INTRODUCCIÓN 1.1.

Concepto del Derecho Internacional Privado Siempre es dificil definir; en el sentido

filosófico, una definición contiene género y especie; es corta, clara y no induce a confusión. De ahí que
en Derecho utilizamos descripciones que más o menos se acercan a la esencia de lo que se desea
definir. De ahí también la diversidad de descripciones o mal llamadas definiciones; de ahí la discrepancia
a veces. Nosotros presentaremos varias descripciones, proporcionadas por los más destacados autores y
cada uno de los estudiantes debe estar en posición, al final de su curso, de proporcionar su definición
personal de lo que a su juicio es el Derecho Internacional Privado o escoger y justificar aquella de las
descripciones que más le satisfaga por aproximarse, en su opinión, a lo que realmente es el Derecho
Internacional Privado. Romero del Prado [1961: tomo 1,34] describe el Derecho Internacional Privado
como Conjunto de normas jurídicas que tienen por objeto o fin determinar cuál es la jurisdicción
competente o la ley que debe aplicarse en caso de concurrencia simultánea de dos o más leyes, en el
espacio, que reclaman su observancia". Bustamante describe el Derecho Internacional Privado como "el
conjunto de principios que determinan los límites en el espacio de la competencia legislativa de los
Estados cuando ha de aplicarse a relaciones jurídicas que puedan estar sometidas a más de una
legislación" [Dunker Biggs, 1967: 7]. Niboyet [1974] describe el Derecho Internacional Privado como "la
rama del Derecho Público que tiene por objeto fijar la nacionalidad de los individuos, determinar los
derechos de que gozan los extranjeros, resolver los conflictos de leyes referentes al nacimiento (o a la
extinción) de los derechos y asegurar, por último, el respeto de estos derechos." Andrés Bello como "el
conjunto de reglas que sirven para dirimir los conflictos de leyes" [Dunker Biggs, 1967: 11].

Asser como "el conjunto de principios que determinan la ley aplicable, ora a las relaciones entre
individuos pertenecientes a Estados o territorios diversos, ora a los actos ejecutados en país extranjero,
ora en fin a todos aquellos casos en que se trata de aplicar la legislación de un Estado en el territorio de
otro." [Dunker Biggs, 1967: 16]. Pillet [1923: tomo 1,9] como "la ciencia que tiene por objeto la
reglamentación jurídica de las relaciones internacionales de orden privado." Nussbaum como "...la parte
del Derecho Privado vinculada a las relaciones con el extranjero."[Dunker Biggs, 1967: 16]. Dunker Biggs
[1967: 15] como "aquella rama de las ciencias jurídicas que, en los casos en que concurran varias
legislaciones, determina cuál debe ser aplicada..." o bien "el conjunto de principios juridicos que
determinan cuál es la legislación aplicable en los casos que haya varias legislaciones
concurrentes."o"...es el derecho que resuelve las cuestiones mixtas." Hall Loreda como "el conjunto de
principios que determinan los límites a la competencia legislativa de los Estados cuando ha de aplicarse a
relaciones de la vida real que pueden estar sujetas a más de una legislación estatal." [Hall Loreda, 1964:
11]. Romero del Prado presenta diferentes descripciones proporcionadas por aquellos que han tomado
como base "La Ley", por ejemplo: "conjunto de reglas que tienen por objeto resolver los conflictos,
colisiones o concurrencia de leyes en el espacio"; "determinar la extensión de la aplicación de las leyes
extranjeras"; "determinar la extensión de la aplicación de las leyes de diversos pueblos o de las leyes de
un país en otro" [Romero del Prado, OMEBA: 503 93]. Carrillo Salcedo [1976: 23] con quien comulgamos
en su apreciación nos dice: "... no es fácil formular... una definición clara del Derecho Internacional
Privado; la expresión misma es relativamente reciente, y aunque acuñada por el uso, hay que reconocer
que apenas informa sobre la naturaleza de la rama del Derecho a la que hace referencia. De ahí toda una
serie de confusiones, malentendidos y términos equívocos, como el hecho de que todo, o casi todo está
sujeto en esta disciplina a discusión y polémica". Texeiro Vallado citando una sentencia del Supremo
Tribunal Federal del Brasil transcribe lo siguiente:
"complejo de normas según las cuaics las naciones aplican sus leyes o consienten en la aplicación de
leyes extranjeras en las cuestiones de carácter particular, que afectan a súbditos extranjeros en materias
de derecho civil, comercial, criminal y administrativo, por lo que la idea del derecho internacional privado
es de establecer las reglas para resolver el conflicto de leyes de diferentes naciones sobre el mismo caso
y para cuya solución existen el proceso y los tribunales del país en que ellas se debaten..." [Texeiro
Vallado, 1987: 61]. Los autores, al definir el Derecho Internacional Privado, lo hacen siguiendo una
corriente clásica que atiende a las relaciones jurídicas. Para los fines de este texto y ante la necesidad de
escoger alguna de las descripciones o definiciones anteriores, que nos oriente y guíe, nos inclinamos por
la presentada por Bustamante, aun y cuando al tratar sobre el estatuto jurídico de los extranjeros
mencionaremos que el estudio de dicho punto lo considera este autor como complemento necesario al
objeto del Derecho Internacional Privado. 1.2. Naturaleza del Derecho Internacional Privado Nuestro
objetivo es establecer exacta o aproximadamente desde el punto de vista doctrinario en qué casilla del
Derecho en general se sitúa el Derecho Internacional Privado. La mayoría de los autores se inclinan hoy
en día por la posición de que el Derecho Internacional Privado es una rama del Derecho Internacional en
general. En efecto, éste por una parte puede dirigirse a los Estados en sus relaciones recíprocas o dentro
de la comunidad internacional, o bien dirigirse a los particulares en su calidad de ciudadanos de Estados
diferentes, sometidos por consiguiente a sus propias leyes y eventualmente en conflictos cuando cada
uno reclama la aplicación de su propia ley o de su propia jurisdicción, o de una ley o jurisdicción diferente
a la que normalmente le sería aplicable. En el primer caso tendríamos el Derecho Internacional Público y
en el segundo el Derecho Internacional Privado. Esta escuela es la más común en la actualidad, aun y
cuando internacionalistas de gran capacidad no comulguen con ella; entre éstos tenemos a Niboyet,
Pillet, Laurent Machado Villela, etc. Otros sostienen que el Derecho Internacional Privado es una rama
del Derecho Internacional Público. En este contexto la materia se impartía como un aspecto, un punto o
un capítulo del Derecho Internacional Público. Sin embargo habría aquí dos contradicciones
conceptuales. ¿Cómo puede explicarse el aspecto privado, si es una rama de un Derecho que por su
naturaleza es "internacional y público"?

Otros sostienen que el Derecho Internacional Privado es una rama del Derecho Privado Interior. En este
caso creemos que se confunde lo que constituye una de las principales fuentes del Derecho Internacional
Privado con el Derecho mismo. Muchas otras opiniones se han presentado, pero para fines de nuestro
estudio solamente mencionaremos las tres anteriores, situándose aquella que sostiene que el Derecho
Internacional Privado es una rama del Derecho Internacional General en el medio de todas las
mencionadas; es ésta la que nosotros adoptamos en este curso, dejando en libertad a los estudiantes
para que por medio de sus investigaciones puedan adoptar otra corriente que más les convenza y la
justifiquen argumentándola. 1.3. Denominaciones El nombre de "Derecho Internacional Privado", dado a
nuestra materia, no siempre ha existido; aún en la actualidad, como dijimos antes, no es un nombre que
satisfaga a todos los juristas. Entre los nombres, que en el curso de su formación ha recibido nuestra
materia, podemos mencionar: ius gentium, iusgentium privatum en el contexto del Derecho Romano,
conflicto de leyes, colisión de leyes, comitas o cortesía, derecho extraterritorial, derecho intermunicipal,
derecho de las jurisdicciones combinadas, derecho internacional jurisdiccional, derecho Inter-sistemático,
derecho polarizado, elección de leyes, law of nations, derecho Inter-espacial, derecho traslatitio, teoría de
la extractividad de las leyes, derecho del extranjero, teoría de los estatutos, derecho de los límites,
derecho privado humano, derecho polarizado anormal, y otros. Parecería involucrar una incongruencia el
nombre; Carrillo Salcedo lo explica así: es internacional en relación con el medio en que se desenvuelve;
pero desde su perspectiva formal es un Derecho predominantemente estatal ya que sus normas son
esencialmente jurisdiccionales y lleva a cabo una función supranacional con medios predominantemente
internos, estatales. Es privado porque su intención es regular la vida internacional de las personas y, aun
cuando este autor discrepe, regular las relaciones privadas individuales en el plano internacional. Este
autor, con explicaciones profundas manifiesta su desacuerdo con el nombre, pero para fines de nuestro
texto adoptaremos la justificación anterior. 1.4. Causa de la Existencia del Derecho Internacional Privado
Es consenso que las causas de existencia del Derecho Internacional Privado son esencialmente dos: a)
la variedad legislativa; y b) la naturaleza cosmopolita del ser humano.

1.4.1. La Variedad Legislativa La variedad legislativa existe entre los países que conforman la situación y
existencia geopolítica del mundo. Para las mismas situaciones los Estados han legislado diferentemente,
por ejemplo la mayoría de edad, la edad para contraer matrimonio con plena capacidad, los elementos
del contrato, la tipificación de los delitos, la tipificación de los actos civiles, los elementos constitutivos de
un delito en particular, etc. Esta variedad encuentra su asiento natural en la diferencia de cultura,
educación, amplitud, mentalidad, creencias religiosas, condiciones climáticas, facilidad de acceso a los
medios de comunicación de masas, tradición, condiciones económicas, étnicas, psíquicas, geográficas,
etc. Más aún, en el mundo actual existen diferentes sistemas legales: sistema inglés (Common Law),
sistemas socialistas, sistemas religiosos, sistemas codificados, sistemas tribales, etc., cada uno con
intereses y fines últimos diferentes. Los estudiantes del Doctorado en la Facultad de Derecho de la
Universidad de San Carlos han preparado un excelente trabajo sobre los sistemas jurídicos en el mundo:
codificados, anglosajón, religioso, etc. Al principio los juristas no vieron en toda esta diversidad sino una
confrontación de soberanías, no hay que olvidar que el Derecho Internacional Privado nació con la
aparición de los Estados, y que éstos en su infancia, como reacción natural a las situaciones anteriores
vividas, fueron muy celosos de su soberanía. 1.4.2. La Naturaleza Cosmopolita del Ser Humano El ser
humano es un "ser sociable", que se relaciona con sus semejantes. Por otra parte, es inteligente y
esencialmente "inventivo". Su naturaleza lo inclina a tratar de mejorar, y este deseo de mejorar lo ejercita
por medio de sus relaciones en todos los planos, en todos los territorios. Se relaciona comercialmente,
civilmente, etc. y a veces también se involucra plenamente. Su deseo de mejorar lo lleva a relacionarse
no sólo con las personas que poseen su misma nacionalidad, sino también con aquellos que son
extranjeros. Al relacionarse puede hacerlo dentro o fuera de su territorio de origen, de su domicilio o de
su residencia. Hoy en día los medios de transporte le facilitan el desplazamiento territorial; el desarrollo
de sus instituciones transnacionales lo impulsa al desplazamiento en busca de mejoras. Los medios
técnicos de comunicación (teléfono, fax, télex) lo llevan a establecer relaciones de toda índole, los cuales
tocan a diferentes jurisdicciones. A pesar de todo, un hecho permanece inalterable, y es el de que los
derechos adquiridos, sea donde fuere, permanecen y son respetados en todas las jurisdicciones. 1.5.
Finalidad del Derecho Internacional Privado Nuestra primera reacción, al preguntarnos cuál es el fin del
Derecho Internacional Privado, probablemente sería pensar que se trata de "uniformizar el contenido
jurídico de los diferentes Estados", el de crear un cuerpo sustantivo de derecho aplicable a todos los
Estados del mundo. Lejos de ello, el Derecho Internacional Privado podría ser descrito en este sentido
como un Derecho eminentemente "respetuoso de la diversidad"; más aún, "celoso de que se respete la
diversidad". Su fin es armonizar la diversidad de leyes, garantizar su aplicación sobre la base del
respecto y el ejercicio pleno de la soberanía de cada uno de los Estados. Su fin principal es: a) señalar
con claridad qué ley debe aplicarse cuando leyes de diferentes Estados reclaman aplicación, por
consiguiente el Derecho Internacional Privado es como un árbitro que todos respetan, en quien todos
confian para lograr tranquilidad y paz en el ámbito de las relaciones jurídicas establecidas por sus propios
nacionales con los nacionales de otros Estados; b) señalar qué jurisdicción debe de conocer de un
problema referente a una relación jurídica que podría en principio someterse a jurisdicciones diferentes.
Un autor lo ha comparado a una oficina de información en un estación de trenes, donde informan sobre la
hora de salida de un determinado tren, el precio del boleto, el itinerario, etc. Pero el transporte en sí se
lleva a cabo por el tren. Es por lo anterior que según la descripción adoptada decimos que una norma de
Derecho Internacional Privado es una regla general de carácter jurídico que tiene por fin indicarnos cuál
es la jurisdicción competente, cuál la ley aplicable cuando concurren dos o más reclamando
simultáneamente, su observancia en el espacio y no en el tiempo. Con base en su fin, a las normas de
Derecho Internacional Privado se les ha llamado "normas de conflicto", "normas de solución", "normas de
competencia", "normas indicativas de leyes", etc. Su fin no es solucionar un conflicto, sino el de indicar
dónde se puede encontrar la solución al mismo; es un guía que nos señala el camino como un dedo
indicador. En conclusión, no son normas sustantivas, ni adjetivas propiamente dichas, son normas
indicativas, porque su fin es "indicar, señalar". En nuestra legislación, a vía de ejemplo en este momento,
señalemos los artículos 24 a 35 y 37 a 44 de la Ley del Organismo Judicial (Decreto 2-89 del Congreso
de la República).

1.6. Características del Derecho Internacional Privado El Derecho Internacional Privado tiene como
características el ser: a) Derecho interno porque lo aplica un órgano interno y porque sus normas se
encuentran en el derecho interno de cada Estado, generalmente; es decir que sus normas forman parte
de la legislación ordinaria de cada Estado, y se encuentran contenidas en las diferentes leyes; b)
Derecho adjetivo sui generis, porque su función es indicar, señalar; c) Derecho particular porque siempre
existe un interés particular, personal; d) Derecho positivo porque sus normas son ciertas y verdaderas;
cada país las emite para dar facilidad de solución; e) Derecho nacional como resultado de su positividad,
se encuentra al interior de una nación; f) Derecho prejudicial porque antes de aplicar el derecho de un
determinado Estado hay que acudir a la norma, prevalece sobre los intereses concretos de los Estados;
g) Derecho público porque no oye la intención o la voluntad de los individuos, son normas abstractas que
se aplican sin discriminación; h) Derecho universal porque es aplicable en y a todos los Estados; e i)
Derecho espacial porque se aplica en el espacio. 1.7. Contenido del Derecho Internacional Privado Su
contenido se extiende a todas las ramas del derecho. Es cierto que algunos lo han considerado
eminentemente civil descartando otras ramas del derecho en general. Hoy en día existe consenso que se
extiende al ámbito civil, penal, mercantil, procesal, etc. Entre los juristas todavía existe discrepancia sobre
algunos temas; por ejemplo lo referente a la extranjería y a la extradición, que es incluido por algunos en
el Derecho Internacional Público. Para los fines de nuestro estudio los incluiremos dentro del Derecho
Internacional Privado. El Código de Derecho Internacional Privado los incluye en su texto.

