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CIVIL (Licenciatura Aprobada) 230726 094535
CIVIL (Licenciatura Aprobada) 230726 094535
- Libro III de la sucesión por causa de muerte y de las donaciones entre vivos
¿Por qué estos temas que parecen inconexos están juntos?
Sí las donaciones son contratos, porqué las encontramos allí?. El punto común es LA
GRATUIDAD. Tienen que ver con la ENAJENACIÓN, que es gratuita, entre vivos. El comodato
también es gratuito, pero no se enajena, la donación es enajenación gratuita. (Están juntos porque
ambas son títulos para transferir el dominio a título gratuito).
Temas fundamentales que contiene:
1.- Ordenes de sucesión.
2.- El testamento.
3.- Asignaciones de todo tipo: testamentarias, forzosas, condicionales, modales.
4.- Las donaciones.
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- Libro IV de las obligaciones en general y de los contratos.
1.- Clasificación de las obligaciones.
2.- Efectos de las Obligaciones
3.- Modos de extinguir las obligaciones
4.- Fuentes de las Obligaciones.
Título final:
Tiene un solo artículo denominado final. Fija la fecha de entrada en vigencia, del Código, el 1° de
enero de 1857. Además señala una derogación orgánica. Establece la derogación de todas las leyes
que se refieran a materias de las que trata el código, directa o indirectamente en el país. Todas las
leyes civiles vigentes hasta esa época quedaron derogadas, aunque no contradigan lo que indica el
código, es derogación total y expresa.
BUENA FE:
Es la conciencia de estar y actuar jurídicamente por medios legítimos, exentos de
fraude y de todo otro vicio.
Principio que encontramos en el trasfondo de todas las instituciones jurídicas, sin estar
expresada en una formula general.
No se expresa en un concepto único, bajo su denominación la doctrina ha reunido 2
situaciones distintas: La buena fe “subjetiva” y la buena fe “objetiva”.
La Buena fe Subjetiva:
Podemos definirla como la convicción íntima, psicológica de encontrarse en una situación
jurídica regular, una actitud mental de ignorar que se perjudica ilegítimamente un interés jurídico
ajeno, o no tener conciencia de obrar contra derecho. (Estar de buena fe)
Art. 706: “La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.....”
Art. 707: “La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presunción
contraria. En todos los otros la mala fe deberá probarse”.
Materias en que la encontramos:
Matrimonio putativo: Art 122 inciso 1°CC
En las normas del pago: Art. 1576 CC inciso final
A propósito de la CV: Art 1842 CC
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En las prestaciones mutuas
En la muerte presunta
En el testamento.
(Arts. 906, 1576, inciso 2°, 2202, 2295).
La Buena fe Objetiva:
Consiste en observar una conducta apropiada para cumplir los acuerdos en la forma
convenida.
Establece ciertos estándares jurídicos, exige ciertas conductas que los individuos deben
desplegar asimilable a dichos patrones predeterminados, de carácter objetivo; como el de buen padre
de familia, buen comerciante. (Actuar de buena fe).
La norma general que consagra este principio está en el artículo 1546: "Los contratos deben
ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas
las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella".
Obliga a cumplir los contratos de buena fe, en todas sus fases: en la fase preliminar, en las
negociaciones, en la etapa de suscripción, durante su vigencia y durante su ejecución.
Nuestra legislación parte del supuesto que los contratantes están y actúan de buena fe en sus
relaciones jurídicas (art 707). (También en las reglas de interpretación de los contratos).
Pero el código establece también presunciones de mala fe en el artículo 706 inciso 3° y 4°,
artículo 93 N° 6, artículo 1256 materia sucesoria.
(Dolo Pauliano: Artículo 2468, existe mala fe si otorgante y adquirente conocen el mal estado de los
negocios del deudor).
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LIBRE CIRCULACIÓN DE LOS BIENES:
Tiene que ver con dos aspectos:
Debe haber libertad para que las personas puedan hacer circular sus patrimonios, hacer lo
que deseen con sus bienes, que no estén impedidas de comerciar porque la ley se lo prohíbe. Ej. Que
se le niegue valor a la cláusula de no enajenar, no se puede estipular porque atenta contra este
principio.
Los patrimonios siempre deben tener alguien que los administre para evitar que se estanquen,
que nadie cobre los créditos, paguen deudas, o que los bienes no sean comerciados. En
circunstancias normales siempre hay administrador.
Hay dos materias en que se pierde el administrador:
La Herencia Yacente. Es la herencia que tiene heredero pero que nadie ha aceptado, o sea no hay
aceptante y por tanto la ley señala que se debe nombrar un curador hasta que los herederos la
acepten y administren.
La Muerte Presunta. Es una ficción donde desaparece una persona y los bienes quedan. Es una
institución que tiene un fin patrimonial, que está establecida en la ley con ese fin, no tiene fines
emocionales o sentimentales, ni para paz mental, es para ver qué hacemos con el patrimonio del
desaparecido. Para lo cual al legislador le interesa cómo y quien administrará. Pero si la persona
reaparece deben restituírseles sus bienes.
Principio fruto de la Revolución Francesa – D° Indiano: Se impedía la subdivisión del dominio.
Propiedad Feudal: sobre un mismo predio existían distintos titulares (unos eran dueños, otros sólo
tenían la tenencia de las tierras).
Recogen el principio los siguientes artículos del CC:
- El art. 582: al definir el dominio o propiedad;
- El art. 745: al prohibir los fideicomisos sucesivos;
- El art. 769: al prohibir los usufructos sucesivos o alternativos;
- El artículo 1126, que en principio, establece la ineficacia de la prohibición de enajenar, impuesta al
legatario, a menos que comprometa derechos de terceros;
- El art. 1317: al establecer que siempre podrá pedirse la partición de la comunidad;
- El artículo 1964, en el arrendamiento, que faculta al arrendador para enajenar el bien arrendado,
incluso habiendo estipulado con el arrendatario prohibición de hacerlo;
- El artículo 2031, que faculta al dueño de la finca gravada con un censo, para enajenarla;
- El artículo 2415, que deja en claro que el dueño de la finca hipotecada, siempre podrá volver a
hipotecarla o derechamente enajenarla, aún habiendo obligado a no hacerlo.-
LA OMNIPOTENCIA DE LA LEY:
Este principio es consecuencia de la recepción de Andrés Bello a las ideas vigentes en su época, que
daban preeminencia a la ley, por sobre los postulados de la llamada escuela historicista. Ello implica
que la ley en materia civil, objetivamente, es la fuente más importante, desplaza a un lugar
secundario a la costumbre, entre las fuentes formales del derecho. El derecho escrito, cobra absoluta
preeminencia, por sobre el derecho consuetudinario.
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Se refleja en diversas disposiciones del CC:
- El art. 2° Rechaza la costumbre, salvo según la ley;
- En el art. 3, en cuanto sólo el legislador puede interpretar una ley de un modo generalmente
obligatorio; las sentencias judiciales no sientan precedente, tienen efecto relativo;
- En el art. 5: el CC. deja una puerta “entreabierta” a los jueces, pero sólo a modo de sugerencia;
- En el art. 8: consecuencia fundamental del principio, en cuanto nadie puede alegar ignorancia de la
ley, después que esta ha entrado en vigencia;
- En el art. 10: “Los actos que la ley prohíbe son nulos y de ningún valor”. Los actos jurídicos que
contravienen la ley, serán, por regla general, nulos o carentes de valor (en relación a los arts. 1466 y
1682);
- Artículo 1444. En los elementos de la esencia que incorpora la ley y si son eliminados degenera en
otro o no vale.
TEORÍA DE LA LEY
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Elemento Lógico: Se encuentra en los Artículos 19 inciso 2° y 22 inciso 1° del Código Civil. Este
elemento consiste en buscar la concordancia que debe existir entre las distintas partes de la ley, pues
es natural que éstas no sean contradictorias y exista entre ellas una unidad conceptual y de criterio;
¿Dónde busca el sentido de la Ley este Elemento Lógico? En la misma Ley, relacionando las
distintas partes de la misma para que haya concordancia. El artículo 19 establece que para
interpretar las expresiones oscuras de la ley, se debe buscar en ella misma su intención o espíritu.
Elemento Sistemático: Se encuentra en el inciso 2° del Artículo 22 y 24 del Código Civil. La
correspondencia de la ley se busca más allá, en otros ordenamientos jurídicos, especialmente si
versan sobre el mismo asunto. La extensión de este criterio puede llevar a analizar el espíritu general
de la legislación.
El Elemento Sistemático es lo mismo que el lógico, pero más extenso o sea comparamos un artículo
de una Ley con otras leyes, eso quiere decir que la misma Ley no dio respuesta, debiendo recurrir a
otras leyes, aunque no sean del mismo tema.
Espíritu General de la Legislación y la Equidad Natural: Se encuentra en el Artículo 24 del
Código Civil.
Art. 24 CC: “En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación
precedentes, se interpretarán los pasajes obscuros o contradictorios del modo que más
conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural”.
El espíritu general es distinto de la finalidad de la ley. El espíritu general de la legislación se
encuentra implícito en el elemento sistemático. La equidad según se ha señalado es: “el sentimiento
seguro y espontáneo de lo justo y lo injusto, que deriva de la sola naturaleza humana, con
prescindencia del derecho positivo”. La justicia del caso concreto.
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Algunos Efectos de la Muerte:
1.- Con la muerte se produce la apertura de la sucesión. No se abre ni antes ni después, es siempre al
momento de la muerte.
2.- Se termina el matrimonio, la ley no habla de disolución sino de término. Derivado de esto
cambia el estado civil del cónyuge sobreviviente, queda viuda o viudo según corresponda.
3.- Pone término a algunos contratos patrimoniales aparte del matrimonio, los que son intuito
persona, como el mandato que da lo mismo quien fallezca excepto del mandato judicial que tiene
otras características. La sociedad civil, no así las sociedades comerciales.
4.- Extingue algunas obligaciones, lo cual no es habitual porque son en general transmisibles. Las
obligaciones intuito persona que requieren una condición, aptitud personal del deudor como por
ejemplo si fallece un artista que está contratado para cantar, sus herederos no tienen que cumplir la
obligación como artistas.
5.- Se extingue el derecho de alimentos si fallece el que recibe. No así la obligación de alimentos
que es transmisible.
6.- Otro derecho que se extingue es el de usufructo.
7.- Extingue la responsabilidad penal pero no la civil que se mantiene.
8.- Con la muerte de los padres se produce la emancipación de los hijos, que dejan de estar sujetos a
patria potestad pero deben quedar en tutela o curatela si son menores de edad.
Muerte Presunta: Es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de un
individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no.
La presunción es de carácter simplemente legal, y se basa en dos circunstancias conocidas:
a) La ausencia o desaparecimiento de un individuo por largo tiempo de su domicilio;
b) La carencia de noticias de éste.
Condiciones para que tenga lugar la muerte presunta.
Del artículo 80 y siguientes, se desprende que para que tenga lugar la muerte presunta, deben
concurrir cuatro requisitos:
a) Que el individuo haya desaparecido, esto es, que se haya ausentado de su domicilio;
b) Que no se tenga noticias de su existencia.
c) Que sea declarada por sentencia judicial;
d) Que la declaración se haga de conformidad al procedimiento contemplado en el Código Civil;
Objeto. El objeto de la muerte presunta es resguardar diversos intereses.
La ley considera:
a) El interés de la persona que ha desaparecido;
b) El interés de los terceros, principalmente de aquellos que tengan derechos eventuales en la
sucesión del desaparecido;
c) El interés general de la sociedad de que no haya bienes y derechos abandonados, lo que atenta
contra el principio de la libre circulación de la riqueza.
4.- Períodos de la muerte presunta. Distinguimos tres períodos:
El de la mera ausencia, al fin del cual se pide la declaración de muerte presunta;
El de posesión provisoria de los bienes del desaparecido;
El de posesión definitiva de los mismos bienes
5.- Quienes pueden pedir la declaración de muerte presunta. Puede ser provocada por cualquiera
persona que tenga interés en ella (artículo 81 Nº 3); y es tal, toda persona que tiene un interés
pecuniario subordinado a la muerte del desaparecido. (herederos presuntivos, los legatarios, nudo
propietario de bienes que el desaparecido tenía en usufructo, el fideicomisario a quien por la muerte
del desaparecido ha de deferirse el fideicomiso)
6.- Juez competente. La muerte presunta debe declararse por el juez del último domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile. Si el desaparecido hubiere tenido dos o más domicilios, no habrá
inconveniente para que cualquier juez de uno u otro domicilio, declare la muerte presunta. Si el
desaparecido no hubiere tenido domicilio en Chile, nuestros jueces son incompetentes para declarar
la muerte presunta.
Efectos:
Se disuelve el matrimonio. Muerte presunta como causal de disolución del matrimonio.
Se produce la apertura de la sucesión del desaparecido
Se cancelan o alzan las cauciones
Cesan las restricciones para vender e hipotecar
Se produce la partición de bienes, de conformidad a las reglas generales.
Se deben efectuar las correspondientes inscripciones.
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Aunque la existencia natural no concede la calidad de persona, o sujeto de derechos, la ley la toma
en cuenta con el objeto de proteger la vida del que está por nacer.
La ley protege la vida del que está por nacer en materia civil mediante dos protecciones importantes:
Hay 2 protecciones que señala el Código Civil:
1) Se suspenden los derechos del que está por nacer hasta el momento de su nacimiento. Si nace,
entra en el goce de los derechos entendiéndose que los tenía desde la concepción. Si no nace se
reputa no haber existido jamás.
2) El juez puede tomar de oficio, o, a petición de cualquier interesado cualquier medida que estime
conveniente para proteger la vida del que está por nacer. Hay 2 aspectos excepcionales aquí: que el
juez pueda actuar de oficio en materia civil; que el juez pueda tomar la medida que estime sin que la
ley le indique lo que puede hacer.
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Los hijos menores, los pupilos y los interdictos que tienen el domicilio del tutor o curador, los
jueces y los secretarios del tribunal para los efectos de ejercer su oficio,
- Domicilio convencional: es el que las partes acuerdan en un contrato, normalmente con la
intención de prorrogar la competencia de algún tribunal, cumplimiento de obligaciones, ley
aplicable, etc.
La ley chilena reconoce la pluralidad de domicilios: una persona puede tener varios…
Importancia del domicilio:
- Para determinar la competencia de los tribunales.
- Para efectos de practicar las notificaciones
- Muerte presunta: tribunal competente es el del último domicilio conocido del desaparecido.
- La sucesión se abre en el último domicilio del causante.
- Para el cumplimiento de las obligaciones: si no se ha pactado un lugar distinto, se debe cumplir
en el domicilio del deudor.
CAPACIDAD:
Aptitud legal de una persona para ser titular de derechos, para contraer obligaciones
y ejercer derechos por sí mismo sin el ministerio ni autorización de otro.
La Capacidad de Goce no se pregunta. Se pregunta la capacidad de ejercicio y no se ve acá, ya que
es requisito de los actos jurídicos.
La capacidad de goce: no está en el código, porque todos la tenemos. Esta capacidad surge en el
momento del nacimiento y está indisolublemente ligada a la personalidad. Se define como la aptitud
legal de una persona para ser titular de derechos
ESTADO CIVIL:
¿Por qué lo trata el código?
Para efectos de la prueba. El código lo trata bajo ese título: la prueba del estado civil.
¿Qué es el estado civil?
Concepto legal:
Art. 304. El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos
derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
No es una buena definición, parece más bien la de capacidad de goce.
Concepto doctrinario: (Alessandri):
Es la calidad permanente que ocupa un individuo en la sociedad, derivada de sus relaciones de
familia, atribuyéndole derechos e imponiéndole obligaciones.
Características: (casi todos los atributos tienen las mismas):
- Es único e indivisible: cada persona puede tener sólo uno.
- Permanente, porque nunca se deja de tener uno.
- Imprescriptible.
- Incomerciable
- Intransferible.
- Intransmisible
- Inembargable
El estado civil tiene 2 aspectos:
- Uno se refiere a la filiación.
- El otro referido al matrimonio.
Respecto al matrimonio, ¿qué estados civiles reconoce el Código?
Casado, separado judicialmente, viudo, divorciado.
Casado: el que ha celebrado el contrato de matrimonio, cuyo vínculo no está disuelto y que tiene
todos los deberes del matrimonio.
Separado judicialmente: el que ha celebrado el contrato de matrimonio, cuyo vínculo no está
disuelto pero que no tiene el deber de convivencia y los que derivan de él (cohabitación, fidelidad).
Viudo: es el que ha estado casado y cuyo vínculo se disolvió por la muerte de su cónyuge.
Divorciado: es el que ha estado casado pero cuyo vínculo se disolvió por sentencia ejecutoriada de
divorcio.
Soltero: el que no está casado y nunca lo ha estado. Es un estado que una vez abandonado no se
vuelve a tener.
Soltero no lo menciona el código, porque es el único estado civil que no se prueba y el código trata
el estado civil en la prueba…
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Los estados civiles que nacen de la filiación se refieren a la calidad que tenemos como hijos:
Hijos matrimoniales o no matrimoniales y estos últimos de filiación determinada o indeterminada.
Fuentes del estado civil:
La ley: Algunos autores señalan los hechos jurídicos y enumeran el nacimiento, la concepción y la
muerte.
Los actos jurídicos: el matrimonio, el reconocimiento voluntario.
La sentencia judicial: de declaración de muerte presunta, de reconocimiento forzado de un hijo, de
separación judicial, de divorcio, de adopción…
EL PATRIMONIO:
Es el conjunto de derechos y obligaciones de toda persona, avaluables en dinero.
Conceptos básicos que se deben saber (si hay concepto legal, debe saberse aquel)
Persona: todo individuo de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condición.
Muerte: es la cesación total e irreversible de la actividad cerebral (o de los fenómenos de la vida).
Muerte presunta: es aquella declarada por el juez respecto de una persona que ha desaparecido y
cumpliéndose los demás requisitos legales.
Atributos de la personalidad: características inherentes a toda persona por el solo hecho de serlo.
Nacionalidad: es el vínculo jurídico que une a una persona con estado determinado, concediéndole
ciertos derechos y ciertas obligaciones.
Nombre: es el conjunto de palabras que se utilizan para individualizar a una persona.
Domicilio: es la residencia acompañada real o presuntivamente del ánimo de permanecer en ella.
Residencia: es el lugar en el que una persona se encuentra, con carácter permanente, pero sin la
intención de constituir domicilio.
Morada o habitación: lugar en el que una persona se encuentra de manera temporal. Importante ya
que se usa en el art. 14: la ley obliga a todos los “habitantes” de la República.
Capacidad: aptitud legal de una persona para ser titular derechos, contraer obligaciones y ejercer
los derechos por si misma sin el ministerio ni la autorización de otro.
Capacidad de goce: es la aptitud legal de toda persona para ser titular de derechos.
Estado civil: es la calidad del individuo que lo habilita para ejercer ciertos derechos y contraer
ciertas obligaciones civiles.
Estado civil: es la condición permanente que ocupa un individuo en la sociedad, derivada de sus
relaciones de familia, la cual le confiere ciertos derechos y ciertas obligaciones.
Posesión notoria (es uno de los medios de prueba del estado civil): es la comprobación por medios
fehacientes del estado civil de casado o de hijo demostrándose que por un período de tiempo ha
existido el nombre, el trato y la fama.
Patrimonio (Planiol): es el conjunto de derechos y obligaciones de toda persona, avaluables en
dinero.
Ley (art. 1° CC): es una declaración de la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita
por la constitución manda prohíbe o permite.
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Ley (Planiol): regla social obligatoria, establecida con carácter permanente por la autoridad pública
y sancionada por la fuerza.
Ley prohibitiva: es aquella que impide una determinada conducta de manera absoluta.
Ley imperativa: es aquella que manda el cumplimiento de un requisito para realizar un acto que
está permitido o para soslayar una prohibición.
Ley permisiva: es aquella que autoriza la realización de una conducta que de no mediar la ley sería
ilícito realizar.
Costumbre: Es la repetición constante y uniforme de ciertos actos o conductas realizadas por la generalidad
de los miembros de un grupo social, durante un período prolongado de tiempo y basados en el
convencimiento de que obedece a una necesidad juridica.
Interpretar la ley: Determinar el verdadero sentido y alcance de una ley, cláusula o disposición.
Vacancia legal: período de tiempo que media entre la publicación de una ley y su efectiva entrada
en vigencia.
Vacío o laguna legal: situación en la que no existe ley que resuelva un determinado conflicto (el
juez debe actuar por analogía o de acuerdo a la equidad natural).
Modos de adquirir: hechos o actos jurídicos a los cuales la ley les atribuye la facultad o aptitud de
hacer nacer el dominio, transferirlo o transmitirlo.
ACTO JURÍDICO:
Lo primero es distinguir entre hechos y actos. La diferencia entre ambos es la intervención de la
voluntad humana (en los actos existe voluntad, en los hechos no).
Los hechos pueden ser materiales o jurídicos:
Los hechos materiales no tienen trascendencia jurídica
Hecho jurídico se define como todo suceso de la naturaleza o del hombre que origina efectos
jurídicos. No interviene la voluntad humana pero producen consecuencias jurídicas. Ej.: el
nacimiento (comienza la existencia legal…), la muerte, el transcurso del tiempo.
ilícitos Delitos
Cuasidelitos
Los actos se dividen en materiales o simples (correr, caminar, abrir una puerta) y jurídicos
En el concepto de AJ hay 3 requisitos que no pueden faltar:
- Voluntad
- Efectos jurídicos
- Licitud (porque los delitos no son AJ)
Concepto:
Acto jurídico es una manifestación de la voluntad destinada a producir consecuencias
jurídicas queridas por el autor o las partes y reconocidas por el ordenamiento jurídico.
Cuando el acto es unilateral se debe hablar de autor. Si es bilateral corresponde hablar de partes.
Características del Acto Jurídico:
1. No están definidos en el CC.
2. Son voluntarios.
3. La voluntad debe manifestarse.
4. Basta con una voluntad
5. Debe producir efectos jurídicos.
6. Los efectos jurídicos son crear, modificar, extinguir, transmitir, transferir, conservar…
7. Deben ser lícitos
Clasificación:
Las diversas clasificaciones de los actos jurídicos se formulan, fundamentalmente, con el objeto de:
Saber como nacen o se perfeccionan;
Para determinar la naturaleza de los derechos y las obligaciones que generan y la forma
como han de cumplirse; y
Para saber como se extinguen.
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El Código clasifica los contratos, no los AJ, entre los artículos 1439 y 1443 del código.
1. AJ Unilaterales y bilaterales
2. AJ gratuitos o de beneficencia y los AJ onerosos
3. AJ conmutativos y AJ aleatorios (pero es más bien 2.1)
4. AJ Principales y AJ accesorios
5. AJ consensuales, AJ reales y Aj solemnes.
AJ Unilaterales y bilaterales (hay que saber la diferencia con los cttos unilaterales y bilaterales)
Atendiendo al número de voluntades que intervienen.
Glosario:
AJ unilateral: aquel en que interviene una sola voluntad.
AJ bilateral: aquel en el que intervienen 2 o más voluntades.
Ctto unilateral: aquel en que una sola parte se obliga para con otra que no adquiere obligación
alguna. Ej.: depósito, comodato.
Ctto bilateral: aquel en que las partes contratantes se obligan recíprocamente. Ej.: CV, arrendamiento
Ctto gratuito: el que tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.
Ctto oneroso: el que tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose c/u en beneficio
del otro
Ctto oneroso conmutativo: cuando c/u de las partes se obliga a dar, hacer o no hacer una cosa que
se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar, hacer o no hacer a su vez.
Ctto oneroso aleatorio: cuando la equivalencia consiste en una contingencia incierta de ganancia o
pérdida
Ctto principal: el que subsiste por sí mismo, sin necesidad de otra convención.
Ctto accesorio: el que tiene x objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal de
manera que no pueda subsistir sin ella.
Ctto real: el que se perfecciona por la tradición de la cosa a que se refiere
Ctto consensual: el que se perfecciona por el solo consentimiento
Ctto solemne: el que está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que
sin ellas no produce ningún efecto civil.
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- La representación
- La cláusula de aceleración en el mutuo.
- Que los gastos de la cv los pague el comprador (naturalmente son del vendedor).
- Suprimir la obligación de rendir cuenta del mandatario.
- La facultad para subarrendar (alterar su condición natural).
- Toda eliminación o alteración de un elemento de la naturaleza.
Requisitos del AJ (el 80% de AJ es el desarrollo de los requisitos)
Están en el art. 1445:
“Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario:
1º que sea legalmente capaz;
2º que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio;
3º que recaiga sobre un objeto lícito;
4º que tenga una causa lícita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la
autorización de otra”.
Se distinguen:
Voluntad
Existencia Objeto
Causa
Solemnidades, cuando la ley las exija
LA CAPACIDAD
Concepto, características, clasificación.
Concepto:
Es la aptitud legal que tiene una persona para ser titular de derechos, para contraer
obligaciones y ejercer sus derechos por sí misma sin el ministerio ni autorización de un
tercero.
Características:
- Las reglas de la capacidad son de orden público (irrenunciables).
- La capacidad es la regla general y la incapacidad es la excepción.
Incapaces absolutos:
- Impúber.
- Demente.
- Sordo o sordomudo que no se pueda dar a entender claramente.
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Características de la incapacidad absoluta
- La sanción es la nulidad absoluta (siempre).
- Sus actos no generan ninguna clase de obligaciones, ni siquiera naturales.
- Sólo pueden actuar a través de sus representantes, necesariamente legales, nunca
convencionales porque no pueden celebrar contratos para dar representación.
Incapaces relativos:
- Menores adultos
- Disipador que se encuentra en interdicción de administrar sus bienes.
Características de los incapaces relativos
- La sanción para sus actos es la nulidad relativa.
- Pueden actuar representados o por sí mismos autorizados por su representante, e incluso en
algunos casos pueden actuar sin autorización cuando la ley los autoriza.
Actos que pueden realizar sin autorización:
- Administrar su peculio profesional.
- Contraer matrimonio (sólo requiere ascenso en el caso del menor adulto, no del interdicto).
- Celebrar contratos domésticos: actos que no suponen perjuicio para nadie.
- Otorgar testamento (porque es un acto personalísimo que no admite delegación).
- Iniciar la posesión de bienes muebles (aunque este es un hecho no un acto…).
- Sus actos pueden generar obligaciones naturales y en esa medida pueden ser caucionadas y
novadas.
Incapacidades Particulares:
Es aquella que recae sobre personas que siendo plenamente capaces, la ley les prohíbe celebrar
ciertos actos. Son fenómenos casuísticos…
Art. 1447 parte final: Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Ej:
- Compraventa entre cónyuges.
- El marido que no puede vender los bienes raíces de la SC.
- El empleado público que no puede vender los bienes bajo su administración.
