 18, 19, 28, 31, 33, 42, 43, 75 incisos 2, 18, 22 y 23, entre otros, de la
Constitución Nacional), hago reserva de caso federal para recurrir ante la CSJN
mediante la vía extraordinaria prevista en el art. 14 de la Ley 48.

Asimismo, un pronunciamiento de esas características resultará a todas

luces descalificable con arreglo a la “doctrina de la arbitrariedad”, toda vez que no
constituiría derivación razonada del derecho vigente con aplicación a las
circunstancias comprobadas de la causa, por lo que también la reserva que
formulo comprende además el derecho de plantear recurso extraordinario con
fundamento en tal causal.

X. PETITORIO.

Por lo expuesto, a V.S. respetuosamente solicito:

1) Me tenga por presentado en el carácter invocado y por

constituido el domicilio;

45
2) Tenga presente lo manifestado, la prueba documental
acompañada. la instrumental ofrecida y la reserva de caso
federal formulada;
3) Haga lugar al planteo de inconstitucionalidad formulado en el
capítulo VII del presente;
4) Oportunamente, conceda la medida cautelar solicitada, en los
términos indicados en el capítulo II.1 y II. 2 de este escrito y la
medida cautelar interina en los términos indicados en el
capítulo II.3.
5) Se ordene al Estado Nacional notificar la medida adoptada a las
personas humanas y jurídicas de carácter privado involucradas
en los actos y procedimientos aquí cuestionados, en los
términos del capítulo II.4.
6) Subsidiariamente, para el eventual supuesto de que se
considerara que la integración de la litis no debe efectuarse
solamente con el PEN, se ordene la integración de la litis con
cada uno de los organismos que ha dictado los actos aquí
cuestionados.

Proveer de conformidad,

SERÁ JUSTICIA.

46