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ¿De dónde proceden las normas del Derecho
Internacional Privado? ¿Dónde las encontramos? ¿Son las mismas para todos los Estados? Las fuentes
del Derecho Internacional Privado, tradicionalmente aceptadas por la doctrina, la legislación y la
jurisprudencia de todos los Estados son: la ley interna, la costumbre, el tratado, la jurisprudencia, la
doctrina, la tradición, el derecho romano. Dependiendo de los autores, reciben nombre diferente o están
clasificadas diferentemente; es una cuestión de presentación. 2.1. Ley Interna Se refiere a la legislación
propia de cada Estado; cada país tiene en su legislación interna normas para solucionar conflictos o
concurrencia de leyes. Esto constituye un modo o forma "individual", "nacional" de dar nacimiento al
Derecho Internacional Privado en contraposición al modo en forma colectiva, internacional. Como
ejemplo de la primera, citemos los artículos 24 a 44 de la Ley del Organismo Judicial en nuestro medio; y
como ejemplo de la segunda, citemos el Código de Derecho Internacional Privado. Esta primera fuente
es la principal de todas, contrariamente a lo que sucede en el Derecho Internacional Público; es muy
exigua y poco sistematizada. niboyet nos explica así esta exigüidad: "este silencio de los textos se
explica por la novedad de muchos de los problemas del derecho Internacional Privado, los cuales, en
efecto, han comenzado a plantearse con toda su fuerza hasta en el siglo XIX" [Niboyet, 1974: 44-45]. 2.2.
La costumbre También en el Derecho Internacional Privado la costumbre es fuente de Derecho, aunque
no con la misma importancia que en el Derecho Internacional Público. Entendemos aquí por costumbre
"el actuar o la repetición uniforme y prolongada en el tiempo de ciertos usos o actos de contenido jurídico
en la esfera de las relaciones privadas de carácter internacional". De la aplicación constante nacieron
ciertos principios como el referente a la autonomía de la voluntad, la regla locus regit actum, la aplicación,
en el ámbito de los bienes, de la regla mobilia sequuntur personae. La costumbre, como fuente, es
importante. 2.3. El Tratado Algunos autores sostienen que los tratados son una forma especial de la
primera fuente que es la ley interna. Es posible que intelectualmente así sea, pero en su origen no
podemos afirmar que hayan nacido de iniciativa interna como lo es la ley interna. Al igual que el Derecho
Internacional Público, el tratado adquiere cada día más importancia; se trata de un texto preciso y claro,
en general codifica la costumbre. Entre los principales tratados podemos mencionar: los tratados o
convenios de La Haya sobre diferentes tópicos (matrimonio, divorcio, etc.); el Código de Derecho
Internacional Privado o Convenio de la Habana o también llamado "Código de Bustamante"; los tratados
o convenios de Montevideo para algunos países de América del Sur, más recientemente la Convención
Interamericana sobre Régimen Legal de Poderes para ser utilizados en el extranjero; la Convención
Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias; la Convención Interamericana sobre Recepción de
Pruebas en el Extranjero; la Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Letras
de Cambio, Pagarés y Facturas; la Convención sobre el Consentimiento para el Matrimonio, la Edad
Mínima para Contraer Matrimonio y el Registro de Matrimonios; el Convenio sobre Propiedad Intelectual,
etc. 2.4. La Jurisprudencia La jurisprudencia o fallo judicial tanto nacional como internacional, es un
medio de penetración importante en la práctica jurídica de las diferentes naciones, en unas más, en otras
menos; es claro que los Estados que tienen una vida comercial muy activa a nivel internacional cuentan
con una jurisprudencia más desarrollada. La jurisprudencia tiene la ventaja de permitir, en ciertos
sistemas, una vida dinámica en el Derecho; la jurisprudencia no es simplemente el reflejo de un actuar
constante, de una interpretación fija; la jurisprudencia es esencialmente dinámica, permite al juzgador
examinar cada día nuevos ángulos de aplicación o interpretación de una ley o precepto legal
determinado. 2.5. La Doctrina Es el resultado de la labor intelectual cientifica de los estudiosos del
Derecho, contenida en sus libros, artículos de alta investigación, enciclopedias de valor científico,
manuales de estudio, actas de congresos, conferencias, simposios, encuentros, seminarios, etc. 2.6.
Otras Fuentes En este renglón incluimos la tradición, los estatutos, el Derecho Romano, el Derecho
Natural, que nos ayuda a comprender nuestras normas actuales; nos iluminan sobre el porqué de su
existencia, y en algunos casos, sobre su significado exacto. El uso que de ellas se hace en nuestra
materia es sobre todo como puntos de referencia, ilustrativos de situaciones, etc. Finalmente, hay que
decir que cualquier trabajo científico que se respete, como podría ser una tesis de graduación, un trabajo
para publicación, una monografía que constituye un examen parcial de la materia, debe investigar
recurriendo a las fuentes, y por fuentes entendemos las antes aquí mencionadas y explicadas
brevemente.
RELACIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CON LAS OTRAS RAMAS DEL DERECHO
EN GENERAL El Derecho Internacional Privado está relacionado con todas aquellas ramas del Derecho
en las cuales existe la posibilidad de un conflicto, debido a los diferentes contenidos sustantivos o
adjetivos en los diferentes estados que conforman la comunidad internacional. En general, el Derecho
Internacional Privado está relacionado con el Derecho Civil, el Derecho Penal, el Derecho Procesal, el
Derecho Notarial, el Derecho Laboral, el Derecho Marítimo, el Derecho Aéreo, el Derecho Espacial o
Extra Atmosférico, el Derecho Administrativo, el Derecho Fiscal y el Derecho Mercantil. 3.1. Las Ramas
Relacionadas 3.1.1. El Derecho Civil Es tal la relación y la frecuencia de esta relación de parte del
Derecho Internacional Privado con el Derecho Civil, que al principio y en la actualidad todavía algunos
juristas, consideran que el Derecho Internacional Privado, como materia, debe llamarse con el nombre
genérico de Derecho Civil Internacional Privado. Las cuestiones más directamente relacionadas y las
más comunes en este campo son las atinentes a capacidad civil, bienes, matrimonios, divorcios,
obligaciones en general, contratos y sucesiones. 3.1.2. El Derecho Penal Ha sido siempre consenso que
las leyes penales son "territoriales", razón por la cual muchos autores excluyen esta relación; además
cuestiones como la extradición y el asilo, muchas veces se incluyen dentro del estudio del Derecho
Internacional Público. Nosotros ya dejamos claro en el punto número 1, que estos aspectos los
incluiríamos en nuestra materia. Sin embargo, lo que más directamente nos interesa incluir son todos
aquellos delitos cometidos por extranjeros en territorio ajeno, y
que afectan a un Estado o personas de diferente Estado al del autor del delito, por ejemplo falsificación
de moneda, la trata de blancas, el tráfico de estupefacientes, falsificación de valores (acciones,
obligaciones, deventures, etc.) 3.1.3. El Derecho Procesal Se refiere a aspectos como la naturaleza de
las acciones judiciales, la competencia internacional, la naturaleza y aceptación de la prueba, la ejecución
de sentencias extranjeras, el valor de cosa juzgada, la recepción de pruebas en el extranjero, la validez
de los títulos ejecutivos, etc. 3.1.4. El Derecho Notarial Aquí consideramos aspectos como validez de los
documentos otorgados o provenientes del extranjero, validez de los documentos extendidos por los
registros civiles, requisitos para que dichos documentos adquieran validez y fuerza probatoria en los
diferentes Estados, exigencia de la protocolización en algunos Estados, formas externas de los
documentos, etc. 3.1.5. El Derecho Laboral Cuestiones relacionadas con la contratación de trabajadores
extranjeros y sus consecuencias: indemnización, porcentaje legal de salarios comparado con el total de
salarios devengados por los nacionales, accidentes de trabajo, condiciones mínimas de trabajo, respeto
objetivo al derecho al trabajo frente a las prioridades nacionales, etc. 3.1.6. El Derecho Marítimo Asuntos
referentes a contratos de transporte (letras de transporte marítimo), accidentes, abordajes, contratos de
ajuste de la gente de mar, contratos de fletamento, naufragios, hipotecas de buques, averías, asistencia,
salvamento, seguros, pérdidas y daño a las mercaderías transportadas, etc. 3.1.7. El Derecho Aéreo
Rama joven del derecho en general pero ya bastante desarrollada, cuestiones referentes a hipotecas
aéreas, responsabilidad civil proveniente de lesiones o muerte, responsabilidad civil provocadas por
atrasos en vuelos ordinarios, por daño, avería, extravío y/o pérdida de equipaje, carga y/o correo.

3.1.8. El Derecho Espacial Responsabilidad civil proveniente de caída de objetos espaciales,

interferencias provocadas por satélites estacionados en el espacio, responsabilidad civil proveniente de la
caída del contenido transportado por satélites supuestamente inofensivos, etc. 3.1.9. El Derecho
Administrativo Hoy en día es común tener problemas provenientes del incumplimiento de contratos
administrativos internacionales, por concesiones otorgadas a transnacionales y no respetados por
cualquiera de las partes, etc. 3.1.10. El Derecho Tributario Cuestiones referentes a evitar la doble
tributación y atraer así la inversión extranjera hacia un determinado territorio, la admisibilidad de
documentos que prueban el pago de impuestos en otro estado, condiciones favorables a la inversión en
diferentes estados, etc. 3.1.11. El Derecho Mercantil Aspectos relacionados con la calidad de
comerciante, títulos de crédito, quicbras, fuerza probatoria de los libros de contabilidad, seguros,
hipotecas prendarias, etc. 3.1.12. El Derecho Constitucional Es oportuno llamar la atención al hecho que
los diferentes tratadistas del Derecho Internacional Privado se han preocupado generalmente a analizar
la relación del Derecho Internacional Privado únicamente con las normas ordinarias de los diferentes
Estados; sin embargo, ante la consolidación de los Estados regidos por gobiernos democráticos
eminentemente constitucionalistas, se torna importante rescatar y subrayar la relación tan estrecha que
guardan el Derecho Internacional Privado con el Derecho Constitucional, y la Constitución propiamente
dicha. ¿Dónde radica esa relación? En primer lugar es necesario indicar que, por Derecho Constitucional
(tomando como punto de referencia al Doctor Guillermo Cabanellas) entendemos a aquella rama del
Derecho Público que comprende las leyes fundamentales que definen un Estado referentes a: todo lo
relativo a la forma de Estado, a la forma de gobierno, a los derechos fundamentales y los deberes de los
individuos, y a la organización y regulación de los poderes públicos. En segundo lugar, por Constitución,
desde el punto de vista del Derecho Político, la entendemos como el acta o Decreto fundamental, el texto
de carácter juridico-político, emanado del poder constituyente, que fundamenta todo el ordenamiento
juridico político, que recoge, define y crea los poderes constituidos, donde se determinarán los derechos
de una nación, la forma de gobierno y la organización de los poderes públicos, constituyéndose en el
conjunto de reglas fundamentales que organizan la sociedad política, limitándolos al servicio de la
persona humana. Por lo tanto, la Constitución se situará en la cúspide de la jerarquía normativa en el
ordenamiento jurídico de un Estado, de tal manera que prevalecerá sobre cualquier otra norma que fuese
posterior y/o contraria a ella. En tercer lugar, en cuanto al objeto y sujeto del Derecho Internacional
Privado, se apuntó anteriormente en esta obra que el mismo se ocupa de los límites en el espacio del
poder legislativo de los Estados en su ejercicio nacional e interior. Pero, ¿bajo qué parámetros se puede
lograr esto? De lo anterior se concluye en lo siguiente: que en todo momento y en todo lugar es necesario
garantizar la protección de los derechos humanos en general, también es esencial garantizar el ejercicio
de los derechos civiles en particular y el goce de las garantías individuales idénticas, tanto a nacionales
como a extranjeros, con la única excepción que dicta el principio del hermetismo del orden público. La
trascendencia de la relación entre estas dos ramas del derecho radique pues, en el hecho que es
básicamente a través del ordenamiento jurídico vigente, jerárquicamente ordenado de cada Estado, con
la Constitución como norma jurídica ubicada en la cúspide del mismo, que tiene verificativo el Derecho
Internacional Privado, siendo el Derecho Constitucional y la Constitución como la norma suprema, donde
puede determinarse su orden de aplicación, "los límites en el espacio del poder legislativo de los
Estados" o ámbito espacial y la protección de los valores supremos de una sociedad política, sin afectar
negativamente el respeto a la variedad legislativa en el mundo, ni a la naturaleza cosmopolita de la
persona humana. (Contribución del Lic. Homero López) 3.1.13. El Derecho Internacional Público No
podemos afirmar que el Derecho Internacional Privado y el Público tengan alguna relación estrecha; los
juristas más bien las consideran bajo el ángulo de sus semejanzas y de sus diferencias. 3.1.13.1.
Semejanzas En cuanto a sus semejanzas ambos descansan en la comunidad jurídica internacional, en la
coexistencia pacífica y civilizada de los pueblos y en la búsqueda de la seguridad jurídica.

3.1.13.2. Diferencias En cuanto a su objeto y sujeto, el público se refiere a los Estados y sus relaciones
entre sí, a las organizaciones internacionales intergubernamentales y en algunos casos muy concretos al
individuo (caso de los derechos humanos por ejemplo); el privado se ocupa de los límites en el espacio
del poder legislativo en su ejercicio nacional e interior. En cuanto a sus fuentes, el público tiene como
fuentes principales la costumbre y los tratados; mientras que el privado tiene como fuentes principales la
ley interna, los tratados y la costumbre en su orden jerárquico. En cuanto a sus sanciones, el público no
tiene más sanción que la conciencia internacional y a veces la acción concertada de la comunidad
internacional en sus diferentes formas; mientras que el privado basa la sanción en el poder judicial de
cada país a su propia discreción y de conformidad con sus instituciones. En cuanto a sus órganos, el
público no admite ningún órgano superior al Estado que pueda legislar para el conjunto de la comunidad
internacional; mientras que el privado queda bajo la potestad y jurisdicción de las leyes nacionales. En
cuanto a su utilidad, aunque esto sea discutido, el público es particularmente útil a los gobernantes,
estadistas y políticos; mientras que el privado es de utilidad inmediata al abogado que litiga, al estudioso
de las doctrinas jurídicas, etc. 3.2. Conclusión De todo lo anteriormente expuesto aparece para el
estudiante la importancia de refrescar sus conocimientos en todas las ramas del derecho; el Derecho
Internacional Privado presupone una formación jurídica sólida, presupone la posesión del conjunto del
derecho. Ignorar o poseer un conocimiento débil de las otras ramas del derecho en general no presagia
sino el fracaso, la confusión y la dificultad intelectual en el estudio de esta materia.
BOSQUEJO HISTÓRICO DE LA FORMACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Lo que hoy
en día conocemos como Derecho Internacional Privado es el fruto de múltiples esfuerzos intelectuales
por parte de personas particulares (juristas estudiosos del derecho). Estados, continentes enteros,
asociaciones nacionales e internacionales que han organizado conferencias, sesiones de estudio,
simposios, fomentando publicaciones, etc. Los principios que hoy nos parecen simples, evidentes, lógicos
y fáciles son el resultado de un arduo trabajo. Adoptamos en esta exposición y presentación el orden y
conceptos expuestos por Dunker Biggs [1967: 45]; exposiciones brillantes podemos también encontrar en
otros autores como Niboyet, Romero del Prado, Muñoz Meany, pero nos parece más didáctico el método
y división presentado por Dunker Biggs [1967: 51- 127]. Nuestro estudio de este punto estará divido en
tres partes: 1) labor privada individual; 2) labor privada colectiva; y 3) labor gubernamental. 4.1. Labor
Privada Individual Bajo este título incluimos a todos aquellos juristas o escuelas que en su calidad
privada, muchas veces sin el apoyo de nadie, dedicaron gran parte de su vida y esfuerzo intelectual a
explorar en los campos del saber y la investigación doctrinal internacional privada. Origen. El Derecho
Internacional nació cuando cesaron de existir las sociedades de vocación "universalista"; es decir,
cuando aparecieron las repúblicas, los Estados, principados, ducados, los reinados, etc. Al desintegrarse
el Sacro Imperio Romano, comenzó la vida individual de los Estados, cuando se principió a respetar la
personalidad de los Estados comenzó el Derecho Internacional. Derecho Romano. En Roma, aun y
cuando fue una sociedad respetuosa de las costumbres y tradiciones de los "extranjeros", no existió un
verdadero derecho internacional; existió, sí, una rama interna especial del derecho llamado ius gentium
aplicable a los extranjeros, el ius gentam se concibió como el conjunto de reglas que la razón natural ha
dictado en todos las legislaciones; era aplicado por el Judex Recuperator y el Practor Peregrinus.
Algunos juristas han querido ver en el ius gentium el inicio del Derecho Internacional, olvidando que el
Derecho Internacional está constituido por la consecuencia de la concurrencia de varias soberanías.
Edad Media. En la Edad Media dominó la idea de la "territorialidad" de la ley, probablemente bajo la
influencia del feudalismo que confundió "soberanía" con "derecho de propiedad". En esta época los
germánicos no impusieron sus leyes a los pueblos conquistados, sino que las preservaron, conservando
así "la territorialidad" de las leyes de los pueblos conquistados. En cuanto a ellos mismos, consideraron
sus propias leyes como "personales", las llevaban consigo donde quiera que iban, originando así
verdaderos conflictos al invocar cada uno su "propia ley" en caso de problema. Los glosadores y
postglosadores. Los glosadores y postglosadores fueron juristas que para resolver los conflictos de leyes
se dedicaron a "glosar, comentar", parafrasear, clarificar las disposiciones del Derecho Romano y los
Digestos, así como los diferentes trabajos (el Código) de Justiniano. Teoría de los estatutos. En el curso
del siglo XIII florecieron grandes ciudades caracterizadas por su comercio, su influencia intelectual, etc.;
estas ciudades se destacaron principalmente en Italia: Génova, Pisa, Milán, Florencia, Venecia, Bolonia.
Cada una de estas ciudades adquirió bastante autonomía; cada una de ellas estaba sometida a un doble
cuerpo legal: en un plano se regían por las disposiciones del Derecho Romano, disposiciones que cran
comunes a todas las ciudades, a todo el territorio italiano; en otro plano se regían por sus propias
disposiciones. A las primeras se les llamó simplemente La Ley, a las segundas se les llamó Estatutos; el
estatuto es pues, "una ley particular, local, municipal, aplicable dentro de un territorio pequeño bien
determinado", mientras que la ley es de portada y aplicación muy amplia. Esta duplicidad de
ordenamientos juridicos así como la multiplicidad de estatutos llevó a conflictos entre los estatutos y la ley
común, y entre los estatutos de diferentes ciudades, debido a que los ciudadanos de cada una de dichas
ciudades, con el auge del comercio y la facilidad de comunicación, se desplazaban de una ciudad a otra
con bastante frecuencia y efectuando en cada una de dichas ciudades actos jurídicos. Los problemas
generados por la multiplicidad de estatutos y su conflicto con la ley común, llevó a tratar de encontrar
soluciones; éstas, dependiendo del lugar donde fueron propuestas, recibieron los nombres de "soluciones
de la Escuela Italiana", "de la Escuela Francesa", "de la Escuela Holandesa", etc.