- Los jueces (abogados, martilleros) no pueden comprar bs en subasta pública en la que
participan.
- El eclesiástico confesor que está inhibido para adquirir la herencia…
LAS FORMALIDADES
Concepto: Son los requisitos externos con que deben ejecutarse o celebrarse algunos actos jurídicos,
por disposición de la ley.
Clasificación. Son 4 las que hay que saber:
o Formalidades Esenciales (también llamadas solemnidades propiamente tales).
o Formalidades Habilitantes.
o Formalidades por vía de publicidad.
o Formalidades por vía de prueba.
De c/u de las 4 categorías, saber:
Concepto – Ejemplos – Sanción (la parte importante del tema y que da lugar a su estudio).
Formalidades Esenciales
Son los requisitos externos prescritos por la ley como indispensables para la existencia misma o para
la validez del acto jurídico, exigidos en atención a la naturaleza o especie del acto o contrato.
- Son las más importantes.
- Pueden ser de existencia o de validez.
- La sanción es la inexistencia o la nulidad absoluta respectivamente.
- Son de existencia cuando la solemnidad es el único medio a través del cual el autor o las partes
pueden manifestar su voluntad; Ejemplos: Promesa por escrito; compraventa de bienes raíces,
servidumbres, derecho de herencia o de censo por escritura pública; usufructuo de bienes raíces
cuando es por acto entre vivos por escritura pública.
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- Son de validez: la insinuación (autorización judicial) en la donación; presencia de 3 o 5 testigos,
según el caso, en el testamento. La presencia de dos testigos hábiles en la celebración del contrato de
matrimonio.
Formalidades Habilitantes
Son los requisitos externos exigidos por la ley, en atención a la calidad o estado de las
personas que ejecutan o celebran el acto o contrato.
La ley, velando por los intereses de los relativamente incapaces, exige, para la validez o eficacia de
ciertos actos jurídicos, el cumplimiento de formalidades que tienden a integrar la voluntad de
aquellos, o el poder de sus representantes legales.
Se denominan habilitantes, porque habilitan a los incapaces para actuar en la vida jurídica, para que
éstos puedan válidamente celebrar actos jurídicos.
En ciertos casos, también protegen a personas capaces, como acontece con la mujer casada en
sociedad conyugal.
- La sanción a su omisión es la nulidad relativa. porque atiende a la calidad de las personas que
concurren a la celebración del acto o contrato.
Ejemplos: la autorización o la asistencia del representante legal del incapaz relativo.
Formalidades por vía de publicidad
Son los requisitos externos exigidos por la ley, para poner en conocimiento de los
terceros el otorgamiento o celebración de un acto o contrato, y, en algunos casos, para
que el acto o contrato tenga eficacia frente a terceros.
- Pueden ser de simple noticia o sustanciales.
- La sanción es la indemnización de perjuicios o la inoponibilidad respectivamente.
Ej.: Publicación de 3 avisos en un periódico, de los decretos de interdicción provisoria o definitiva
del demente o del disipador (artículos 447 y 461 del Código Civil).. Las publicaciones que deben
efectuar las sociedades anónimas dando cuenta de “hechos esenciales”.
Formalidades por vía de prueba
Son los requisitos externos exigidos por la ley como principal medio de prueba para
acreditar la existencia de algún acto o contrato.
- Sanción: Si se omiten la ley restringen los medios de prueba
- Ej: escriturar los contratos que tengan un valor mayor a 2 UTM, so pena de no admitirse la prueba
de testigos (art. 1709).
LA INOPONIBILIDAD
C o n c e p t o: Es la ineficacia de un acto jurídico o la ineficacia de su nulidad, respecto de ciertos
terceros, por no haber cumplido las partes algún requisito externo, dirigido precisamente a proteger
a los terceros.
Otro Concepto: La inoponibilidad es la sanción legal que consiste en el impedimento de hacer
valer, frente a ciertos terceros, un derecho nacido de un acto jurídico válido o de uno nulo,
revocado o resuelto. Dichos terceros están facultados, pues, para oponerse a que los alcancen los
efectos de un acto jurídico válido o los de la nulidad, revocación o resolución del acto, efectos que
los perjudican.
Los efectos del acto jurídico sólo obligan a las partes, pero la realidad jurídica del mismo no puede
ser desconocida por terceros. No obstante, en determinadas circunstancias éstos pueden alegar que el
acto jurídico no les empece. La inoponibilidad, por ende, no implica un vicio del acto, no afecta su
validez. La inoponibilidad no tiene un tratamiento homogéneo en la ley; dependiendo de los casos,
puede tener su origen en la omisión de ciertas inscripciones en registros públicos, o por no haber
notificado a determinadas personas o simplemente por la no-concurrencia o ratificación del titular
de un derecho.
Ejemplos de Inoponibilidad:
Art. 1707 (contraescrituras);
Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura
pública, no producirán efecto contra terceros.
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Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado razón de su contenido
al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en
cuya virtud ha obrado el tercero.
Art 1902 (cesión de derechos);
Art. 1902. La cesión no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido
notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste.
Art. 1815 (compraventa de cosa ajena);
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida,
mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Art. 1450 (promesa de hecho ajeno);
Art. 1450. Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de
quien no es legítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera
persona no contraerá obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro
contratante tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la promesa.
Art. 2160 (mandato);
Art. 2160. El mandante cumplirá las obligaciones que a su nombre ha contraído el mandatario
dentro de los límites del mandato.
Será, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tácitamente cualesquiera
obligaciones contraídas a su nombre.
LA VOLUNTAD
Concepto: no hay concepto legal, algunos doctrinarios:
- Aptitud para querer.
- Potencia del alma que mueve al hombre a hacer o no hacer alguna cosa.
Interesa la voluntad jurídica:
Aptitud del hombre de querer hacer o no hacer algo con la intención de producir efectos
jurídicos.
Requisitos de la voluntad, para que sea jurídicamente apta para vincular a la persona que la
manifiesta:
1º Libre y espontánea (exenta de vicios).
2º Debe exteriorizarse, las meras intenciones no constituyen derecho.
3º Debe ser real y seria.
- No son exactamente lo mismo
- Real: que debe existir, no debe ser simulada.
- Seria: con la intención de obligarse, de generar un vínculo jurídico.
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La seriedad de la voluntad está íntimamente relacionada con la capacidad: solo los capaces
pueden seriamente manifestar su voluntad. La voluntad de los incapaces carece de seriedad para
poder obligarse jurídicamente.
Los incapaces tienen voluntad, pero no jurídica porque carecen de la seriedad para que esa voluntad
pueda efectivamente vincularlos.
Clasificaciones de la voluntad
1º Según como se manifiesta: Expresa y tácita
2º Según si la voluntad corresponde a la verdadera intención del declarante o no: Real-
declarada
1° Según como se manifiesta:
- Expresa: la que se manifiesta en términos formales y explícitos. No hay nada que explicar, no hay
interpretación. Puede ser verbal, escrita y por señas. Ej: Los acctos solemnes, los elementos
accidentales
- Tácita: Se deduce de manera concluyente e inequívoca de la conducta del individuo. Su
comportamiento no deja lugar a dudas sobre cuál es su voluntad, no admite doble interpretación.
Ejemplos:
- Tácita Reconducción en el contrato de arrendamiento: No obstante haberse cumplido el plazo
expreso o tácito del contrato o haberse efectuado el desahucio, puede ocurrir que el contrato
continúe vigente por un cierto término, operando entonces una “tácita reconducción” (artículo 1956
del Código Civil). (Se renueva tácitamente el contrato de arrendamiento).
Tal ocurre cuando se cumplan los siguientes requisitos copulativos:
- Que se trate de un bien raíz que permanece en poder del arrendatario;
- El arrendatario, con el beneplácito del arrendador, ha pagado la renta de cualquier espacio de
tiempo subsiguiente a la terminación, o ambas partes han manifestado por cualquier otro hecho
igualmente inequívoco su intención de perseverar en el contrato.
- actos de heredero, Art. 1241 – Art. 2124, mandato
- El precario, si alguien posee un inmueble por mera tolerancia del dueño.
En general, la ley chilena acepta la voluntad expresa y tácita de igual manera.
Pero hay casos en que la ley exige que la voluntad sea expresa:
Matrimonio: la declaración de voluntad debe ser formal.
Testamento: la ley exige que debe ser por escrito.
Solidaridad, la ley señala que no se presume sino que debe declararse expresamente.
Intereses en el mutuo, especialmente la eximición de los mismos, debe ser expresa, incluso el
pacto debe constar por escrito.
En general los elementos accidentales requieren voluntad expresa.
En general todos los actos solemnes requieren voluntad expresa.
El Silencio como manifestación de voluntad
¿Cuál es la regla general? Que no tenga validez, es la nada jurídica.
Por autonomía de la voluntad el autor o las partes pueden darle al silencio valor, en la
instancia que quieran. Por Ej. En la oferta: Venta de un automóvil, se pide que no decida al instante
sino transcurridos ciertos días para que dé una respuesta, pero si no hay respuesta al mediodía del
sábado interpreto que no lo vas a comprar.
También hay casos en que el legislador acepta que el silencio valga como declaración de la
voluntad le da valor al silencio, por razones de lógica o necesidad:
La mora del Asignatario en la herencia: Que no ha declarado si acepta o repudia y afecta
intereses de terceros, estos pueden pedir al tribunal que le dé un plazo para que lo haga (dentro
de los 40 días subsiguientes al de la demanda, prorrogable hasta por 1 año). Si no dice nada, se
entiende que repudia.
Personas que se dedican a administrar negocios de terceros
En el mandato: cuando una persona ausente le hace un encargo, el profesional debe contestar lo más
pronto posible y si no lo hace, su silencio se mirará como aceptación (Art. 2126).
2° Según si la voluntad corresponde a la verdadera intención del declarante o no:
Real: La que está en el fuero interno de la persona, que corresponde a lo que verdaderamente quiere.
Declarada: La que se exterioriza.
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- Debieran coincidir, pero no siempre es así.
- La falta de coincidencia entre una y otra puede generar simulación, pero siempre que sea
intencional.
- Puede ser sin intención por mal manejo del lenguaje, por mala redacción, etc.
- Por eso se trata este tema en la interpretación de los contratos (Art. 1560)
Art. 1560. Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo
literal de las palabras.
- En general prima la voluntad declarada.
- Pero cuando la voluntad real es conocida claramente, prima por sobre la declarada.
EL CONSENTIMIENTO
Ver: concepto, como se forma, requisitos de la oferta y de la aceptación.
Concepto:
El Consentimiento es un acuerdo de voluntades, necesario para dar nacimiento a un Acto
Jurídico Bilateral.
Da la idea por ende, de querer dos o más personas la misma cosa, 2 o más voluntades encaminadas
hacia un mismo fin jurídico, de ponerse de acuerdo acerca de cierto punto.
OFERTA: AJ unilateral por el cual una persona propone a otra u otras, determinadas o
indeterminadas, la celebración de un contrato, en términos tales que para que quede perfecto, basta
con que el destinatario de la oferta simplemente la acepte.
Requisitos de la oferta:
- Debe ser seria y completa
Seria: Debe hacerse con la intención de producir un vínculo jurídico; con la intención de obligarse por el
simple si del aceptante.
Completa: que contenga un proyecto completo de contrato al que solo le baste la adhesión de la
persona a la que se dirige para perfeccionarse.
- Debe dirigirse a un destinatario determinado y comunicarse a éste.
- Debe formularse por una persona capaz;
- Debe exteriorizarse;
- Debe ser voluntaria;
- Debe estar exenta de vicios;
Causales de caducidad de la oferta:
- Por muerte del oferente
- Retractación del oferente (en tiempo útil).
- Incapacidad o quiebra del oferente.
- Por vencimiento del plazo.
Duración de la oferta:
Hay que distinguir si la oferta se formula de forma verbal o por escrito:
- Verbal o entre presentes: debe aceptarse en el acto, al tiempo de ser emitida.
- Si es por escrito, hay que distinguir si las partes se encuentran en el mismo lugar o distintos:
En el mismo lugar (=dentro del radio urbano de la ciudad): dentro de 24 horas.
En lugares distintos: a vuelta de correo.
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- Para la retractación del aceptante.
- Para la caducidad de la oferta
- Para la ley que rige el contrato: es la que rige al momento de su perfeccionamiento.
- Para la prescripción extintiva: corre desde que la obligación se haya hecho exigible.
- Para la teoría de los riesgos
- Para los efectos del contrato
- Por la prescripción de las acciones
Excepciones a la regla general sobre el momento en que se perfecciona el contrato:
La norma del art. 101 del C. de comercio no es de orden público; por tanto, las partes pueden
convenir que el contrato se perfeccione en un momento distinto del señalado por la ley.
También constituyen excepción los siguientes contratos, por expresa disposición de la ley:
- Contratos reales: se entienden celebrados en el momento de la entrega o tradición de la cosa;
- Contratos solemnes: se entienden celebrados en el momento en que se cumple la solemnidad.
- Tratándose de las donaciones irrevocables, el CC., en el art. 1412, sigue la teoría del conocimiento.
En consecuencia, la regla general del art. 101 del C. de Comercio se aplica exclusivamente a los
contratos consensuales.
Dónde se forma el consentimiento
En el lugar en el que se da la aceptación (si están en lugares distintos, será en el del domicilio del
aceptante).
Importancia práctica del lugar en que se perfecciona el consentimiento: Para determinar la
legislación aplicable, la costumbre aplicable y el tribunal competente.
Vicios:
Son fenómenos que impiden que la voluntad se manifieste en forma libre y espontánea.
Los vicios de la voluntad son: error, fuerza y dolo. La lesión no es vicio de la voluntad. El rapto ya
no existe (fue derogado por la ley de matrimonio civil).
Los vicios de la voluntad provocan que no haya coincidencia entre la voluntad real y la declarada.
De cada vicio hay que saber:
- Concepto.
- Clasificaciones.
- Requisitos para que vicien la voluntad (ninguno vicia por que sí).
- La sanción en todos los casos de vicios de la voluntad es siempre la nulidad relativa.
En el caso del error esencial para algunos autores la sanción es la nulidad absoluta o incluso la
inexistencia pero porque para esos autores el error esencial no es vicio de la voluntad sino que
excluye la voluntad.
Pero si sostenemos que el error esencial es vicio, la sanción que corresponde es la nulidad relativa.
Si pueden elegir con qué vicio partir, primero la fuerza, luego el dolo (aunque puede derivar a otros
temas). El error es muy complicado, por las clasificaciones.
ERROR
No hay concepto legal: Es el falso concepto que se tiene de la realidad, ya sea por ignorancia o por
equivocación (de los hechos o del derecho).
Clasificación
Error de Derecho: Es el falso concepto que se tiene del derecho o de la ley, ya sea por ignorancia o
una equivocada interpretación de la misma.
Artículos Vinculados: Art. 7, 8 y 706)
Art. 7. La publicación de la ley se hará mediante su inserción en el Diario Oficial, y desde la fecha
de éste se entenderá conocida de todos y será obligatoria…
Art. 8. Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en vigencia.
Art. 706, inciso 4°…”Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Art. 1452: “El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento”.
Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en
contrario”.
No me excusa ante el derecho. El error de derecho no es vicio de la voluntad nunca.
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¿Por qué no vicia el consentimiento? Porque la Ley se presume conocida por todos. Si se alega
desconocimiento de la Ley hay una presunción de mala fe.
Excepciones: ¿Cuáles son los casos en que si se puede alegar error de derecho?
El Código admite alegar error de derecho no para eludir su cumplimiento, sino, por el contrario,
para que se restablezca el imperio del Derecho:
En los casos en que se pueda invocar error de derecho no lo será nunca como vicio de la voluntad.
Artículo 2299: “Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que
tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el hecho como en el derecho”. (pago de lo no
debido).
Artículo 2297: “Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no
tenía por fundamento ni aun una obligación puramente natural”.
Artículo 1683: el precepto admite un error de derecho, a quien contrató ignorando que el contrato
adolecía de nulidad (o sea, incurriendo en un error de derecho), podrá demandar la nulidad del
mismo.
En materia tributaria en los primeros artículos permite alegar error de derecho para evitar el pago
de las multas.
Error de Hecho: Falso concepto que se tiene sobre una persona, un hecho o una cosa o sus
características o sobre el acto o contrato, ya sea por ignorancia o equivocación.
Error en el negocio
Error esencial o error obstáculo
Error en el objeto
Error sustancial
Error de hecho
Error accidental.
Error en la persona.
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¿Qué se entiende por calidad esencial? Aquella característica que distingue a esa cosa de otras cosas
de su mismo género. Ej. ¿Qué hace distinto al pizarrón de la sala de otros? Que se ubica en la sala
304. Eso es una característica distintiva de ese pizarrón, no hay otro.
Artículo 1454, inciso 1°. “El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia
o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si
por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de
algún otro metal semejante.
- Vicia el consentimiento, por ende la sanción es nulidad relativa
Error Accidental: (Error en cualidades accidentales)
- Recae sobre las características de la cosa que no son esenciales en ella (color del auto, tamaño de
la mesa)
Es aquel que recae en cualquier calidad de la cosa que no sea la esencial. Son tales aquellas que
ordinariamente son indiferentes para determinar la voluntad o el consentimiento de las personas.
Hablamos del tamaño, color, forma. No tiene que ser la materia prima, porque eso es parte del error
sustancial. No tiene que ser la calidad esencial, porque es parte del error sustancial. Tampoco puede
ser la identidad de la cosa, eso es parte del error incorpore. Tiene que ser cualquiera otra calidad.
La regla general es que no vicia el consentimiento.
Vicia si se cumplen dos requisitos copulativos:
- Que lo accidental sea esencial para una de las partes.
- Que esa circunstancia sea conocida por la contraparte.
Art 1454 inciso 2°: “El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento
de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y
este motivo ha sido conocido de la otra parte”.
Error en la Persona
- No vicia el consentimiento, salvo en los contratos intuito persona
- En los AJ en general la identidad de la persona no es relevante, solo importan en los contratos
intuito persona, aquellos que se celebran en consideración a la persona de la contraparte:
matrimonio, sociedad, mandato, donación, comodato…en general, todos los actos gratuitos y los
contratos de confianza.
En la tradición (que no es un contrato, pero sí una convención), el error también vicia el
consentimiento, según se establece en los artículos 676 a 678, que se refieren al error en la cosa
tradida, en la persona y en el título de la tradición.
FUERZA
No hay concepto legal
Apremios Físicos o Morales ejercidos sobre la voluntad de una persona para determinarla a ejecutar
o celebrar un acto o contrato en un determinado sentido.
Clasificación:
Fuerza física: Consiste en el empleo de procedimientos materiales, violentos, presupone una
coacción directa y material sobre la persona que concurre al acto.
No vicia la voluntad porque no hay voluntad. Le impone a la persona una conducta sin posibilidad
de manifestar su voluntad, porque la persona no tiene la aptitud coherente para representarse el daño
a que está expuesto. Hay supresión total de la voluntad de la víctima, se reduce a ésta a un estado
puramente pasivo.
Fuerza moral: consiste en el empleo de amenazas hechas a un sujeto, de inferir un mal irreparable,
a él, a su cónyuge, ascendientes o descendientes.
Leer los artículos 1456 y 1457
Artículo 1456 inciso 1°: “La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir
una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición.
Se mira como una fuerza de este género todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse
expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y
grave”.
Art. 1457 CC: “Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es
beneficiado por ella; basta que se haya empleado por cualquier persona con el objeto de obtener el
consentimiento”.
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Requisitos para que la fuerza moral vicie la voluntad:
- Grave: capaz de infundir una impresión fuerte en una persona en su sano juicio, tomando en
cuenta su edad, sexo o condición.
Para que se entienda grave, hay además, otros requisitos: actual o inminente, que sea posible.
- Determinante: que de no mediar la fuerza no se habría realizado el acto o contrato.
- Injusta o ilegítima: contraria a la ley.
Temor reverencial saber concepto y que no vicia la voluntad
Art. 1456 inciso 2°: El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a
quienes se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el consentimiento.
DOLO
Habitualmente se pregunta en el grado en forma general.
Existe un concepto legal de Dolo, que no sirve mucho como vicio, pero hay que saberlo, porque es
el concepto general de lo que es el dolo.
Artículo 44 inciso final CC: “El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria
(o daño) a la persona o propiedad de otro”.
Este concepto está en el título preliminar por lo que este concepto tiene aplicación general en
el derecho civil.
Está orientado al dolo directo, dejando fuera el dolo eventual.
Injuria: personas
Daño: cosas
El dolo como institución es uno solo: Intención de querer causar daño. Se manifiesta de distintas
maneras. En doctrina se conoce como la teoría unitaria del dolo.
Un solo dolo se puede manifestar de varias maneras, pero que en estricto rigor es la búsqueda del
daño, la intención de querer dañar.
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Art. 1208 Nº 3 (causales de desheredamiento). “Art. 1208 Un descendiente no puede ser
desheredado sino por alguna de las causas siguientes: N° 3: “Por haberse valido de fuerza o dolo
para impedirle testar”
Características del dolo en general (no vinculadas con ninguna clase de dolo en especial)
El dolo no se presume, debe probarse por quien lo alega
No se puede condonar anticipadamente
Nadie puede aprovecharse de su propio dolo
A.- Debe probarse por quien lo alega, no se presume.
Hay casos excepcionales en que la ley presume dolo:
- Ocultamiento de testamento… Artículo 968: “Son indignos de suceder al difunto como
herederos o legatarios: 4º El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del
difunto, o le impidió testar; N°5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del
difunto, presumiéndose dolo por el mero hecho de la detención u ocultación”.
- En el caso de solicitar medidas prejudiciales: Artículo 280 del Código de Procedimiento Civil.
Presunción simplemente legal; quien obtuvo la medida, debe presentar su demanda dentro de los 10
días y pedir que se mantengan las medidas decretadas, presumiéndose dolosa su gestión en caso
contrario. (plazo ampliable hasta por 30 días).
Artículo 706 incisos 3 y 4 CC: “Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en
contrario”.
- Artículo 94: “En la rescisión del decreto de posesión definitiva se observarán las reglas que
siguen: 6ª El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia,
constituye mala fe”.
- Artículo 2510: “El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripción
ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:
N°3: Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe, y no dará lugar a la
prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1. Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años se haya reconocido
expresa o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción;
2. Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo”.
B.- No se puede condonar anticipadamente: es uno de los casos de objeto ilícito (=nulidad
absoluta), art. 1465. Se trata del dolo que opera en la fase de cumplimiento o ejecución de los
contratos. Pero se trata del dolo futuro, si el dolo ya operó, una vez conocido el vicio, los
contratantes tienen libertad para perdonarlo, pues se trata de un vicio que mira al solo interés del
renunciante (artículo 12).
C.- Nadie puede aprovecharse de su propio dolo, por ejemplo no puede pedir la nulidad el que ha
incurrido en el vicio… La ley siempre protege a la víctima del dolo.
LA LESION
No es vicio de la voluntad, porque el Código no la trata como tal:
Art. 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo.
(No menciona la lesión).
C o n c e p t o:
Se entiende por lesión el perjuicio que una parte experimenta en un contrato
conmutativo oneroso, cuando recibe de la otra parte un valor sustancialmente inferior al
de la prestación que el primero a su vez suministra.
La lesión en los contratos onerosos conmutativos está constituida por la desigualdad entre las
prestaciones recíprocas de las partes, de tal modo que una parte recibe más del doble del justo
precio, y la otra paga más del doble del justo precio por el bien y es enorme por que va más allá del
margen permitido por la ley.
El perjuicio nace, en consecuencia, de la desigualdad en los valores de las prestaciones
recíprocas de uno y otro contratante.
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Por regla general, dicha equivalencia es subjetiva, vale decir, se entrega a la voluntad de las
partes.
Sólo excepcionalmente es objetiva, esto es, cuando la ley impone ciertos límites o reglas
mínimas de equivalencia en las prestaciones.
Pero no cualquier lesión tiene trascendencia jurídica, cuando la desproporción de las
prestaciones es grave o enorme, entendiéndose por tal, cuando va más allá del rango permitido por
la ley y es ahí donde la ley entra en acción, para resguardar la debida equidad o igualdad entre las
partes, lo que ocurre en no más de 10 casos distintos en el derecho civil.
Artículo 1889: “El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la
mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesión enorme,
cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato”.
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- ¿Qué es un contrato unilateral?
Aquel en que una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligación alguna. Ejemplos
de contratos unilaterales: donación, comodato, depósito, mutuo, hipoteca, prenda, etc
- ¿En qué consiste el principio de la buena fe?
Es la conciencia de estar y actuar juridamente por medios legitimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
Buena Fe Subjetiva: Dice relación con la conciencia del individuo: Art. 706. “La buena fe es la conciencia de
haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
Así en los títulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasión de haberse recibido la cosa de quien tenía la
facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario”
Buena Fe Objetiva: Establece ciertos estándares jurídicos, exige ciertas conductas que los individuos deben
desplegar asimilable a dichos patrones predeterminados, de carácter objetivo; como el de buen padre de
familia, buen comerciante: Artículo 1546 "Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente
obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza
de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella".
- ¿Cómo está estructurado el Código Civil?
- ¿Qué es una convención? AJ Bilateral
- Ejemplos de convenciones en cada libro del CC.
Libro I: el matrimonio, la desafección de un bien familiar,
Libro II: la tradición.
Libro III: el pacto de mejoras.
Libro IV: el pago, la resciliación, la transacción.
- ¿Quiénes son incapaces relativos?
El menor adulto y los disipadores que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo
- ¿Quiénes son menores adultos?
El que ha dejado de ser impúber y no cumple los 18 años.
- ¿Qué significa estar interdicto?
- Características de los incapaces relativos en general.
Pueden actuar por sí mismo, pero siempre que se cuente con la autorización previa del representante
del incapaz.
¿Quién lo autoriza?
El representante legal
- ¿Cuál es la diferencia entre que el representante lo autorice y lo represente?
Cuando actúa autorizado lo hace por sí mismo.
EL OBJETO
Uno de los requisitos de existencia del acto jurídico es el objeto y a su vez, uno de los requisitos de
validez del acto jurídico es la concurrencia de Objeto Lícito.
El objeto del AJ: es el conjunto derechos y obligaciones que el AJ crea, modifica o extingue.
El objeto de los contratos: conjunto de derechos y obligaciones que el contrato crea.
El objeto de las obligaciones: Son las prestaciones que deben hacerse las partes. Es lo que se debe
dar, hacer o no hacer. Será la cosa que se trate de dar, o los hechos o abstenciones a que debe
ceñirse el deudor si la obligación es de hacer o no hacer.
Objeto de las obligaciones de dar: transferir el dominio de una cosa o constituir algún derecho real
sobre ella.