La Escuela Italiana. Dos son los juristas que caracterizaron, con sus máximos exponentes, la Escuela
Italiana: Bartolo de Saxoferrato (1314-1357) y Charles Dumoulin (1500-1566). a) Bártolo de Saxoferrato.
Bártolo de Saxoferrato inició sus estudios preguntándose: ¿el Estatuto de un territorio, se aplica a
quienes no son súbditos? Si la respuesta es afirmativa, entonces el estatuto es de portada extraterritorial;
si la respuesta es negativa, entonces el estatuto es territorial. Sin embargo, Bártolo se dio cuenta que era
imposible proceder por medio de "reglas generales", optó por la aplicación del método escolástico de
distinguir y subdistinguir. Distinguió entre estatutos que se refieren a contratos, a sucesiones y otros. En
cuanto a los contratos, debe subdistinguirse entre la forma, el proceso y los efectos. La forma se regirá
por el principio de Locus regit actum; el proceso por el principio de la Lex Fori y los efectos dependerán
de si éstos son naturales o accesorios; los naturales se rigen por la regla del Locus Regit Actum, los
accesorios por la regla de lex executionis. En cuanto a las sucesiones, la forma se rige por el principio del
Locus Regit Actum, en cuanto a la capacidad, ésta se rige por "el Estado Personal". Por consiguiente
territorialidad y extraterritorialidad. En cuanto a los otros estatutos, debemos distinguir, dijo Bártolo, entre
los prohibitivos y los favorables; en los primeros debemos subdistinguir entre la forma (de carácter
territorial). Bártolo procedió pues a la "disección" de las relaciones jurídicas, buscando en esta forma una
solución justa a las mismas. b) Charles Dumoulin. Dumoulin sigue en los esencial a Bártolo, aunque dio
más importancia a la "territorialidad", probablemente influenciado por su origen francés. Su principal
mérito consiste en haber enunciado el principio de la autonomía de la voluntad. Dumoulin distinguió entre
estatutos que se refieren a la forma de los actos y sentencias, los cuales aplican la regla Locus regit
actum, los que se refieren al fondo del derecho que se subdistinguen entre aquellos actos que reconocen
la soberanía de las partes al manifestar su voluntad en la elección de la ley que desean los rija, y
aquellos actos que dependen enteramente de la ley, si éstos se refieren a las cosas serán territoriales, si
se refieren a las personas serán extraterritoriales. Escuela Francesa (primera época). Su máximo
exponente fue Bertrand D Argentre (1519-1590). Su idea fundamental fue que los estatutos son
"territoriales", lo cual caracterizó, y en cierto modo todavía caracteriza, a los franceses. Para D' Argentre
todos los estatutos son "reales", y excepcionalmente "personales". Es tributario de la falsa idea que
confundió soberanía con propiedad de la tierra. La tendencia de esta escuela contrariamente a la Escuela
Italiana, es un esfuerzo por elaborar unas pocas normas de carácter general que dieran solución a los
conflictos. Escuela Holandesa. Sus máximos exponentes fueron Paulo Voet (1619-1677) y Juan Voet
(1647-1714). En general siguieron la Escuela Francesa, e innovaron en dos aspectos: 1) introdujeron la
idea de los estatutos mixtos (entre los reales y personales), y 2) la idea de que las leyes extranjeras se
aplican, excepcionalmente, por pura "cortesía" o "comitas". Escuela Francesa (segunda época). Sus
máximos exponentes fueron Boullenois (1680-1762), Bouhier (1673-1746) y Froland (1746). Boullenois
se pronunció así: 1) todos los estatutos son personales o reales; 2) el carácter personal o real de los
estatutos se determina por su propio objeto o por la intención del legislador, y 3) son personales aquellos
estatutos cuyo objeto es legislar el estado y capacidad; estos últimos pueden ser de carácter universal y
entonces son extraterritoriales, o de carácter particular y entonces serán extraterritoriales solamente
cuando no hayan bienes en litigio. Bouhier añadió que en caso de duda, debe pronunciarse por el
carácter personal de los estatutos. Froland insiste sobre el valor de la "persona"; afirma él que los bienes
fueron creados para la persona y no ésta para aquéllos. Froland tiene el mérito de haberse dedicado
sobre todo a examinar los casos de sucesiones. Podemos afirmar que la Escuela Francesa de la
segunda época se caracterizó por un mayor énfasis en el estatuto personal y por haber abandonado la
idea central de la clasificación de los estatutos entre personales y reales como punto de partida. El mérito
de todas las escuelas anteriores fue haber introducido en el Derecho Internacional Privado, principios que
hoy en día son axiomas en nuestra materia; a saber: 1) La ley del domicilio para regular el estado y la
capacidad de las personas; 2) la lex rei sitae para los bienes inmuebles; 3) el locus regit actum para las
formas de los actos jurídicos; 4) la autonomía de la voluntad para los efectos de los contratos, 5) la lex
fori para regular los aspectos procesales; 6) la territorialidad de la ley penal. Tienen también el mérito de
movilizar el derecho al establecer la extraterritorialidad en ciertos asuntos.

Época moderna. Así entramos a lo que se ha dado en llamar "época moderna"del Derecho Internacional
Privado, caracterizada por la aparición del convencimiento de que el Derecho Internacional Privado
constituye una rama especial del Derecho en general; a ello contribuyeron autores de Europa y de
América entre los principales Story (Estados Unidos), Burge (Gran Bretaña), Shaffner (Alemania), Rocco
(Italia), Foelix, Savigny y Masse (Francia). También se hicieron los primeros intentos de "codificación" por
Ferrater (España), Paroldo (Italia), Petruxcevecz (Alemania), Bustamante (América). Es también a partir
de esta época que se enuncian los "Sistemas de solución", consistentes en doctrinas formuladas por los
estudiosos, las cuales pretenden aportar soluciones a todos los conflictos de leyes. Tenemos las
siguientes escuelas: a) Escuela angloamericana. En principio los tribunales ingleses sólo aplicaban las
leyes inglesas a los conflictos de leyes; bajo la influencia de la Escuela Holandesa introdujeron la idea de
la comity of nations o cortesía, aceptando así la extraterritorialidad de las leyes en ciertos casos. Hoy en
día, a causa de que la noción de comity es muy vaga y subjetiva, está siendo reemplazada por la teoría
de los vested rights (derechos adquiridos) de Beale y Dicey. Estados Unidos, tributario en su sistema
legal de Inglaterra, adoptó naturalmente las tendencias inglesas. b) Italia. La escuela italiana moderna
sostiene que las leyes son personales, y por consiguiente siguen y acompañan a la persona; la ley
aplicable en caso de conflicto es la ley personal que se considera ser la de la nacionalidad y rige la
capacidad, el estado, los bienes pertenecientes a dichas personas y los actos jurídicos de las mismas.
Convienen en que algunas excepciones sufren el principio de la nacionalidad. c) Savigny (Alemania).
Savigny hace el planteamiento siguiente: las reglas están destinadas a regir las relaciones de derecho,
ahora bien, ¿cuáles son sus límites territoriales? ¿qué relaciones le están sometidas? El derecho positivo
es tributario de la educación, la cultura, el clima, la psicología, etc. Las reglas de derecho positivo pueden
dirigirse a las personas en sí mismas o a las relaciones de derecho, siendo estas últimas sobre un
patrimonio (sucesión), obligaciones y la familia. En el fondo siempre es la persona el objeto directo e
inmediato de la regla de derecho, primero en sí misma y/o en sus diferentes relaciones. En caso de
conflicto lo que procede es buscar para cada relación jurídica el dominio del derecho más conforme con
la naturaleza propia y esencial de esta relación; preguntarse ¿cuál es el dominio jurídico al que pertenece
por su propia naturaleza la relación jurídica de mérito? Lo lógico es que si se trata de la persona misma,
deberá aplicarse el derecho positivo perteneciente a su domicilio, si se trata de contratos u obligaciones
se aplicará la autonomía de la voluntad y el lugar donde se cumplirá; y finalmente, si setrata de bienes, el
lugar de la situación o el domicilio del propietario. En resumen, la idea guía y fundamental es "la
naturaleza de la relación jurídica". Savigny ha tenido gran influencia en América y Europa; destruyó el
principio absoluto de la territorialidad de la ley y lo sustituye por la "comunidad del derecho" como punto
central para la solución de conflictos. Algunos autores opinan que lo que introdujo en la doctrina Savigny
fue "un método de solución de conflictos". Introdujo lo que hoy en día se conoce con el nombre de
"puntos de conexión en la norma de conflicto". d) Pillet (Francia). Pillet introdujo la distinción entre leyes
que se dirigen a la persona y leyes que se dirigen a la sociedad; las primeras son extraterritoriales, las
segundas son territoriales. e) Lainé (Francia). Sostiene un refour (regreso) a la Escuela Italiana. f)
Bustamante (o la doctrina de La Habana). Bustamante resume los problemas de los conflictos de leyes
en tres grandes preguntas: 1) ¿Por qué se aplican las leyes extranjeras en territorios que no son aquellos
para los cuales fueron emitidas? y responde que varias han sido las respuestas; algunos sostienen que
es por la interdependencia de los Estados; otros que es por cortesia; otros que se fundamentan en la
naturaleza humana como una de sus principales exigencias y finalmente, otros, que es debido a la
comunidad internacional que tiene necesidad de coexistir jurídicamente y proteger la naturaleza
cosmopolita del hombre. Bustamante se inclina por esta última razón como lo más conforme a los
intereses de los pueblos. 2) ¿Qué clase de leyes tienen o no eficacia extraterritorial y cuál es el motivo
determinante de la diferencia; respondiendo a esta pregunta, Bustamante distingue entre leyes de orden
privado, las cuales se aplican dependiendo de la "interpretación que se haga de la voluntad de las
partes"; leyes de orden público internacional que obligan a todos aquellos que se encuentren en su
territorio, nacionales o no y de carácter absoluto e imperativas en el mismo. 3) ¿Qué instituciones o
relaciones juridicas corresponden a cada uno de los grupos de leyes antes mencionadas? Responde así:
al orden privado pertenece la autonomía de la voluntad, los contratos, las instituciones procesales como
la sumisión a la competencia de los tribunales y procedimiento arbitral. Al orden público interno
pertenecen el estado, la capacidad, el derecho de familia, las sucesiones, algunas leyes penales como la
que castiga la traición. Al orden público internacional pertenece el derecho politico, constitucional,
administrativo, el derecho penal, el derecho procesal general, el derecho de los bienes, la moral y las
buenas costumbres. Bustamante plasmó todo lo anterior en el Código de derecho Internacional Privado,
ley de Guatemala en la actualidad, fue él quien preparó el texto adoptado en La Habana, y es
considerado una autoridad de talla no sólo americana sino mundial. 4.2. Labor Privada y Pública
Colectiva Este título se refiere al trabajo elaborado por las Conferencias Internacionales privadas, por las
principales asociaciones de carácter internacional como son la Asociación de Derecho Internacional de
Bruselas, el Instituto de Derecho Internacional de Gante, Instituto Americano de Derecho Internacional.
Estas instituciones preparan memorias, editan revistas especializadas, preparan proyectos, estudian la
jurisprudencia de los diferentes Estados y la analizan. Su influencia ha sido importante debido a la calidad
de los miembros que las conforman y a la calidad de sus publicaciones. Mención especial nos merece el
Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privado, conocido como UNIDROIT. Se creó en
1926 al amparo de la Sociedad de Naciones, y cuando ésta desapareció, el Instituto resurgió el 15 de
marzo de 1940 fundamentado en un Acuerdo multilateral. Se trata de una entidad intergubernamental con
sede en Roma y se dedica a estudiar los medios de armonizar y coordinar el derecho privado entre los
Estados. Debemos mencionar también la influencia jurídica de la Comisión de Naciones Unidas para el
Derecho Mercantil Internacional, creada por Resolución 2205 el 17 diciembre de 1966. Al impulso de la
CNUDMI se ha adoptado, entre otras, - - Convención sobre la Prescripción en Materia de Compraventa
Internacional de Mercaderías (14 junio 1974, New York) Convenio sobre Transporte Marítimo de
Mercancías (31 marzo 1978) ("Reglas de Hamburgo") Protocolo a la Convención sobre Prescripción en
Materia de Compraventa Internacional de Mercaderías (11 abril 1980, Viena) Convención de las
Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías (11 abril 1980,
Viena) Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos Letras de Cambio Internacionales y
Pagarés Internacionales (9 diciembre 1988, New York)
Convención sobre Representación de los Empresarios de Terminales de Transporte en el Comercio
Internacional (19 Abril 1991, Viena) Convención sobre Garantias Independientes y Cartas de Crédito
Contingente (11 diciembre 1991, New York) Convenio de las Naciones Unidas sobre la Responsabilidad
de los Empresarios de Transporte en el Comercio Internacional (1992). Convención de las Naciones
Unidas sobre Garantias Independientes y Cartas de Crédito Contingente (1995) A lo anterior añade las
Guías Jurídicas o "Leyes Modelo" o como algunos dicen "Modelo de Leyes" sobre: Transferencia
Electrónica de Fondos, Redacción de Contratos Internacionales de Construcción de Instalaciones
Industriales; Operaciones de Comercio Compensatorio Internacional; Ley Modelo sobre Transferencias
Internacionales de Crédito (1992); Ley Modelo sobre Contratación Pública de Bienes, Obras y Servicios
(1994); Ley Modelo sobre Insolvencia Transfronteriza; Ley Modelo sobre Comercio Electrónico (1996).
Estas Guías son de gran utilidad para preparar los contratos y leyes en dichas materias. Asimismo la
CNUDMI ha propuesto varias "Cláusulas Tipo referentes a Arbitraje; Conciliación; Unidad de Cuenta
Universal; la Falta de Cumplimiento. 4.3. Labor Gubernamental 4.3.1. Labor Gubernamental Europea
Este trabajo se ha manifestado en los esfuerzos de los gobiernos por lograr la codificación de las normas
de Derecho Internacional Privado. Se ha desarrollado en el seno de las conferencias diplomáticas. Italia
fue pionera en este campo a instancias de Manzini. Holanda también se ha distinguido en esta materia y
podemos con justicia afirmar que es el Estado que más ha contribuido a la codificación del Derecho
Internacional Privado Europeo; entre 1893 y 1993 se ha celebrado DIECISIETE SESIONES
ORDINARIAS de lo que se conoce como "CONFERENCIAS DE LA HAYA" y que siguiera a la Primera
Conferencia de Bruselas (1863) que no encontró eco en el ámbito europeo. Lo hasta ahora avanzado en
las Conferencias de la Haya se presenta así: 3.3.3.1.- Conferencias de la Haya sobre Derecho
Internacional Privado. Primera: 12-27 septiembre 1893 Trató asuntos de carácter general relacionados
con la posibilidad de adoptar disposiciones uniformes para la resolución de conflictos de leyes.

Segunda: 25 junio a 13 julio 1894 Firmó protocolo relativo a: matrimonio, tutela, proceso civil, embargo y
sucesiones. Más tarde se firmó la Convención sobre Procedimiento Civil. Tercera: 29 mayo de 1900 En
esta ocasión se adoptan los instrumentos siguientes: - Convención para Regular los Conflictos de Leyes
en Materia de Matrimonio. Convención para Regular los Conflictos de Leyes y Jurisdicciones en Materia
de Divorcio y Separación de Cuerpos; Convención para Regular la Tutela de los Menores. Cuarta: 16
mayo a 7 junio de 1904 Se adoptan los instrumentos siguientes: - - Convención sobre la Celebración y
Reconocimiento de la Validez de los Matrimonios; Convención concerniente a los Conflictos de Leyes
Relativas a los Efectos del Matrimonio sobre los Derechos y Deberes de los Esposos en sus Relaciones
Personales y sobre los Bienes de los Esposos; Convención sobre la Interdicción y Medidas de Protección
Análogas. Convención Relativa al Procedimiento Civil; y Convención sobre los Conflictos de Leyes en
Materia de Sucesiones y de testamentos. Quinta: 12 octubre a 27 noviembre 1925 No se firmó ningún
convenio; el estudio fue general especialmente porque los Convenios suscritos no despertaban suficiente
interés para ser ratificados. Se consideró la posibilidad de emitir solamente principios generales, especies
de modelos para la conclusión de posteriores tratados bilaterales. Sexta: 5 a 28 enero 1928 No se firmó
ningún convenio; de nuevo se enfrenta el problema de falta de suficiente interés; se insistió en la
posibilidad de tratados multilaterales o bilaterales sobre los temas que las comisiones estudiaban en
estas conferencias; dichos temas se relacionaban con las sucesiones, la nacionalidad, la asistencia
judicial gratuita, la compraventa. Asimismo se discutió la posibilidad de modificación de convenciones ya
firmadas y ratificadas. Séptima: 9 a 31 octubre 1951 Veintitres años más tarde se reanudan las
Conferencias Ordinarias. En esta Conferencia se adoptan los instrumentos siguientes: - Estatuto de la
Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado; Convención Relativa al Procedimiento Civil;
Convención para Regular los Conflictos entre la Ley Nacional y la Ley del Domicilio; Convención sobre la
Ley Aplicable a las Ventas de Carácter Internacional de Objetos Muebles Corporales; Convención sobre
el Reconocimiento de la Personalidad Juridica de las Sociedades, Asociaciones y Fundaciones
Extranjeras. Octava: 3 a 24 octubre 1956 Convención sobre la Ley Aplicable a las Obligaciones
Alimenticias Respecto de los Hijos Menores. Convención sobre el Reconocimiento y Ejecución de
Decisiones en Materia de Obligaciones Alimenticias Respecto de los Hijos Menores. Convención sobre la
Competencia del Foro Contractual en Caso de Venta de Carácter Internacional de Objetos Muebles
Corporales; Convención sobre la Ley Aplicable a la Transmisión de la Propiedad en Caso de Venta de
Carácter Internacional de Objetos Muebles Corporales. Novena: 5 a 26 octubre 1960 Convención que
Suprime la Exigencia de Legalización de los Actos Públicos Extranjeros, Convención sobre Competencia
de las Autoridades y la Ley aplicable en Materia De Protección de Menores; Convención sobre los
Conflictos de Leyes en Materia de Forma de las Disposiciones Testamentarias. Décima: 7 a 28 octubre
1964 - Convención sobre la Competencia de las Autoridades, la Ley Aplicable y el Reconocimiento de las
Decisiones en Materia de Adopción; Convención Relativa a la Notificación en el Extranjero de Actos
Judiciales y Extrajudiciales en Materia Civil o Comercial;

Convención sobre los Acuerdos de Elección de Foro; Se integra como miembro: Estados Unidos de
América Décimo Primera: 7 a 26 octubre de 1968 Convención sobre la Obtención de Pruebas en el
Extranjero en Materia Civil o Comercial; Convención sobre el Reconocimiento de Divorcios y
Separaciones de Cuerpos; Convención sobre la Ley Aplicable en Materia de Accidentes de Circulación
por Carretera. Décimo Segunda: 2 a 21 octubre 1972 Convención sobre el Reconocimiento y Ejecución
de Decisiones Relativas a las Obligaciones Alimenticias. Convención sobre la Ley Aplicable a las
Obligaciones Alimenticias; Convención sobre la Administración Internacional de las Sucesiones;
Convención sobre la Ley Aplicable a las Responsabilidades por Daños derivados de la Fabricación de
Productos; N.B. Se integra de América del Sur como miembro: Argentina. Décimo Tercera: 2 a 23 octubre
1976 - Convención sobre la Ley Aplicable a los Regímenes Matrimoniales; Convención sobre la Ley
Aplicable a los Contratos de Intermediarios y a la Representación; Convención sobre la Celebración y el
Reconocimiento de la Validez de los Matrimonios. Décimo Cuarta: 6 a 25 octubre 1980 Convención sobre
la Facilitación del Acceso Internacional a la Justicia; Convención sobre los Aspectos Civiles de la
Sustracción Internacional de Menores; N.B. se integra como miembro: Venezuela. Décimo Quinta: 8 a 20
octubre 1984 Convención sobre la Ley Aplicable al Trust y a su Reconocimiento. N.B.: se integra como
miembro otro país de América del Sur : Uruguay. Además asiste como observador Panamá.