Objeto de las obligaciones de hacer: es la ejecución de un acto cualquiera, material o jurídico, que
sea lícito y que no sea transferir el dominio de una cosa o constituir algún derecho real sobre ella.
Objeto de las obligaciones de no hacer: es la abstención de ejecutar un hecho que de no mediar la
obligación será lícito realizar.
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Objeto del Acto Jurídico: Es el conjunto de derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o
extingue (también los otros efectos: transferir, transmitir…).
El código confunde el objeto de la obligación con el objeto del contrato.
Señala que los contratos son actos que tienen por objeto dar, hacer o no hacer algo, que es el objeto
de la obligación.
Los requisitos del objeto difieren según se trate de obligaciones de dar -que son las que tienen por
objeto la cosa dada- y obligaciones de hacer y no hacer, que son los que tienen por objeto un hecho.
2.- Que la cosa sea Real, significa que la cosa exista o se espera que exista al momento de la
celebración del Ctto.
Esta materia tratada en el art. 1461 se relaciona también con la compraventa, porque en la CV el
código describe en los arts 1813 y 1814 que pasa si se compra una cosa que no existe pero se espera
que exista y que pasa si la cosa que no existe no llega a existir realmente.
Que la cosa exista significa que tiene una existencia actual y no hay ningún inconveniente en que
pueda ser objeto de un acto jurídico. No requiere más análisis.
¿Pero qué significa que la cosa no existe pero que se espera que exista?
Debe tratarse de una cosa que si bien no existe tiene posibilidad real o cierta de llegar a existir.
Por ejemplo no puede ser un caballo que vuele. Eso no puede ser objeto de un acto jurídico y de
hecho si se plantea como objeto algo que se sabe que no existe y que no va a llegar a existir hay
dolo.
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Pero si podrían ser objeto de un acto jurídico los terneros de una vaca que aún no nacen, los frutos
que aún no brotan, una cosecha o la venta en verde de una construcción.
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Las obligaciones de dar se cumplen a través de la tradición (no de la simple entrega porque se trata
de un título traslaticio).
Obligación de hacer: aquellas que tienen por objeto la ejecución de un hecho cualquiera, material o
jurídico, que sea lícito, y no sea transferir el dominio o constituir derechos reales sobre una cosa.
Obligación de no hacer: aquellas que consisten en abstenerse de ejecutar un hecho que, de no
mediar la obligación, sería lícito realizar.
Hechos que pueden realizarse lícitamente, pero que por la obligación no pueden hacerse.
Si el hecho es ilícito, no se debe realizar por mandato legal y no es susceptible de obligación de no
hacer ni de un contrato.
OBJETO ILÍCITO:
Concepto de Objeto Lícito:
Es el conjunto de derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue que no están
prohibidas por la ley ni son contrarias a la moral, al orden público ni a las buenas costumbres.
Ojo que los alumnos al responder suelen omitir la 1ª parte que define el objeto y definen sólo lo que
es ilícito, lo cual es incompleto.
El código no trata al objeto lícito, sino más bien señala varias hipótesis de objeto ilícito en los arts.
1462 a 1466, no taxativos.
Hay objeto ilícito en:
Todo acto o contrato contrario al derecho público chileno, como someterse a una jurisdicción
no reconocida en Chile. Art. 1462
Los pactos sobre sucesión futura, excepto el pacto de mejoras. Art. 1463
La condonación anticipada del dolo futuro: no se puede contractualmente a través de ningún
acto renunciar anticipadamente a las acciones que nacen de una conducta dolosa en cualquiera de
sus manifestaciones. Una vez ocurrido, el dolo si es condonable… Art. 1465.
Las deudas contraídas en los juegos de azar. El juego y la apuesta no son juegos de azar sino
que son contratos donde el principal elemento constitutivo es la destreza y no la suerte. Art. 1466.
La venta de libros cuya circulación esté prohibida por autoridad competente, o de impresos
que sean estimados como abusivos de la libertad de prensa. 1466.
La venta de láminas, pinturas, o estatuas obscenas. 1466
Generalmente, en todo acto o contrato prohibido por la ley (por ejemplo la compraventa
entre cónyuges). 1466.
Además de los anteriores están los casos del art. 1464 (uno de los más importantes del derecho civil
que hay que saber porque se pregunta incluso por su número en el examen).
El alcance del 1464 está referido sólo a la enajenación.
¿Qué significa enajenar?
En general, la palabra enajenar tiene 2 sentidos, uno restringido y uno amplio.
En un sentido restringido debe ser tomada en su sentido literal, es decir, enajenar es hacer ajeno, el
acto por el cual el titular del derecho de dominio lo transfiere a otro. (Transferir el Dominio).
En un sentido amplio, además de transferir el dominio, significa la constitución de otros derechos
reales que vienen a limitar su dominio, como por ejemplo prenda, hipoteca, servidumbre o
usufructo. En el 1464 la palabra enajenar está tomada en un sentido amplio.
La adjudicación no constituye enajenación. En efecto, cabe precisar que la adjudicación de
alguno de los bienes señalados en el artículo 1464 no constituye enajenación, puesto que la
adjudicación es un título declarativo y no traslaticio de dominio. La enajenación supone un título
traslaticio que la anteceda.
La adjudicación, que opera en el marco de la partición o liquidación de una comunidad, es el acto
por el cual un determinado bien o derecho, que se poseía indiviso o en comunidad entre varios
comuneros, se singulariza en forma exclusiva en el patrimonio de uno de ellos.
Por la adjudicación no se transfiere el dominio sino que se declara un dominio anterior y por ello no
importa enajenación.
La venta tampoco constituye enajenación. La compraventa no tiene la aptitud de hacer dueño al
comprador de la cosa comprada por el sólo hecho del contrato, para ello se requiere que opere el
modo de adquirir de la tradición. De la compraventa, al igual que de todo contrato, sólo nacen los
derechos personales de exigir las prestaciones debidas, pero en ningún caso derechos reales. Para
ello, se requiere que opere un modo de adquirir.
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En nuestro derecho, el sólo contrato no tiene la aptitud de incorporar al patrimonio del interesado el
derecho real de dominio. Nuestro sistema de adquisición del dominio está estructurado en la
concurrencia de un modo de adquirir y de un título que le sirva de antecedente. El dominio se
adquiere por haber operado un modo de adquirir y no por el hecho del contrato.
La forma como se enajena en Chile es a través de la tradición, no de la venta, no de la permuta que
son sólo títulos. Se enajena a través de un modo de adquirir…
Art. 1464. Hay un objeto ilícito en la enajenación:
1º De las cosas que no están en el comercio;
- Se refiere a las cosas incomerciables. Que la cosa sea comerciable significa que sea susceptible
de relación jurídica entre particulares.
- Son cosas incomerciables: los bienes nacionales de uso público, las cosas que la naturaleza ha
hecho comunes a todos los hombres, las cosas consagradas al culto divino.
- Esta es una norma prohibitiva: no se puede ejecutar la conducta de modo alguno.
2º De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
- Es lo que se conoce genéricamente como derechos personalísimos (que no es lo mismo que
derechos personales). Son tales, aquellos derechos que si bien pueden ser objeto de una relación
jurídica, pueden radicarse en un patrimonio, sólo pueden ser ejercidos por su titular, sin
posibilidades de ser enajenados por acto entre vivos y extinguiéndose con la muerte de éste, es
decir, se agotan con su primer y único titular, en consecuencia, son comerciables pero
inalienables e intransmisibles.
- Son derechos personalísimos el derecho a pedir alimentos, el derecho de usufructo, el derecho de
uso y habitación, el derecho legal de goce o usufructo legal que tiene el padre o madre sobre los
bienes del hijo no emancipado, los atributos de la personalidad, entre otros.
- Tb es una norma prohibitiva.
3º De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello;
- Al decir las “cosas embargadas por decreto judicial” el código no sólo se refiere al embargo en
el juicio ejecutivo, sino cualquier resolución de un tribunal que sustraiga el bien del comercio,
como una medida precautoria o una prohibición de celebrar actos y contratos y todo aquello que
"paralice la libertad de disposición del propietario o poseedor respecto de determinado bien".
- Esta es una norma imperativa de requisito porque se puede realizar si se cumple cualquiera de
los 2 requisitos alternativos que se indican.
La ley señala dos medios para enajenar válidamente el bien que se encuentra en la situación descrita:
Autorización del juez: debe ser el mismo juez que decretó la prohibición o embargo. Si varios
jueces han decretado embargos o prohibiciones sobre una misma cosa, todos deben autorizar su
enajenación. La autorización debe ser expresa y obviamente anterior a la enajenación.
Consentimiento del acreedor: el consentimiento puede ser expreso o tácito. La jurisprudencia ha
señalado que habría consentimiento tácito si quien compra es el propio acreedor que solicitó el
embargo, o si toma conocimiento del remate que se efectuará en otro juicio ejecutivo y no se opone.
En todo caso, al igual que en la situación anterior, el consentimiento del acreedor debe ser previo a
la enajenación.
El numeral 3° del art. 1464 se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias como a las forzadas. Este
último caso se plantea cuando un bien ha sido embargado en dos o más juicios. Para proceder a su
remate en uno de los tribunales, deberá requerirse la autorización de los restantes jueces o el
consentimiento de los acreedores. Con mayor razón será necesaria la autorización o el
consentimiento cuando la enajenación sea voluntaria, es decir, se realice fuera del juicio.
Se ha planteado si la prohibición de enajenar convenida por las partes en un contrato, queda
comprendida en el número 3 del art. 1464: Sólo las prohibiciones legales y judiciales quedan
comprendidas en el número 3 del art. 1464.
4º De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
- Se trata de especies que son objeto de juicio, lo que se denomina la “cosa litigiosa”, cuyo
dominio se discute.
- Con casi absoluta certeza estamos en un juicio reivindicatorio.
¿El tribunal debe dictar una medida o basta con que se trabe la litis sobre el bien?
Sí, porque el art. 296 del CPC, referido a las medidas precautorias, especifica que en el caso del art.
1464 N°4 el juez debe dictar la prohibición respecto del bien.
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- Algunos autores dicen que el N° 4 estaría de más, porque si el juez debe dictar una resolución
sobre el bien, esa resolución estaría dentro del concepto de embargo que da el N° 3, pero hay ciertas
diferencias entre ambas situaciones:
1° porque estamos ante juicios de contenido diverso.
✓ En el N° 3 estamos ante un juicio ejecutivo o un juicio ordinario declarativo donde hay un
acreedor.
✓ En el N° 4 estamos ante un procedimiento declarativo donde se está disputando el dominio, o sea
en realidad no hay acreedor.
2° porque en el N° 4 es uno sólo el requisito mientras que en el N° 3 hay 2 requisitos alternativos.
Pregunta:
¿Las cosas que están en este artículo se pueden vender?
La venta no es enajenación sino sólo un título.
Por ejemplo podría haber una venta condicionada a que el embargo se alce.
Mirando aisladamente el artículo, tomando en cuenta que sólo plantea como objeto ilícito la
enajenación, si.
Pero no se pueden vender, al menos no todas, porque el artículo 1810 dice que no se puede vender
las cosas cuya enajenación esté prohibida por la ley.
En definitiva sobre el N° 1 y 2 no cabe duda que no pueden venderse.
Sin embargo se podría discutir que las cosas del 3 y 4 si se pueden vender, porque no se trata de
normas prohibitivas y podría haber una venta condicionada a que se den los requisitos, es decir, a
que el juez autorice o el acreedor consienta en ello en el caso del N° 3 o que el juez de el permiso en
el caso del N° 4.
Sanción: el objeto ilícito claramente da lugar a nulidad absoluta.
LA CAUSA:
Art. 1467 CC: “No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no es
necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilícita
la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público.
Así la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y
la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene
una causa ilícita”.
Es el tema menos preguntado dentro de los requisitos del AJ.
Concepto: “Es el motivo que induce al acto o contrato”.
El problema es determinar cuál puede ser el “motivo”.
Requisitos de la causa
Que sea real
Que sea lícita
Sanción
Si falta la causa: Existe nulidad absoluta según la corriente doctrinaria que se siga.
Si hay causa ilícita: nulidad absoluta.
LA REPRESENTACIÓN
Cuando se celebra un acto jurídico, la voluntad, requisito de existencia de todo acto jurídico, tiene
que manifestarse. Esa voluntad puede manifestarse personalmente o a través de otra persona que se
denomina representante.
Existe representación, entonces, cuando un acto jurídico es celebrado por una persona en nombre y
por cuenta de otro, en condiciones tales que los efectos se producen directa e inmediatamente para el
representado, como si éste hubiera celebrado el acto jurídico.
Concepto:
Es una modalidad del acto o contrato, en virtud de la cual, lo que una persona
ejecuta o celebra a nombre de otra, estando facultada por ésta o por la ley para
representarla, se radica en el patrimonio de la segunda.
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Teoría de la representación-modalidad del acto jurídico:
Teoría aceptada por nuestro derecho; afirma que la representación es una modalidad del acto
jurídico en virtud de la cual los efectos del acto o contrato ejecutado o celebrado por una persona (el
representante) en nombre de otra (el representado) se radican directa e inmediatamente en la persona
del representado.
La modalidad consiste en que los efectos del acto jurídico que realiza el representante no se
radican en su patrimonio sino en el patrimonio del representado. Esta teoría explica la
representación legal.
Art. 1448 CC: “Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por
ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos
que si hubiese contratado él mismo”.
Existe representación entonces, cuando un acto jurídico es celebrado por una persona en
nombre y por cuenta de otra, en condiciones tales que los efectos se producen directa e
inmediatamente para el representado, como si este mismo hubiera celebrado el acto.
Características:
1.- Es una modalidad, lo que significa que es un elemento accidental cuya finalidad es alterar los
efectos normales del AJ (en este caso el acto va a producir efectos en una persona distinta de la que
lo está físicamente celebrando).
2.- Sus fuentes son la ley y la voluntad de las partes. De aquí emana la clasificación en:
Representación legal: tiene como fuente a la ley, y
Representación convencional: su fuente es la voluntad de las partes.
Quienes pueden ser representantes legales:
El padre, la madre o el adoptante (respecto de los hijos incapaces), tutor (respecto de los
menores, cuando no los representan sus padres) o curador (los mayores adultos o simplemente
mayores de edad, respecto de los demás incapaces: sordo o sordomudos, disipadores interdictos,
dementes, etc.) (art. 43 CC).
Excepcionalmente podría ser representante legal el juez: en la subasta pública el juez puede
asumir la representación legal del ejecutado para la firma de la escritura. Esta situación tiene 2
características especiales:
- Que el juez asuma la representación legal, es una circunstancia muy excepcional, ya que se
está dando representante legal a una persona que es plenamente capaz. Habitualmente los
representantes legales lo son de quienes son incapaces.
Para otros efectos específicos también pueden ser representantes legales: los directores de
establecimientos siquiátricos, el síndico, el defensor de ausentes.
En definitiva la enumeración del art. 43 no es taxativa respecto a quienes pueden ser representantes
legales.
Representación Convencional:
- Es la que se origina en virtud del mandato.
3.- Todo lo que actúa el representante se radica en el patrimonio de una persona distinta, quien es el
representado. Hay un desplazamiento de los efectos y esa es la gran característica de la
representación, es su finalidad.
- (Puede estudiarse la representación, dentro de las modalidades o de los sujetos o intervinientes).
- No hay que estudiarla entera.
- No hay que estudiar las teorías sino sólo la que se usa en Chile.
- Otros temas de la Representación no son preguntados en grado, como la agencia oficiosa.
- Como modalidades, estudiar además, condición, plazo, modo.
- El modo no tiene importancia para el grado.
- El plazo y la condición sí.
Conceptos básicos en materia de AJ:
Capacidad de ejercicio: aptitud legal de las personas para ejercer derechos y contraer obligaciones
por sí mismas, sin el ministerio ni la autorización de otro.
Impúber: aquel varón que no ha cumplido los 14 años y la mujer que no ha cumplido los 12.
Infante o niño: aquella persona que no ha cumplido los 7 años de edad.
Menor adulto: aquel que ha dejado de ser impúber pero que aún no cumple los 18 años.
Adulto: aquel que ha dejado de ser impúber.
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Acto jurídico: Manifestación de voluntad destinada a producir efectos jurídicos queridos por el
autor o las partes y reconocidos por el ordenamiento jurídico.
AJ unilateral: manifestación de una sola voluntad destinada a producir efectos jurídicos queridos
por el autor y reconocidos por el ordenamiento jurídico.
AJ bilateral o convención: manifestación de dos o más voluntades destinadas a producir efectos
jurídicos queridos por las partes y reconocidos por el ordenamiento jurídico.
Contrato (concepto legal): contrato o convención es el acto por el cual una parte se obliga para con
la otra a dar, hacer o no hacer una cosa (art. 1438)
Contrato (doctrina): manifestación de 2 o más voluntades, destinada a crear derechos y
obligaciones queridas por las partes y reconocidas por el ordenamiento jurídico.
Contrato unilateral (concepto legal, art. 1439) es aquel en que solo una de las partes se obliga con
la otra que no contrae obligación alguna.
Contrato bilateral (concepto legal, art. 1439): es aquel en el que ambas partes se obligan
recíprocamente.
Elemento de la esencia (cosas esenciales según el Código, art. 1444): son aquellos sin los cuales el
acto o no produce efecto alguno o degenera en otro distinto.
Elemento de la naturaleza: son aquellos que sin ser esenciales se entienden incorporados al acto
sin necesidad de cláusulas especiales, pudiendo ser modificados o eliminados por las partes.
Elementos accidentales: son aquellos elementos que no son de la esencia ni de la naturaleza, sino
que se incorporan por medio de cláusulas especiales, teniendo por objeto alterar los efectos naturales
del acto o contrato.
Solemnidades: Requisitos externos, exigidos por la ley para el perfeccionamiento del acto o
contrato.
Formalidades Habilitantes: Son los requisitos externos exigidos por la ley, en atención a la calidad
o estado de las personas que ejecutan o celebran el acto o contrato.
Voluntad: Aptitud del hombre para querer hacer o no hacer algo con la intención de producir
efectos jurídicos. // Potencia del alma que mueve al hombre a hacer o no hacer algo // Ordenación
jerárquica del deseo.
Consentimiento: Es un acuerdo de voluntades, necesario para dar nacimiento a un Acto Jurídico
Bilateral.
Oferta: AJ unilateral por el cual una persona propone a otra u otras, determinadas o indeterminadas,
la celebración de un contrato, en términos tales que para que quede perfecto, basta con que el
destinatario de la oferta simplemente la acepte.
Aceptación: AJ unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta pura y simplemente su
voluntad de adherir a ella dentro del plazo en que se halla vigente.
LA NULIDAD
De invalidez: nulidad, inexistencia.
Sanciones civiles
De ineficacia: inoponibilidad
NULIDAD ABSOLUTA
Concepto:
“Sanción Civil que recae sobre aquellos actos o contratos en que se ha omitido alguno de los
requisitos que la ley exige para el valor de los mismos, en atención a la naturaleza o especie de acto
o contrato, y que declarada judicialmente vuelve a las partes al estado anterior a dicho acto,
extinguiendo las obligaciones pendientes”.
La nulidad absoluta está establecida para proteger el interés público, a diferencia de la nulidad
relativa que protege el interés particular.
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él mismo había embargado en otro juicio, porque el vicio no se desprende de la sola lectura del
contrato sino que el juez lo ha conocido por otras vías, externas al mismo.
Que el juez actúe en su calidad de tal, es decir, ante documentos presentados en un juicio que
él esté conociendo.
Que el contrato sea acompañado al juicio en apoyo de las pretensiones de las partes, es decir,
sea uno de los documentos fundantes del juicio, independiente de que las partes estén pidiendo la
nulidad o no. Por ejemplo: P y J van a juicio alegando P que no le han pagado la totalidad del precio
y J que hay un saldo pendiente; presentan el contrato que decía que P tenía 6 años cuando celebró el
contrato sin que aparezca su representante legal: el juez debe declararlo nulo aunque las partes no
estén alegando la nulidad sino sólo si hay deuda pendiente o no; pero no será lo mismo si el contrato
fue acompañado por otras razones, por ejemplo para acreditar la buena conducta de una de las
partes, es decir, no sea un documento fundante.
NULIDAD RELATIVA
Concepto:
“Sanción Civil que recae sobre aquellos actos o contratos en que se ha omitido alguno de los
requisitos que la ley exige para el valor de los mismos, en atención al estado o calidad de las partes
o autor que intervinieron en él y que declarada judicialmente vuelve a las partes al estado anterior a
dicho acto, extinguiendo las obligaciones pendientes”.
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Se destaca que:
- No puede pedirla el ministerio público.
- No puede pedirla cualquier persona.
El saneamiento
Puede sanearse por:
Ratificación o confirmación de las partes,
Por el transcurso del tiempo. Lapso que es inferior al de la nulidad absoluta.
Conforme al art. 1691, el plazo para pedir la rescisión o declaración de nulidad relativa será de 4
años:
Para saber desde cuando corre el plazo hay que distinguir la causal:
✓ En caso de fuerza: desde el día en que ésta hubiere cesado;
✓ En caso de error o dolo: desde el día de la celebración del acto o contrato.
✓ En el caso de incapacidad legal: desde el día en que haya cesado esta incapacidad.
✓ En el caso de la lesión enorme, en la compraventa de inmuebles, la acción rescisoria por lesión
enorme prescribe en cuatro años, contados desde la fecha de la celebración del contrato
• En cualquier caso, la acción de nulidad relativa no se puede ejercer nunca cuando hayan
transcurrido más de 10 años desde la celebración del acto o contrato.
La Ratificación.
La ratificación consiste en la confirmación del acto o contrato e implica que el titular de
la acción rescisoria renuncia a pedir la declaración de nulidad.
Ella se justifica, porque la nulidad relativa mira al interés particular de las personas y queda
comprendida en la norma contenida en el art. 12 del CC.
La expresión ratificación está más vinculada con la inoponibilidad que con la nulidad
relativa.
Más bien debiera hablarse de convalidación o confirmación.
A su vez, define Vial la confirmación “…como el acto unilateral por el cual la parte que
tenía el derecho de alegar la nulidad relativa renuncia a esta facultad, saneando el vicio de que
adolecía el acto o contrato.”
A diferencia de la nulidad absoluta el plazo es más breve y se cuenta desde momentos
distintos.
Al igual que la nulidad absoluta el saneamiento se refiere a perder la acción y no a borrar el
vicio
Características de la Ratificación:
1.- Que el acto jurídico adolezca de nulidad relativa;
2.- Debe emanar de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad (art. 1696). El que
ratifica debe ser el titular de la acción.
3.- Para confirmar se debe tener capacidad de ejercicio porque es un acto de disposición. Art. 1697
CC.
4.- Es irrevocable, una vez que se confirma o convalida el acto no se puede pedir la nulidad relativa
del acto
5.- Deberá hacerse con las formalidades legales a que esté sujeto el acto o contrato que se ratifica.
6.- Sólo es posible antes de la declaración de nulidad.
7.- La ratificación es un acto jurídico unilateral e irrevocable, como suelen ser por regla general los
A Jurídicos Unilaterales
8.- Puede ser expresa o tácita, porque es una manifestación de la voluntad. Art. 1693.
a) Es expresa cuando se hace en términos formales y explícitos. Si es expresa la ratificación
debe ser hecha con las mismas solemnidades que tenía el acto que se está ratificando.
b) Es tácita cuando se ejecutan las obligaciones que emanan del acto o contrato.
Para que sea eficaz la confirmación, no debe estar afectada por el mismo vicio del acto o contrato
ratificado y debe hacerse con conocimiento de tal vicio y del correspondiente derecho a exigir la
declaración de nulidad, y con la intención de confirmarlo.
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Efectos de la Nulidad:
Previo al análisis hay que considerar:
- La nulidad produce sus efectos desde que es declarada judicialmente.
- No hay diferencias entre los efectos de la nulidad absoluta y relativa
- Un tercer aspecto que debe tenerse presente es el carácter relativo de la nulidad.
Art. 1.690 del Código Civil, "cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una de ellas no aprovechará a las otras".
Hay que distinguir los efectos entre las partes y respecto de terceros:
Entre las partes, hay que distinguir si las obligaciones estaban cumplidas al momento de declararse
la nulidad o estaban incumplidas.
Respecto a las obligaciones cumplidas:
- Se aplica el efecto retroactivo y las partes deben volver al estado anterior. El objetivo de volver a
las partes al estado anterior a la celebración del acto se logra mediante la restitución de lo que
recibieron en ejecución del acto declarado nulo. Por ejemplo: En un contrato de Compraventa, el
precio ya está pagado y el auto está entregado, si se declara nula la compraventa, el comprador debe
restituir la cosa y el vendedor el precio.
- Para ello se aplican las reglas de las prestaciones mutuas.
Excepciones al efecto retroactivo de la nulidad. ¿Cuándo las partes no vuelven al estado anterior al
de contratar?
1.- La primera de estas excepciones dice relación con la nulidad declarada por objeto o causa ilícita.
El Art. 1.687 al sentar el principio general del efecto retroactivo de la nulidad se encarga de precisar
que dicho principio general reconoce como excepción lo prevenido sobre objeto o causa ilícita. Por
su parte el artículo 1.468 establece que no podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un
objeto o causa ilícita a sabiendas. La expresión repetir utilizada por el referido artículo significa que
en tales casos no puede pedirse restitución de lo dado o pagado en razón de un objeto o causa ilícita
a sabiendas.
2.- El poseedor de buena fe no está obligado a entregar los frutos que ha percibido mientras estuvo
de buena fe, y se presume que lo está hasta el momento de la contestación de la demanda (art. 907
inciso 3°). La buena fe, para estos efectos, se define en el art. 706.
3.- Los casos de obligaciones nulas pero naturales, contemplados en los números 1 y 3 del art. 1470:
ello, porque el acreedor podrá retener lo que se dio o pagó en razón de tales obligaciones.
4.- Los actos o contratos celebrados por incapaces, ya que la ley les permite retener lo que hayan
recibido, salvo que se demuestre que el incapaz se haya hecho más rico, art. 1688.
5.- El matrimonio putativo porque no deja todo deshecho sino que se mantiene la filiación.
6.- El dolo del incapaz (el incapaz oculta su incapacidad con el afán de celebrar el acto).
CAUSALES
B I E N E S:
Libro II: “De los Bienes, y de su Dominio, Posesión, Uso y Goce” (Arts: 565 al 950 del CC)
Tema bastante preguntado en el grado.
Concepto
No hay concepto legal de bienes ni de cosas.
Para efectos doctrinarios, cosas y bienes no son lo mismo, sino que hay una relación de género a
especie, aunque para el código si son lo mismo.
Cosa: todo aquello que existe en el universo, excepto las personas.
Las cosas se transforman en bienes cuando cumplen 2 requisitos copulativos:
- Que sean susceptibles de relaciones jurídicas entre particulares.