Décimo Sexta: 3 a 20 octubre 1988 Convención sobre la Ley Aplicable a las Sucesiones por Causa de
Muerte; N.B. Por primera vez asiste un país asiático como miembro: China; y dos países de América del
Sur se suman: Chile y México. Décimo Séptima: 19 a 29 mayo 1993 Convención sobre la Protección de
Menores y la Cooperación en Materia de Adopción Internacional;} Como observadores asistieron de
América: Bolivia, Brasil, Colombia, Costa Rica, Ecuador, El Salvador, Haiti, Honduras, Panamá y Perú.
Varios Estados de Asia y Afrecha también asistieron como observadores. 3.1.2.- Conferencias
Extraordinarias de la Haya Primera: 13 a 26 abril 1966 - Convención sobre el Reconocimiento y la
Ejecución de Sentencias Extranjeras en Materia Civil y Comercial; Protocolo Adicional a la Convención
sobre el Reconocimiento y Ejecución de Sentencias Extranjeras en Materia Civil y Comercial Segunda:
14 a 30 octubre 1985 - Convención sobre la Ley Aplicable a los Contratos de Compraventa Internacional
de Mercaderías; N.B. Asistieron de América como observadores Chile, Honduras, México, Brasil y
Ecuador. Al día de hoy podemos afirmar que la Conferencia de la Haya sobre Derecho Internacional
Privado es el foro de Derecho Internacional Privado más representativo y de mayor autoridad, que sin ser
universal ha logrado atraer Estados de todos los Continentes. 3.3.3.2. Labor Gubernamental Americana
El trabajo de los gobiernos americanos ha conseguido mejores resultados que el de los gobiernos
europeos, habiendo cristalizado en el código de derecho internacional privado y los tratados de
Montevideo, así como recientes convenios interamericanos, todos representantes de dos sistemas con
algunos seguidores, y todos en vigor en su respectivo ámbito territorial, entre los instrumentos
representantes de este trabajo tenemos: a) El Tratado para establecer reglas uniformes de Derecho
Internacional Privado, conocido como Tratado de Lima de 1878, aunque no alcanzó el número de
ratificaciones necesarias para su entrada en vigor; b) Los Tratados de Montevideo de 1898, son los
siguientes: 1) Tratado sobre Derecho Civil Internacional; 2) tratado sobre Derecho Penal Internacional;
3)Tratado sobre Derecho Comercial Internacional; 4) Tratado sobre Derecho Procesal Internacional;
estos cuatro tratados tienen el mérito de haber entrado en vigor y de permanecer todavía entre Argentina,
Uruguay, Paraguay, Perú y Bolivia; Colombia no se adhirió al Penal Internacional; 5) Tratado sobre
Propiedad Literaria y Artística; 6) Tratado sobre Patentes de Invención; 7) Tratado sobre Marcas de
Comercio y de Fábrica; 8) Tratado sobre Ejercicio de Profesiones Liberales; 9) Protocolo sobre la
aplicación de las Leyes Extranjeras; estos cinco últimos instrumentos han sido ratificados por varios
países americanos y tienen el mérito de que a los mismos se han adherido algunos países europeos. c)
Tratados de Montevideo de 1939-40. Tuvo dos etapas; en la primera se firmaron: 1) Tratado sobre Asilo y
Refugio Políticos; 2) Tratados sobre propiedad intelectual; 3) Tratado sobre el Ejercicio de Profesiones
Liberales. En la segunda se firmaron: 4) Tratado de Derecho Civil Internacional; 5) Tratado de Derecho
Penal Internacional; estos instrumentos ponen al día los tratados antes firmados en 1888; además: 6)
tratado de Derecho de Navegación Comercial Internacional; 7) Tratado de Derecho Comercial Terrestre
Internacional; 8) Tratado de Derecho Procesal Internacional. Hasta hoy en día ninguno de los Tratados
firmados en 1939-40 ha conseguido el número de ratificaciones necesario para su entrada en vigor. En el
ámbito del quehacer panamericano, en sus diferentes Conferencias Panamericanas, se han firmado
también una cantidad considerable de proyectos de convención, convenios, protocolos, etc.; se ha
adoptado una cantidad considerable de resoluciones para regular diferentes aspectos del Derecho
Internacional Privado. Los principales son: a) Primera Conferencia Panamericana (Washington, 1889-90):
1) Convenio para la Formación de los Códigos de Derechos Internacional Público y Privado de América;
2) Convenio para la Protección de las Obras Literarias y Artísticas; 3) Convenio para el Ejercicio de las
Profesiones Liberales; 4) Tratado sobre Extradición y Protección contra el Anarquismo; 5) Tratado sobre
Patentes de Invención, Dibujos y Modelos Industriales, y Marcas de Comercio y de Fábrica; 6)
Convención relativa a los Derechos de Extranjería; b) Tercera Conferencia Panamericana (Río de
Janeiro, 1906): 1) Convención que fija la condición de los ciudadanos naturalizados que renuevan su
residencia en el país de origen; 2) Convención sobre patentes de invención, dibujos y modelos
industriales, marcas de fibrica y comercio, y propiedad literaria y artística; 3) Convención sobre
codificación del Derecho Internacional Público y Privado; c) Cuarta Conferencia Panamericana (Buenos
Aires, 1920): 1) Convención sobre Propiedad Literaria y Artística; 2) Convención sobre Patentes de
Invención, dibujos y modelos industriales; 3) Convención sobre marcas de fábrica y de comercio, d)
Quinta Conferencia Panamericana: Convención sobre protección de Marcas de Fábrica, Comercio y
Agricultura y Nombres Comerciales; e) Sexta Conferencia Panamericana (La Habana, 1929): 1) Convenio
sobre Derecho Internacional Privado que dio como principal resultado el Código de Derecho Internacional
Privado, hoy en día en vigor entre la mayoría de los países de América; la revisión de este instrumento se
inició en 1950 y ya dio sus primeros frutos como se explica más adelante en este mismo texto; 2)
Convención sobre condición de los extranjeros; f) Séptima Conferencia Panamericana: 1) Convención
sobre Nacionalidad; 2) Convención sobre Nacionalidad de la Mujer, 3) Convención sobre extradición.
Como podemos constatar, los esfuerzos americanos en el campo del Derecho internacional Privado, ha
dado buenos frutos; lo ideal siempre se ha considerado "la codificación completa". A dicho efecto se ha
formado varios cuerpos encargados de llevar a cabo los estudios, presentar anteproyectos, mantener al
día a los gobiernos, adecuar las nuevas instituciones jurídicas dentro del marco de una legislación
internacional, etc. Estos cuerpos colegiados son de diferente calidad por su misión, por sus miembros,
por su ámbito jurisdiccional. Son los siguientes: las Comisiones Nacionales de Codificación (de
naturaleza "nacional"); las Comisiones Permanentes (de naturaleza "regional"); la Comisión de Expertos
(de alcance continental); la Conferencia Internacional de Jurisconsultos Americanos (de alcance
continental); el Consejo Interamericano de Jurisconsultos (como órgano de la OEA); el Comité Juridico
Interamericano (es actualmente la Comisión Permanente del Consejo Interamericano de Jurisconsultos,
con sede en Río de Janeiro).
También constatamos que existen hoy en América dos grupos de países: aquéllos que sólo se rigen por
el Código de Derecho Internacional Privado (adoptado en La Habana), y aquéllos que además han
ratificado los Tratados de Montevideo (en 1889-90); en caso de conflicto, la solución deberá atender al
instrumento que es común a ambas partes.

APLICACIÓN DE LAS LEYES EXTRANJERAS 5.1. Planteamiento del Problema Todo Estado es
soberano; es decir, tiene la facultad de gobernar con exclusión de otro poder; esto se manifiesta en todos
los poderes del Estado; ejecutivo, legislativo y judicial. En principio sus leyes tienen efecto territorial; su
efecto y aplicación llegan hasta donde llegan sus límites. Lo dicho se aplica al Estado limítrofe y a los
Estados que no son limítrofes del mismo. Al plantear lo relativo a "la aplicación de leyes extranjeras"
estamos hablando de que se acepte "en territorio ajeno el efecto de una ley extranjera" es decir, que
dentro de los límites de otro Estado, que es soberano, que tiene sus propias leyes para resolver los
conflictos jurídicos que ahí se presenten, se aplique "en el uso de su propia soberanía" una ley que no es
suya, que no emitió el Estado de mérito. Las preguntas a que tenemos que responder son: ¿en qué
circunstancia podrá aplicarse una ley extranjera? ¿bajo qué condiciones deberá aplicarse esa ley
extranjera? ¿existe obligación de aplicar una ley extranjera? ¿cómo aplica Guatemala esta doctrina? 5.2.
Obligación de Aplicar las Leyes Extranjeras En la antigüedad existió un claro rechazo a aplicar las leyes
extranjeras, más que todo por un excesivo celo en la aplicación e interpretación de la noción de
"independencia", "protección frente al peligro extranjero", "soberanía", etc. En otra época se acudió a la
conveniente idea de "la cortesía", es decir que se aplicó lo cómodo de pensar utilitariamente; más que
todo fue un mecanismo de autodefensa tendiente a buscar la reciprocidad por parte de los otros Estados.

En la actualidad todos los Estados, o la casi totalidad de Estados del mundo, concuerdan en que existe
una "verdadera obligación de aplicar las leyes extranjeras cuando éstas proceden", es decir que se
concibe como un deber impuesto por la comunidad jurídica internacional; un deber que no disminuye en
nada la soberanía ni independencia de los Estados, sino que se cumple haciendo uso pleno de la
soberanía. Nuestro país se adhiere a esta tendencia moderna; es decir que sí considera una obligación la
aplicación de leyes extranjeras en su oportunidad y procedencia. 5.3. Condiciones Naturalmente la
primera condición debe ser la existencia de una relación jurídica que reclama la aplicación de una ley
extranjera; una situación conflictiva en la cual una de las partes o las dos reclaman que el problema se
resuelva haciendo aplicación de una ley sustantiva a la ley normal del foro. La segunda condición, en
algunos, casos es la prueba de la ley. Esta segunda condición ha dado lugar a dos grandes corrientes, a
saber: a) La primera escuela sostiene que, para su aplicación, la ley extranjera debe ser "alegada y
probada". Estamos en un ámbito "rogado" en el pleno sentido de la palabra; éste es el espíritu del artículo
35 de la Ley del Organismo Judicial al decir "La parte que invoque la aplicación de derecho extranjero o
que disienta de la que se invoque o aplique..." Por ejemplo: ante una demanda de divorcio interpuesta
por dos extranjeros de los cuales uno alega que en su lugar de domicilio legal o lugar en donde se
celebró el matrimonio no se admite el divorcio, deberá plantearlo al juez necesariamente; el juez "de
oficio" no desestimará la demanda basándose en la aplicación de esa disposición extranjera. Esta
posición es sostenida además por Francia, Italia, Estados Unidos y otros. Si las partes o una de las
partes no invoca y prueba dicha ley extranjera, se presume igual a la del foro nacional. b) La segunda
escuela sostiene que la ley extranjera no debe ser "invocada y probada", subdividiéndose entre aquellos
que "la presumen conocida por el tribunal" y aquellos que "la condicionan al conocimiento del tribunal".
En esta tendencia general situamos a Alemania. El Artículo 35 de nuestra legislación también parece
situar a Guatemala en esta tendencia al decir: "Articulo 35. Del Derecho Extranjero. Los tribunales
guatemaltecos aplicarán de oficio, cuando proceda, las leyes de otros Estados..." pero deja también
abierto el campo de lo "rogado" al establecer que la parte que invoque o disienta deba probar la ley
extranjera. El Código de Derecho Internacional Privado, vigente en Guatemala, en el artículo 408
sostiene esta tendencia al establecer. "Los jueces y tribunales de cada Estado contratante aplicarán de
oficio, cuando proceda, las leyes de los demás, sin perjuicio de los medios probatorios a que este
capítulo se refiere." Sin embargo tampoco descarta la primera escuela al establecer en el Artículo 409:
"La parte que invoque la aplicación del derecho de cualquier Estado contratante en uno de los otros..."
Podemos pues afirmar que el Código de Derecho Internacional Privado en dichos artículos adopta una
posición de "compromiso" que no descarta ninguna de las tendencias. A esta escuela se le objeta el que,
a primera vista es demasiado exigente y poco realista con relación al juzgador, a quien prácticamente se
le impone la obligación de "ser un especialista en derecho comparado", se le exige demasiado a una
persona que, por razones de su propio oficio, debe proporcionar un esfuerzo continuado para mantenerse
al día en relación con las leyes de su jurisdicción. En este contexto queda siempre la posibilidad de que el
juzgador solicite a las partes su colaboración para hacer la prueba e interpretación de la ley extranjero
que el "de oficio conozca" o "se le presuma conocer". 5.4. Prueba En el caso de las escuelas que
sostienen que la aplicación de la ley extranjera "debe alegarse", la prueba puede obtenerse y presentarse
de la forma siguiente: a) Mediante certificación de dos abogados en ejercicio en el país de cuya
legislación se trate; certificación que deberá presentarse con sus respectivos pases de ley (artículo 35 de
la Ley del Organismo Judicial, y artículo 409 del Código de Derecho Internacional Privado); b) Si lo
anterior fuese imposible por la "extrema pobreza", la dificultad material de obtenerla y otra razón
valedera, entonces, podrá recurrirse al juzgador solicitándole que por la vía diplomática solicite dicha
prueba (artículo 35 de la Ley del Organismo Judicial; y 410 del Código de Derecho Internacional Privado).
c) En algunos Estados los tribunales comunes "invitan cortésmente" a los cónsules a acudir a la Corte o
Tribunal a explicar la ley de sus respectivos Estados sobre un punto determinado, y en este caso queda a
decisión de los cónsules acudir o no a ese llamado. La mayoría de las veces, aplicando la cortesía y en
los mejores intereses de sus Estados, acuden, sin que de su parte exista "una obligación de hacerlo."

En el caso de las escuelas que sostienen la aplicación "de oficio" de las leyes extranjeras, el juzgador,
para imponerse de las mismas, puede acudir a la vía diplomática "antes de resolver" (artículo 35 de la
Ley del Organismo Judicial; artículo 410 del Código de Derecho Internacional Privado). 5.5. Extensión de
la Prueba La prueba de la ley extranjera, en el caso de las dos escuelas, debe versar sobre tres
aspectos: el texto, la vigencia y el sentido. Ya sea que se trate de certificación presentada por las partes
o que el juzgador lo haya pedido de oficio, el documento debe ser claro y preciso a este respecto,
estableciendo: "El texto de la ley de mérito es..."; "Entró en vigor el día xxxx del mes xxx del año xxx y se
encuentra todavía vigente, habiendo sufrido las siguientes enmiendas...." y "dentro de nuestro ámbito
legal se interpreta en la siguiente forma:..." Si por cualquier razón faltara la tercera parte, es decir, la
referente al "sentido", el juzgador deberá acudir a sus propias reglas de interpretación contenidas en su
ley interna. Tratándose de Estados partes en el convenio de La Habana deberá acudirse, además de su
ley interna o en su defecto, a lo dispuesto en los artículos 3 y 6 del Código de Derecho Internacional
Privado. Tratándose de nuestro país, el juzgador deberá acudir a lo dispuesto en los articulos 9 y 10 de la
Ley del Organismo Judicial. En los Estados del Common Law deberá tenerse en cuenta que dichas leyes
llamadas Bill o simplemente Law of... contienen al principio un glosario, en el cual se explica el sentido de
cada uno de los términos utilizados en el cuerpo de la ley. En los países en donde la jurisprudencia es
una fuente de derecho, deberá además, para ilustrar el tercer requisito, pedir la tendencia jurisprudencial
del Estado de mérito. 5.6. Recursos Es evidente que, si procediendo, se niega la aplicación de una ley
extranjera, o se tergiversa su texto o se malinterpreta, proceden los recursos ordinarios vigentes en cada
Estado. Sin embargo, se ha discutido si procede "el recurso de casación". La tendencia más común a
nivel mundial es que sí procede el recurso de casación o el que haga sus veces. En el ámbito americano
esto se encuentra claro en el artículo 412 del Código de Derecho Internacional Privado: "en todo Estado
contratante donde existe el recurso de casación o la institución correspondiente, podrá interponerse por
infracción, interpretación errónea o aplicación indebida de una ley de otro Estado contratante, en las
mismas condiciones y casos que respecto del derecho nacional". En nuestro medio, además de lo
anterior, esto se deduce de lo dispuesto en el artículo 621 del Código Procesal Civil y Mercantil: "Habrá
lugar a la casación de fondo: 1o. Cuando la sentencia o auto recurrido contenga violación, aplicación
indebida o interpretación errónea de las leyes o doctrinas legales aplicables..." y siendo en nuestro medio
el recurso de casación "un recurso eminentemente técnico" deberá tomarse mucho cuidado, al
interponerlo, de señalar el caso y subcaso alegado. Debe notarse además que es un "recurso sobre el
fondo". Se ha planteado la cuestión de saber si en casación se podría "probar" la ley extranjera, ya fuese
en cuanto a su existencia, en cuanto a su vigencia o en cuanto a su interpretación. Los autores, y en
nuestro medio el doctor Mario Aguirre Godoy, sostiene que no, porque la prueba del Derecho extranjero
es una cuestión "de hecho", no una cuestión "de derecho", tendencia no solamente sostenida en
Guatemala sino también en la mayoría de los Estados; por otra parte, en nuestro medio "se prueban los
hechos no el derecho", de ahí que no pudiéndose proponer o recibir prueba durante el trámite del recurso
de casación, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 629 del Código Procesal Civil y Mercantil que
dice: "durante la tramitación del recurso de casación, no se puede proponer ni recibir prueba alguna..." se
concluye que no es posible que el Tribunal de Casación reciba a petición de parte la prueba de la ley
extranjera o que de oficio la investigue. La prueba debe hacerse por las partes o investigarse de oficio por
el juzgador en los tribunales de instancia. Finalmente, como dice el doctor Mario Aguirre Godoy, en
casación sí se pueden citar como infringidas las normas establecidas en Tratados Internacionales
celebrados por Guatemala, si éstos han sido debidamente ratificados y por consiguiente, pasado a formar
parte de nuestra legislación vigente [Matos: 113-120; Aguirre Godoy: 9-10]. 5.7. Convención
Interamericana Sobre Prueba e información acerca del Derecho Extranjero El 8 de mayo de 1979 se
firmó en Montevideo la Convención Interamericana sobre Prueba e Información acerca del Derecho
Extranjero; Guatemala no ha ratificado esta Convención. Ver el Texto completo en el Anexo
5.8. Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado Esta
Convención se refiere a: la obligación de los Jueces en la aplicación del Derecho Extranjero; casos en
que se aplicará el derecho interno; casos en que el juez se negará a la aplicación de legislación
extranjera; casos en que se aplica la limitación del orden público; el caso de fraude. Ver el texto completo
en el Anexo

LIMITACIONES DE LA APLICACIÓN DE LAS LEYES EXTRANJERAS La aplicación de las leyes

extranjeras puede encontrar limitaciones tanto legales como doctrinarias; por razones bien determinadas
las leyes extranjeras pueden quedar definitivamente descartadas de aplicación. 6.1. Limitaciones
Doctrinarias En cuanto a las limitaciones doctrinarias, digamos que se han formulado varias teorías por
medio de las cuales se pretendió solucionar "los conflictos de leyes", especialmente en la aplicación de
"leyes extranjeras" por parte de un órgano jurisdiccional. Las teorías de mérito son: teoría de las
calificaciones, teoria del re- envio, teoría del orden público y teoría del fraude a la ley.
6.1.1. Teoría de las Calificaciones Esta teoría fue formulada originalmente por el francés Michel Bartin.
En esta materia la palabra "calificación la entendemos en el sentido jurídico de "tipificación"; significa
para nuestros propósitos la adecuación de una situación o relación jurídica dentro de un marco de una
figura jurídica puede ser "capacidad, estado, filiación, obligación, contrato, forma, sucesión". La teoría
supone que las leyes de los diversos países deben tener un carácter común para ser conciliables entre
sí. Se funda en que la forma como se aprecia una relación jurídica es esencial para la solución de
conflictos de leyes. Las normas de conflicto son idénticas en los dos países, pero el resultado práctico es
diferente dependiendo de la calificación. Bartin, bastante pesimista, arribó, entre otras, a la conclusión de
que no se llegaría jamás a un Derecho Internacional Privado único, porque, aunque todas las
legislaciones estuvieran de acuerdo para gobernar por la misma ley un género determinado de relaciones
jurídicas, la diferencia de solución persistiría por la diferencia de calificación. De lo anterior resulta
naturalmente que la acción del juzgador está en el centro mismo de la cuestión. El hecho de que el
juzgador sea la pieza clave, ya que es quien en definitiva decide, no significa que el abogado en su
quehacer jurídico cotidiano, como director y auxiliante de su cliente no tenganada que hacer; son los
abogados precisamente quienes deben proporcionar al juzgador los elementos de juicio y quienes
adoptan, en el interés de su cliente, posiciones opuestas, cada uno proporcionando los elementos de una
calificación determinada. Para mejor entender, ilustremos la teoría con el ejemplo aportado por el Dr. L.
D. Bonaparte en su artículo publicado en la Enciclopedia OMEBA [OMEBA: vol. II., 414]. Un holandés,
que posee bienes en Francia, muere dejando en el país un "testamento ológrafo" redactado de
conformidad con la ley francesa. Es válido el testamento? Tanto en Holanda como en Francia rigen los
mismos principios de Derecho Internacional Privado en materia de capacidad y de forma, pues en ambos
se admite la "ley nacional" para la primera y "la ley del lugar de la celebración" para la última. Pero la ley
de Holanda prohíbe a los holandeses testar en forma ológrafa, ya sea en Holanda o en el extranjero
(Código Civil de 1829, artículo 992), mientras que la ley francesa lo permite a todos sin distinción de
nacionalidad (Código Civil de 1804, artículos 967, 969 y concordantes). La validez del testamento es
impugnada ante un juez francés, invocándose al efecto la prohibición contenida en el Código de Holanda,
cómo calificará ese juez la cuestión en litigio? Corresponderá ésta a la materia de la capacidad o entrará
en la de la forma? La solución variará totalmente según la calificación que se adopte. Si se admite que el
problema es de capacidad, el testamento ológrafo deberá ser anulado por el juez francés, en virtud de lo
dispuesto por la ley de Holanda (ley nacional del testado). Si se acepta que la cuestión plateada se
refiere a la forma del acto, el testamento deberá ser declarado válido por la aplicación de la ley de
Francia (ley del lugar en que se otorgó el testamento). La cuestión se presentó varias veces ante los
tribunales franceses que no han guardado "uniformidad" de solución, ya que han calificado
diferentemente. Bartin aportó una solución que hoy en día es aceptada universalmente. Consiste en que
la calificación es obra intelectual del juzgador, éste recibe su jurisdicción de las leyes internas de su
propio Estado, y no puede acudir a leyes extrañas para su función de administrar justicia. Por
consiguiente la calificación dependerá de la lex fori. En relación con esta doctrina léanse los artículos 3 y
6 del Código de Derecho Internacional Privado; la legislación guatemalteca recoge este punto de vista en
el artículo 25 de la Ley del Organismo Judicial (Decreto 2-89 del Congreso de la República), el cual dice:
"Artículo 25. Calificación. La calificación de la naturaleza de la institución o relación jurídica se efectuará
de acuerdo a la ley del lugar en que se juzgue."

Crítica. La crítica más fuerte que a esta teoría se le ha hecho es que no es práctica, que es muy
complicada intelectualmente y que en resumidas cuentas solamente sirve para dar existencia juridica a la
lex fori. 6.1.2. Teoría del Re-envio (Renvoi: Regreso) El problema radica en establecer si cuando una
regla de Derecho Interno envia al derecho de otro país esta referencia se dirige al Derecho Sustantivo de
dicho país o a sus normas de Derecho Internacional Privado. Es cuando se atiende a lo segundo que
surge o puede surgir el problema del "Re-envio". Consiste en que la ley de un Estado estipula que en un
caso determinado debe aplicarse una ley extranjera y ésta a su vez envía de regreso a la primera. Es de
aplicación frecuente para determinar el estado y capacidad de un extranjero. Esta teoría se originó hace
unos 100 años, y si bien es cierto que en Alemania e Inglaterra se presentaron dos casos,3 también es
cierto que no fue sino el "Caso Forgo" el que planteó la cuestión en toda su magnitud. CASO FORGO Un
súbdito alemán, llamado Forgo, de nacionalidad bávara fue llevado a Francia a la edad de 5 años, allí
permaneció toda su vida; murió en Francia dejando cuantiosa fortuna compuesta de "bienes muebles".
Dicho individuo era hijo natural y únicamente dejaba parientes colaterales, los cuales según la ley bávara
podrían reclamar la sucesión, mientras que por la ley francesa no tenían ningún derecho,
correspondiendo la herencia al fisco. Los herederos se presentaron a los tribunales franceses pidiendo la
apertura del juicio de sucesión; pero el tribunal, haciendo aplicación de la ley francesa que rige la
sucesión mobiliaria de los extranjeros por su ley nacional, rechazó la solicitud de los herederos por no
considerarse competente para intervenir en un asunto que por la ley del de cujus correspondía a los
tribunales alemanes y allí fue donde se originó el conflicto. Cuando la persona que fallece deja bienes
muebles, la ley bávara aplica a éstos la ley del domicilio, y fundados en este principio legal se declararon
a su vez incompetentes y reenviaron el asunto a los tribunales del domicilio del difunto. El conflicto
quedó, pues, planteado en la siguiente forma: ¿cuando una ley nacional dispone que en un caso dado
deberá aplicarse la ley extranjera, ese sometimiento de la ley del tribunal a una ley extranjera, significará
que debe aplicarse la ley interna del país extranjero que regula la relación del derecho de que
se trata o el sistema de Derecho Internacional Privado que aquélla consagra, de tal modo que si estos
principios conducen a la aplicación de la ley nacional, será ésta la que debe aplicarse? El asunto se falló
finalmente en casación bajo los principios siguientes: 1) según el Derecho bávaro los muebles son
regidos en materia de sucesión por la ley del domicilio "de hecho" del de cujus; 2) en este caso el
domicilio "de hecho" de Forgo cra Francia, por consiguiente debía aplicarse la ley francesa y los bienes
pasaron al fisco [Matos: 120]. Algunos años más tarde se planteó otro caso. Ver en Anexos: Caso Forgo".
CASO SOULIER Se trataba de la sucesión mueble de un norteamericano de apellido Soulier, originario
del estado de Louisiana quien falleció hallándose domiciliado de hecho en Francia y de derecho en su
país de origen. Como la ley francesa regula la sucesión mueble por la ley del domicilio de origen, la ley
aplicable al caso era la del Estado de Louisiana. Pero la Ley de Louisiana sostiene que la sucesión se
rige por la ley del domicilio de hecho del causante. El tribunal francés resolvió aplicando la ley francesa.
6.1.2.1. Formas o grados de re-envío a) Re-envío de "primer grado". Se produce cuando la ley extranjera
consultada por el juez devuelve el caso a la legislación de este funcionario. Si acepta la remisión aplicará
su propia ley interna a la solución del problema. Allí termina todo. Ejemplo: Si un danés con domicilio en
Berlin fallece, según que el juicio sucesorio se radique en Berlin o en Copenhague se aplicará por el juez
alemán el derecho de Dinamarca de la nacionalidad, y por el juez danés el derecho alemán del domicilio.
Si se admite el reenvio ocurrirá que cada jucz aplicará exclusivamente su derecho patrio. b) Re-envío de
"segundo grado". Se produce cuando la legislación del Estado enviado reenvía el conocimiento del caso
a la legislación de un tercer Estado. Ejemplo: de acuerdo con lo que dice el Derecho Internacional
Privado inglés, el cual declara competente en las sucesiones la ley del domicilio del difunto, la ley
aplicable a la sucesión de un suizo fallecido en Londres y domiciliado en Francia es la ley francesa; pero
la ley francesa de Derecho Internacional Privado remite al domicilio de origen, en este caso a la ley suiza,
es decir a la ley de un tercer Estado.

Re-envío de "tercer grado o indefinido". Se produce cuando son varias las legislaciones que se declaran
incompetentes, siendo imposible determinar qué disposiciones de orden interno se deben aplicar a la
relación jurídica en forma definitiva. También recibe el nombre de reenvio sucesivo. Lazcano nos da el
ejemplo siguiente: "Un argentino cuya capacidad jurídica se trata de decidir, está domiciliado en Estados
Unidos de Norteamérica y el acto se realiza en Bélgica, el juez francés aplica la ley nacional argentina,
que lo envía a la de la Unión por la del domicilio, ésta lo devuelve a la belga por la del lugar de la
celebración, ésta última lo remite a la Argentina por ser la ley nacional, y así sucesivamente" [Lazcano,
1959: 132]. 61.2.2. Argumentos en pro y en contra del reenvio A) En Contra Ja. El poder soberano de los
Estados no debe admitir que legisladores extranjeros les indique qué conducta seguir en la
administración de justicia (Despagné). 2. Conduce a un círculo vicioso del cual es dificil salir (Lainé). 30.
Confunde las leyes extranjeras que pertenecen al Derecho Internacional Privado con las que
corresponden al Derecho Interno (Lainé). 4o. El resultado depende del Estado en donde se radica el
litigio. B) A Favor la. No hay sumisión de "soberanía"... lo que hace el Derecho Internacional Privado es
indicar cuándo una ley extranjera debe regir una relación jurídica determinando el Estatuto personal del
extranjero. 20. La teoría responde al objeto del Derecho Internacional Privado que es determinar en qué
circunstancias debe aplicarse una ley extranjera a un individuo determinado. 30. Desde el punto de vista
práctico es una teoría aceptada por los tribunales de países de todos los continentes. 6.1.2.3. Conclusión
El origen de la doctrina del reenvio ha sido la jurisprudencia. Algunos Estados sólo admiten el reenvio de
primer grado, otros el reenvio de otros grados. Entre los Estados que admiten jurisprudencialmente la
doctrina del reenvio, están Francia, Alemania, Inglaterra, Bélgica, Portugal, Venezuela, Rusia, España,
Argentina, Holanda; es rechazada jurisprudencialmente por Grecia, Brasil, Italia, Rumania,

Dinamarca. Estados Unidos de América todavía no tiene una línea jurisprudencial en favor de su
aceptación o rechazo. Legislativamente también hay Estados que lo han incorporado a sus leyes, otros
que lo han explicitamente rechazado. El Código de Derecho Internacional Privado de conformidad con lo
dispuesto en el Artículo 70 podemos afirmar que no lo acepta pero tampoco lo excluye, es decir deja la
puerta abierta para cuando algún Estado contratante adopte el sistema de la nacionalidad como ley
personal. En cuanto a nuestra legislación, rechaza la doctrina desde el momento que el articulo 24 de la
Ley del Organismo Judicial adopta el sistema del domicilio para regular el estado y capacidad de las
personas así como las relaciones de familia. A este respecto, el licenciado César Morales en su tesis de
graduación propone la siguiente disposición para ser incluida en la Ley del Organismo Judicial: "cuando
de conformidad con las normas de conexión anteriores, una relación jurídica debe someterse a una ley
extranjera, se aplicarán las disposiciones positivas de aquélla sin tener en cuenta el reenvio que ella haga
a otra ley, salvo que la remisión sea a la ley guatemalteca" [Morales, 1970: 44]. Esta recomendación no
fue atendida cuando se emitió la nueva Ley del Organismo Judicial y eso es lamentable. 6.1.3. TEORÍA
DEL ORDEN PÚBLICO 6.1.3.1. Concepto La teoría consiste en afirmar que las leyes extranjeras cuyo
contenido afectan al orden público de un Estado no serán aplicadas en éste. La dificultad reside en
establecer en qué consiste el orden público, qué es una ley de orden público. 6.1.3.2. Ley de orden
público Muchas descripciones se han dado de la misma. Veamos algunas. Pillet, "aquellas normas que
tienen por objeto mantener el orden en el seno de la sociedad, que a todos aprovecha y están
promulgadas para proteger los intereses de todos" [Pillet, 1923: 305]. Despagnet, "conjunto de reglas
legales que dadas las ideas particulares admitidas en un país determinado se consideran como
necesarias para los intereses de dicho país." Bevilacqua, "aquéllas que en un Estado establecen los
principios cuyo mantenimiento se considera indispensable a la organización de la vida social." La Corte
de Venecia: "la que concierne directamente a la protección de la organización del Estado, considerado
desde el punto de vista político económico y moral." "Conjunto de condiciones fundamentales de vida
social instituidas en una comunidad jurídica, las cuales, por afectar centralmente a la organización de
 ésta, no pueden ser alteradas por la voluntad de los individuos ni, en su caso, por la aplicación de
normas extranjeras."Entre las anteriores descripciones algunas son más completas y nos inclinaríamos a
recomendar la última por referirse especificamente a la aplicación del derecho extranjero. Matos [132-
133] siguiendo a Savigny, clasifica las leyes de orden público externo (o internacional) y las leyes de
orden público interno (o nacionales), siendo las primeras los preceptos y prohibiciones impuestos a los
particulares, con el objeto de proteger sus intereses que sólo se dirigen a los nacionales del país
legislador, y que no pueden ser derogados por convenios o aplicación de leyes extranjeras, por ejemplo
lo referente a la mayoría de edad, prohibición de contraer matrimonio por tiempo determinado, etc...; las
segundas son aquéllas leyes que obligan a todos sin distinción de nacionalidad; éstas tienen una función
limitativa más absoluta que las primeras, pues prohíben incluso la convalidación que no están prohibidas
por las primeras. Es decir, que las leyes de orden público interno no excluyen la convalidación de ciertos
actos realizados o derechos adquiridos de acuerdo con normas pertenecientes a otros ordenamientos
jurídicos positivos, siempre y cuando éstos no se refieran sino a aspectos formales y no lesionen
contenidos esenciales de una institución considerada de orden público. Las leyes de orden público
internacional o externas se dividen a su vez, según Matos, en universales, casi-universales y particulares.
Las primeras serían aquéllas que se encuentran contenidas en todos los ordenamientos jurídicos debido
a su aspecto moral, por ejemplo la prohibición de contraer matrimonio en línea recta o entre hermanos, la
esclavitud, etc.; las segundas aquéllas que se encuentran en casi todas las legislaciones, por ejemplo la
permisión del divorcio, la prohibición del juego, etc.; y las últimas aquellas que pertenecen a cada
legislación y son variables, por ejemplo el tipo y monto de interés legal, prohibición de venta o consumo
de bebidas alcohólicas, maneras de vestir, etc. Aplicación de la Doctrina.- Esta doctrina es de aplicación
universal ya que Blega al meollo del ejercicio de la soberanía de los Estados. En el ámbito americano, el
Código de Derecho Internacional Privado establece en su articulo 3, lo siguiente: "Para el ejercicio de los
derechos civiles y para el goce de las garantías individuales idénticas, las leyes y reglas vigentes en cada
Estado contratante se estiman divididas en las tres clases siguientes: I. Las que se aplican a las personas
en razón de su domicilio o de su nacionalidad y las siguen aunque se trasladan a otro país, denominadas
personales o de orden público interno. II. Las que obligan por igual a cuantos residen en el territorio, sean
o no nacionales, denominadas territoriales, locales o de orden público internacional. III. Las que se
aplican solamente mediante la expresión, la interpretación o la presunción de la voluntad de las partes o
de alguna de ellas, denominadas voluntarias o de orden privado." Como vemos, el Código adopta la
doctrina de Savigny desarrollada por Bustamante. En el cuerpo del Código encontramos innumerables
referencias a las leyes que dentro de cada Estado se considerarán de orden público internacional,
comenzando con los preceptos constitucionales de cada Estado (artículo 4) y los siguientes, entre otros,
artículos 5, 8, 59, 61, 72, 76, 90, 91, 117, 120, 129, 136, 149, 160, 175, 179, 188, 193, 194, 195, 212,
271, 183, 184, etc... En nuestra propia legislación encontramos una disposición clara que dice: "Articulo
44. Hermetismo del orden público. No tienen validez ni efecto alguno en la República de Guatemala las
leyes, disposiciones y las sentencias de otros países así como los documentos o disposiciones
particulares provenientes del extranjero si menoscaban la soberanía nacional, contradicen la Constitución
Política de la República o contravienen el orden público." 6.1.3.3. 6.1.3.4. Conclusión Podemos concluir,
resumiendo la doctrina, diciendo que una ley extranjera es aplicable en un Estado extranjero, según las
circunstancias y las disposiciones del Derecho Internacional Privado, siempre que la misma no viole las
leyes de orden público establecidas por el Estado en cuestión, o las de orden público internacional (léase
"externas") 6.1.4. Teoría del Fraude a la Ley Esta teoría consiste en eludir la aplicación de la ley que
normalmente es competente para regir una relación jurídica, buscando someterse a la aplicación de otra
ley. Las partes intervinientes en la relación jurídica o agentes del acto, por motivos diferentes, para eludir
el cumplimiento de las condiciones o requisitos exigidos por aquella ley que normalmente es competente
para regirlo, o su aplicación sustantiva o sus efectos consiguientes, cambian de lugar (de Estado), de
jurisdicción para su celebración, sometiéndose así al ordenamiento jurídico sustantivo y adjetivo de otro
lugar. En el Derecho inglés se le llama forum shopping haciendo aplicación extensiva del llamado window
shopping que consiste en visitar y observar las vitrinas de diferentes almacenes para decidir después
cuál de todos ofrece mejores precios y condiciones sobre determinado artículo y adquirirlo en las mejores
condiciones.