- Que preste alguna utilidad al hombre (de cualquier índole: económica, emocional, moral, etc.).
Bienes: todo aquello que existe en el universo menos las personas, susceptible de relaciones
jurídicas y que preste alguna utilidad al hombre.
En adelante hablaremos indistintamente de bienes o cosas como lo hace el Código.
Clasificación:
Corporales e incorporales, según si la cosa es o no perceptible por los sentidos.
Cosas corporales: son aquellas que tienen un ser real y que pueden ser percibidas por los sentidos.
Ejemplo: una mesa, una casa, los animales, etc.
Cosas incorporales: son aquellas que tienen un ser real pero que no pueden ser percibidas por los
sentidos sino por la razón o intelecto.
El código dice son aquellas que consisten en meros derechos.
Ejemplos: los derechos reales y los derechos personales.
42
Importancia de esta clasificación:
Hay contratos que sólo se aplican a cosas corporales (como el comodato el depósito, el
mutuo sólo recaen en cosas corporales) o a cosas incorporales (como la cesión de derechos).
En los distintos modos de adquirir. Por ejemplo a través de la ocupación o de la accesión
sólo se pueden adquirir cosas corporales. La tradición y la SPCM permiten adquirir tanto cosas
corporales como incorporales.
Para efectos de la tradición: no es igual la tradición de una cosa corporal que de una cosa
incorporal: respecto de cosas corporales se hace significando una de las partes a la otra… y respecto
de cosas incorporales se hace mediante la cesión de derechos.
1.- COSAS CORPORALES:
Artículo 566: “Las cosas corporales se dividen en Muebles e Inmuebles”.
Según puedan o no transportarse de un lugar a otro, sin cambiar su naturaleza.
Cosas Corporales Muebles: Aquellas que pueden transportarse de un lugar a otro, sea por sí mismas
(semovientes) o por una fuerza externa (inanimadas). Ejemplos: reloj, auto, etc.
Cosas Corporales Inmuebles: Aquellas cosas corporales que no pueden transportarse de un lugar a
otro. Ejemplos: las tierras, las minas, el subsuelo.
El régimen jurídico de los muebles e inmuebles es diverso, tiene incidencia en forma transversal
tanto en el derecho de familia como en el derecho patrimonial.
Importancia de la distinción entre Bienes Muebles e Inmuebles: Por Libro (pregunta de grado)
Libro I
En la muerte presunta: en los requisitos que tienen los herederos presuntivos para vender los
bienes durante la posesión provisoria.
En las guardas: los actos que el tutor o curador puede realizar difieren según se trate de bienes
muebles o inmuebles.
Patria potestad: quien la ejerza tiene ciertas limitaciones distintas tratándose de administrar los
bienes muebles e inmuebles.
En el peculio profesional del hijo: para que el hijo pueda enajenar los bienes raíces requiere
autorización judicial, no así para los bienes muebles.
En los bienes familiares: es una institución concebida prácticamente en atención a los
inmuebles. Sólo se puede pedir la declaración de bien familiar respecto de un inmueble. Los bienes
muebles quedan declarados bien familiar junto con la declaración respecto del inmueble que los
contiene, pero no se puede pedir la declaración de bien familiar de los muebles de manera autónoma
o independiente.
Libro II
La ocupación sólo procede para bienes muebles ya que en Chile los inmuebles siempre
tienen dueño.
La accesión tiene reglas distintas y hay ciertos casos de accesión para muebles (la
especificación) y otros para inmuebles (el aluvión, la avulsio).
La forma de hacer la tradición es distinta: muebles significando una de las partes a la otra
que le transfiere el dominio, inmuebles por la inscripción de la escritura pública en el registro del
conservador.
Las servidumbres sólo proceden para bienes inmuebles.
Las inscripciones hereditarias sólo proceden cuando hay inmuebles en la herencia. Art. 688.
Libro III
La donación de un mueble no tiene los mismos requisitos que la de un inmueble.
En las reglas de la partición hay un derecho de adjudicación preferente a favor del cónyuge
sobreviviente sobre el inmueble que era residencia de la familia.
Libro IV
La hipoteca es un contrato que solo opera en inmuebles.
La prenda es un contrato que sólo opera con bienes muebles.
La prescripción adquisitiva ordinaria: 2 años para bs muebles y 5 años para inmuebles
El depósito en general sólo procede respecto de bienes muebles (excepción el secuestro).
El mutuo sólo recae sobre cosas consumibles y por lo tanto muebles.
En el arrendamiento de inmuebles opera la tácita reconducción.
En la CV:
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• La acción redhibitoria y la acción quanti minoris prescriben en plazos distintos.
• La forma de perfeccionar la compraventa de inmuebles tiene requisitos distintos.
• Las modalidades de la cv son distintas: los bienes muebles se venden al peso, cuenta o
medida, los inmuebles en relación a la cabida o como especie o cuerpo cierto.
• La rescisión de la venta por lesión enorme sólo opera respecto de inmuebles.
En la SC:
• Las facultades del marido para administrar los bienes muebles e inmuebles son distintas.
• La suerte que corren los bienes es distinta: van al haber absoluto, relativo o propio según
se trate de bienes muebles o inmuebles.
• En el pago de las recompensas se distingue entre bs muebles e inmuebles.
El profesor Orrego escribió un artículo con 60 efectos importantes derivados de la distinción entre
muebles e inmuebles.
Derechos Reales:
Art. 577 CC: “Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales”.
Características:
1.- Su única fuente es la ley, quedando inhibidas las partes de establecerlos.
2.- Son taxativos (están contemplados en el artículo 577 del código civil).
3.- De los derechos reales nacen acciones reales.
4.- Los derechos Reales se adquieren por la concurrencia de un título y de un modo de adquirir
5.- los derechos reales confieren un poder jurídico inmediato y directo sobre la cosa, existe una
relación directa de persona a cosa.
6.- Siempre recaen sobre cosas, por ende pueden ser muebles o inmuebles según la cosa sobre la que
recaen.
EL DOMINIO
Concepto Legal art. 582 CC: “Es el derecho real que se tiene sobre una cosa corporal para gozar y
disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra la ley ni contra derecho ajeno”.
Críticas al concepto legal
- Excluye las cosas incorporales sobre las cuales también existe dominio.
- Excluye la facultad de uso. El dominio tiene 3 facultades clásicas que vienen del derecho
romano: uso, goce y disposición.
- Decir arbitrariamente es errado, la propia definición establece que tiene como límites la ley y el
derecho ajeno, lo que genera una contradicción.
Características
1.- Es un derecho real.
2.- Genera acciones reales y lo protege la acción reivindicatoria.
3.- Es perpetuo, no se extingue por el transcurso del tiempo. No confundirse con la prescripción
porque esta priva del dominio a alguien que ha perdido la posesión, es una situación correctiva del
derecho pero el dominio en sí mismo no se pierde por el transcurso del tiempo.
4.- Es absoluto porque es el único derecho real que concede todas las facultades, particularmente la
de disposición que ningún otro derecho real la concede. Nadie más que el dueño puede disponer de
un bien.
5.- Es elástico porque el dueño puede tener todas las facultades o sólo algunas de ellas (cediéndolas
voluntariamente o porque la ley se las limite).
6.- Es único, exclusivo y excluyente, o sea que el dominio no admite más que un solo titular. En las
comunidades cada uno es dueño de una cuota y no del total.
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Clasificación:
1.- De acuerdo a las facultades que concede: plena propiedad y nuda propiedad.
Plena propiedad: aquella en la que el dueño detenta todas las facultades: uso, goce y disposición.
Nuda propiedad: aquella en la que el dueño, en virtud de un derecho real, está privado del uso, del
goce o de ambos, conservando la facultad de disposición (la nuda propiedad existe sólo en virtud de
un derecho real, como en el usufructuo, y nunca de un derecho personal, como en el arrendamiento
o el comodato).
2.- Propiedad civil y propiedades especiales
Propiedad civil es la que trata el CC y se rige íntegramente por sus reglas.
Propiedades especiales son las que se rigen, además del CC, por leyes especiales: propiedad minera,
industrial, intelectual, etc. Se rigen principalmente por leyes especiales y supletoriamente por el CC.
3.- Propiedad absoluta y propiedad fiduciaria
Propiedad absoluta: es la que no está sujeta a ningún gravamen que implique la pérdida del derecho
en caso de cumplirse una condición.
Propiedad fiduciaria: es aquella en que el dueño está sujeto al gravamen de perder el dominio a
favor de otra persona en caso de cumplirse una condición.
Facultad de goce consiste en poder aprovechar los frutos que la cosa genera (hacerse dueño de los
frutos).
Por la anticresis el dueño se desprende del goce a favor del acreedor para que se pague con los frutos
de la cosa (con lo que la cosa produzca). Si se hace dentro del juicio ejecutivo y recae sobre un
inmueble se denomina anticresis judicial y si recae sobre un bien mueble se llama prenda pretoria.
Puede limitarse con las mismas características que la facultad de uso.
Facultad de disposición: es la que permite al dueño:
- Transferir el dominio (hacer la tradición con eficacia).
- Constituir derechos reales (hipoteca, prenda, servidumbre, usufructuo).
- Consumir (por eso en el mutuo se hace dueño al mutuario para que pueda consumir el bien).
- Destruir (se diferencia del consumir porque al consumir se obtiene un provecho).
- Transformar, alterando la esencia del bien.
- Abandonar el dominio (sólo aplicable a los bienes muebles ya que en Chile los inmuebles no
pueden quedar sin dueño).
Usufructo: Derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su
forma y sustancia y de restituirla a su dueño si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual
cantidad y calidad del mismo género o de pagar su valor, si la cosa es fungible.
Servidumbre: Gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueño.
Uso y habitación: Derecho real, personalísimo e inembargable que consiste en la facultad de gozar
de una parte limitada de las utilidades o productos de una cosa.
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Ocupación: Art: 606: “Modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie y cuya
adquisición no es prohibida por las leyes chilenas ni por el derecho internacional”.
Accesión: Art: 643: “Modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles”.
Tradición: Art: 670: “Modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el
dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio, y
por otra la capacidad e intención de adquirirlo”.
Prescripción: Art: 2492: “Modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales. Una acción o
derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción”.
SPCM: Modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, es decir, el conjunto de
derechos y obligaciones transmisibles, o una cuota de ellos, o especies determinadas de un género
determinado o especies indeterminadas de un género determinado.
Los 3 primeros están en el libro II.
La SPCM está en el libro III.
La prescripción está en el libro IV.
LA TRADICIÓN:
Concepto
Saber concepto legal.
Art. 670 CC: “ La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega
que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo”.
Características
1.- Es un modo de adquirir derivativo. El dominio se transfiere de un patrimonio a otro y es el
mismo dominio…
2.- Es un AJ bilateral, una convención: lo que significa que existen voluntades y partes. No es un
ctto.
3.- Opera por acto entre vivos.
4.- Por regla general es a título singular, pudiendo ser universal en el caso del derecho real de
herencia.
5.- Gratuito u oneroso, indistintamente, dependiendo del título que lo anteceda.
7.- Tiene una doble naturaleza jurídica:
- Modo de adquirir el dominio de las cosas (así la define el código).
- Modo de extinguir: En doctrina se la considera un modo de extinguir. Es la forma de
efectuar el pago en las obligaciones de dar (relacionado con su naturaleza jurídica)
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8.- No sólo sirve para adquirir el dominio, también permite adquirir cosas corporales e incorporales,
muebles e inmuebles. En principio todos los bienes son susceptibles de adquirirse por tradición.
Requisitos
1.- Presencia de 2 partes.
2.- Consentimiento.
3.- Título traslaticio.
4.- La entrega material de la cosa.
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El otro caso es que una parte entiende que el título es translaticio y la otra parte cree que es
sólo un título de mera tenencia. (“cuando por una parte se tiene el ánimo de entregar a título de
comodato, y por otra se tiene el ánimo de recibir a título de donación”) ó, por ejemplo una cree que
es CV y la otra cree que es arrendamiento.
Tercer Requisito: Título Traslaticio.
¿Qué es un título?
Es el antecedente jurídico que da cuenta de un hecho.
En materia de bienes interesan particularmente los siguientes títulos:
✓ Traslaticios.
✓ Constitutivos.
✓ Declarativos.
✓ De mera tenencia.
Para que haya tradición no sirve cualquier título sino que debe ser traslaticio.
Título traslaticio: Aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio (no decir “que
transfieren el dominio” porque los títulos no transfieren el dominio…). Por ejemplo: CV, permuta,
donación entre vivos, mutuo, aporte en sociedad siempre que se haga en dominio.
Aspectos importantes del título traslaticio en materia de tradición:
Debe ser válido respecto al acto en sí mismo para que pueda hacerse la tradición.
Por ejemplo: Una CV de un bien raíz debe ser solemne, pero también debe ser válida respecto a las
partes por ejemplo no puede ser una CV entre cónyuges porque en ese caso el título no puede hacer
la tradición.
Si se anula el título también queda nula la tradición.
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El numeral 5 del Art.684 contempla dos casos especialísimos de tradición ficta:
Traditio Brevi Manus:
“Por la venta, donación u otro titulo de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como
usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro titulo no traslaticio de
dominio”.
Tenemos un mero tenedor, que reconoce dominio ajeno, pero tiene materialmente la cosa y a través
de la CV por ejemplo puede pasar a ser propietario.
Aquella en que de mero tenedor pasa a ser dueño de la cosa, sin que haya una entrega posterior. La
entrega se hizo con anterioridad. Ej: Arriendo de un auto. Soy mero tenedor, luego compro el auto y
como ya lo tenía, no me lo deben entregar materialmente.
Constitutio posesorio:
“Recíprocamente por el mero contrato en que el dueño se constituye usufructuario, comodatario,
arrendatario, etc”.
Es una situación opuesta a la anterior. Paso de ser dueño a comodatario o de dueño a arrendatario. El
dueño se transforma en mero tenedor, ya que el tradente es el tenedor de la cosa Por ejemplo: Soy
dueño de un caballo, que vendo a Pedro, pero se ha estipulado que quedaré como depositario. Esta
forma de tradición evita que yo haga la tradición del animal y que luego éste me lo entregue en mera
tenencia; la constitutio posesorio hace innecesaria esta doble entrega.
Estas formas de significar una de las partes a la otra que le transfiere el dominio no son taxativas…
lo que significa que puede haber otras formas de hacer la tradición.
El artículo 685 se refiere a los frutos pendientes y otras cosas que pertenecen a un predio, señala que
la tradición de estas cosas se produce en el momento de la separación de estos objetos.
Tradición de las cosas corporales inmuebles: Por la inscripción del título en el CBR (Art. 686
CPC)
Artículo 686: “Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción
del título en el Registro del Conservador.
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o de uso
constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de
hipoteca.
Acerca de la tradición de las minas se estará a lo prevenido en el Código de Minería”.
¿Qué se inscribe?
El Título.
¿Todo el título?
No, un extracto
¿Qué debe contener el extracto?
1. Nombre de las partes
2. Naturaleza del acto
3. Fecha del título y fecha de la inscripción
4. Individualización del inmueble (deslindes)
5. Firma del conservador.
¿Dónde se inscribe?
En el conservador donde está ubicado el inmueble
¿Y si abarca el territorio de varios conservadores?
En todos ellos.
¿En qué registro?
En el registro de propiedad.
Tradición de los Derechos Reales: Todas se hacen igual al dominio (según recaigan sobre bienes
muebles o inmuebles se aplica el art. 684 o 686 respectivamente), salvo el caso de las servidumbres
que se hace por escritura pública (no significa que no se deba inscribir pero se hace no para
perfeccionar la tradición sino como medida de publicidad).
Tradición de los Derechos Personales: A través de la cesión de derechos.
Efectos de la Tradición
El efecto que debería ocurrir sería la transferencia del dominio.
Sin embargo, esto no siempre es así.
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Se pueden presentar varias situaciones:
Debemos distinguir si el tradente es dueño de la cosa que entrega o que a su nombre se entrega, o si
no lo es:
1.- Si el tradente es dueño de la cosa:
La tradición tiene el efecto de transferir el dominio o cualquier otro derecho real de que se trate, por
lo tanto en este caso la tradición juega su rol que le corresponde, que es ser un modo de adquirir.
(con todos los gravámenes que tenga…).
2.- Si el tradente no es dueño de la cosa: a pesar que cumpla con todos los requisitos del acto
jurídico, no transfiere el dominio, ya que nadie puede transferir más derechos de los que tiene, por lo
que el adquirente pasa a ser sólo poseedor. Va a transferir cualquier otro derecho real que tenga
sobre la cosa (como el usufructuo…)
¿Qué ocurre cuando el tradente, que no era dueño, adquiere el dominio con posterioridad?
Si el tradente luego se hace dueño se entenderá que el adquirente ha sido dueño desde que la
convención produjo sus efectos, desde el momento en que se hizo la tradición (se retrotrae).
¿La tradición hecha por quien no es dueño como le es al dueño?
Le es inoponible.
¿Y si el dueño la ratifica posteriormente en qué calidad queda el adquirente?
Queda como dueño desde el momento en que se hizo la tradición (efecto retroactivo).
4.- Si el tradente es MERO TENEDOR: En este caso, la tradición opera como una manera de
constituir al adquirente en POSEEDOR. En este caso lo mejora, porque no queda como mero
tenedor, sino como poseedor. La ventaja es que este último puede adquirir por prescripción
adquisitiva y el mero tenedor jamás.
Como veremos, el efecto normal de la tradición es constituir en poseedor al adquirente, porque la
única manera de acreditar el dominio es mediante la PRESCRIPCION ADQUISITIVA.
La tradición se puede exigir por regla general inmediatamente, pero a esto existen excepciones que
son la condición suspensiva, el plazo, o una resolución judicial que diga lo contrario.
Leer todos los artículos de la tradición (+/- 30).
Finalidad de la inscripción en el derecho chileno:
Cuatro son las finalidades jurídicas de nuestro Registro Conservatorio de Bienes Raíces:
¿Cuál es el Papel de la Inscripción en Nuestro Sistema?
1) Efectuar la Tradición: La inscripción del titulo en el registro conservatorio es la única manera
de realizar la tradición de los bienes inmuebles, excepto la tradición del Dº real de servidumbre
Art.686. Estas normas son de orden público de manera que no hay otras formas de realizar la
tradición.
2) Publicidad de la Propiedad Raíz: Se persigue, con esta función conservar la historia de la
propiedad raíz y permitir el conocimiento de sus gravámenes, evitándose así los engaños a terceros.
La inscripción sirve como medio de publicidad de la propiedad raíz, como también sirve para
conservar su historia.
3) Tiene por objeto ser PRUEBA, REQUISITO Y GARANTIA de la posesión de los Bienes
Raíces:
Prueba: Para probar dicha posesión (art. 924: “La posesión de los derechos inscritos se prueba por
la inscripción y mientras ésta subsista, y con tal que haya durado un año completo, no es admisible
ninguna prueba de posesión con que se pretenda impugnarla”). No existe otro medio de prueba
para probar la posesión de los bienes inmuebles que la inscripción.
Requisito: Para adquirir la posesión de bienes inmuebles (art. 724: “Si la cosa es de aquellas cuya
tradición deba hacerse por inscripción en el Registro del Conservador, nadie podrá adquirir la
posesión de ella sino por este medio”);
Garantía: Para conservar la misma (arts. 728 y 2505. El primero establece que “Para que cese la
posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea por voluntad de las partes, o por
una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto
judicial. Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el título
inscrito, no adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión existente”. El segundo, dispone que:
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“Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces, o de
derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito; ni empezará a correr
sino desde la inscripción del segundo.”
LA POSESIÓN:
Concepto
Hay concepto legal (saber)
Art. 700. “La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor y
dueño, sea que el dueño o el que se da por tal, tenga la cosa por sí mismo, o por otra
persona que la tenga en lugar y a nombre de él. El poseedor es reputado dueño mientras
otra persona no justifica serlo”.
Naturaleza jurídica:
Hay motivos para suponer que es un hecho y otros para suponer que es un derecho.
1.- Argumentos para sostener que es un derecho:
Porque está protegida por acciones y las acciones protegen derechos. Las acciones nacen de los
derechos: de los derechos reales nacen las acciones reales y de los derechos personales las acciones
personales.
Porque concede facultades y las facultades son propias de los derechos.
2.- Argumentos para sostener que es un hecho:
La posesión es un antecedente de un derecho más que un derecho porque el poseedor aspira a
ser dueño…
Porque si fuese un derecho debería ser un derecho personal o real y no coincide con la
definición de ninguno de ellos. Se acerca más al derecho real, pero no lo es, porque estos están
taxativamente enumerados por la ley y además porque su característica principal es que se pueden
reclamar respecto de cualquier persona y la posesión no se puede reclamar respecto del dueño.
Tampoco es derecho personal porque estos suponen un deudor y un acreedor y en la posesión no los
hay, ni tampoco hay prestación debida.
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Si sostenemos que es un hecho, cómo justificamos que esté protegida por acciones?
• Se sostiene que por ser la posesión una fuente importante de conflictos en la sociedad, para
evitar que las personas recurran a la autotutela el legislador generó medios para protegerla
aún cuando no sea un derecho.
La posesión sería entonces un hecho protegido jurídicamente.
Si sostenemos que es un hecho, cómo justificamos que conceda facultades (uso, goce y
disposición):
• Porque las facultades de la posesión emanan de la presunción de dominio y no directamente
de la posesión. En rigor la posesión no genera facultades sino que sólo en virtud de que el
poseedor se considere como presunto dueño es que puede usar, gozar y disponer del bien.
En definitiva nuestro derecho sigue la tesis de que la posesión es un hecho.
Características:
1. Es un hecho.
2. Admite diversas clasificaciones (principalmente regular o irregular).
3. Puede tenerse a título personal (por sí mismo) o a través de representante (por otro a nombre del
poseedor).
4. Recae sobre bienes corporales (muebles e inmuebles) y sobre derechos reales (nunca sobre
derechos personales).
5. El Código la trata separada del dominio, bajo la perspectiva del poseedor que no tiene el
dominio (pese a que el dueño también es poseedor, los conceptos de dueño y poseedor no son
excluyentes).
También se pueden agregar como características las que vimos como ventajas:
6. Está protegida por acciones.
7. Habilita para llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripción adquisitiva.
8. El poseedor se reputa dueño mientras otro no justifique serlo.
9. El poseedor tiene sobre la cosa las facultades que tiene el dueño: uso, goce y disposición.
Elementos de la Posesión:
Corpus y Animus.
EL CORPUS:
Es un poder físico o potestad de hecho sobre la cosa.
Consiste, en la posibilidad física de disponer materialmente de la cosa, de acceder a ella
en forma directa e inmediata, con exclusión de toda intromisión de extraños.
Consiste en la manifestación de un poder de dominación, o apoderamiento de la cosa, esto es
una ocupación material y actual de la cosa.
Por ello, si la cosa está temporalmente en manos de un mero tenedor (un arrendatario o un
comodatario, por ejemplo), el corpus continúa radicado en el poseedor, pues el mero tenedor carece
de la facultad para disponer materialmente de la cosa, pues expirado el derecho en virtud del cual
detenta la cosa, debe restituir la cosa al poseedor.
Dicho en otras palabras: quien tiene la obligación de conservar y restituir, no sólo carece del
ánimus, sino también del corpus.
Concebir el corpus no sólo como tenencia física sino también como una posibilidad de
disponer de la cosa, aunque eventualmente no se tenga un contacto directo con ella, se relaciona con
las formas simbólicas de tradición de cosa corporal mueble (artículo 684).
EL ANIMUS:
Consiste en la intención de tener la cosa como dueño, es la voluntad o disposición sicológica
de creerse y actuar como dueño.
Para la mayoría de la doctrina nacional, nuestro Código Civil da un papel preponderante al
animus, afirmándose que si bien para adquirir la posesión se necesita el corpus y el animus, para
conservarla basta el último.
¿Dónde se encuentra el animus?
El animus se encuentra en el título.
Si compro una cosa tengo el animus porque la compré, porque la CV es un título traslaticio,
a diferencia de si arriendo la cosa, que es un título de mero tenedor.
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El título para ser poseedor puede ser traslaticio o constitutivo, ya que a la posesión se llega
sólo mediante esas 2 especies de títulos.
Clasificación de la Posesión:
Hay que comenzar por las clasificaciones legales:
Posesión regular e irregular (la más importante jurídicamente).
Posesión viciosa y no viciosa. Dentro de las viciosas están la violenta y la clandestina.
La doctrina agrega:
Posesión útil e inútil.
LA POSESIÓN REGULAR
Es la que cumple con los requisitos copulativos del art. 702:
Justo título.
Buena fe inicial.
La tradición cuando el justo título es un título traslaticio.
Artículo 702 CC: “La posesión puede ser regular o irregular.
Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe;
aunque la buena fe no subsista después de adquirida la posesión. Se puede ser por
consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe
puede ser poseedor irregular.
Si el título es translaticio de dominio, es también necesaria la tradición.
La posesión de una cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir la
tradición; a menos que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título”.
El Título:
Título: es el antecedente jurídico que da cuenta de un hecho.
Clases de título:
Traslaticio: aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio. Ej.: CV, permuta,
donación, aporte en sociedad siempre que se haga en dominio.
Constitutivo: aquel que crea un derecho nuevo, que antes no existía. Lo constituye
originariamente, con prescindencia del antecesor en la posesión, si lo hubo Ej.: ocupación, accesión,
prescripción.
Declarativo: el que se limita a reconocer o constatar la existencia de un derecho que ya
existía. Ej.: sentencias judiciales, adjudicación, transacción.
De mera tenencia: aquel que permite tener una cosa reconociendo dominio ajeno. Ej.:
arrendamiento, comodato, depósito.
Sólo el título traslaticio y el constitutivo permiten llegar a la posesión. Sólo estos tienen la
posibilidad de ser justos títulos.
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No son justos títulos:
1.- El falsificado, que comprende los del N° 1 y 2 del art. 704.
El título puede ser falsificado por 2 razones:
• Porque no está otorgado por la persona que se pretende.
• Porque ha sido otorgado por un mandatario o representante legal de otra persona sin serlo.
2.- El nulo.
Es decir el que no ha cumplido con los requisitos que la ley señala para su validez.
3.- El aparente (putativo).
Recordemos que sólo el título traslaticio y el constitutivo permiten llegar a la posesión. Sólo estos
tienen la posibilidad de ser justos títulos.
El título es justo cuando no es falso, ni nulo, ni aparente, es decir cuando es verdadero, válido y
real.
Por lo tanto:
Justo título es el título traslaticio o constitutivo que cumple con los requisitos de ser válido,
verdadero y real y que habilita al poseedor para ser poseedor regular del bien.
Cuando se invoca un título constitutivo de dominio, basta para acreditar la posesión regular la buena
fe y el justo título. A estos requisitos debe unirse la tradición, cuando se invoca un título traslaticio
de dominio. (art. 702, 3º).