6.1.4.1. Problema El problema que surge es el de determinar si los actos celebrados en el segundo
Estado son válidos y pueden ejecutarse en el primero. La jurisprudencia es muy variada dentro de los
Estados. Podemos afirmar que en la actualidad Bélgica, Francia, Austria, Italia, España, Alemania,
Estados Unidos de América, etc. aceptan la validez de dichos actos. La misma tendencia se nota en
muestro medio. La razón de su aceptación estriba en que el fraude es esencialmente una cuestión "de
intención", "de conciencia" y ese elemento interno es muy dificil de probar. Algunos autores se han
inclinado por clasificar entre lo que es una intención a todas luces manifiesta" y una intención "de dificil
determinación". Otros autores la impugnan aduciendo que esta teoría "ata a las personas a un
determinado ordenamiento jurídico impidiéndole gozar de las libertades que le acuerdan los otros
Estados del mundo; la ven como un instituto jurídico que lesiona la libertad de elección. Otros que
finalmente argumentan que ¿cómo puede aducirse "fraude" cuando el acto se ha llevado a cabo en
cumplimiento de las disposiciones legislativas de un Estado que es soberano para legislar? ¿no sería ello
lesionar, aunque sea de lejos y en intención, la soberanía de otro Estado? 6.1.4.2. Casos Los casos más
comunes se han dado en el ámbito del matrimonio, del divorcio, de la nacionalidad, de la religión y de la
hacienda pública. El primer caso que se hizo famoso fue el de la princesa Bauffremont. Casada con un
oficial francés obtuvieron en Francia, antes de 1884, la separación de cuerpos, naturalizándose la esposa
en Alemania donde se divorcia, contrayendo nuevas nupcias con el príncipe Bibesco, rumano. Al regresar
a Francia, se encuentra con que tiene dos esposos, dado que el primero de ellos no admitió la validez del
divorcio. El tribunal de casación francés decidió que se trataba de una naturalización fraudulenta hecha
con el propósito de violar una ley imperativa, la francesa, que gia a los cónyuges, pues el cambio de
nacionalidad no había sido sincero. El cambio de nacionalidad en algunas ocasiones se hace para evitar
el "servicio militar". El cambio de religión sucedió en Siria, donde un esposo de religión maronita fue
condenado a una pensión alimenticia. Cambió de religión haciéndose musulmán, ya que con esto se le
permitía no pagar la pensión sin incurrir en sanciones.

En Guatemala el artículo 4 de la Ley del Organismo Judicial dice: “Artículo 4. Actos Nulos. Los actos
contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas, son nulos de pleno derecho, salvo que en ellas
se establezca un efecto distinto para el caso de contravención. Los actos realizados al amparo del texto
de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurídico o contrario a él, se
considerarán ejecutados en fraude de ley y no impedirán la debida aplicación de la norma que se hubiere
tratado de eludir." Esta disposición parece dirigirse a las leyes internas pero extensivamente puede
interpretarse también aplicado al campo del Derecho Internacional Privado. 6.2. Limitaciones Legales
Nos referimos a las limitaciones legales en el Derecho guatemalteco. Nuestra legislación limita o atenúa
la aplicación de las leyes extranjeras con el fin de proteger la soberanía del Estado, las instituciones, los
intereses de los nacionales, el orden público, etc. La Ley del Organismo Judicial contiene el artículo 44; el
Código Procesal Civil y Mercantil contiene los artículos 344 y 345. Además habiendo hecho Ley Interna el
Código de Derecho Internacional Privado por medio del Decreto número 1575 de la Asamblea
Legislativa, aplica los artículos 6, 9, 22, 32, 112, 113, 131 y 164 del mismo como ley propia. Estos últimos
artículos se mencionan como la aplicación de la Lex Fori.

EL PRINCIPIO DEL RESPETO INTERNACIONAL 7.1. Concepto DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS

Siempre que un derecho ha sido legitimamente adquirido en un Estado, de acuerdo con las leyes allí en
vigor, debe ser reconocida su existencia por cualquier Estado en el que se pretenda hacer valer. Los
tribunales y las cortes de justicia tienen por misión proteger los derechos existentes, no el crearlos; deben
determinar la extensión de los derechos y las obligaciones correlativas. No estamos en este caso frente a
un conflicto de leyes, sino simplemente ante un acto que se llevó a cabo en una jurisdicción diferente a
aquella ante la cual las partes desean hacer valer un derecho o hacer cumplir una obligación. Por
ejemplo, el caso de un matrimonio celebrado en el Estado "X"; los contrayentes establecen su domicilio
en el Estado "Y" en donde desean hacer valer los derechos adquiridos por el acto del matrimonio. La
corte o tribunal del Estado "Y" deberá, necesariamente, acudir a la ley del Estado "X" para conocer los
derechos y su extensión adquiridos en el Estado "X". Invariablemente lleva a la aplicación de una ley
extranjera, pero sin que exista verdadero conflicto con una ley jurisdiccional local. Según Martens, el
respeto en cuestión constituye para todo Estado "una verdadera obligación jurídica". 7.2. Condiciones de
Aplicación Este principio está sujeto a tres condiciones: a) que se haya adquirido un derecho; b) que
dicho derecho haya sido adquirido de conformidad con una ley vigente; y c) que el respeto del mismo sea
explícitamente invocado por las partes o por una de ellas. 7.3. Limitaciones El principio aludido también
reconoce ciertas limitaciones, a saber: a) que no se lesione el orden público interno ni las buenas
costumbres a sabiendas de que la noción de "orden público" y de "buenas costumbres" es una noción
muy relativa que depende de la cultura, educación, clima, religión, etc. de cada Estado; b) que no exista
imposibilidad material, es decir que el Estado en donde se está presentando la cuestión contenga
también disposiciones que tiendan a preservar el mencionado derecho; a este propósito, Matos pone
como ejemplo la garantía de la propiedad literaria, artística o industrial; es claro que si un Estado no
reconoce éstas, no podrá pedirse en él el respeto a los mismos; c) que el derecho invocado todavía se
repute vigente en el país donde se adquirió; es claro que si en el dicho Estado ya prescribió, precluyó su
ejercicio o simplemente fue declarado inexistente, no podrá exigirse su cumplimiento en otro Estado, aún
y cuando este último lo reconozca en su propias leyes. 7.4. Importancia del Principio Su importancia se
extiende en primer lugar a la eficacia de "sentencias extranjeras", a los efectos del divorcio legítimamente
obtenido, los efectos de reconocimiento de paternidad, los documentos otorgados en el extranjero, etc.
7.5. Fundamento del Principio La razón de ser del principio se fundamenta en: a) la seguridad jurídica
necesaria a las relaciones jurídicas; b) la existencia de la comunidad internacional y la necesidad de la
convivencia y respeto mutuo; los Estados dentro de la Comunidad Internacional dependen unos de otros
para la realización de sus distintos fines, y son tanto más interdependientes cuanto más desarrollados;
piénsese en la materia prima, la venta de producto terminado, la transferencia de tecnología, las
actividades tan amplias de las multinacionales y transnacionales, etc.; c) la naturaleza sociable y
cosmopolita del hombre, sin romper los lazos que los unen a su patria es capaz de establecer relaciones
civiles y comerciales con todos los ciudadanos del mundo, con la seguridad que los derechos y
obligaciones que adquiera serán respetados en todas partes; y d) los medios altamente tecnificados que
ofrece hoy en día la sociedad para llevar a cabo operaciones comerciales (teléfono, telex) muchas veces
ni siquiera se firman contratos sino que solamente se establece un "Acuerdo oral de caballeros" de alto
significado jurídico. El artículo 26 de la Ley del Organismo Judicial establece a este efecto: "Artículo 26.
Derechos Adquiridos. El estado y capacidad de la persona individual extranjera adquiridos conforme a su
ley personal, será reconocido en Guatemala si no se opone al orden público". Asimismo abundan en este
sentido los artículos 5 y 8 del Código de Derecho Internacional Privado.

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO GUATEMALTECO Tratamos, en este punto, de exponer a

grandes rasgos la localización del Derecho Internacional Privado en nuestra propia legislación. No es por
consiguiente un adio exhaustivo, ya que éste se irá llevando a cabo en todo el desarrollo del $1.
Concepto ¿Cómo podríamos describir el Derecho Internacional Privado guatemalteco? Muñoz Meany y
sus colegas lo describen así: es el conjunto de principios aceptados por Guatemala, a efecto de
determinar la competencia legislativa de los Estados en las relaciones jurídicas que pueden estar
sometidas a más de una legislación [Muñoz Meany, et al., 1953: 125]. También podríamos describirlo
como sigue: "conjunto de normas, contenidas en los diferentes cuerpos legales guatemaltecos que tiene
por objeto referir a la legislación y jurisdicción aplicable en caso de conflicto". 8.2 ¿En dónde se
encuentra? Nuestro Derecho Internacional Privado se encuentra diseminado en diferentes cuerpos
legales; podemos clasificarlo en dos grandes grupos: a) aquél contenido en estras disposiciones internas;
y b) aquél que se deriva de los tratados multilaterales o bilaterales firmados y ratificados por nuestro país
$2.1. Disposiciones internas. aquí encontramos todas aquellas normas contenidas en las leyes internas,
aquellas que proceden de su espíritu, de la equidad y de los principios generales de nuestro derecho,
según afirma muñoz meany. son todas aquellas normas internas conocidas como "normas de conflicto";
por su importancia dichos cuerpos legales los catalogamos jerárquicamente en el siguiente orden: 1) la
constitución; 2) la ley del organismo judicial (decreto 2-89 del congreso de la república), artículos 24 al 35
y del 37 al 44; 3) ley de nacionalidad; 4) ley de migración y extranjería; 5) todas las tras leyes que en una
u otra forma regulan a las personas individuales y jurídicas.