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El título constitutivo, en cambio, da la posesión por sí mismo. Es decir, no es necesario,
porque opera el modo de adquirir y no requiere de otro.
La ley contempla una presunción en materia de tradición, sólo es aplicable a los bienes
muebles, que se aplica la prueba con más dificultad que con los inmuebles.
Por esta razón el Art.702 inciso final, nos dice que la posesión a ciencia y paciencia del que
se obligó a entregarla, hará presumir la tradición; a menos que esta haya debido efectuarse por la
inscripción del título.
LA POSESIÓN IRREGULAR:
“Es la que carece de uno o más de los requisitos de la posesión regular”. (Art. 708).
Lo que no puede faltar es tener la cosa con el ánimo de señor o dueño.
Características:
1.- Permite adquirir el dominio a través de la prescripción extraordinaria:
10 años para toda clase de bienes.
2.- Al poseedor irregular de igual manera se le presume dueño, el Art.700 no distingue si el
poseedor es regular o irregular, presunción legal de dominio. Art.700 inciso final “El poseedor es
reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo”.
3.- No está protegida por la acción publiciana. Esta acción sólo se la concede al poseedor regular,
4.- Tanto el poseedor regular como el irregular pueden entablar los interdictos posesorios.
El art. 712, por su parte, deja en claro que existe el vicio de violencia, sea que se haya empleado:
1º) Contra el verdadero dueño de la cosa;
2º) Contra el que la poseía sin serlo; o
3º) Contra el que la tenía en lugar o a nombre de otro.
En consecuencia, para caracterizar de violenta la posesión es indiferente el sujeto que sufre
la fuerza.
También es indiferente el sujeto activo de la fuerza: art. 712, 2º (art. 1456 establece una regla
distinta, porque indica los sujetos pasivos, aunque no contiene una enumeración taxativa; art. 1457
establece una regla similar a la del 712, porque no es necesario que ejerza la fuerza el beneficiado
por ella; ambas reglas, a propósito de la fuerza como vicio de la voluntad).
Características:
1.- No permite adquirir por prescripción, por lo que está en las llamadas posesiones inútiles.
2.- La fuerza puede provenir del propio poseedor o de un tercero actuando a su nombre.
3.- La fuerza debe ir dirigida contra el dueño o contra cualquiera que tenga un derecho sobre la cosa
(por ejemplo el mero tenedor).
4.- La posesión nunca deja de ser violenta aunque la fuerza después cese.
Características de la clandestinidad:
1.- El vicio que está presente es el dolo.
2.- Es un vicio relativo, sólo puede alegarlo la persona que tiene derecho para oponerse a la posesión
y respecto de la que se ocultó esta.
3.- Es un vicio temporal, ya que al cesar la clandestinidad, deja de ocultarse y se hace pública y la
posesión deja de ser viciosa.
5.- No permite adquirir por prescripción pero si podrá contabilizarse el plazo cuando deje de ser
clandestina.
La posesión clandestina es más practicable en los bienes muebles que en los inmuebles, respecto de
los cuales, dice la doctrina, sería necesario recurrir a actos posesorios subterráneos para lograr
ocultación, como construir bajo la casa del vecino una bodega, sin que ningún signo exterior revele
la usurpación.
ETAPAS DE LA POSESIÓN:
Cómo se Adquiere - Cómo se Conserva - Cómo se Pierde.
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✓ Artículo 720 señala la regla general; la posesión puede tomarse no sólo por el que trata de
adquirirla para sí, sino por su mandatario, o por sus representantes legales.
✓ Para iniciar la posesión de los bienes muebles es hábil cualquier persona, menos los infantes y los
dementes.
✓ Los disipadores interdictos o los menores adultos pueden adquirir la posesión, pero para
administrarla es necesario actuar a través de un mandatario o representante legal.
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Hay tres formas de cancelar la inscripción: (Art. 728):
1° Por voluntad de las partes:
Las mismas partes que intervinieron en el título que está inscrito deciden dejarlo sin efecto =
resciliación.
Como se trata de un inmueble, la resciliación debe ser solemne y con ella se pide al CBR que
cancele la inscripción.
Con esto renace la inscripción anterior.
2° Por una nueva inscripción en la que el poseedor inscrito le transfiere su derecho a otra persona.
Ej.: a través de una venta.
3° Por decreto judicial: Cuando producto de un juicio, un tribunal ordena cancelar una inscripción.
Ej.: juicio de nulidad, o cuando un tribunal declara la resolución de un contrato.
PRUEBA DE LA POSESIÓN:
✓ Como se trata de un hecho, cada vez que se invoca la posesión en un juicio se debe probar.
Para efectos de probar la posesión hay que distinguir entre muebles e inmuebles:
Para probar la posesión de los muebles, la ley nada dice, por lo que se podrán utilizar los
medios de prueba generales (instrumentos, testigos, etc.). El código no trata la prueba de los
muebles pues está en el tema de las acciones posesorias, que sólo se aplican a bienes inmuebles.
Para probar la posesión de los bienes inmuebles, hay que distinguir: (Art. 924 y 925).
• Si el inmueble está inscrito y dicha inscripción tiene a lo menos un año de vigencia, la
posesión se prueba por la inscripción.
• Si el inmueble no está inscrito, o está inscrito, pero la inscripción tiene menos de un año
de vigencia, la posesión se prueba por hechos positivos de aquellos a que sólo da derecho el
dominio, esto es, conductas que demuestren que se es poseedor.
El Código señala como ejemplos: sembrar, talar árboles, cercar el predio, construcción de edificios.
Estudiar temas:
PRESUNCIONES EN MATERIA DE POSESIÓN: (ej. El poseedor se presume dueño mientras
otra persona no justifique serlo, la buena fe se presume)
La ley establece algunas presunciones para facilitar la prueba de la posesión, en el art. 719.
Se trata de presunciones simplemente legales:
a) Art. 719, 1º: Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesión ha
continuado hasta el momento en que se alega. La parte contraria podrá destruir la presunción,
demostrando que la posesión inicial se transformó en mera tenencia (al operar, por ejemplo, la
constituto posesorio).
b) Art. 719, 2º: Si se ha empezado “a poseer a nombre ajeno” (o sea, como mero tenedor), se
presume igualmente la continuación del mismo orden de cosas. La disposición está en armonía con
el art. 716. Por lo tanto, el que alega que actualmente es poseedor, habiendo empezado a detentar la
cosa como mero tenedor, deberá probar la existencia de un título nuevo que le atribuya el carácter de
poseedor, en lugar de mero tenedor (tradición de breve mano).
c) Art. 719, 3º: Presunción de posesión en el tiempo intermedio. Con esta presunción se favorece al
poseedor, pues es muy difícil y a veces imposible, demostrar la continuidad de la posesión en todo
tiempo.
MERA TENENCIA:
Concepto: Es la tenencia de una cosa determinada reconociendo el dominio ajeno.
Artículo 714 CC: “Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como
dueño, sino en lugar o a nombre del dueño. El acreedor prendario, el secuestre, el
usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitación, son meros tenedores de
la cosa empeñada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitación les pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio
ajeno”.
La posesión también es una forma de tenencia, pero con ánimo de señor y dueño.
PRESCRIPCIÓN:
Saber el concepto legal.
Artículo 2492 CC: “La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de
extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas, o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los
demás requisitos legales”.
Características:
1. Es un modo de adquirir originario.
2. Es un modo de adquirir a título gratuito.
3. Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
4. Por regla general, es un modo de adquirir a título singular. Excepcionalmente puede ser a
título universal, cuando se adquiere el derecho de herencia.
5. Permite adquirir el dominio y los demás derechos reales (no los derechos personales),
exceptuadas las servidumbres discontinuas e inaparentes.
6. Es un modo de adquirir que tiene naturaleza mixta: supone un hecho (la posesión por un
cierto tiempo) y un acto jurídico unilateral (alegar la prescripción).
Requisitos:
1.- Requiere alegarse
2.- Cosa susceptible de prescripción.
3.- Posesión.
4.- Transcurso de un plazo.
5.- Inacción del propietario. Es decir, por una parte una conducta activa del poseedor, y por otro lado
una conducta pasiva, una abstención del dueño.
6.- Que la prescripción no esté suspendida
7.- Que la prescripción no esté interrumpida.
Clasificación:
Se distingue entre prescripción adquisitiva ordinaria y extraordinaria.
Prescripción Ordinaria: concepto, características y requisitos.
Requisitos.
Además de los requisitos generales a toda prescripción (cosa susceptible de adquirirse por
prescripción y posesión no interrumpida), la prescripción ordinaria necesita de dos requisitos
propios:
Posesión regular.
Transcurso del plazo legal: 2 años para los muebles y 5 años para los inmuebles.
Prescripción Extraordinaria: concepto, características y requisitos.
Opera cuando existe posesión irregular.
Requisitos:
10 años de posesión continua: art. 2510 y 2511.
El que la alega debe haber sido al menos poseedor irregular de la cosa, descartándose por
ende al mero tenedor, salvo en el caso excepcional al que aludiremos.
Corre contra toda persona y no se suspende (art. 2511, sin perjuicio del caso dudoso de la
prescripción entre cónyuges).
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Interrupción de la prescripción:
Es la pérdida del tiempo corrido para ganar una cosa por prescripción, por cuanto ocurre un hecho al
que la ley le atribuye esa facultad y que ocurre antes que el tiempo necesario para prescribir se
cumpla.
Clases de interrupción de la prescripción:
➢ Interrupción civil
➢ Interrupción natural
1º Interrupción Natural: la producida por un hecho material, sea del hombre o de la naturaleza,
que hace perder la posesión de la cosa.
De la Naturaleza: Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el
ejercicio de actos posesorios - inundación de un predio;
Del Hombre: “se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo de hacerla
suya”, Se trata del apoderamiento de los bienes muebles y de los bienes inmuebles no inscritos-
arrebato de la posesión por otro.
Si se produce por un hecho de la naturaleza, mientras dure la imposibilidad de ejercer actos
posesorios, no se computará dicho plazo para los efectos de la prescripción. Pero una vez que cese
dicha imposibilidad, recomenzará el cómputo.
Si es por un hecho del hombre se produce el efecto propio de la interrupción: perder todo el
tiempo de la posesión anterior. Pero:
- Si el poseedor recobra legalmente la posesión (acciones posesorias) se entenderá que nunca se
interrumpió.
- Si la recupera por vías de hecho, la interrupción habrá producido todos sus efectos, con el
agravante que la nueva posesión será violenta y por ende inútil.
2° Interrupción civil: es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueño de
la cosa, contra el poseedor.
La expresión “recurso judicial” debemos entenderla referida a la interposición de cualquier acción –
reivindicatoria fundamentalmente-, mediante la cual el dueño pretende recuperar la posesión e
impedir así que un tercero, poseedor del bien, adquiera el dominio por prescripción.
Es la salida de la pasividad del que se pretende verdadero dueño de la cosa. El cese de su
inactividad, trae consigo la interrupción civil.
Requisitos de la interrupción civil:
Se debe recurrir a un tribunal. No basta con una gestión privada o extrajudicial: es preciso
que se “intente” un recurso judicial, es decir, debe deducirse una acción ante los tribunales de
justicia;
El reclamo o demanda del que se pretende dueño, debe notificarse al actual poseedor;
Es necesario que la demanda se notifique antes de que haya transcurrido el plazo de
prescripción.
Se señala que la ley no distingue entre la demanda deducida ante tribunal competente y la
presentada ante tribunal incompetente. Sobre el particular, la jurisprudencia ha concluido que
interrumpe la prescripción la demanda intentada ante tribunal incompetente. Tampoco se incluye
este caso entre aquellos mencionados en el artículo 2503, que impiden alegar la interrupción a pesar
de haberse intentado (notificado) el recurso judicial, y como estos casos son excepcionales, deben
interpretarse restrictivamente.
La interrupción civil la puede aprovechar o alegar sólo quien ejerció la demanda contra el
poseedor.
De conformidad a lo dispuesto en al artículo 2503, se entenderá que el recurso judicial no ha
tenido la eficacia de interrumpir la prescripción, en los siguientes casos:
Si la notificación no se efectúo de forma legal, en lo que se refiere a los plazos, como en la
forma de notificar, o porque el tribunal que notifica es incompetente, etc. (no traba la litis). Para esto
se requiere que el demandado alegue la ilegalidad.
No se puede alegar cuando el recurrente desistió de la demanda, o abandonó el
procedimiento, no persevera en la acción. (Equivalente jurisdiccional).
Tampoco se puede alegar si el demandado ha obtenido una sentencia absolutoria.
Son casos en los cuales ni aún la notificación de la demanda, interrumpe la prescripción.
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Personas que Pueden Invocar la Interrupción de la Prescripción.
Debemos distinguir según se trate de la interrupción natural o de la civil:
Interrupción natural: Puede alegarla cualquiera persona que tenga interés en ello;
Interrupción civil: Sólo puede alegarla aquél que entabló la acción, porque los actos
judiciales son de efectos relativos. Excepcionalmente, la interrupción que favorece a un comunero,
se extiende a los demás (artículo 2504).
Ambito de Aplicación de la Interrupción de la Prescripción.
La interrupción opera tanto en la prescripción ordinaria como en la extraordinaria. Se apoya tal
aseveración, en los siguientes fundamentos:
La interrupción de la prescripción está tratada en los artículos 2501 a 2504, mientras que sólo
en el artículo 2506 se divide la prescripción en ordinaria y extraordinaria. Por ende, si el legislador
se ocupa de la interrupción antes de clasificar la prescripción, demuestra con ello que pretende
aplicarla a las dos clases de prescripción.
Tratándose de la Suspensión (artículo 2509), el legislador se refiere expresamente a la
prescripción ordinaria; en cambio, respecto a la interrupción, no hace distinción alguna.
El artículo 2510, refiriéndose a la prescripción extraordinaria, también requiere que la
posesión sea ininterrumpida.
SUSPENSIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN:
Beneficio establecido por la ley, para que la prescripción no corra a favor de ciertas
personas.
Es la paralización del transcurso del plazo de la prescripción durante el tiempo que dure la
causa suspensiva, pero desaparecida ésta, continua, agregándose al nuevo plazo, el plazo
anterior (lo que se hace es un paréntesis durante el cual no corre el plazo).
El art. 2509 enumera las causales, señalando que se suspende la prescripción ordinaria, en
favor de las personas siguientes:
1º En favor de los menores, los dementes, los sordos o sordomudos cuando no puedan darse a
entender claramente y en general todos los que estén bajo potestad paterna o bajo tutela o curaduría.
2º En favor de la mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure ésta. (la administración le
corresponde al marido por lo que estaría en el mismo caso anterior de 1º)
3º La herencia yacente. Aquella que no ha sido aceptada dentro del plazo de 15 días desde que se
abre la sucesión o que no tiene designado un albacea con tenencia de bienes. Art.1240 CC.
4° Entre cónyuges. El inciso final del Art.2509 nos dice que la prescripción se suspende siempre
entre cónyuges. (la opinión mas generalizada es que no puede haber prescripción entre cónyuges ni
aun por una posesión irregular.)
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¿A quienes favorece la Suspensión de la prescripción?
(fundamento de la protección de los incapaces, los cuales no pueden verse perjudicados por la
negligencia de sus representantes)
Sólo la prescripción adquisitiva ordinaria se suspende, la extraordinaria no se suspende.
Artículo 2511: “El lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de prescripción es de
diez años contra toda persona, y no se suspende a favor de las enumeradas en el artículo 2509”.
Efectos de la prescripción:
El efecto esencial de la prescripción es hacer adquirir el dominio al poseedor, una vez que el
plazo se ha cumplido.
La adquisición de la propiedad se produce retroactivamente, desde que se inició la posesión.
La retroactividad de la prescripción tiene consecuencias:
a) Los frutos producidos por la cosa desde el comienzo de la posesión, pertenecen al poseedor que
ha prescrito, aún cuando haya estado de mala fe.
b) Los gravámenes impuestos por el prescribiente durante su posesión, quedan firmes.
En los inmuebles siempre es necesaria una inscripción en el CBR (se pide una sentencia que
reconozca la posesión y se usa como título).
La posesión sirve como medio de prueba.
¿Qué cosas se pueden adquirir por prescripción?
La Regla general: Todas las cosas pueden ganarse por prescripción.
Excepción: Cosas que no se pueden adquirir por prescripción:
Los derechos personales: pues el artículo 2498 no los señala;
Los derechos de la personalidad: es decir, el conjunto de derechos inherentes al individuo
(recordemos que tienen un carácter extrapatrimonial, lo que explica que respecto a ellos, no pueda
operar prescripción; por ejemplo: derecho a la honra, a la imagen, a la privacidad, etc.);
Las cosas que están fuera del comercio humano: son estas las cosas comunes a todos los
hombres y los bienes nacionales de uso público (en cambio, sí pueden adquirirse por prescripción
los bienes fiscales).
Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador: vale decir, las
servidumbres discontinuas de cualquier clase y las contínuas inaparentes (arts. 882 y 917).
Las cosas indeterminadas: porque el fundamento de la prescripción es la posesión, y ésta
necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada (como se enfatiza en el artículo 700, al
definir la posesión).
Las cosas propias: porque una cosa sólo puede adquirirse por un modo.
Conceptos:
Corpus: posibilidad de acceder a la cosa físicamente, de usar, gozar y poder celebrar actos y
contratos con el bien. (por eso se entiende que otra persona pueda tenerla).
Animus: comportamiento con ánimo de señor y dueño.
Posesión regular: es la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe, aunque la buena
fe no subsista después de adquirida la posesión. Si el título es traslaticio de dominio, es tb necesaria
la tradición. Permite adquirir el dominio por prescripción ordinaria y está protegida por la acción
publiciana.
Posesión irregular: es aquella a la que le falta alguno de los requisitos para ser regular. Permite
adquirir por prescripción extraordinaria.
Posesión violenta: es la que se adquiere por la fuerza.
Posesión clandestina: es la que se ejerce ocultándola a los que tienen derecho a oponerse a ella.
ACCIÓN REIVINDICATORIA:
Concepto:
Art.889 CC: “La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa
singular, de que no está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a
restituírsela.”
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Características:
1.- Es una acción real porque emana de un derecho real que es el dominio, lo que significa que
puede dirigirse contra cualquiera que esté poseyendo.
2.- Es patrimonial, lo que significa que es transferible, transmisible, renunciable y prescriptible.
3.- Es una Acción Ordinaria, se tramita en juicio ordinario de lato conocimiento. En el intertanto
el demandado está muy protegido, ya que goza de la presunción de ser dueño de la cosa y podrá
seguir gozando del bien reivindicado, hasta que quede ejecutoriada la sentencia definitiva.
4.- Puede ser mueble e inmueble dependiendo del bien que se pretende reivindicar.
5.- Se extingue por prescripción adquisitiva (y no por prescripción extintiva que sería lo propio de
una acción), cuando quien esté poseyendo adquiera por prescripción.
Supuestos o Requisitos para que proceda:
Que el actor tenga en derecho de propiedad sobre la cosa que reivindica.
Que esté privado de posesión.
Que se trate de una cosa singular.
El fundamento de la acción es el derecho de persecución, y el legitimario activo es el dueño y el
pasivo es el poseedor no dueño.
Alcance y efectos de la acción reivindicatoria:
Se pretende obtener la restitución de la cosa y la consiguiente condena, para lo que es necesario
determinar los frutos y productos, los deterioros y mejoras de la cosa y accesorios.
Quien puede reivindicar (sujeto activo)
1.- El dueño que no está en posesión
¿Cualquier dueño?
Si, cualquiera sea su calidad, pleno o nudo propietario, propietario absoluto o fiduciario e
incluso el propietario de una cuota.
2.- El poseedor que ha perdido la posesión regular de la cosa y se hallaba en el caso de ganarla por
prescripción, lo que quiere decir que, excepcionalmente el poseedor regular, que se encuentra en el
caso de poder llegar al dominio por prescripción, podrá reivindicar, aunque no se pruebe dominio,
ejercitando la llamada acción publiciana
• Nunca puede el mero tenedor ejercer la acción reivindicatoria.
Artículo 894 CC: “Se concede la misma acción, aunque no se pruebe dominio, al que ha
perdido la posesión regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por
prescripción.
Pero no valdrá ni contra el verdadero dueño, ni contra el que posea con igual o mejor
derecho.”
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¿Qué cosas pueden reivindicarse?
✓ Por regla general todas las cosas pueden reivindicarse.
✓ Pueden reivindicarse los cosas corporales raíces y muebles, el Art.891 nos agrega que los
otros Derechos reales pueden reivindicarse igual que el dominio con la sola excepción del Dº de
herencia que tiene una acción propia que es la Acción de Petición de Herencia.
Artículo 890 CC: “Pueden reivindicarse las cosas corporales, raíces y muebles.
Exceptúanse las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda,
almacén, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.
Justificada esta circunstancia, no estará el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le
reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla”.
Artículo 891 CC: “Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto
el derecho de herencia.
Este derecho produce la acción de petición de herencia, de que se trata en el Libro III”.
Como excepción no pueden reivindicarse:
1.- Las universalidades (el concepto se refiere a una cosa “singular”).
2.- Los Derechos Personales: sin perjuicio de que pueda reivindicarse el documento en el cual
consta el crédito (por ejemplo, podría reivindicarse un pagaré).
3.- Las cosas muebles que se han adquirido en feria, tienda, almacén u otro establecimiento
industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase. (La ley hace suponer que quien vende
es el dueño).
4.- Tampoco hay acción reivindicatoria cuando el tercero adquirió la cosa por prescripción.
5.- Las cosas que pasaron a un tercero de buena fe como consecuencia de la resolución de un
contrato.
6.- Cuando el heredero o legatario indigno transfirió bienes hereditarios o legados a un tercero
de buena fe (Art. 976 del Código Civil).
7.- En el pago de lo no debido hay un caso en que no puede reivindicarse: Se ha pagado una cosa
que se creía deber y el supuesto acreedor la enajena. Hay acción contra el tercero adquirente, si
adquirió a título gratuito o si a título oneroso y de mala fe: Artículo 2302 CC. “No hay acción contra
el tercero de buena fe que adquirió a título oneroso”.
Efectos de la acción reivindicatoria si es acogida por el tribunal:
Es necesario señalar que las partes deben realizar prestaciones mutuas, es decir, efectuar ciertos
pagos recíprocamente.
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percibieron y que pudo percibir el dueño con mediana inteligencia y actividad (ej. regar el árbol). Si
estos no existen, debe pagar su valor al momento de la percepción.
Si el Poseedor está de Buena Fe: no está obligado a restituir los frutos percibidos mientras la buena
fe perdure, es decir antes de la contestación de la demanda. Por los percibidos después responde
como poseedor de mala fe.
ACCIONES POSESORIAS:
Son las que tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de Bienes Raíces o de derechos
reales constituidos en ellos.
Por regla general protegen la posesión de los bienes raíces y, excepcionalmente, la mera tenencia de
ellos, cuando han sido violentamente despojados.
Las acciones posesorias en estricto rigor no son ni reales ni personales, ya que emanan de un hecho
y no de un derecho, pero sin embargo tienen más similitudes con las acciones reales, puesto que
estas se pueden ejercer sin respecto a determinada persona.
En virtud del art. 580 las acciones serán muebles o inmuebles, dependiendo la cosa sobre la cual
recae la acción.
Las acciones posesorias, también se le pueden denominar como interdictos posesorios, o querella
posesoria.
Requisitos:
1.- Posesión útil y continua de a lo menos un año.
2.- Cosa o derecho real susceptible de la acción posesoria y estos son los bienes raíces y los demás
derechos reales, y siempre que supongan la prescripción.
3.- Perturbación o despojo de la posesión.
4.- Que la acción posesoria no esté prescrita.
• La querella de amparo prescribe en un año, contado desde la perturbación (art.920 inc.1).
• La querella de restitución prescribe en un año, contado desde el despojo (art.920 inc.2).
• La querella de restablecimiento prescribe en 6 meses desde el despojo violento.
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1.- QUERELLA DE AMPARO (art. 921)
Tiene por objeto liberar al poseedor de los actos que perturban su posesión, otorgándole 3 derechos:
• Obtener que se ponga fin a los actos perturbatorios.
• Que se le indemnicen los perjuicios que la perturbación le hubiere causado.
• Que se le de seguridad que aquella persona a quien fundadamente teme no alterar su posesión (lo
que se puede hacer bajo apercibimiento de multa).
OBLIGACIONES:
Se compone de 3 grande unidades:
Clasificación de las obligaciones que abarca más o menos un tercio de la materia de
obligaciones. (concepto, características, elementos).
Efectos: es el tema más importante.
Modos de extinguir: es el tema menos preguntado.
Concepto:
Es un vínculo jurídico entre personas determinadas por la cual una de ellas
denominada deudor se encuentra en la necesidad de dar, hacer o no hacer algo a favor
de la otra denominada acreedor.
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Las obligaciones son la contracara de los derechos personales o créditos.
Una misma relación jurídica es una obligación desde el punto de vista del deudor (sujeto
activo) y un crédito desde el punto de vista del acreedor (sujeto pasivo).
Elementos de la obligación:
1.- Vínculo jurídico:
Relación entre sujetos regulado por el derecho. La persona obligada no puede romper el vínculo y
liberarse a voluntad, sino, en general, cumpliendo la prestación debida.
El vínculo jurídico surge a través de las fuentes de las obligaciones.
2.- Elemento subjetivo:
Son las partes o sujetos, en este caso el acreedor y el deudor.
El acreedor es quien tiene el crédito.
El deudor es el que tiene la obligación.
Tanto el acreedor como el deudor:
- Deben estar determinados. Esto se discute en la doctrina actual que habla de obligaciones de
sujeto indeterminado.
- Pueden ser una o varias personas.
- Pueden ser indistintamente personas naturales o jurídicas.
- Los requisitos particulares que deban cumplir para ser acreedor o deudor van a depender de
la fuente de la obligación (por ejemplo la capacidad no es la misma para un contrato que para un
delito)
3.- Elemento objetivo:
Es la prestación, es lo que el deudor debe dar, hacer o no hacer.
Clasificación de las obligaciones:
Según el Vínculo:
Obligaciones civiles y naturales, atendiendo a la perfección del vínculo o a si la obligación
da o no acción para exigir su cumplimiento.
Contractuales y extracontractuales, atendiendo a su fuente.
Principales y accesorias atendiendo a si la obligación subsiste por sí misma o no.
Puras y simples o sujetas a modalidad, según el momento en el cual se cumple la obligación.
- Dentro de las sujetas a modalidad están las sujetas a condición, plazo o modo.
Temas trascendentes son la condición: resolutoria, tácita, pacto comisorio, etc.
Según el Sujeto:
De sujeto individual
Con pluralidad de sujeto: simplemente conjuntas, solidarias e indivisibles; las solidarias se
dividen en solidaridad activa y pasiva.
Según el objeto:
Según la naturaleza del objeto: De dar, hacer o no hacer.
Según la determinación del objeto: De género y de especie o cuerpo cierto.
Obligaciones de medios y de resultado.
Según el número de objetos: De objeto único y de objeto múltiple.
Las de objeto múltiple pueden ser: de simple objeto múltiple, alternativas y facultativas.
Civiles y naturales
Vínculo Contractuales y extracontractuales
Principales y accesorias
Puras y simples y sujetas a modalidad (condición, plazo, modo)
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OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y NO HACER (Según la naturaleza del Objeto)
Se relaciona con otras materias del código y está en el concepto por lo que es muy probable que se
pregunte.
Obligación de Dar
Es aquella que tiene por objeto transferir el dominio de una o cosa o constituir algún otro derecho
real sobre ella.
Por ende, la obligación de dar se origina en aquellos contratos que constituyen títulos traslaticios de
dominio (art. 703). Se cumplen tales contratos mediante la tradición.
La obligación de dar contiene la de entregar. En efecto, la obligación de transferir el dominio
implica que debe ponerse la cosa a disposición del acreedor. Tanto en los muebles como en los
inmuebles, se requiere la entrega material al adquirente: Arts. 1548 y 1526 Nº 2.
La obligación de entregar, sin embargo, puede ser autónoma, no siempre es una consecuencia de una
obligación de dar: tal ocurre en el arrendamiento, comodato, depósito, etc. En estos casos, quien
recibe la cosa, sólo adquiere la mera tenencia. Por ello, la doctrina califica la obligación de entregar
como una obligación de hacer, puesto que consiste en la ejecución de un hecho.
En nuestra legislación, sin embargo, se suelen confundir ambas obligaciones: así ocurre en los arts.
1443, 1793 y 2174 y a juicio de algunos en el 1824, aunque resulta discutible la confusión en este
último caso.
Características:
1.- Siempre tiene que ver con cosas y no con hechos.
2.- Generalmente se origina en contratos que son títulos traslaticios de dominio o que constituyen
otros derechos reales. Se cumplen tales contratos mediante la tradición.
3.- La obligación de dar contiene la de entregar la cosa, lo que significa que la entrega que se ejecuta
dentro de la obligación de dar forma parte de la obligación de dar.
La obligación de entregar, sin embargo, puede ser autónoma, no siempre es una consecuencia de una
obligación de dar: No son obligaciones de dar entonces; la obligación del arrendador de entregar la
cosa que arrienda, la obligación del comodatario, depósito, etc.
4.- En la tradición el pago se hace a través de obligaciones de dar. Se cumple a través de la tradición.
La obligación del comprador de pagar el precio y la obligación del vendedor de entregar la cosa. En
la permuta entregarse el bien que intercambian.
Obligaciones de Hacer:
La obligación de hacer tiene por objeto la ejecución de un hecho cualquiera, material o jurídico que sea
lícito y que no sea ni transferir el dominio ni constituir otros derechos reales sobre una cosa.
Ejemplos: pintar un cuadro, el contrato de promesa.
Características:
1.- Está relacionada con hechos, que pueden ser tanto materiales como jurídicos. El hacer puede
consistir en un hacer material, como pintar un cuadro, o un hacer jurídico como la celebración de un
contrato. Ej la obligación de un carpintero para construir un mueble. En el contrato de Promesa, la
celebración del contrato definitivo, (un hacer jurídico).
2.- El hecho debe ser lícito moral y físicamente posible. (art. 1554, inciso final).
Obligación de No Hacer:
La obligación de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de un hecho que , de no mediar la
obligación, le sería lícito realizar. Ejemplos: el pacto de mejoras, Exclusividad en el contrato de
trabajo.
Características
1.- Se relaciona con hechos.
2.- Debe ser lícita.
Importancia de esta clasificación:
Varía la ejecución forzada de la obligación: en general el incumplimiento de la obligación da
lugar a instituciones jurídicas distintas: hay juicios ejecutivos distintos para obligación de dar, hacer
o no hacer y la ejecución forzada también es distinta.
Para determinar la naturaleza de la acción (en cuanto a si es mueble e inmueble): si la
obligación es de dar la acción podrá ser mueble o inmueble según la cosa debida, en cambio si es de
hacer o no hacer, la acción será siempre mueble.
73
Sólo en las obligaciones de dar y hacer es preciso que el deudor esté en mora para que el
acreedor tenga derecho a reclamar indemnización de perjuicios; en las obligaciones de no hacer, se
deben los perjuicios desde que se infringen, con la simple contravención.
La obligación de dar se divide en obligación de género y de especie o cuerpo cierto y
tratándose de esta última el deudor está obligado a conservarla hasta el momento de la entrega: Arts.
1548 y 1549.
En los modos de extinguir, para determinar como afecta, u opera el caso fortuito o fuerza
mayor:: En las obligaciones de dar, cuando existe caso fortuito o fuerza mayor, el modo de extinguir
es la Pérdida de la cosa debida. En las obligaciones de hacer o no hacer, el modo de extinguir se
llama imposibilidad de ejecución por fuerza mayor o caso fortuito.
Requisitos del objeto del AJ: influye en su determinación.?
OBLIGACIONES DE GÉNERO Y DE ESPECIE O CUERPO CIERTO (Según la
determinación del objeto)
Esta es una subclasificación de las obligaciones de dar.
Obligación de género: es aquella en que se deben indeterminadamente individuos de una clase o
género determinado.
Obligación de especie o cuerpo cierto: es aquella en que se debe un individuo determinado de una
clase o género también determinado.
Paralelo entre obligaciones de género o cuerpo cierto:
En la obligación de género el deudor cumple entregando cualquier individuo del género (de
una calidad a lo menos mediana), en la de especie o cuerpo cierto el deudor cumple entregando la
especie debida.
En las obligaciones de género, el acreedor no puede exigir ningún individuo en particular. En
las obligaciones de especie o cuerpo cierto, el acreedor tiene el dº a exigir un individuo en particular,
el individuo que se le debe.
En las obligaciones de género, el deudor no tiene la obligación de conservar 1especie en
particular. El deudor puede destruir o enajenar la cosa y el acreedor no se puede oponer. En las
obligaciones de especie o cuerpo cierto, el deudor tiene la obligación de guardar y conservar la cosa
hasta la entrega. Esto implica que si el deudor destruye la especie tendrá que indemnizar perjuicio,
habrá incumplimiento de contrato…
En las obligaciones de género la pérdida por fuerza mayor o caso fortuito no extingue la
obligación (basado en que el género no perece), lo que implica que el riesgo lo asume el deudor.
En las obligaciones de especie o cuerpo cierto la pérdida fortuita extingue la obligación, lo que
implica que el riesgo lo asume el acreedor.
En teoría en las obligaciones de género, no opera el modo de extinguir “perdida de la cosa
debida por FM o CF”. En las obligaciones de especie o cuerpo cierto opera plenamente
El género no perece (excepto obligación de género delimitado). La especie si perece.
Importancia de la clasificación:
Son distintos los efectos y la forma de cumplirse:
La obligación de dar una especie o cuerpo cierto debe cumplirse entregando exactamente la
cosa debida, que el deudor debe conservar y cuidar hasta que se verifique la entrega.
Tratándose de las obligaciones de género, el deudor las cumple entregando cualquier cosa
del género, de una calidad a lo menos mediana. Por la misma razón, no está obligado a conservar la
cosa originalmente adeudada, pudiendo disponer de la misma, siempre que subsistan otras para el
cumplimiento de la obligación (arts. 1509 y 1510).
74
En general de las instituciones que estudiamos están relacionadas sólo con la responsabilidad
contractual:
- La mora
- La resolución
- La indemnización de perjuicios
Obligación Civil:
Aquella que da acción para exigir su cumplimiento. Además da derecho a retener lo dado o pagado
en razón de ella.
Estas obligaciones son la regla general.
No se requiere ninguna declaración que señale que se trata de una obligación civil.
Que sea civil o natural no depende de la voluntad de las partes.
Las civiles pueden transformarse en naturales en caso de ocurrir ciertos hechos.
Obligación Natural:
Las que no confieren acción para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener
lo que se ha dado o pagado en razón de ellas.
La obligación natural no da acción pero si excepción (no es un concepto).
¿Cuáles serían las Obligaciones Naturales? Corresponde al análisis principalmente del Art. 1470
Son sólo las del artículo 1470? Sería esta una numeración taxativa?
Hay una discusión doctrinaria sobre si estas obligaciones lo son o no, que no es importante para el
examen.
Para efectos didácticos la doctrina casi universal divide a las obligaciones del artículo 1470 en
2 grupos:
Obligaciones Nulas o rescindibles (N° 1 y 3)
Obligaciones Civiles Desvirtuadas o Degeneradas (N° 2 y 4)
75
- Además, el N° 1 habla de “personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento”, lo que
excluye directamente al incapaz absoluto, pues estos carecen de juicio y discernimiento.
- El numeral 1 se refiere al incapaz relativo.
- Pero tampoco afecta a todos los incapaces relativos.
- El menor adulto sí puede generar obligaciones naturales, pues el código lo señala expresamente.
Respecto al disipador interdicto:
- No hay razón de texto que excluya al disipador interdicto de poder generar obligaciones
naturales.
- La ley señala al menor adulto como un ejemplo, lo que da a entender que debiera haber al
menos otro caso.
Sin embargo, la doctrina estima que no puede generar obligaciones naturales.
- El argumento es que este no tiene suficiente juicio y discernimiento, justamente por esta razón
es declarado disipador interdicto.
- No hay una conclusión definitiva en esta discusión.
Art. 1470 N° 3º “Las obligaciones que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley
exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida”;
Actos solemnes celebrados sin cumplir con la solemnidad. Vicio de nulidad absoluta
La doctrina ha cuestionado si esto opera para cualquier tipo de acto jurídico, contratos o actos
bilaterales, o si sólo se aplica a actos unilaterales.
La discusión se funda en que el código no emplea la palabra contrato sino acto, que se emplea
generalmente para los unilaterales.
Además, pone un ejemplo de acto unilateral.
La doctrina sostiene que esto solo opera para los actos unilaterales.
Sobre todo si se toma en cuenta que parecería ilógico que por ej., en un contrato solemne (venta de
inmueble sin escritura pública), suponer que genera obligaciones naturales.
La doctrina ha decantado en señalar que se trata en actos unilaterales.
76
Para que esto opere, este pago debe cumplir con dos requisitos:
El pago debe ser hecho voluntariamente
Debe hacerse por quien tenga la libre disposición de sus bienes (anotar esto en el apunte)
3° Pueden ser novadas.
4° Pueden ser caucionadas.
- Puede ser con una fianza, prenda o hipoteca (Art. 1472).
- Tratándose de la prenda y la hipoteca, deben provenir de terceros para así evitar que la prenda
e hipoteca queden también como obligaciones naturales.
- En la fianza (siempre proviene de terceros) de una obligación natural el fiador no tiene
beneficio de excusión ni acción de reembolso.
5° No prescriben
- La prescripción crea obligaciones naturales, no las extingue
6° No son susceptibles de compensación legal
- La compensación legal tiene como uno de sus requisitos que las obligaciones sean
actualmente exigibles, lo que no se presenta en las obligaciones naturales.
- Si se pueden compensar voluntariamente.
7° Una sentencia judicial que desconoce una obligación natural no la priva de su carácter de
obligación natural.
Art. 1471. La sentencia judicial que rechaza la acción intentada contra el
naturalmente obligado, no extingue la obligación natural.
EL PLAZO
Concepto legal:
Artículo 1494: “Es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación y puede
ser expreso o tácito”.
Concepto que alude a un plazo extintivo.
No es el concepto que más se usa porque es vago (podría referirse también a la condición).
Concepto doctrinario:
“Es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extinción de un derecho”.
(“Hecho futuro y cierto que suspende la exigibilidad o la extinción de un derecho y produce sus
efectos sin retroactividad”).
Características:
La futureidad: Es un hecho futuro, algo que no ha ocurrido en el momento que se pacta o
contrata. No puede haber plazo sobre hechos que ya han ocurrido. (Se asemeja a la condición)
La Certidumbre: El plazo es algo cierto, sabemos que va a ocurrir, no sabemos el
momento. Ejemplo la muerte. (Se diferencia de la condición)
El Plazo es una modalidad: es decir, es un elemento accidental de los actos jurídicos, el
plazo debe ser pactado de forma expresa ya que por lo general las obligaciones se cumplen de
manera pura y simple. Por excepción el plazo es un elemento esencial en el contrato de promesa.
El plazo sólo puede encontrarse en 2 estados: Pendiente y Cumplido: Pendiente cuando el
hecho aún no ocurre y Cumplido cuando el hecho ya ha sucedido, a diferencia de la condición que
puede encontrarse en 3 estados: pendiente, cumplida y fallida.
Puede tener 2 efectos: hacer exigible un derecho o extinguirlo. (Suspensivo y extintivo): En
el plazo, independiente del efecto que produzca, el derecho ya nació.
Clasificación:
Según la fuente: voluntario, judicial o legal.
77
El plazo voluntario:
Puede ser un plazo unilateral (como el que tiene un heredero en virtud de un testamento, o el
que se da en una oferta) o plazo convencional (tb denominado plazo estipulado).
Puede ser un plazo estipulado: el bilateral, fijado de común acuerdo por las partes. Es
siempre expreso.
- El autor o las partes son soberanos para determinar la unidad de tiempo.
- Tiene las características que le den el autor o las partes.
Plazo convencional: el establecido por las partes en actos o contratos.
Plazo Judicial:
- Es el que fija el juez en los casos en que la ley lo autoriza a fijarlo autónomamente. Ej.: en la
acción reivindicatoria el juez fija el plazo para que el poseedor vencido restituya el bien.
- Son de días corridos (está en el Código Civil).
En principio y por regla general, el juez carece de tal facultad; sólo puede hacerlo cuando la ley
expresamente se lo permite:
Art. 1494. “El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede ser
expreso o tácito. Es tácito el indispensable para cumplirlo.
No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el
cumplimiento de una obligación: sólo podrá interpretar el concebido en términos vagos u oscuros,
sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las partes”.
Artículo 904; en las prestaciones mutuas: “Si es vencido el poseedor, restituirá la cosa en el plazo
que el juez señalare; y si la cosa fue secuestrada, pagará el actor al secuestre los gastos de custodia y
conservación, y tendrá derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse”.
Según las unidades de tiempo: Los plazos judiciales no están limitados. Pueden estar señalados en
horas, días, meses, semestres, años, etc
Artículo 1094: Si el testador no determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en que ha
de cumplirse el modo, podrá el juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de aquél, y
dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la
cosa asignada.
Artículo 2291 inciso 2°: El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del
interesado, no tiene demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere sido efectivamente
útil, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestión ha resultado la
extinción de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado.
El juez, sin embargo, concederá en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la
demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca equitativo.
Artículo 1792-21 inc 2°; El crédito de participación en los gananciales es puro y simple y se pagará
en dinero. Con todo, si lo anterior causare grave perjuicio al cónyuge deudor o a los hijos comunes,
y ello se probare debidamente, el juez podrá conceder plazo de hasta un año para el pago del crédito,
el que se expresará en unidades tributarias mensuales.
Artículo 378 inc 2°: El tutor o curador es obligado a inventariar los bienes del pupilo en los noventa
días subsiguientes al discernimiento, y antes de tomar parte alguna en la administración, sino en
cuanto fuere absolutamente necesario. El juez, según las circunstancias, podrá restringir o ampliar
este plazo.
Plazos legales
Son los que establece la ley en contadas ocasiones.
En materia civil el código emplea distintas unidades:
- Plazos de horas
- De días: en la concepción.
- Plazo de días hábiles y de días corridos.
- De meses: en la muerte presunta, acción redhibitoria, acción quanti minoris
- De años
- El plazo más breve del código es “un instante siquiera”.
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Plazo suspensivo: hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho. Aquel que
posterga el ejercicio del derecho, difiere o suspende su exigibilidad.
Plazo extintivo: hecho futuro y cierto del cual depende la extinción de un derecho. Aquel que por
su cumplimiento extingue un derecho; limita la duración de una obligación.
Plazo expreso: el que se estipula en términos formales y explícitos.
Plazo tácito: el que sin manifestarse en términos formales y explícitos existe por ser imprescindible
para el cumplimiento de la obligación. Art. 1494 Es tácito el indispensable para cumplir la
obligación.
Plazo determinado: aquel en el que se sabe con precisión el día en que vencerá. (el comprador se
obliga a pagar el precio, en el plazo de seis meses, contado desde la celebración de la compraventa).
Plazo indeterminado: Aquel que se sabe que ocurrirá, pero se ignora la época. La muerte.
Plazo fatal: aquel en el que el derecho caduca una vez transcurrido el plazo. Una vez transcurrido,
el d° se extingue por el sólo ministerio de la ley.
Plazo no fatal: aquel en el que el derecho subsiste después de transcurrido el plazo. Puede
ejercitarse el d° una vez transcurrido el plazo.
PLAZO SUSPENSIVO:
Pendiente:
Efecto fundamental: el acreedor no tiene derecho para demandar el cumplimiento de la
obligación, y el deudor por su parte puede rehusar su cumplimiento: artículo 1496.
Sin embargo, teniendo presente que a diferencia de la condición suspensiva, el plazo suspensivo no
afecta la existencia de la obligación, “lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no está sujeto a
restitución” (artículo 1495). El pago no admite repetición en este caso, porque importa una renuncia
por el deudor al plazo establecido en su favor.
Por regla general, no corre prescripción (artículo 2514). Se trata de la prescripción extintiva,
o sea, la que afectaría al acreedor.
No se admite compensación legal de obligaciones, porque no son actualmente exigibles
(artículo 1656 número 3).
Consecuencias de que la obligación no sea exigible, mientras el plazo este pendiente:
✓ No cabe acción ejecutiva u ordinaria contra el deudor.
✓ Pendiente el plazo, el deudor no esta en mora.
✓ No empieza a correr el plazo de prescripción.
✓ No cabe la compensación, porque la obligación no es exigible (porque el plazo esta
pendiente).
La obligación se hace exigible cuando:
El plazo vence,
Deudor renuncia al plazo,
Plazo caduca.
Cumplido o vencido:
La obligación se hace exigible, el acreedor puede exigir su cumplimiento y el deudor está
obligado a satisfacer la prestación.
Corre la prescripción.
Puede operar la compensación legal.
El vencimiento del plazo suele constituir en mora al deudor que retarda el cumplimiento:
artículo 1551 números 1 y 2.
Extinción del plazo suspensivo:
Puede ser por 3 vías:
Por vencimiento
Por renuncia
Por caducidad
Por vencimiento, expiración o llegada del plazo. Es la forma ordinaria de extinguirse el
plazo.
Por renuncia:
La renuncia será posible para aquella de las partes en cuyo favor se fijó el plazo.
La regla general es que el plazo siempre esta establecido a favor del deudor.
Sin embargo hay ciertos casos en que el deudor no puede renunciar al plazo: artículo 1497.
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1º Si el testador o las partes (en el contrato) estipulan lo contrario.
2° Cuando la renuncia estuviere expresamente prohibida. La prohibición puede tener su origen en
un testamento o en un contrato.
3º Cuando de la renuncia se siga un perjuicio para el acreedor que por medio de la fijación del
plazo se pretendió manifiestamente evitar. Es decir, cuando el plazo no aprovecha únicamente al
deudor (por ejemplo, en el contrato de depósito, artículos 2219 y 2220; o en el mutuo, cuando recae
en dinero y se pactó el pago de reajustes e intereses). Art. 1496 y 1497.
Hay casos legales en que el plazo esta establecido a favor del acreedor Art. 2226 – 2204.
Por caducidad o vencimiento anticipado del plazo:
La caducidad puede tener 2 orígenes:
✓ Convencional (cláusula de aceleración)
✓ Legal, estas son descritas en la ley (art. 1496, son 2 casos:
• Quiebra o notoria insolvencia del deudor,
• Cuando habiendo cauciones éstas se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor por culpa del deudor).
PLAZO EXTINTIVO:
El Código no lo reglamenta.
Por su cumplimiento, se extingue la obligación y derecho correlativo.
La extinción tiene lugar de pleno derecho, pero sin efecto retroactivo, como ocurre con la
condición resolutoria.
Pendiente el plazo, el acto jurídico produce sus efectos como si fuera puro y simple.
DIFERENCIAS ENTRE EL PLAZO Y LA CONDICIÓN:
La Certidumbre; en el plazo siempre va a haber certeza que el hecho que fija la época va
acontecer, en la condición hay incertidumbre.
La condición suspende el nacimiento del derecho y su extinción. Puede que el derecho no
nazca. Mientras que el plazo solo suspende el ejercicio del derecho y su exigibilidad. En el plazo el
derecho ya nació, pero no se puede hacer exigible aún.
La condición puede operar retroactivamente, el plazo no.
Por regla general en la condición el riesgo es del deudor, en cambio tratándose del plazo el
riego es del acreedor.
Si el deudor condicional paga la deuda puede repetir, eso es porque el derecho no ha nacido
(Art. 1485 inc. 2). Lo que se paga antes de extinguirse en el plazo no esta sujeto a restitución (Art.
1495).
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Está pendiente, mientras no se ha verificado el suceso constitutivo de la condición y se ignora si
se verificará.
Está cumplida, cuando se ha verificado el hecho que la constituye (si la condición es
positiva) o no se ha verificado (si la condición es negativa).
Está fallida, cuando se sabe que el hecho ya no puede ocurrir.
Clasificación:
1.- Positiva o negativa.
Positiva: consiste en que acontezca un hecho.
Negativa: consiste en que un hecho no acontezca.
2.- Expresa o tácita
Expresa: la que se manifiesta en términos formales y explícitos.
Tácita: la que se desprende de las características de la obligación.
3.- Posible o imposible
Posible: aquella en que el hecho que la constituye no es contrario a las leyes de la naturaleza, ni está
prohibido por la ley, ni es contrario a la moral, a las buenas costumbres o al orden público.
Imposible: aquella en que el hecho que la constituye es contrario a las leyes de la naturaleza, o está
prohibido por la ley o es contrario a la moral, a las buenas costumbres o al orden público. Tb la
inteligible.
4.- Determinada o indeterminada
Determinada: aquella en la que se sabe el momento en que debería o no ocurrir.
Indeterminada: aquella en la que no se sabe el momento en que debería o no ocurrir.
5.- Potestativas, casuales y mixtas
Potestativas: el hecho depende de la mera voluntad o de un hecho de una de las partes.
Casuales: el hecho depende de un tercero o de un acaso.
Mixtas: el hecho depende en parte de una de las partes y en parte de un acaso.
CONDICIÓN SUSPENSIVA:
Concepto: “Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho”.
Condición Suspensiva Pendiente: ¿Qué derechos tiene el acreedor?
Se ha dicho que el acreedor tiene una expectativa o un derecho en germen, esto se deduce de las
siguientes pruebas:
Artículo 1492, establece que los derechos condicionales se transmiten a los herederos,
Además le concede al acreedor la facultad para impetrar medidas conservativas.
Efectos de la condición suspensiva pendiente:
El Acreedor no puede exigir su cumplimiento. Art. 1485
El Acreedor no tiene derecho a los frutos. Art. 1078
El Acreedor condicional no tiene acción de partición. Art. 1319
El Acreedor puede impetrar medidas conservativas Art. 1078 – 761 – 1492
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El deudor no está obligado a cumplir la obligación y si lo hiciere tiene acción para
repetir lo pagado (porque carece de causa).
No corre plazo de prescripción).
Efectos de la condición suspensiva cumplida:
Cumplida la condición se hace exigible la obligación, porque nace el derecho del acreedor.
Consecuencia de ello empieza a correr la prescripción y las obligaciones se pueden compensar.
Cumplida la condición opera retroactivamente, sus efectos se producen desde que se contrajo
la obligación por regla general.
Sin embargo, existen algunas excepciones al principio de la retroactividad:
Respecto de los frutos: no pertenecerán al acreedor, salvo disposición expresa en contrario;
Respecto de las enajenaciones efectuadas en el tiempo intermedio (entre la celebración del
contrato y el cumplimiento de la condición): La condición cumplida únicamente afecta a los terceros
de mala fe. Es decir, la condición no opera retroactivamente en perjuicio de los terceros de buena fe.
Se entiende que el tercero estaba de mala fe, cuando conocía la existencia de la condición resolutoria
pendiente. Arts. 1490 y 1491.
Nace el derecho y la obligación correlativa. el germen de derecho se transforma en un derecho
perfecto.
CONDICIÓN RESOLUTORIA:
Concepto: “Hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de un derecho”.
Clasificación:
Distinguimos tres formas que puede asumir la condición resolutoria:
✓ Condición Resolutoria Ordinaria,
✓ Condición Resolutoria Tácita
✓ Pacto Comisorio.
Esta distinción se hace porque estas distintas formas de condición resolutoria producen diferentes
efectos cuando se cumplen, pero mientras están pendientes o fallidas, los efectos son iguales.
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Condición Resolutoria Tácita:
Está tratada en el Artículo 1489: “En los contratos bilaterales va envuelta la condición
resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso
podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del
contrato, con indemnización de perjuicios”.
Características:
Va envuelta en todo contrato bilateral y se caracteriza porque el hecho futuro e incierto es el
incumplimiento por uno de los contratantes de alguna de las obligaciones del contrato.
Se le llama “tácita”, porque se subentiende en todo contrato bilateral, no es necesario pactarla.
Es un elemento de la naturaleza en los contratos bilaterales. No está presente en ningún otro
tipo de contrato…
Por lo tanto es Renunciable. Pero aún si se renuncia y una de las partes incumple el contrato,
la otra parte puede demandar la ejecución forzada más la indemnización de perjuicios.
Lo anterior implica que el único derecho que nace de la condición resolutoria tácita es la de
demandar la resolución del contrato.
No opera de pleno derecho sino que requiere declaración judicial, lo que significa que da
origen a una acción que es la acción resolutoria.
Esto es así porque en los contratos el derecho del acreedor siempre es a pedir la ejecución forzada
pero además se da al acreedor la opción de pedir la resolución. Como el acreedor debe optar, por
ende nada opera de pleno derecho.
Da derecho a indemnización de perjuicios (esto porque se trata de un incumplimiento), para
lo cual surge la acción de indemnización de perjuicios.
Efectos:
El contratante diligente puede pedir, a su arbitrio:
La resolución del contrato; o
El cumplimiento del contrato.
En uno y otro caso, puede además pedir que se le indemnicen los perjuicios.
Sin embargo, la condición resolutoria tácita no opera de pleno derecho; no produce de pleno
derecho la resolución del contrato.