No debemos olvidar las disposiciones específicas sustantivas contenidas en el Código Civil, el Código
Penal, los códigos procesales, las diferentes leyes impositivas, las leyes que se refieren a actividades
industriales, comerciales o inversiones inmobiliarias o de capital; todas estas últimas leyes determinan
dentro de nuestro ordenamiento jurídico el estatuto jurídico de los extranjeros, de las personas
individuales y de las personas colectivas. 8.2.2. El Código de Derecho Internacional Privado En el
segundo grupo tenemos en primer lugar el Código de Derecho Internacional Privado, por algunos llamado
"Código de Bustamante" en honor a quien con más ahínco trabajó en el anteproyecto y proyecto del
mismo; luego otros tratados referentes a recepción de pruebas en el extranjero, exhortos o cartas
rogatorias, conflictos de leyes en materia de letras de cambio, pagarés y facturas, régimen legal de
poderes para ser utilizados en el extranjero, etc. Por su importancia nos merece especial atención el
Código. El actual Código de Derecho Internacional Privado fue precedido de dos proyectos americanos;
uno uruguayo presentado por el Doctor Gonzalo Ramírez, inspirado en el principio del domicilio y otro
brasileño preparado por el Doctor Lafayette Rodriguez Pereyra, inspirado en la doctrina de la
nacionalidad. El actual Código cristalizó una preocupación mantenida por medio de todas las
Conferencias Panamericanas de la primera a la sexta. Participaron en su preparación no solamente el
señor Bustamante sino también eminentes juristas americanos, entre los cuales el guatemalteco José
Matos, y europeos así como instituciones de la talla del Instituto Americano de Derecho Internacional. El
Código de mérito concretó un largo y profundo estudio de derecho comparado. Trató de respetar la
legislación vigente de cada uno de los países, así como las diferentes tendencias respecto al estatuto
personal. Como dice el Dr. L.D. Bonaparte [OMEBA: vol. II, 123 y ss.],"El Código no sustituye a la
legislación interior de los Estados americanos para unificarla. Se limita simplemente a sancionar reglas
de Derecho Internacional Privado, que armonizan aquellas leyes interiores y les permiten conservar sus
diferencias..." "Sin embargo, aunque este código mereció la aprobación mayoritaria de los países
asistentes a la conferencia, sólo 15 de los 21 Estados participantes, lo ratificaron y muy pocos lo hicieron
sin reservas, muchas de ellas fundamentales, lo que hacía inaplicables sus principios para esos países."
La revisión del Código se inició en 1950 cuando el Comité Jurídico Interamericano, en su primera
reunión, encargó a su Comité Permanente realizar estudio de dicho Código para fines de revisión, lo cual
hizo, estudiando, entre amos, los tratados sudamericanos de Derecho Internacional Privado (Montevideo
1888-1889 y 1939-1940), el Restatement of the Law of Conflict of Laws elaborado por el American Law
Institute de Estados Unidos de América y la Convenciones probadas en la Conferencia de la Haya sobre
Derecho Internacional Privado. En 1965 en la 5a. Reunión del Consejo Interamericano de Jurisconsultos,
celebrada en San Salvador, recomendaba el Consejo de la Organización de Estados Americanos
convocar a una Conferencia Especializada sobre Derecho Internacional Privado. La revisión se decidió
hacerla por convenciones especiales gún la urgencia de los temas. El Consejo Permanente de los
Estados Americanos, mediante su Resolución CP/RES 109 (120/74) aprobada el 20 de marzo de 1974,
decidió que el día 14 de enero de 1975 en la ciudad de Panamá e daría inicio ala celebración de la
Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional Privado (CIDIP).5 Es así como
dan inicio las conferencias especiales para la revisión del Código de Derecho Internacional Privado,
llamado también "Código de Bustamante" en honor a su autor Dr. Antonio Sánchez de Bustamante y
Sirven. La Conferencia de Panamá en 1975 se conoce hoy como la "Primera Conferencia Especializada
sobre Derecho Internacional Privado" y en la misma aprobó seis convenciones sobre los siguientes
temas: 1) conflicto de leyes en materia de cheques; 2) régimen de poderes para utilizarlos en el
extranjero; 3) letras de cambio, pagarés y facturas; 4) arbitraje comercial internacional; 5) exhortos o tas
rogatoria; 6) recepción de pruebas en el extranjero. La Segunda Conferencia se celebró en Montevideo
en el año 1979 y aprobó cho instrumentos sobre los siguientes temas: 1) conflicto de leyes en materia de
cheques; 2) medidas cautelares; 3) eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos bitrales extranjeros;
4) domicilio de las personas fisicas en el derecho internacional do; 5) sociedades mercantiles; 6) prueba e
información respecto del derecho tranjero; 7) normas generales de derecho internacional privado; y 8)
protocolo adicional a la convención relativa a exhortos y cartas rogatorias (firmada en Panamá
teriormente). La tercera Conferencia se celebró en La Paz, Bolivia en 1984 y aprobó cuatro venciones
sobre los siguientes temas: 1) competencia en la esfera internacional a la eficiencia de las sentencias
extranjeras; 2) protocolo adicional a la convención interamericana sobre recepción de pruebas en el
extranjero; 3) adopción de menores; y 4) personalidad y capacidad de las personas jurídicas en el
Derecho Internacional Privado. La Cuarta Conferencia se celebró en Montevideo en 1989 y aprobó tres
convenciones sobre los siguientes temas: 1) Restauración internacional de menores; 2) obligaciones
alimenticias; y 3) transporte internacional por carretera. La Quinta Conferencia se celebró en México en
1994 y aprobó dos convenciones sobre los siguientes temas: 1) Derecho aplicable a los contratos
internacionales; y 2) tráfico internacional de menores. La Sexta Conferencia había sido fijada para ser
celebrada en la ciudad de Guatemala en el año 1998 o 1999. Por razones de precariedad económica
esta Conferencia no se celebró en la fecha indicada. Los temas propuestas para la ocasión eran: El
Mandato y representación comercial; Conflicto de leyes en materia de responsabilidad contractual;
Documentación mercantil uniforme para el libre comercio; Quiebras internacionales. Esta sexta
conferencia se celebró finalmente en la ciudad de Washington en el año 2002 y en la misma se adoptó
los instrumentos internacionales siguientes: a) La Ley Modelo Interamericana sobre Garantías
mobiliarias; b) La Carta de Porte Directa Uniforme Negociable para el Transporte Internacional de
Mercaderías por Carretera; c) La Carta de Porte Directa Uniforme no Negociable Interamericana para el
Transporte Internacional de Mercaderías por Carretera. La Séptima Conferencia se celebró en
Washington del 7 al 9 de octubre 2009 y en la misma se aprobé: El Reglamento Modelo para Registro en
virtud de la Ley Modelo Interamericana sobre Garantías Mobiliarias. Se encomendó a una Comisión la
preparación del tema "Protección al Consumidor: Ley Aplicable, Jurisdicción y Restitución Monetaria;
Brasil ha ofrecido ser sede de una Conferencia Especializada para tratar este asunto; algunos ven este
evento como una Segunda Parte de la Conferencia VII-CIDIP; está programada para el año 2010. En
total, la CIDIP ha producido: 20 Convenciones, 3 Protocolos, 1 Ley Modelo, 1 reglamento y 2
Documentos Uniformes. 8.2.2.1. Aplicación Su aplicación se extiende a los Estados Partes (originarios o
adheridos); en otras palabras, es aplicación "americana" y naturalmente siempre y cuando los asuntos
planteados por y ante un tribunal de los Estados contratantes. Su modificación enmienda debe ser
presentada a la Conferencia Interamericana. $2.2.2. Relación con nuestro sistema Muñoz Meany nos
dice que únicamente la Constitución tiene mayor jerarquía que el Código de Bustamante, lo cual cae de
su peso. Formalmente, afirma él, se encuentra al mismo nivel de cualquier decreto, materialmente se
encuentra en arquía superior por ser un tratado [Muñoz Meany, et al. 1953: 132]. El Código de Derecho
Internacional Privado no puede modificarse por leyes internas; sin embargo lo ahí previsto puede ser
regulado por dichas leyes internas. 8.2.2.3. Contenido El Código consta de cuatro libros: el primero se
refiere al Derecho Civil Internacional, el segundo al Derecho Mercantil Internacional, el tercero al Derecho
Penal Internacional y el cuarto al Derecho Procesal Internacional. Se recomienda fuertemente su lectura
preliminar en esta fase de nuestro estudio. 83. Principios o Reglas de Derecho Internacional Privado
contenidos en la Legislación Guatemalteca Al desarrollar el capítulo IV, denominado "Bosquejo histórico
de la formación del Derecho Internacional Privado", estudiamos brevemente cuatro de las cinco
principales escuelas estatutarias, a saber: a) la Escuela Italiana; b) la Escuela Francesa (primera época);
c) la Escuela Holandesa; y d) la Escuela Francesa (segunda época), cuales según nuestro particular
punto de vista, constituyen, no el inicio del Derecho Internacional Privado, sino un estadio importantísimo
en el desarrollo de trama del derecho, por cuanto que sería acientífico considerar que el Derecho
Internacional Privado es algo que surgió súbitamente, sin que hubiera tenido do un proceso de formación
histórico social que se va desarrollando merced a la aturaleza cosmopolita del hombre, el aparecimiento
de los Estados y coexistencia de diversos ordenamientos jurídicos, que son las causas de la existencia
de esta rama del derecho. Aquí no abordaremos el origen del Derecho Internacional Privado, sino que
nicamente nos concretaremos a señalar las reglas del Derecho Internacional Privado, contenidas en
nuestra legislación. Como quedó apuntado en el capítulo IV de este texto, las referidas escuelas
tatutarias dieron un gran aporte al desarrollo del Derecho Internacional Privado, monumental obra
doctrinal que aportaron sirvió de base para el desarrollo cualitativo de esta rama del derecho, legando a
la ciencia del derecho principios que hoy día constituyen reglas y axiomas, en el Derecho Internacional
Privado. Entre estos principios o reglas tenemos los siguientes: 8.3.1. Lex Rei Sitac Este principio del
Derecho Internacional Privado significa que "Los bienes muebles o inmuebles se rigen por la ley del lugar
donde estén ubicados". La distinción entre bienes muebles e inmuebles no la encontramos en el Derecho
Romano y no es sino hasta en el feudalismo, donde ya la encontramos perteneciendo los inmuebles a los
señores feudales y los muebles a los vasallos. Terminando el feudalismo, surgen principios de igualdad
civil y libertad económica que contribuyen a quitarle al señor feudal dicho privilegio. Así la escuela
estatutaria consideró que ambos bienes debian regirse por principios diferentes; la ley del lugar para los
bienes inmuebles, y la ley del domicilio del propietario para los muebles. Modernamente Savigny, entre
otros, introdujo un principio uniforme para ambos bienes: la ley de la situación, lo cual es aceptado
modernamente por los tratadistas y por las convenciones internacionales, como el Tratado de Montevideo
en su artículo 26 y el Código de Bustamante en su artículo 105. Nuestra legislación vigente sigue la
moderna doctrina dominante que considera que los bienes muebles e inmuebles se rigen por una sola
ley, siendo ésta la ley de la "situación" o sea la ley del Estado donde se encuentran los bienes. Así el
artículo 27 de la Ley del Organismo Judicial establece: "ARTÍCULO 27- Situación de los bienes. (Lex rei
sitae). Los bienes se rigen de acuerdo a la ley del lugar de su ubicación." El mismo principio está
contenido en el artículo 27 de la Ley de Migración y Extranjería. Este principio está fundamentado en la
necesidad que tiene el Estado de salvaguardar su soberanía e independencia, por lo que los bienes
muebles e inmuebles especialmente deben estar sometidos a la reglamentación del legislador del país en
cuyo territorio se encuentren. 8.3.2. Locus Regit Actum Principio de Derecho Internacional Privado que
significa que los actos jurídicos son regidos por la ley del lugar de su celebración. En consecuencia, no
importa cuál sea la nacionalidad de las partes, la ley del lugar donde el negocio juridico se celebre, regirá
y determinará las formalidades extrínsecas de dicho acto. Así, si dos extranjeros o un extranjero y un
guatemalteco, o dos guatemaltecos, celebran un
rato en Guatemala, deberán sujetarse a las leyes guatemaltecas en lo referente a formalidades exigidas
por nuestras leyes vigentes. Este principio está contenido los artículos 28, 29 y 30 de la Ley del
Organismo Judicial: "ARTÍCULO 28- Formalidades externas de los actos. (Locus regit actum). Las
formalidades insecas de los actos y negocios jurídicos se regulan de acuerdo a la ley del lugar desa
celebración. ARTÍCULO 29.- Forma de validez de los actos. (Lex loci erationis). Las formalidades
intrínsecas de los actos y negocios jurídicos, se glan de acuerdo a la ley del lugar de su celebración.
ARTÍCULO 30.- Lagar de cumplimiento de los actos. (Lex loci executionis). Si el acto o negocio juridico,
debe cumplirse en un lugar distinto a aquel en que se celebró, todo cuanto cierne a su cumplimiento, se
rige de acuerdo a la ley del lugar de ejecución." En este sentido también nuestra legislación acepta que si
un contrato se ha zebrado en el extranjero en México por ejemplo y que debe surtir sus efectos
Guatemala, en ese contrato se deberán observar las formalidades extrínsecas igidas por las leyes del
lugar donde fue otorgado: México. 83.2.1. Excepciones a la regla Locus Regit Actum La regla Locus Regit
Actum: Deviene inaplicable, cuando los documentos han sido otorgados ( en México por ejemplo) ante
los oficios de una autoridad diplomática o consular (Guatemala verbigracia) debidamente facultada para
autorizar dicho contrato, o ante Notario del Estado donde los documentos deban surtir efectos, tal el caso
del artículo 43 de la Ley del Organismo Judicial que estipula: "Artículo 43. Actuación notarial en el
extranjero. Los funcionarios diplomáticos y consulares guatemaltecos, cuando sean notarios, están
facultados para hacerconstar hechos que presencien y circunstancias que les consten y autorizar actos y
contratos en el extranjero que hayan de sufrir efectos en Guatemala. Asimismo podrán autorizarlos los
notarios guatemaltecos y todos lo harán en papel simple, surtiendo sus efectos legales como acto notarial
a partir de la fecha en que fueren protocolizados en Guatemala. La protocolización se hará en la forma
que establece el artículo 38 de esta Ley." Y el artículo 38 dice: "Artículo 38. Protocolización. Además de
los requisitos indicados en el articulo anterior, los poderes o mandatos, así como los documentos que
proceda inscribir en los registros públicos, deberán ser protocolizados ante notario y las autoridades
actuarán con base en los respectivos testimonios, los cuales serán extendidos en papel sellado del
menor valor, dando fe el notario de que el impuesto respectivo ha sido pagado en el documento original."
Recordemos que ya no existe papel sellado, por lo que se utiliza papel ordinario tamaño legal. Así mismo
el Código de Notariado establece en el artículo 6, inciso 2o. lo siguiente: "ARTÍCULO 6.- Pueden también
ejercer el notariado: ... 2o. Los cónsules o los agentes diplomáticos de la República, acreditados y
residentes en el exterior, que sean notarios hábiles conforme a la ley..." En este último caso surtirán,
como en los otros, efectos en Guatemala. 2) Deviene facultativa cuando se trata de actos o contratos
privados en que la ley no declare forma específica para su otorgamiento, tal el caso del artículo 1256 del
Código Civil y del artículo 32 de la Ley del Organismo Judicial. 8.3.3. Lex Fori Regla del derecho
internacional privado que se expresa diciendo que los procesos judiciales y sus incidencias, cualesquiera
que sea su naturaleza, se tramitarán con arreglo a las leyes procesales del estado en cuyo territorio se
promueva la acción, es decir, el derecho que rige y regula el proceso, es el que rige en el lugar donde se
ventila el litigio, esto significa que si un extranjero plantea una demanda en Guatemala, el proceso se
regirá por las leyes procesales guatemaltecas. Este principio está contenido en los artículos 33 y 34 de la
Ley del Organismo Judicial que establecen: "Artículo 33. De lo Procesal. La competencia jurisdiccional de
los tribunales nacionales con respecto a personas extranjeras sin domicilio en el país, el proceso y las
medidas cautelares, se rigen de acuerdo a la ley del lugar en que se ejercite la acción. Artículo 34. De la
Jurisdicción. Los tribunales guatemaltecos son competentes para emplazar a personas extranjeras o
guatemaltecas que se encuentren fuera del país, en los siguientes casos: a) cuando se ejercite una
acción que tenga relación con actos o negocios jurídicos realizados en Guatemala; b) cuando se ejercite
alguna acción concerniente a bienes que estén ubicados en Guatemala; y c) cuando se trate de actos o
negocios jurídicos en que se haya estipulado que las partes se someten a la competencia de los
tribunales de Guatemala." En el mismo sentido se manifiesta el Código de Derecho Internacional Privado
en sus artículos 341 y 343. Como caso de excepción tenemos la inmunidad de Jurisdicción de que gozan
los Agentes Diplomáticos, los Estados y Jefes de Estado extranjero.

83.4. Territorialidad de la Ley Penal No analizaremos aquí la larga discusión sobre si el Derecho Penal
por ser de derecho público se encuentra o no dentro de la esfera del Derecho Internacional Privado. Por
hoy, bástenos enunciar el principio de la territorialidad de la ley penal sa consagración en el derecho
vigente en Guatemala. Este principio reposa sobre la idea de que todo Estado posee el derecho de
castigar o imponer penas a las acciones u omisiones que considera delictuosas cometidas dentro de su
territorio, in distinguir las cualidades personales de la víctima y del actor del delito o falta. Se Sunda pues
en el derecho de soberanía del Estado, que es inherente al Estado, para promulgar leyes y hacerlas
cumplir y respetar en todo su territorio y lugares hasta donde se extiende su soberanía (nave y buques
nacionales). Esta doctrina ha sido recogida en la legislación guatemalteca en el artículo 5 de la Ley del
organismo Judicial que establece: "Artículo 5. Ámbito de aplicación de la ley. El imperio de la Ley se
extiende a toda persona, nacional o extranjera, sidente o en tránsito, salvo las disposiciones del derecho
internacional aceptadas por Guatemala, así como a todo el territorio de la República, el cual comprende
el clo, el subsuelo, la zona marítima terrestre, la plataforma continental, la zona de influencia económica y
el espacio aéreo, tales como los definen las leyes y el derecho internacional" y especificamente en el
artículo 40. del Código Penal, que establece que: "salvo lo establecido en Tratados Internacionales, este
Código (el Código Penal) se aplicará a toda persona que cometa delito o falta en el territorio de la
República o en lugares o vehiculos sometidos a su jurisdicción (caso de Embajadas y naves o aeronaves
de bandera nacional)". La excepción a esta regla se da en los casos de la inmunidad de que gozan los
jefes de Estado y agentes diplomáticos conforme a los tratados internacionales. Como caso de
prolongación especial en los que la ley guatemalteca tiene efectos extraterritoriales están los contenidos
en el artículo 5 del Código Penal. 8.3.5. Autonomía de la Voluntad Regla del Derecho Internacional
Privado que indica que las partes tienen la facultad de someter la sustanciación y efectos de sus
obligaciones a una ley determinada libremente elegida, es decir, son libres para elegir la ley que debe
conocer o que debe ser aplicable en caso de controversia. Se funda conforme al criterio civilista de que la
voluntad individual es la primera regla de los actos humanos, siendo regla generalmente aceptada que
las contrataciones legalmente celebradas son ley entre las partes. No es necesario que ellos determinen
las cláusulas todas en un contrato. Les basta referirse a una ley cualquiera para que se les repute
incorporada al contrato. Tan amplia autonomía no reconoce otra limitación que las que se derivan de la
organización política, el orden público y las buenas costumbres del país cuyas leyes han de regir la
relación juridica que se procure contraer. Este principio está contenido en el artículo 1,254 de nuestro
Código Civil que establece que "toda persona es legalmente capaz para hacer declaraciones de voluntad
en un negocio jurídico, salvo aquéllas a quienes la ley declara específicamente incapaces. Asimismo el
artículo 31 de la Ley del Organismo Judicial establece: "ARTÍCULO 31.- Pacto de sumisión. Los actos y
negocios jurídicos se rigen por la ley a que las partes se hubieren sometido, salvo que dicho
sometimiento sea contrario a leyes prohibitivas expresas o al orden público." En igual forma el principio
de la autonomía lo encontramos en el artículo 2 del Código Procesal Civil y Mercantil el cual establece
que "Las partes pueden someter expresa o tácitamente a un juez distinto del competente por razón del
territorio, el conocimiento y decisión de un asunto determinado..." El principio de la autonomía de la
voluntad, también está contenido en el Código Internacional Privado en el artículo 318 al expresar que
será competente para conocer del litigio, el juez al cual los litigantes se sometan expresa o tácitamente..."
8.3.6. La Ley Personal para Regir el Estado y la Capacidad de las Personas Principio o regla del Derecho
Internacional Privado, que expresa que los derechos y obligaciones que emanan del status o estado
(situación jurídica en que se encuentra la persona dentro de la sociedad, que está determinada por las
cualidades constitutivas de ese estado, nacional o extranjero, sexo, edad, soltero, casado, padre, hijo,
ausente, etc.) jurídico que una persona ocupa dentro del ordenamiento social, y su capacidad jurídica
(aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones por sí o por intermedio de otra persona, el carácter
de titular activo o pasivo de relaciones de derecho, o bien la falta de esta capacidad) se rigen por la ley
personal de ella (ley personal según sea la corriente que adopte cada Estado, puede ser: la ley de la
nacionalidad de la persona, o bien, la ley del lugar donde la persona tenga fincado su domicilio). Nuestra
legislación sigue la corriente que se inclina por establecer que la ley que debe regir los derechos y
obligaciones que surgen del estado y la capacidad de las personas, es la ley del domicilio de la persona;
además agrega que también se rigen por la misma ley "las relaciones de familia". Tal disposición la
encontramos en el articulo 24 de la Ley del Organismo Judicial que dice: "ARTÍCULO 24.— Etatuto
personal. El estado y capacidad de las personas y las relaciones de familia, rigen por las leyes de su
domicilio." Frente a los largos debates y las irreconciliables posiciones que se dieron en eunión de
jurisconsultos de Río de Janeiro en 1927, el Código de Derecho Internacional Privado, adoptando una
posición conciliatoria entre los partidarios de la ley de la nacionalidad y los de la ley del domicilio, adoptó
la terminología de personal en su artículo 7o., dejando a cada Estado en libertad de interpretar esta a
como referida a la ley de la nacionalidad o a la ley del domicilio según la ente que adoptara.

9.1. Planteamiento TEORÍA GENERAL SOBRE LOS PUNTOS DE CONEXIÓN En el Derecho

Internacional Privado, según los autores, lo que existe es una "pluralidad de sistemas jurídicos" dentro de
los cuales se encuentran enmarcadas las relaciones jurídicas; no podemos hablar estrictamente de
"conflicto" o "problema"; el trabajo del jurista es el de dar solución a "la elección del derecho aplicable" a
una determinada relación jurídica que supuestamente pudiese estar sujeta a diferentes sistemas
jurídicos. La clave de la solución es "la norma de conflicto" y dentro de ésta "la conexión" o "punto de
conexión" como también se le llama. Por consiguiente, la misión de la norma jurídica " no es la de
resolver" sino la "de orientar para resolver", "remitir al ordenamiento jurídico apropiado dentro de la cual
se encontrará la solución al problema jurídico concreto"; el problema del jurista consistirá por
consiguiente "en elegir el ordenamiento jurídico apropiado"; aquél ordenamiento que le dará la solución.7
9.1.1. Concepto de la Norma de Conflicto Podemos describir la norma de conflicto como una disposición
interna que tiene por objeto remitir al ordenamiento jurídico dentro del cual se enmarca la cuestión o
relación jurídica que se pretende solucionar, la norma de conflicto es un indicador, una guía que nos lleva
al fin buscado 9.1.2. Elementos de la Norma de Conflicto. En Derecho Internacional Privado la norma de
conflicto consta de tres elementos a saber: a) supuesto de hecho; b) conexión; y c) consecuencia jurídica.
9.1.2.1. Supuesto de Hecho Algunos lo llaman "hecho jurídico" y lo describen como un hecho que
produce un efecto jurídico; sirve de punto de partida para que produzca el proceso. Según Carrillo
Salcedo podemos encontrarlo en tres formas: designando la ley que rige el efecto resultante de una
determinada situación; designando las condiciones necesarias para que produzca un determinado efecto
juridico; y regulando las condiciones para crear un efecto juridico y el efecto mismo. 122. La Conexión La
conexión es un elemento general, conceptual, abstracto, es el elemento que liga sinuación a un
determinado ordenamiento jurídico; es el meollo de la norma de ficto en el Derecho Internacional Privado.
La conexión es el enlace entre el supuesto de hecho y la consecuencia jurídica. Es el elemento que
expresa la relación de las personas, las cosas o los actos con un damiento jurídico determinado, es un
elemento técnico. Convierte el elemento jero en un factor normativo; es una expresión técnica de una
realidad social. Los puntos de conexión pueden presentar diferentes formas. Según Miaja de la Muela
pueden clasificarse asi; Personales: la nacionalidad de un individuo o de una persona. El Domicilio, la
residencia habitual. Reales: el lugar de la situación de una cosa inmueble o mueble. El pabellón de una
nave o aeronave. Relativos a los actos: lugar de realización de un acto (negocio jurídico, delito). Lugar
donde debe cumplirse una obligación. Lugar de tramitación de un proceso. Lugar elegido por las partes:
expresa, tácita o presuntamente. Según Carrillo Salcedo pueden clasificarse así: Únicas: se refiere a un
único punto de conexión, v. gr. el domicilio, la nacionalidad, la capacidad, etc. Múltiples: se refiere a
varios puntos de conexión, v. gr. "La ley aplicable es la ley interna del Estado en cuyo territorio ocurrió el
hecho dañoso si este Estado es además: a) el Estado de la residencia habitual de la persona que sufrió
directamente el daño, o b) el Estado del establecimiento principal de la persona cuya responsabilidad se
invoca, o, c) el Estado en cuyo territorio fue adquirido el producto por la persona que sufrió directamente
el daño.