En efecto, el derecho de pedir la resolución del contrato es un beneficio que la ley otorga al
contratante diligente: dueño es de renunciar a él para optar en cambio por exigir el fiel cumplimiento
del contrato.
Por lo demás, si el contratante diligente puede exigir el cumplimiento del contrato es
precisamente porque este se encuentra vigente, no ha operado su resolución por el solo
incumplimiento.
La opción que otorga el art. 1489 debe hacerse por medio de una demanda judicial. En efecto, si
el contratante diligente opta por pedir la resolución del contrato, debe interponer una acción
resolutoria.
No basta sin embargo, para demandar, el solo incumplimiento del contrato. Debe tratarse de un
incumplimiento imputable, es decir, que el demandado se encuentre en mora de cumplir.
En efecto, requisito necesario para exigir la indemnización de perjuicios, es que el deudor esté
en mora.
El que demanda debe ser el contratante diligente, el que ha cumplido o está llano a cumplir con
su obligación. De lo contrario, la contraparte no estaría en mora: art. 1552, y el demandado podría
oponer la excepción de contrato no cumplido.
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¿Cualquier incumpliendo, por insignificante que fuere, faculta al contratante diligente para
demandar la resolución del contrato?
Tradicionalmente, se ha respondido que sí: basta cualquier incumplimiento de las obligaciones que
emanan del contrato, para pedir la resolución. Carece de importancia la magnitud de la infracción y
la importancia de la obligación infringida.
Excepcionalmente, la ley considera la magnitud de la infracción:
En el arrendamiento (arts. 1939, 1972 y 1979);
En la compraventa (cuando se trata de una cosa que no existía al momento de la celebración
del contrato; en evicción parcial; y tratándose de los vicios redhibitorios.
En el usufructo
Resolución
Condición resolutoria tácita o + indemnización de perjuicios
Ejecución
Pacto comisorio:
El Pacto Comisorio: es la estipulación que hacen las partes en un contrato, en donde convienen que
el incumplimiento de alguna de las obligaciones contraídas, traerá como consecuencia la resolución
del contrato.
Art. 1877 CC: “Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagándose el
precio al tiempo convenido, se resolverá el contrato de venta. Entiéndese siempre esta
estipulación en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma el nombre de pacto
comisorio, y produce los efectos que van a indicarse”.
La disposición no deja dudas que el pacto comisorio es la condición resolutoria tácita expresada
en un contrato, lo que significa que en gran medida su utilidad se advierte en los contratos
unilaterales.
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Cabe tener presente que la estipulación del pacto comisorio deja al contratante diligente en
libertad para pedir la resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios
(arts. 1878 y 1873).
Lo anterior implica que mediante el pacto comisorio no se produce de pleno derecho la
resolución del contrato.
En otras palabras, los efectos del pacto comisorio simple son los mismos de la condición
resolutoria tácita.
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desapareciendo entonces la amenaza de extinguirse su dominio; su inscripción ya no podrá
cancelarse).
Efectos de la condición resolutoria cumplida:
Se extingue el derecho para uno, desaparece la obligación para el otro (art. 1567 N° 9).
La condición resolutoria cumplida opera retroactivamente.
Así, la resolución de un contrato de compraventa por falta de pago del precio, aniquila el
contrato, éste se reputa no haber existido jamás, y las partes tendrán derecho -en principio-, a que se
les restituya al mismo estado en que se encontrarían si no hubiesen contratado (por ende, se
ordenará por el juez la cancelación de la inscripción que se había efectuado a nombre del
comprador).
Para estudiar los efectos de la condición resolutoria cumplida, debemos distinguir entre
aquellos que se producen entre las partes y respecto a los terceros. Ya vistos... idem
Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa.
Cuasi contrato: hecho lícito, no convencional, que genera derechos y obligaciones.
Delito: hecho ilícito, que causa daño, realizado con la intención de producirlo.
Cuasi delito: hecho ilícito, que causa daño, pero sin la intención de producirlo.
Ley: declaración de la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la constitución,
manda prohíbe o permite.
Obligación de resultado: aquella en q el deudor se compromete a alcanzar un determinado fin, de
manera q si no se alcanza la obligación no está cumplida.
Obligación de medios: aquella en q el deudor no se obliga a alcanzar el resultado sino a hacer todo
lo posible por alcanzarlo
Obligación de objeto único: se cumple ejecutando el hecho o pagando la cosa que se debe.
Obligación de objeto múltiple: aquella en que el deudor debe varias prestaciones.
Obligación de simple objeto múltiple (o acumulativa): aquella en que el deudor debe varios
objetos, extinguiéndose su obligación con el cumplimiento de todos ellos.
Obligación alternativa: aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la ejecución de
una de ellas exonera de la ejecución de las otras (art. 1499).
Obligación facultativa: la que tiene por objeto una cosa determinada, pero concediéndose al deudor
la facultad de pagar con esa cosa o con otra que se designa (art. 1505)
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS:
Concepto.
Se definen entonces como aquellas en que existen varios objetos debidos, pero el pago de
una o algunas de ellas, exonera de la obligación de pagar las demás, extinguiéndose la obligación en
su conjunto.
Artículo 1499: Obligación alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que
la ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las otras.
Efectos.
* El deudor cumple la obligación pagando totalmente una o algunas de las cosas alternativamente
debidas. El deudor no puede obligar al acreedor a que acepte “parte de una y parte de otra”
(artículo 1500).
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* El acreedor no puede demandar el pago de una cosa determinada de las que se deben, salvo que la
elección le corresponda (artículo 1501).
* La obligación no se extingue sino con la destrucción fortuita de todas las cosas alternativamente
debidas (arts. 1503 y 1504).
* Si hay varios deudores o acreedores, la elección de la cosa que se pagará deberá hacerse de
consuno (artículo 1526 número 6).
* La obligación será mueble o inmueble, según lo sea la cosa que se elija para el pago,
entendiéndose que lo es retroactivamente, porque en realidad las cosas se deben bajo la condición de
que se las elija, y la condición cumplida opera retroactivamente.
OBLIGACIONES FACULTATIVAS:
a) Concepto: artículo 1505.
En estas obligaciones, en realidad se debe una sola cosa, pero llegado el momento del pago,
el deudor puede satisfacer la prestación con otra cosa designada.
Si existen dudas acerca de si la obligación es alternativa o facultativa, se tendrá por alternativa
(artículo 1507).
b) Efectos.
* El acreedor sólo puede demandar la cosa debida.
* Si la cosa debida perece por caso fortuito, se extingue la obligación (artículo 1506).
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En la obligación alternativa, la pérdida fortuita de una o algunas cosas no extingue la deuda u
obligación, a menos que no reste ninguna de las otras cosas alternativamente debidas. La obligación
facultativa se extingue por la pérdida fortuita de la única cosa debida.
LA SOLIDARIDAD
Forman parte de la clasificación de las obligaciones con pluralidad de sujeto.
Concepto:
Aquella en que existen varios deudores o varios acreedores, y un mismo objeto divisible
debido y por razón de la convención, el testamento o la ley, puede exigirse por cada
acreedor o a cada deudor el cumplimiento total de la obligación, en términos que el pago
efectuado a uno de aquellos o por uno de éstos, extingue toda la obligación respecto de
los demás”.
La solidaridad no proviene de la naturaleza del objeto debido; porque este precisamente es divisible,
es susceptible de pagarse en partes. A pesar de ello, cada deudor se obliga al total y cada acreedor
puede también demandar el total, porque así lo dispuso la ley, el testador o así lo convinieron las
partes.
Requisitos:
1°.- Pluralidad de sujetos
Pueden ser varios acreedores en cuyo caso la solidaridad se denomina solidaridad activa, varios
deudores (solidaridad o pasiva) o varios de ambos (solidaridad mixta).
2°.- Objeto divisible
3°.- Unidad en la prestación
El objeto debido es el mismo para todos: todos los deudores deben el mismo objeto y todos los
acreedores pueden exigir lo mismo.
Pueden deber lo mismo de distintas maneras: que para un deudor la obligación sea pura o simple,
para otro condicional pero la prestación es la misma para todos.
4°.- Debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley. Art 1511
Es decir, debe existir una fuente, una declaración expresa de la solidaridad.
La solidaridad no se presume y es excepcional.
Fuentes de la Solidaridad:
Las fuentes de la solidaridad son la ley, la convención y el testamento.
La ley
Cuando la Ley es fuente, sólo lo es de la solidaridad pasiva
La ley nunca genera solidaridad activa.
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Clasificación:
Puede ser activa, pasiva o mixta.
Para efectos de estudio, importa la Solidaridad Pasiva, es una institución importante, porque es una
caución Personal, la más efectiva de las cauciones personales, la activa no tiene utilidad práctica.
SOLIDARIDAD ACTIVA: Existe cuando son varios los acreedores con derecho a demandar el
pago total de la obligación, de modo que verificado el pago a cualquiera de ellos, se extingue la
obligación respecto de todos.
Características:
Pluralidad de acreedores, todos ellos con derecho a exigir el cumplimiento total de la obligación.
Efectuado el pago a uno solo de los acreedores, se extingue la obligación respecto de los demás.
SOLIDARIDAD PASIVA
Concepto
Es aquella en la que existen varios deudores de un mismo objeto divisible,
cada uno obligado al pago íntegro de la obligación, por disponerlo así la ley,
la convención o el testamento, de manera que el pago efectuado por uno de
éstos, extingue toda la obligación respecto de los demás.
Características:
Pluralidad de deudores: todos ellos obligados al pago total de la deuda;
Extinción de la obligación respecto de todos ellos, cuando uno de los deudores haya pagado
o extinguido la obligación por otro modo.
A diferencia de la solidaridad activa, respecto de la cual se dice que es una institución inútil y
peligrosa, la solidaridad pasiva es una figura que presta gran utilidad en los negocios jurídicos,
porque mediante ella aumentan las garantías que el acreedor tiene de ser pagado, ya que en lugar de
estar afecto al cumplimiento de la obligación un solo deudor, están afectos al pago, el patrimonio de
todos los codeudores solidarios, compensándose la eventual insolvencia de unos con la solvencia de
otros.
Además, la solidaridad pasiva no presenta los inconvenientes de la fianza, es decir, no se admite
oponer al acreedor el beneficio de excusión ni el beneficio de división, si son varios los fiadores.
Efectos:
Para estudiar los efectos de la solidaridad pasiva, debemos distinguir entre 2 instituciones:
Efectos que se producen entre los codeudores solidarios y el acreedor. La etapa que se
conoce como obligación en la deuda. Se produce antes del cumplimiento de la obligación, significa
determinar contra que patrimonio puede dirigirse el acreedor para satisfacer el pago de su crédito.
La etapa que se conoce como contribución en la deuda: de existir, se produce una vez que la
obligación se encuentre cumplida, dice relación con las relaciones que se producen entre los
codeudores solidarios, satisfecho que ha sido el crédito por el pago efectuado por uno de ellos o
extinguida la obligación por un modo de extinguir equivalente al pago (novación, compensación,
confusión).
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Demandado un codeudor se interrumpe la prescripción respecto de todos los codeudores, no
sólo del que haya sido demandado.
Si uno de los codeudores es constituido en mora están todos en mora, ya que comparten el
vínculo con el acreedor.
Lo único que no se comparte es en las indemnizaciones por incumplimiento: si uno de los
codeudores incumple la obligación deberá indemnizar prejuicios pero esa obligación será solo de él
(la sanción en ese caso es personal y no contamina a los demás).
El acreedor sólo puede demandar a un deudor a la vez: no los puede demandar
simultáneamente por separado. Nada impide que se desista de una demanda y la dirija contra otro
codeudor ni que los pueda demandar a todos en conjunto.
Sí puede el acreedor demandar a cada codeudor por su parte o por una parte distinta de la
obligación…
¿Cómo se divide la deuda entre todos los codeudores solidarios una vez que ella se extinguió?
Debemos distinguir dos casos:
1º Si el negocio para el cual se contrajo la obligación solidaria interesaba a todos los deudores;
2º Si el negocio para el cual se contrajo la obligación solidaria sólo interesaba a uno o algunos de
los deudores.
Así, por ejemplo, tres personas solicitan un préstamo bancario, constituyéndose en codeudores
solidarios, pero en definitiva sólo una aprovecha el dinero recibido. En tal caso, los otros dos no
tienen interés en el negocio. Por el contrario, si el dinero se reparte entre los tres, todos tendrán
interés en el negocio, en la proporción en que se hubiere repartido el dinero.
Si el negocio interesaba a todos los codeudores solidarios, todos ellos deben concurrir a
soportar el pago definitivo de la obligación, la que se prorrateará entre todos en la proporción que
corresponda, no habiendo ya, por ende, solidaridad.
El deudor que haya pagado, tiene acción contra los otros deudores por su parte en la deuda;
si no hay convención que indique como se divide la deuda, ésta se divide entre todos los deudores
en partes iguales.
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Pero si el negocio sólo interesa a uno o algunos de los codeudores solidarios, sólo ese o esos
deudores deberán soportar en definitiva el pago total de la obligación y los demás serán
considerados como fiadores y no tendrán, en consecuencia, que soportar parte alguna en la
obligación.
En este caso, el codeudor solidario que pagó y que carecía de interés en la obligación, podrá
cobrar a cualquiera de los codeudores que sí tenían interés en la deuda, el total de lo pagado,
subsistiendo por ende, en este caso, la solidaridad, cuestión que corrobora el artículo 2372, en el
título de la fianza, al disponer “Si hubiere muchos deudores principales y solidarios, el que los ha
afianzado a todos podrá demandar a cada uno de ellos el total de la deuda...”.
Como puede observarse, la clave está en considerar como fiador al codeudor solidario que no
tenía interés en el negocio, en cuyo favor la subrogación será completa.
Si el acreedor remitió totalmente la deuda no hay ajuste de cuentas entre los codeudores ya
que la obligación se extinguió sin que ningún codeudor pagara.
Si el modo de extinguir es gratuito (remisión total, pérdida de la cosa por FM o CF, prescripción), se
producen 2 efectos:
Se extingue la solidaridad.
Se extingue la obligación y no hay contribución en la deuda.
Si el modo es oneroso:
Se extingue la obligación.
Se extingue la solidaridad, salvo si el que pagó fue un codeudor no interesado.
El deudor que pagó, se subroga en los derechos del acreedor para poder cobrar a
los demás codeudores. Salvo que el deudor que haya pagado sea el único codeudor
interesado.
Es una subrogación personal (porque es una persona que ocupa el lugar de otra) y legal.
Lo que se cobre es proporcional al beneficio que haya obtenido cada parte de la obligación (al
interés).
Obs.: en caso de quiebra de un codeudor, la contribución en la deuda del fallido se divide entre los
demás a prorrata de la cuota de interés en la deuda de cada uno.
Extinción de la solidaridad:
Causales por vía consecuencial:
Como obligación accesoria, la solidaridad, por regla general, se extingue junto con la obligación
principal. Ej: todos los modos de extinguir, sean gratuitos u onerosos.
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La renuncia aparte de ser expresa o tacita, puede ser total o parcial. Art. 1516.
Es total cuando se refiere a todos los codeudores, general.
Es parcial cuando se refiere a algunos o algunos de los codeudores, individual.
Es expresa la renuncia cuando se hacen en términos formales y explícitos, y
Es tacita cuando se desprende la renuncia de actos del acreedor que inequívocamente dejan
de manifiesto que consienten en dividir la deuda. Cuando le cobra a cada codeudor por la parte que
éste debe.
Tres requisitos deben concurrir simultáneamente para que se entienda que el acreedor ha renunciado
tácitamente la solidaridad en favor de alguno de los deudores solidarios:
Que el acreedor haya exigido, o haya recibido o reconocido a uno de los deudores su parte o
cuota en la deuda;
Que en la demanda o en la carta de pago el acreedor haya declarado que procede a exigir o
recibir una cantidad a título de la parte o cuota que en la deuda le corresponde al demandado o al
que paga; y
Que el acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad o reserva general de sus
derechos.
Si el acreedor demanda sólo una parte, pero en la demanda aclara expresamente que no está
renunciando a la solidaridad, sino sólo a una parte, la solidaridad se mantiene. Es lo que se
denomina Reserva de la Solidaridad.
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La forma de estructurar la respuesta es señalar por una parte los derechos que el acreedor tiene para
obtener el pago del crédito y por otra qué puede hacer frente al incumplimiento:
- Cómo puede perseguir el crédito
- Qué hace cuando el deudor no ha cumplido
- Qué caminos puede seguir
LA EJECUCIÓN FORZADA:
Lo normal es que el deudor cumpla voluntariamente la obligación.
De cumplir el deudor la obligación en forma voluntaria, debe cumplirla exactamente, es
decir, total y oportunamente y en el lugar convenido:
Si la obligación es de dar, debe entregar la cosa misma que se deba en el lugar y tiempo
convenido;
Si la obligación es de hacer, debe ejecutar el hecho mismo a que se obligó y no otro, y en la
época y lugar convenido;
Si la obligación es de no hacer, el deudor deberá abstenerse de ejecutar los hechos
prohibidos, en la forma convenida.
Pero puede ocurrir que el deudor rehúse el cumplimiento de la obligación. La ley entonces va
en auxilio del acreedor, y lo autoriza para que solicite del Estado la protección jurídica necesaria,
por medio de los Tribunales de Justicia.
Se le otorga al acreedor entonces los medios necesarios para obtener el cumplimiento de la
obligación aún en contra de la voluntad del deudor.
Tales medios se traducen en la ejecución forzada de la obligación. Para que proceda la
ejecución forzada es necesario que la deuda sea líquida, actualmente exigible y que su existencia
conste de forma indubitada e indubitable en un título ejecutivo.
Disponen los acreedores, para la ejecución, DEL DERECHO DE PRENDA GENERAL, consagrado
fundamentalmente en los arts. 2465 y 2469 del Código Civil. Consiste en la facultad que tienen los
acreedores para perseguir todos los bienes del deudor.
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Concepto:
Consiste en la facultad que tienen los acreedores o sujeto activo de una obligación para exigir su
cumplimiento en todos los bienes del deudor: muebles, inmuebles, presentes, futuros, con excepción
de los inembargables.
Cuando una persona se obliga, compromete todo su patrimonio al cumplimiento de la obligación.
Se exceptúan únicamente los bienes que la ley declara inembargables y los derechos que no
tienen carácter patrimonial.
Para que pueda ejercerse este derecho de prenda general, es necesario que el acreedor sea titular
de un derecho personal o crédito, es decir que el deudor se halle obligado directamente con él; de lo
contrario, cuando por ejemplo, sólo se encuentra afecto un bien determinado (como en la prenda o
hipoteca constituidas por un tercero “garante” pero no deudor o en el caso del “tercer poseedor” de
la finca hipotecada), el acreedor sólo podrá perseguir ese bien en particular.
Artículo 2465: “Toda obligación personal da derecho al acreedor de perseguir su
ejecución en todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables del artículo 1618”.
A partir del derecho de prenda general que la ley concede al acreedor se pueden derivar los
siguientes temas:
1° Un derecho principal para exigir, en cuanto sea posible, la Ejecución Forzada de la Obligación.
2º Un derecho secundario para exigir indemnización de perjuicios: supletorio del anterior. (es el
camino recomendable para seguir a partir del incumplimiento)
Relacionar con el 1489 y la resolución
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno
de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del
contrato, con indemnización de perjuicios.
3° Derechos auxiliares del acreedor: son los que permiten al acreedor obtener el pago del crédito,
dando de alguna manera cierta estabilidad económica al deudor para que pueda pagar.
4° Prelación de crédito (tema no recomendable desarrollar en un examen de grado).
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demanda ejecutiva) y despachará mandamiento de ejecución y embargo, tramitándose la causa hasta
subastar bienes suficientes del deudor para pagar el equivalente en dinero. El remate de bienes
muebles se efectúa por un martillero, en pública subasta, previa publicación de avisos; y el de bienes
raíces, también en pública subasta y previa publicación de avisos, pero en el Tribunal. Efectuado el
remate, se hará pago al acreedor, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 2469 del Código Civil.
Por el artículo en que aparece podríamos pensar que está en relación con la condición resolutoria
tácita, pero no es así.
La ejecución forzada procede del derecho de garantía general de prenda, está en todo tipo de
obligaciones haya o no condición resolutoria tácita: procede en obligaciones que provengan de la
ley, del contrato, del delito o cuasi delito, no es un derecho que haya que pactar sino que lo tienen
todos los acreedores por mandato legal.
La ejecución forzada no tiene nada que ver con la condición resolutoria tácita. Esto porque la
ejecución forzada está ligada con el derecho de prenda general, y la condición resolutoria tácita dice
relación con la resolución.
La ejecución forzada es de la obligación. La resolución es del contrato.
Es propia de cualquier obligación patrimonial.
Tratándose de un contrato, aunque no haya condición resolutoria tácita siempre existe el derecho a
la ejecución forzada.
La confusión suele aparecer porque en el 1489 que establece la condición resolutoria tácita se
mencionan tanto la resolución, como la ejecución forzada.
Pero la condición resolutoria tácita no da origen a la ejecución forzada, sino que da origen a la
resolución.
Si no hay condición resolutoria tácita no podremos pedir la resolución pero siempre podremos pedir
la ejecución forzada, porque esta tiene que ver con el derecho de prenda general, presente en toda
obligación, así como también la indemnización de perjuicios.
El código civil no se refiere a ellas, ante la pregunta habría que responder algunas cosas generales en
materia procesal: referirse al embargo, si la obligación recae sobre la especie o cuerpo cierto o sobre
otros bienes.
Son las Facultades o Medios que la ley otorga al acreedor a fin de conservar el patrimonio
del deudor, aumentarlo o reconstruirlo, a fin de que pueda ejercer eficazmente su derecho
de prenda general.
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Son los siguientes:
1° MEDIDAS CONSERVATIVAS
Buscan mantener la integridad del patrimonio del deudor, protegiendo los bienes y su valor,
antes que se produzca la lesión en su patrimonio.
Su objetivo es evitar que salgan bienes del patrimonio del deudor, por lo tanto deben
ejercerse antes que se produzca la lesión en dicho patrimonio.
Ej.: Medidas precautorias establecidas por el CPC: prohibición de enajenar, de celebrar actos y
contratos sobre bs determinados, la retención de bs determinados, secuestro o depósito judicial,
embargo de bs, y medidas del CC: guarda y aposición de sellos, facción de inventario solemne.
El gran inconveniente de la acción oblicua es que solo opera cuando existe texto expreso de ley para
ejercerla, lo que ocurre en muy pocos casos:
El acreedor está autorizado para subrogarse a su deudor (Subrogación legal):
Como arrendador o como arrendatario
Como Usufructuario
Como acreedor prendario
En relación a las donaciones, herencias o legados a que tenga derecho el deudor.
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Características:
1.- Es una acción personal
2.- Sólo favorece al acreedor que la intenta.
3.- Es una acción patrimonial: consecuencia de ello es; transmisible, transferible, prescriptible y
renunciable.
4.- Es Prescriptible en el plazo de 1 año, contado desde la celebración del acto o contrato que se
trata de dejar sin efecto. Como se trata de una prescripción de corto tiempo, no se suspende y corre
contra toda persona.
5.- Su finalidad es dejar sin efecto actos o contratos por los cuales el deudor se ha desprendido de
sus bienes.
6.- Sobre su naturaleza jurídica se discute en doctrina si es una acción de nulidad o de
inoponibilidad (acción de inoponibilidad por fraude).
Naturaleza jurídica de la acción pauliana. Se trata de determinar si es una acción real o personal.
La tendencia actual es considerarla personal, en base a su carácter de acción “rescisoria”. Con todo,
en realidad estamos ante una acción revocatoria y no rescisoria. No estamos ante un problema de
validez del acto, sino que se persigue su ineficacia para mejorar al acreedor las probabilidades de
cobrar su crédito. Hay inoponibilidad en realidad, no nulidad.
Si el acto o contrato que celebra el deudor, en virtud del cual salen bienes de su patrimonio
no provoca la insolvencia o no agrava la ya existente, el acreedor no experimenta perjuicio, esto
porque el deudor, consecuencia del derecho de prenda general responde en el cumplimiento de sus
obligaciones con todos sus bienes muebles, inmuebles, presentes, futuros, con excepción de los no
embargables. Por lo tanto, mientras existan en su patrimonio bienes suficientes para pagar sus
obligaciones, los acreedores no tienen interés en dejar sin efecto los actos y contratos por él
celebrados o ejecutados.
El segundo requisito que debe concurrir para que tenga lugar la A Pauliana es el fraude del
deudor. Este es un requisito importante porque el legislador protege el principio de la buena fe.
Este fraude llamado Fraude Pauliano consiste en que el deudor enajenó los bienes conociendo el
mal estado de sus negocios. El deudor sabe que los actos que va a celebrar van a disminuir su
patrimonio y van a perjudicar el derecho de prenda general de sus acreedores.
El acreedor que intenta esta acción debe probar la mala fe en la enajenación.
El FRAUDE o MALA FE: se entiende por tal, en este contexto, el hecho que el deudor celebre el
acto jurídico conociendo el mal estado de sus negocios.
Debe probar la mala fe solo del deudor o también del tercero involucrado?
Respecto a los terceros que contraten con el deudor, el fraude o mala fe consiste en el conocimiento
por éstos del mal estado de los negocios del deudor.
En este punto, la ley distingue entre actos a título gratuito y a título oneroso:
En uno y otro siempre es necesario que el deudor esté‚ de mala fe para que el acto sea
revocado.
Para la revocación de los actos a título oneroso, es necesario que el deudor y el tercero que
contrata con él, se encuentren de mala fe (art. 2468 número 1). Es decir, además del fraude del
deudor y del perjuicio del acreedor, se requiere que el tercero que contrató con el deudor haya
participado del fraude, que haya celebrado el contrato conociendo el mal estado de los negocios del
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deudor. La ley usa la expresión “rescindan”, pero en verdad no existe una hipótesis de nulidad: la
sanción es otra, la revocación.
Para los actos a título gratuito, basta la mala fe del deudor, sin que sea necesario que el
beneficiario de la liberalidad sea partícipe del fraude. Si el tercero ha recibido del deudor una
liberalidad, la revocación del acto no le causará en realidad una pérdida, sino que le privará de una
ganancia. La ley se inclina, en tal caso, en favor de los acreedores: art. 2468 número 2. El principio
general, entonces, es que la acción pauliana no afecta a los terceros adquirentes de buena fe, a título
oneroso.
La acción pauliana no tiene sentido respecto de bienes que se encuentran bajo algún derecho real (si
el acreedor tiene a su favor una hipoteca o prenda puede perseguir los bienes de manos de quien los
tenga sin necesidad de la acción pauliana).
¿En qué situación se van a encontrar los subadquirentes, esto es, los que han contratado con el
tercero?
Efectos de la acción pauliana respecto de terceros subadquirentes.