2) Mudables: aquéllas que consideran la posibilidad de que en el transcurso del tiempo la conexión
pueda alterarse, v. gr. la nacionalidad, la residencia, el domicilio, la matrícula, el registro. etc. Inmutables:
se refiere generalmente a conexiones territoriales, v.gr. la situación de un bien inmueble, el lugar de la
emisión de valores, etc. 3) Principal: aquellas que son seguras, v.gr. la nacionalidad bien determinada, la
residencia bien determinada, etc. Subsidiarias: aquéllas que se señalan en ausencia de las principales,
v.gr. el domicilio en ausencia de nacionalidad determinada, 4) Alternativas: cuando se deja libertad para
elegir, v.gr. "las formas y solemnidades de los contratos, testamentos y demás actos jurídicos se regirán
por la ley del pais en que se otorguen. No obstante serántambién válidos los celebrados con las formas y
solemnidades exigidas por la ley aplicable a su contenido, así como los celebrados conforme a la ley
personal del disponente o la común de los otorgantes, igualmente serán válidos los actos y contratos
relativos a bienes inmuebles otorgados con arreglo a las formas y solemnidades del lugar en que éstos
radiquen." 5) Acumulativas: cuando la consecuencia jurídica se obtiene solamente combinando la acción
de varias leyes que reflejan la competencia de varios ordenamientos, v.gr. en la admisión del divorcio
algunas legislaciones exigen que tanto la ley personal de los esposos como la ley del foro coincidan en
aceptarlo.8 9.1.2.3. Consecuencia Juridica Es el resultado de la operación intelectual del juzgador al
tomar el supuesto jurídico (o hipótesis jurídica) y la conexión. En Derecho Internacional Privado se
concreta en el envío a una determinada legislación y la aplicación concreta de ésta. 9.2. Conclusiones a)
En los puntos de conexión se encuentra la clave de la estructura y funcionamiento de la norma de
conflicto [Miaja De La Muela: 269]. b) Los fundamentos formales y materiales en que reposa el catálogo
de puntos y medios de conexión, son la personalidad y la territorialidad [Aguilar Navarro, citado por
Carrillo Salcedo, 1976: 157]. c) La autonomía de la voluntad no puede estar en contradicción con los
puntos de conexión; al contrario, viene a completarla y calificarla.

Planteamiento. 10 EL ESTATUTO PERSONAL En la edad media los juristas Bartolo, Dumoulin, Voet,
etc. introdujeron en la a la idea de que la ley a la cual pertenece una persona le sigue por doquier, quiera
sea el lugar de su residencia. A esta ley se dio el nombre de "Ley Personal". Ms tarde Savigny,
Bustamante y otros desarrollaron esta idea y ha llegado hasta tros días. En este aspecto se atendía a la
ley. All mencionar estatuto personal tratamos de determinar cuál es esa ley que éndose, por así decirlo, a
la persona, regirá su "quehacer personal”, su estado, capacidad, sin dejar de lado lo referente a "las
personas jurídicas", y en nuestra ación "las relaciones de familia". En este aspecto atenderemos "a la
persona". 32 El Estado y la Capacidad 3.2.1. El Estado A pregunta de qué es el "estado de una persona",
sea éstaindividual o colectiva, demos responder diferentemente: el conjunto de cualidades que
constituyen individualidad jurídica, o bien la posición jurídica que una persona ocupa en ciedad. Esta
posición la determinamos por medio de una serie de elementos alidades, y según se reconozcan estas
cualidades o elementos, la ley impone gaciones, le otorga derechos o ambos a la vez. Por ejemplo, en su
sentido amplio do, el estado de "padre", de "hijo", de "soltero", de "casado", de hijo "legítimo", hijo "natural
o fuera de matrimonio", "adúltero", "adoptado", etc... y en cada la ley dará derechos e impondrá
obligaciones diferentes algunas veces, iguales Notemos que la descripción de "estado" tal que aquí
indicada antes no es la varias descripciones se han dado según sea la gama de elementos o cualidades
mados como base, así por ejemplo si tomamos "todas las posiciones jurídicas de la na dentro del
ordenamiento jurídico existente, tanto público como privado", el ser argentino, guatemalteco, mayor de
edad, quebrado, comerciante, hombre, mujer, etc. sería también un "estado". Aquí lo tomamos en el
sentido más restringido del conjunto de relaciones jurídicas de la persona dentro del ordenamiento
jurídico "privado", y en ese sentido decimos que es un atributo de la persona humana que nace, se
modifica, desaparece y se puede recobrar. El estado civil tal y como lo entendemos aquí tiene las
siguientes características: a) intransmisible; b) irrenunciable; c) no susceptible de transacción; y d)
imprescriptible. En el orden internacional privado, ¿cómo se rige el estado de las persona? 10.2.2. La
Capacidad Se describe como el grado de aptitud de las personas para ser titulares de relaciones de
derecho, o para ejercer, por sí o por otro, el carácter de titular activo o pasivo de relaciones de derecho.
Es sinónimo de "aptitud". Los autores distinguen entre capacidad civil, capacidad política, etc. pero todos
la consideran como otro de los atributos de la persona humana, llegando a considerar la capacidad como
regla general y la incapacidad como excepción. En el orden internacional privado, ¿qué ley rige la
capacidad de las personas, tanto individuales como jurídicas? Se recomienda la lectura de los artículos 8
al 41 inclusive de nuestro Código Civil, los artículos 6, 7, 14 y 213 a 215 del Código de Comercio y los
artículos 9 a 26 del Código de Derecho Internacional Privado. Ambas cuestiones, el estado y la
capacidad, deben regirse por alguna ley, puesto que es la ley la que determina las condiciones para cada
estado y los requisitos para devenir capaz. 10.3. Personas Individuales 10.3.1. Ley Nacional vrs. Ley del
Domicilio En todas las épocas se ha reconocido la necesidad y conveniencia de que el estado y la
capacidad de las personas se rija por una sola ley. Siendo el estado y la capacidad atributos personales,
éstos deberán regirse por "la ley personal". Ahora bien, ¿cuál es esa "ley personal"?

El sistema francés se inclina por la ley nacional, es decir la ley del Estado del les nacional la persona
individual; a su favor aduce las razones siguientes: Vinculo más permanente que el domicilio, las leyes se
dictan en razón de condiciones fisicas, fisiológicas y psíquicas, por ejemplo se toma en cuenta el clima, la
educación, las buenas costumbres de un pais determinado para fijar la edad mínima para contraer
matrimonio; es más fácil de determinar si tomamos en cuenta la movilidad de las personas; esta teoría
está más acorde con las naciones ya formadas y de gran tradición juridicky ell vinculo creado por el
domicilio es eminentemente territorial y no conlleva necesariamente "permanencia". Otros sistemas se
inclinan por la ley del domicilio legalmente adquirido y fehacientemente probado, por las razones
siguientes: El domicilio es el asiento normal de la actividad de la persona humana, de su familia, de sus
intereses económicos, morales y sociales; el domicilio ha sido escogido "intencionalmente", ha sido
"voluntariamente determinado"; es más fácil de determinar, sobre todo en el caso de los apátridas; en los
Estados "federados" y "confederados" es el sistema que mejor resuelve los problemas, concilia los dos
sistemas ya que el vínculo creado por el domicilio es al mismo tempo territorial y nacional; aptitudes
juridicas deben ser reguladas allí donde se ponen en acción; glos paises que reciben una fuerte
inmigración encontrarian graves problemas, ya que se tendrían tantas leyes personales como países
enviaran inmigrantes; y ve mejor los intereses de una auténtica democracia. Hoy en día, la tendencia más
comúnmente aceptada y aplicada es la relativa a iao ly del domicilio. 3.3.2. Guatemala Na legislación es
clara al establecer en los artículos 24 y 26 de la Ley Organismo Judicial la ley del domicilio como ley
personal, al estipular: ARTÍCULO 24.-Estatuto personal. El estado y capacidad de las personas y
laciones de familia, se rigen por las leyes de su domicilio.... ARTÍCULO Derechos adquiridos. El estado y
capacidad de la persona individual jera adquiridos conforme a su ley personal, será reconocido en
Guatemala si no se opone al orden público." Por consiguiente, podemos afirmar que nuestra legislación,
en este respecto, sigue la escuela del domicilio. En la Ley del Organismo Judicial anterior se reconocía
expresamente que la capacidad una vez adquirida no se perdía; esta disposición desapareció en la
nueva Ley del Organismo Judicial porque consagra claramente "el principio de los derechos adquiridos" y
la capacidad es una "fuente de derechos". Es obvio que nuestro país espera, en reciprocidad, la misma
actitud de los otros Estados en cuanto a la adquisición y la permanencia de la capacidad. El Código de
Derecho Internacional Privado aporta una disposición "compromisoria", en el sentido de que no especifica
que el estado y la capacidad se rigen por la ley del domicilio o la ley de la nacionalidad, sino que en el
artículo 27 establece que "la capacidad se regirá por la ley personal", y además aports la novedad de que
se refiere a las personas individuales". Decimos que es una disposición "compromisoria" porque deja a
cada Estado contratante el disponer en su ley interna cuál considera ser la ley personal; en nuestro
medio, como indicamos arriba, ésta es la ley del domicilio. 10.4. Personas Colectivas 10.4.1.
Personalidad Juridica En relación con las personas colectivas, se ha principiado discutiendo sobre s
tienen o no personalidad. Las respuestas han sido diferentes; algunos afirman que sí la tienen, pero que
es una mera ficción jurídica creada por el legislador, y, por consiguiente, de efectos puramente
"territoriales" y descartaría ipso facto cualquier problema "internacional", lo cual va contra la realidad
misma. Otros haciendo aplicación de la regla locus regit actum parten del hecho que en toda persona
colectiva hay un contrato o acto de constitución que respeta todas las formalidades del luga donde se
celebró, y conforme a la regla locus regit actum deberá considerarse válido y admitirse sus efectos
"extraterritoriales". Finalmente la que se ha dado en llamar "la teoría de la realidad" dice que las personas
colectivas son entes reales no ficciones, de lo cual fluye su carácter "extraterritorial" y el reconocimiento
solamente tieneval "declarativo"; declaración que sólo está limitada por el orden público, en este caso no
se podrá reclamar en el extranjero más derechos que los que de conformidad com su constitución posee
en su lugar de origen. Nuestra legislación adopta la teoría de la realidad con relación a las personas
jurídicas extranjeras; en efecto, en el artículo 16 de nuestro Código Civil dispone: "La persona juridica
forma una entidad civil distinta de sus miembros individualmente considerados; puede ejercitar todos los
derechos y contra obligaciones que sean necesarias para realizar sus fines y será representada por
órgano que designe la ley, las reglas de su institución, sus estatutos o mentos, o la escritura social" y
más adelante en el artículo 28: "Las compañías ciaciones legalmente constituidas en el extranjero podrán
establecer en el tener en él agencias o sucursales, previa autorización del ejecutivo." Nuestra ación
acepta la realidad de que al igual que el individuo fisico, las personas as necesitan desarrollar su
actividad para alcanzar sus fines y objetivos. y fuera del lugar donde han sido constituidas. En otras
palabras se acepta bidad de admitir a esta persona colectiva a la vida internacional. Por gente,
concluimos que se acepta la personalidad y extraterritorialidad de la a colectiva. Algunos autores como
Merlin, Brocher, Gianzana explican la extraterritorialidad persona colectiva hablando de una especie de
"estatuto personal" de las mismas, auto que las sigue a todas partes, sin embargo, por lo fantasiosa ha
sido antemente descartada. En cualquier caso, nos enfrentamos a una realidad, de que todas las
legislaciones, por el hecho de reconocerle una personalidad ica, le reconocen capacidad de adquirir
derechos y contraer obligaciones, si éstas se encuentran limitadas al ámbito de los bienes, el ámbito
patrimonial. La cuestión es ¿qué ley rige esta capacidad? 42 Capacidad de las Personas Colectivas Se
plantea el problema preguntándonos si las personas jurídicas tienen o no nacionalidad, tienen o no
domicilio, ya que una de éstas regirá su capacidad. En cuanto anacionalidad, algunos responden que la
persona jurídica no tiene nacionalidad que ésta es un vínculo jurídico que engloba tradición, afecto,
interés, y la persona ca no tiene emociones, sentimientos, ni intereses conscientes; otros responden
porque es una realidad su existencia, pero no debemos aplicarlo en la misma que la de una persona
individual. La siguiente pregunta es ¿cuál será la nacionalidad de una persona juridica? tenemos una
amplia gama de respuestas: La nacionalidad del país al cual debe su existencia o reconocimiento; ésta
se rechaza porque tendría tantas nacionalidades como reconocimientos; a nacionalidad de los socios:
tampoco es aceptable porque los socios pueden tener diferentes nacionalidades; nacionalidad del país
donde se encuentra el centro de explotación: lleva a confusión porque algunas, como las compañías de
transporte, tienen diferentes centros de explotación;

4) la que por su voluntad le acordaron sus fundadores: esta teoría puede llevar "al fraude a la ley"; 5) la
del país que las aprueba, las registra o las autoriza: en algunos países no existen estos mecanismos, y
por consiguiente no es "juridicamente seguro"; 6) la del país donde tienen su sede o asiento social: la
dificultad reside en la interpretación que se dé a "asiento social", a veces se entiende centro de
operaciones, centro de explotación, domicilio, etc.; 7) aquélla a la cual pertenecen los que tienen el
control económico de la misma esta teoría podria prestarse también al "fraude a la ley"; 8) la que le
acuerde un juez como cuestión de hecho esta teoría tiene la ventaja de que permite un análisis a fondo y
desapasionado; 9) la del país de su constitución: algunos sostienen que esta teoria también se presta al
"fraude a la ley" ya que la constitución no es sino una fase del procedimiento en algunos países. En la
actualidad la mayoría de los Estados aceptan esta última solución: la del país de su constitución; aceptan
y consideran como sus nacionales a las compañías constituidas en país extranjero independientemente
de la magnitud de sus operaciones en otro Estado. La legislación guatemalteca en el artículo 76 de la Ley
de Nacionalidad dice lo siguiente: "son guatemaltecas las personas jurídicas constituidas bajo las Leyes
de la República" y el Código Civil habla de "compañías legalmente constituidas en el extranjero", "así
como de compañías extranjeras" (artículos 213 al 221) Establecido que la nacionalidad de las personas
jurídicas es la del Estado en donde se constituyeron, la mayoría de los países aceptan hoy en día que la
capacidad de estas personas jurídicas se rige por la ley de su nacionalidad. En su lugar de origen tendrán
la capacidad y el ejercicio de la misma que se hubiere establecido en s constitución, sin embargo el
ejercicio de la capacidad en Estado extranjero queda sujeta al "reconocimiento" que de ella hagan los
otros Estados; puede suceder que en el Estado de origen tenga capacidad de hacer algo que no es
permitido en otro estado, por ejemplo poseer bienes inmuebles en las costas, dedicarsea ciertas
actividades reservadas en otro Estado sólo a nacionales por ejemplo fabrica armamento, poseer medios
de transporte aéreo, marítimo o terrestre, medios de comunicación (radio, televisión, etc.). En el ámbito
americano el Código de Derecho Internacional Privado dispone que el reconocimiento se rige por la ley
territorial, que la capacidad se rige por i ley que las hubiere creado o reconocido, que la capacidad civil de
las sociedades les, mercantiles o industriales se rige por las disposiciones relativas al contrato de
sociedad (artículos 32, 33, 34). La legislación guatemalteca dispone que el reconocimiento de las
compañías jeras necesitan la aprobación previa del ejecutivo, y establece ciertos requisitos ime qua non
para que puedan operar en el país y ejercer su capacidad (artículos 22, 2829 y 31 del Código Civil.
Artículos 213 al 221 del Código de Comercio). Por Decreto Número 16-92 del Congreso de la República,
publicado el 13 de abril de 1992 en el Diario Oficial, Guatemala ratificó "La Convención Interamericana
Personalidad y Capacidad de Personas Jurídicas" firmada en La Paz, Bolivia, 24 de mayo de 1984. El
Lic. Julio César Zenteno Barillas, profesor de la materia en la Facultad de Derecho de la Universidad de
San Carlos, señala como "causas de la existencia del Derecho Internacional Privado" las siguientes: 1) la
naturaleza cosmopolita del hombre; 2) la naturaleza sociable del hombre; 3) la diversidad legislativa; y 4)
la diversidad de Estados. 2 Unos autores dividen las fuentes en formales y materiales; otros hablan de
fuentes internacionales, internas, convencionales, jurisprudenciales y de precedentes, científicas y
finalmente de derecho natural; otros simplifican en fuentes históricas, doctrinarias, internas e
internacionales. Los dos casos fueron: en Inglaterra Collier vrs. Rivaz, 1841, en la Prerogative Court of
Canterbury y en Alemania 1861, en la Corte de Apelaciones. Cuadernos Jurídicos. Publicación de la
Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Nacional Pedro Henriquez Ureña, Santo
Domingo, República Dominicana, septiembre, 1980, Año IV, No. 44, págs. 23-25. Resumen de lo
publicado en Cuadernos Jurídicos de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad
Nacional Pedro Henríquez Ureña de Santo Domingo, República Dominicana, septiembre 1980, año IV,
No. 44. Este punto es una aportación del Licenciado Julio César Zenteno Barillas, catedrático titular de
Derecho Internacional (Público y Privado) de la Facultad de Derecho de la Universidad de San Carlos, a
quien agradezco su valiosa aportación. Se adecuó a las nuevas leyes y especialmente a la nueva Ley del
Organismo Judicial (Decreto 2-89 del Congreso de la República). Se recomienda al alumno repasar sus
nociones de introducción al Derecho y especialmente Eduardo García Maynez [1965: 189-194]. Asimismo
puede consultarse Carrillo Salcedo [1976: 144 y ss.]. También se clasifican en reales, personales e
institucionales; otros mencionan puntos de conexión de hecho y de derecho.