Puede suceder que al intentarse la acción pauliana, la cosa enajenada por el deudor se encuentre en
manos de un tercero, a quien a su vez aquél que contrató con el deudor se la enajenó.
¿Afectan las consecuencias de la acción pauliana a este subadquirente de la cosa?
Hay que distinguir:
1º El tercero que contrató con el deudor no está afecto a la acción pauliana (porque adquirió de
buena fe, tratándose de un acto a título oneroso). En este caso, afirma que sería de toda evidencia
que si la acción no procede contra el adquirente, tampoco procede contra el subadquirente.
2º Al tercero que contrató con el deudor le afecta la acción pauliana (porque adquirió de mala fe,
tratándose de un acto a título oneroso, o porque si el acto fue a título gratuito, se probó la mala fe del
deudor).
Aunque hay discusión se concluye que procede la acción pauliana contra los terceros subadquirentes
en los mismos términos que contra los adquirentes de primer grado.
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* En la acción oblicua o subrogatoria, el antecedente es un actuar negligente del deudor, que no ha
hecho ingresar en su patrimonio ciertos bienes; en cambio, en la acción pauliana, es un acto
fraudulento del deudor, que hizo salir bienes de su patrimonio, el fundamento de la acción.
* Cuando se ejerce una acción oblicua, generalmente se trata de hacer ingresar bienes que nunca han
estado en el patrimonio del deudor, como el caso de una herencia o donación que el deudor se niega
a aceptar; por su parte, la acción pauliana busca reincorporar bienes que el deudor hizo salir
fraudulentamente de su patrimonio.
* Los bienes obtenidos en virtud de la acción oblicua aprovechan a todos los acreedores del deudor;
en cambio, la acción pauliana sólo aprovecha a los acreedores que la han ejercitado.
* La acción pauliana es una acción directa, que pertenece por derecho propio a los acreedores, como
consecuencia del ilícito civil que el deudor ha cometido; en cambio, en la acción oblicua o
subrogatoria, los acreedores están ejerciendo una acción que compete al deudor, actúan en su
nombre y representación.
Prueba del fraude. Incumbe al acreedor que intenta la acción pauliana. Todo medio de prueba es
admisible, teniendo gran importancia las presunciones.
La acción pauliana es excepcional (no es la regla general).
4° BENEFICIO DE SEPARACIÓN:
- Es una institución propia del derecho sucesorio.
- Su finalidad es conservar el patrimonio del deudor.
Concepto. Es aquel que invocan los acreedores para evitar la confusión de los patrimonios del
deudor-causante y del heredero, y permite a los acreedores hereditarios y testamentarios pagarse con
los bienes del causante, con prioridad a los acreedores del heredero: art. 1378.
De no impetrarse este beneficio, el patrimonio del causante y el del heredero pasarán a ser uno solo,
con el peligro consiguiente para los acreedores del causante, en el caso que el heredero tenga a su
vez demasiadas deudas.
Cuando los acreedores del causante ven que los herederos tienen tantas deudas que van a consumir
el patrimonio del causante en ellas, piden que sobre el patrimonio del causante se paguen primero
los acreedores del causante y luego los acreedores de los herederos si es que alcanza.
El beneficio de separación genera una especie de prelación sobre el patrimonio del causante:
primero se pagan los acreedores del causante y luego los acreedores de los herederos.
El Beneficio de Inventario:
Es un beneficio que corresponde a los herederos, para evitar que se confundan los bienes heredados
con su patrimonio, de tal forma de responder de las deudas hereditarias y testamentarias, sólo hasta
el monto de los bienes heredados.
Son como 2 caras de la misma moneda, el beneficio de separación de patrimonios, se establece
desde la perspectiva del acreedor y el beneficio de inventario, desde la perspectiva del deudor, que
invocará el heredero testamentario o ab-intestato para evitar que los acreedores del causante lo
demanden en sus bienes propios. Ambos beneficios buscan evitar que se produzca la confusión de
patrimonios del causante y sus herederos, pero el beneficio de separación corresponde a los
acreedores del deudor-causante y el beneficio de inventario corresponde a los herederos.
RESOLUCIÓN
No hay concepto legal.
Concepto
Es el efecto de la condición resolutoria cumplida.
Efectos:
Entre las partes son prácticamente los mismos efectos de la nulidad:
• Retrotrae a las partes al estado anterior.
• Esto significa que entre las partes deben aplicarse las reglas de las prestaciones
mutuas.
Respecto de terceros (adquirentes) no procede la acción reivindicatoria si están de buena fe
Para determinar la buena o mala fe en este caso hay que aplicar 2 artículos: 1490 y 1491.
100
Características:
Es un modo de extinguir.
Al igual que en la nulidad, extingue las obligaciones entre las partes que no estaban cumplidas.
Como modo de extinguir, la resolución extingue la fuente u origen de la obligación (el contrato) no
la obligación en sí.
Sólo opera en los contratos (otro tipo de obligaciones que nazcan de cuasicontratos, delitos o
cuasi delitos no están afectas a resolución).
Puede operar de pleno derecho (en el caso de la condición resolutoria ordinaria que no
requiere declaración judicial ni ejercer acción) o por sentencia judicial (casos en que hay que
demandarla, lo que significa que hay una acción para pedirla).
A diferencia de la nulidad, la resolución no puede ser declarada de oficio nunca.
Está íntimamente relacionada con la condición resolutoria, particularmente con la condición
resolutoria tácita.
Hay 2 tipos de modos de extinguir obligaciones:
- Los que extinguen la obligación dejando a la fuente intacta.
- Los que extinguen la fuente u origen y como consecuencia de ello extinguen la obligación.
Características de la Acción Resolutoria:
Es una acción personal, lo que significa que se dirige en contra del deudor y no puede dirigirse
en contra de nadie más (sujeto pasivo es siempre el deudor).
Puede ser mueble o inmueble según lo haya sido el objeto del contrato.
Es indivisible en el sentido en que si de un contrato emanan varias obligaciones, se debe pedir la
resolución del contrato completo con todas sus obligaciones y no sólo de parte de él o de ciertas
obligaciones. Esto se debe a que la resolución extingue el contrato y no la obligación.
Es patrimonial, lo que significa que es transferible, transmisible, prescriptible y renunciable.
Prescribe por regla general en 5 años contados desde que la obligación se haya hecho exigible.
Excepción: pacto comisorio calificado prescribe en 4 años desde la celebración del contrato de
compraventa.
INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS:
Es la obligación que tiene toda persona que ha causado daño de repararlo mediante el pago de una
suma de dinero.
El daño se repara sólo mediante dinero, es el común denominador de valores para todas las cosas
comerciables y es el medio legal forzoso que permite cumplir las obligaciones por equivalencia.
(independiente de que el acreedor acepte recibir otra cosa…).
En virtud del principio de la responsabilidad la ley mira a la indemnización de perjuicios como una
obligación aunque podría definirse también como un derecho…
El derecho principal que tiene el acreedor es exigir el cumplimiento forzado de la obligación.
Si el deudor no cumple la obligación, la cumple imperfectamente, o la cumple tardíamente, entra a
operar la indemnización de perjuicios, que es un derecho supletorio.
En los casos en que es imposible exigir la ejecución forzada por la lesión que ha sufrido el acreedor
en su patrimonio, si la obligación no ha sido cumplida exacta, integra y oportunamente, puede ser
reparada mediante la indemnización de perjuicios.
Concepto
Puede definirse como el derecho que tiene el acreedor para exigir del deudor el
pago de una cantidad de dinero equivalente a la ventaja o beneficio que le habría
reportado el cumplimiento íntegro y oportuno de la obligación.
Es una obligación que surge como consecuencia del incumplimiento. Se habla de cumplimiento por
equivalencia, en oposición al cumplimiento por naturaleza, que corresponde a lo originalmente
pactado.
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Características de la Indemnización de Perjuicios:
Es una obligación de dar, puesto que consiste en el pago de una suma de dinero.
Es una obligación mueble porque recae sobre dinero (la única circunstancia en la que la
indemnización de perjuicios puede ser un hecho es en la cláusula penal).
Es una obligación de género, porque el dinero es una cosa genérica.
Es transversal a todo tipo de obligaciones, no sólo las que se originan en los contratos.
Puede haber indemnización tanto en el ámbito contractual como extracontractual aunque no
tengan las mismas reglas.
Procede tanto cuando se pida la resolución como cuando se pida la ejecución forzada.
Es una obligación prescriptible. En materia contractual prescribe en 5 años desde el
incumplimiento. En materia extracontractual prescribe en 4 años, contados desde la comisión del
hecho ilícito.
Se clasifica en compensatoria y moratoria.
ANÁLISIS:
I.- Incumplimiento.
Habrá incumplimiento cuando la obligación:
✓ No se cumple.
✓ Se cumple imperfectamente, por ejemplo no se cumple con el objeto debido o de manera
incompleta
✓ Se cumple tardíamente
El cumplimiento para entenderse como tal, debe ser exacto, íntegro y oportuno, cualquiera de estos
requisitos que falte, se tiene por no cumplida la obligación.
E x a c t o: Alude a que la obligación debe ser cumplida con el objeto debido, lo que se debe, no
algo distinto, de manera que si el contrato señala que la obligación consiste en pagar 500 mil, hay
que pagar esto. En el contrato de promesa de inmuebles, se cumple celebrando el contrato de
compraventa del inmueble.
I n t e g r o: Se debe cumplir con la obligación completa. El acreedor no está obligado a recibir
pagos parciales, salvo que el acreedor hubiera aceptado el beneficio de competencia o prelación de
crédito.
O p o r t u n o: Un cumplimiento fuera de tiempo no es tal, el momento generalmente está
estipulado en el contrato, la regla general es que las obligaciones se entiendan como puras y simples.
No hay mayor o menor incumplimiento, ni más o menos graves que otros. La obligación está
incumplida o no.
II.- Imputable al deudor, por su culpa o dolo:
Nuestro sistema jurídico exige para que haya derecho a indemnización, que el incumplimiento sea
doloso o culpable. La responsabilidad no existe por el sólo hecho del daño.
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Existe un simple hecho del deudor cuando, sin mediar dolo ni culpa, el deudor es autor de un hecho
causa del incumplimiento y del consiguiente perjuicio para el acreedor. Así, por ejemplo, fallece el
deudor que tenía en su poder ciertos bienes, en calidad de comodatario. Su heredero (ahora “el
deudor”), creyendo que tales bienes le pertenecían al causante, los destruye o los enajena a un
tercero que después es inubicable (artículo 2187).
El cumplimiento de la obligación de restituir la cosa al comodante se ha hecho imposible, por un
hecho del deudor (el heredero del comodatario), quien de buena fe, creía ser propietario de las
especies que se debían al comodante.
No es imputable el incumplimiento cuando proviene de un hecho completamente extraño al deudor,
es decir, de un caso fortuito o fuerza mayor.
Esto significa que si el deudor demuestra que hubo FM o CF puede eximirse de indemnizar.
¿Qué es la culpa?
Concepto-características-clasificación y de qué grado de culpa se responde en cada clase de
contrato.
Acá son fundamentales el Art. 44 y el 1547.
Concepto: Es la falta de diligencia o cuidado que una persona ha debido emplear en el
cumplimiento de sus obligaciones o en sus conductas habituales.
Características: (en materia contractual):
1.- Admite graduación grave, leve, levísima
2.- La Culpa se presume. El incumplimiento se presume culpable. El acreedor probará sólo la
existencia de la obligación y el deudor debería probar que no hubo culpa…
3.- Cuando el incumplimiento es culpable, se responde sólo de los perjuicios directos previstos.
4.- En caso de existir varios deudores, un incumplimiento culpable no genera solidaridad
En la culpa extracontractual no existe graduación
En la culpa extracontractual la culpa debe probarse.
Clasificación:
Culpa Lata o grave: Consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en
materias civiles equivale al dolo.
Culpa Leve: Es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en
sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificación, significa culpa o descuido leve. Esta
especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. Constituye la regla general.
Culpa Levísima: Es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la
administración de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o
cuidado.
Culpa grave o lata: en materia contractual es la que exige el menor cuidado. (= descuido grave)
Culpa leve: la que exige comportarse como un buen padre de familia. (= descuido leve)
Culpa levísima: la que impone el mayor grado de cuidado (se responde por descuido levísimo…)
Para esto el artículo va empleando diversos criterios que tienen un orden de prelación:
En primer lugar ante cualquier otra consideración opera la autonomía de la voluntad, lo que
las partes hayan señalado en el contrato.
Si las partes nada han dicho, habrá que recurrir al segundo criterio:
Ver si la ley contempla para ese contrato alguna regla especial.
Si la ley, o las partes nada han dicho, se aplica el tercer criterio:
Si el contrato es oneroso o gratuito, según si el contrato reporta utilidad al acreedor, o sólo al
deudor o a las dos partes.
104
Si el contrato sólo reporta utilidad al acreedor, el deudor responderá exclusivamente
de culpa lata: depósito, por ejemplo (artículo 2222).
Si el contrato es beneficioso para ambas partes, el deudor responde de la culpa leve:
compraventa, por ejemplo; arrendamiento, etc.
Si el deudor es el único beneficiado con el contrato, responde incluso de la culpa
levísima: comodato, por ejemplo (art. 2178).
Las reglas anteriores son supletorias de la voluntad de las partes, y la ley permite que éstas
modifiquen o “deroguen” en sus relaciones jurídicas, las normas del artículo 1547, como lo
establece el último inciso del mismo precepto.
En ocasiones, es la misma ley la que impone al deudor una responsabilidad distinta de la que
ordinariamente le corresponde, como sucede en el caso del depósito necesario, caso en el cual la
responsabilidad del deudor se extiende a la culpa leve (artículo 2239), o como ocurre en el
comodato en pro de ambas partes, caso en el cual la responsabilidad del deudor disminuye a la culpa
leve (artículo 2179).
En cuanto a las partes, se requiere una estipulación expresa que modifique las normas del
artículo 1547, pudiendo incluso eximirse de responsabilidad al deudor, con un límite: no puede
estipularse que el deudor no responderá ni siquiera de culpa lata o grave, porque ésta equivale al
dolo en materia civil, y la condonación del dolo futuro adolece de objeto ilícito (artículo 1465).
EL DOLO:
Dentro de las acepciones o ámbitos de aplicación del dolo:
1.- Como vicio del consentimiento o más genéricamente, como vicio de la voluntad:
2.- Como fuente del delito: artículo 44. A este dolo se alude en el artículo 2284 y es al que se refiere
la ley en los delitos.
3.- Como agravante de la responsabilidad del deudor del artículo 1558.
Es este tercer aspecto del dolo que nos interesa considerar por el momento, o sea, el dolo que incide
en el cumplimiento de las obligaciones, que los autores franceses denominan fraude, y que consiste
en la intención positiva por parte del deudor de causar un daño al acreedor. Hay dolo o fraude en el
incumplimiento de una obligación, cuando el deudor no la cumple con el propósito ostensible y
deliberado de perjudicar a su acreedor.
Concepto de Dolo:
En la acepción que estamos analizando, el dolo puede definirse como los actos u omisiones
intencionales del deudor para eludir el cumplimiento de su obligación.
A diferencia del dolo como vicio del consentimiento o de la voluntad, el dolo que incide en el
cumplimiento de las obligaciones es posterior al otorgamiento o celebración del acto o contrato.
El dolo que incide en el cumplimiento de las obligaciones agrava la responsabilidad del deudor,
dado que éste debe indemnizar no sólo los perjuicios directos previstos (como acontece si hay
culpa), sino también los directos imprevistos (artículo 1558).
Y precisamente cuando existen varios deudores, si dejan de cumplir la obligación, con dolo, se
genera solidaridad entre ellos.
Se discute en la doctrina sobre qué diferencias existirían entre el caso fortuito y la fuerza
mayor.
Generalmente, se llama caso fortuito a los fenómenos que son obra de la naturaleza (por
ejemplo, un terremoto que impide al deudor presentarse en el lugar convenido a cumplir con su
obligación).
Fuerza mayor a los hechos del hombre que imposibilitan al deudor para cumplir su
obligación (por ejemplo, un acto de la autoridad política, que ordena cerrar las carreteras de salida
de una ciudad en la que reside el deudor).
Esta distinción carece de importancia en nuestro Derecho, donde se las concibe como sinónimos.
106
otro contratante. . En realidad, en el segundo y tercer caso no hay caso fortuito, no concurren todos
los requisitos necesarios para ello.
Prueba del Caso Fortuito:
Corresponde al deudor, a quien lo alega: artículo 1547, 3º.
Este principio es una consecuencia de la regla general acerca del onus probandi del artículo 1698.
Insiste el legislador, en el mismo sentido, en el artículo 1674. De tal forma, probada que sea la
existencia de la obligación por el acreedor, corresponderá al deudor acreditar que ésta se extinguió
por caso fortuito.
2.- Cuando sin haber plazo estipulado se entiende que la obligación, por su naturaleza, o la
costumbre del lugar, debió cumplirse dentro de un determinado lapso de tiempo y el deudor dejó
transcurrir ese plazo sin cumplir.
A esta se la llama interpelación convencional tácita.
3.- En los demás casos, cuando el deudor es reconvenido judicialmente por el acreedor.
- Esta es la regla general.
Es la denominada interpelación judicial.
107
El art. 1552 señala uno de los importantes efectos que produce la reciprocidad de las
obligaciones derivadas de un contrato bilateral: la mora de un contratante sanea la mora del otro, “la
mora purga la mora”.
Sus requisitos son:
1º Tiene lugar en los contratos bilaterales.
2º Las obligaciones recíprocas deben cumplirse simultáneamente. En todo caso, no es necesario que
el acreedor que demanda haya cumplido su obligación correlativa. Basta que esté pronto o llano a
cumplirla.
¿Qué es la interpelación?
Concepto: Es la noticia o aviso que el acreedor le hace al deudor que su demora le está
causando perjuicio.
Es el hecho de que el deudor toma conocimiento que su retardo está causando perjuicio al acreedor.
Es sólo a partir del momento en que el deudor toma conocimiento que su retardo está provocando
perjuicio que existe interpelación.
Efectos de la mora del Deudor:
1.- Sólo procede en las obligaciones de dar o de hacer.
- El Código señala que en las obligaciones de no hacer basta con la sola contravención para que
proceda la indemnización de perjuicios y no se requiere la constitución en mora (art. 1557).
2.- Da derecho a exigir indemnización de perjuicios moratoria. Es el efecto fundamental de la mora.
3.- A partir de la mora el deudor es responsable de la FM o CF que ocurra durante ella. Contra
excepción: el deudor puede liberarse de responsabilidad si demuestra que la cosa habría perecido
igualmente en manos del acreedor.
4.- Pone a cargo del deudor los riesgos de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se deba. Se
invierte entonces el principio general que pone de cargo del acreedor la pérdida de la cosa debida. Si
hay mora del deudor, opera el principio res perit debitori.
Sin embargo opera al respecto la excepción de contrato no cumplido (lo que se conoce como “la
mora purga la mora”) (art. 1552). Implica que en todo contrato bilateral si ambas partes se
encuentran en incumplimiento ninguna de ellas puede constituir en mora a la otra (deben ser moras
que emanen de un mismo contrato).
108
MORA DEL ACREEDOR
Se define como la negativa injustificada del acreedor a recibir un pago válido (exacto,
íntegro y oportuno).
Tiene el acreedor la obligación de recibir en la oportunidad convenida, lo que el deudor a su
vez está obligado a entregarle.
Pero puede suceder que el acreedor no quiera recibir la cosa y deje al deudor en la
imposibilidad de satisfacer su obligación.
La situación a que da origen esta actitud del acreedor es lo que constituye “la mora” del
acreedor, a la cual se refieren especialmente los arts. 1548, 1680 y 1827. Cabe precisar que el
acreedor queda constituido en mora únicamente después que la cosa le ha sido ofrecida por el
deudor.
La oferta del deudor equivale a la interpelación del acreedor y encuentra su justificación en el
mismo orden de consideraciones. No ha expresado la ley cómo debe hacerse la oferta, pero parece
lógico que se verifique de acuerdo al art. 1600, pago por consignación
Perjuicio: disminución, pérdida, menoscabo que experimenta el patrimonio de una persona como
consecuencia del incumplimiento de una obligación o por la comisión de algún otro hecho ilícito.
Sin perder de vista que la indemnización de perjuicios no es fuente de ganancias, es sólo para
reparar el daño, dejar al acreedor tal como si no hubiera sufrido el daño. Si no existe perjuicio, no
hay indemnización.
Clasificación de los Perjuicios:
Los perjuicios se clasifican en daño patrimonial y extra patrimonial.
El daño extra patrimonial está en el ámbito extracontractual y no interesa para efectos de este
curso…
El Daño Patrimonial es la lesión que se sufre en los bienes de un sujeto de derechos.
- El daño patrimonial se divide en perjuicios directos e indirectos.
- Los perjuicios directos pueden ser previstos e imprevistos.
Perjuicios Directos: los que surgen como consecuencia inmediata del incumplimiento (nexo causal
es muy estrecho).
Perjuicios Indirectos: aquellos en los que la relación incumplimiento-daño es muy lejana (es asunto
de prueba…)
Perjuicios Directos Previstos: los que el deudor con mediana inteligencia sabe que se producirán si
incumple la obligación.
Perjuicios directos imprevistos: los que las partes ni aún con mediana inteligencia podrían haber
anticipado que ocurrirían.
¿Cuándo se responde de cada uno de ellos?
Hay que distinguir:
1° Debe estarse a lo que diga el contrato.
2° Si el contrato nada dice, se aplican las reglas del código:
Si el incumplimiento es culpable, se responde de los perjuicios directos previstos.
Si el incumplimiento es doloso se responde de los perjuicios directos previstos e imprevistos.
(De los indirectos no se responde nunca salvo que se haya pactado).
109
La determinación o avaluación de los perjuicios:
¿Cómo se determinan o avalúan dichos perjuicios?,
Es decir, ¿cómo se llega al monto o cuantía de lo que a título de perjuicios, el deudor debe
pagar al acreedor?.
Esta determinación del monto de los perjuicios debe hacerla la ley, el juez o las partes, y según
quien la haga, se llama respectivamente avaluación legal, judicial y convencional.
Características:
Consiste en el pago de intereses.
Es supletoria de la voluntad de las partes, porque se aplica sólo en el caso de faltar pacto
expreso al respecto, en forma de cláusula penal.
Es excepcional, porque no se refiere al incumplimiento de cualquier tipo de obligación: sólo
a las de dinero en su origen.
Corresponde a indemnización moratoria únicamente. En efecto, la indemnización
compensatoria consiste en una suma de dinero que sustituye al objeto de la obligación. Esta
transformación requiere, como es obvio, que el objeto debido no sea dinero. En el caso que nos
ocupa, además del capital adeudado, deberán pagarse intereses por la mora (art. 1559).
Los perjuicios se presumen, hasta concurrencia de cierta medida. Por eso, el acreedor que
sólo cobra intereses, no necesita probar perjuicios, queda exonerado de la prueba. Constituye esta
característica una excepción a las reglas generales (art. 1559 número 2). El monto de la
indemnización está constituido por tasas fijas, equivalentes a porcentajes sobre el capital adeudado,
que son los intereses convencionales, corrientes o legales.
La regla del art. 1559 distingue entre las tres clases de intereses a que hemos aludido.
El interés legal, como su nombre lo dice, es el que fija la ley directamente, como tasa que debe
aplicarse en los casos generales. En Chile, el “interés legal” equivale en realidad al interés corriente.
Establece dicho precepto que se aplicará el interés corriente en todos los casos en que las leyes u
otras disposiciones se refieran al interés legal o al máximo bancario.
El “interés corriente” es “el interés promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras
establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el país” (art. 6º de la Ley número 18.010).
El promedio, determinado por la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, se
establece en relación con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario.
El “interés convencional” tiene restricciones legales que se traducen en el denominado “interés
máximo convencional”. Este es aquél que excede en un 50% al interés corriente que rige al
momento de la convención (art. 6º citado).
Definición:
Es una avaluación convencional y anticipada de los perjuicios que eventualmente se producirán para
el caso de incumplimiento de las obligaciones del deudor, en cualquiera de sus formas.
Art. 1535 CC: “La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en
caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal”.
110
La avaluación convencional proporciona la ventaja de fijar desde ya el monto de los perjuicios que
sufriría el acreedor, en caso de incumplimiento por el deudor; de igual forma, por emanar de la
voluntad de las partes, de acuerdo al art. 1545, es una ley para los contratantes, que debe prevalecer
sobre toda otra liquidación.
La ley no ha dicho en qué momento puede pactarse la cláusula penal, pero es posible sostener que
puede convenirse al tiempo de celebrar el contrato o con posterioridad, pero en todo caso, antes de
que la obligación se infrinja o se cumpla tardía o imperfectamente, ya que su objetivo es asegurar su
cumplimiento.
111
c) Avaluación Judicial de los Perjuicios:
Es la regla general.
Requiere probar los perjuicios.
Para avaluar los perjuicios el juez debe tomar en cuenta 2 aspectos: el daño emergente y el
lucro cesante (ver el concepto de cada uno).
Daño emergente: Corresponde a la lesión patrimonial efectiva, real, actual, que ha experimentado
el sujeto de derechos, como consecuencia del incumplimiento de las obligaciones del deudor. Todo
el dinero que sale del patrimonio para reparar lo dañado.
Lucro cesante: Es la pérdida de una legítima expectativa, que sufre el acreedor, como consecuencia
del incumplimiento de las obligaciones del deudor. Lo que dejó de ingresar al patrimonio a
consecuencia del daño.
Daño moral: Es la lesión que se produce en los valores, afectos, creencias de un individuo. Su
determinación es esencialmente subjetiva.
PRELACIÓN DE CRÉDITOS:
No es tema de examen de grado, salvo que se tome cédula de comercial o quiebra.
Estudiar por mi cuenta.
→ La Prelación de Créditos puede definirse como el Conjunto de Reglas Legales que
determinan el Orden y la Forma en que deben pagarse los diversos acreedores de un deudor.
→ En virtud del llamado “Derecho de Prenda General”, los acreedores pueden perseguir el
pago de sus acreencias sobre todo el patrimonio del obligado. Encuentran en dicho patrimonio su
propia y natural “garantía”. Tal es el derecho principal de que está premunido todo acreedor.
→ Sólo exceptúanse de este derecho aquellos bienes inembargables, que tanto el Código Civil
(artículo 1618) como el Código de Procedimiento Civil (artículo 445) enumeran cuidadosamente,
sin perjuicio de que leyes especiales puedan establecer otros casos.
→ Si hay varios acreedores de un mismo deudor, surge la cuestión de saber cómo y en qué
orden deben ser pagados. ¿Han de serlo todos conjuntamente? ¿Uno primero y los otros después?
¿En qué forma se distribuye entre los diversos acreedores el producto de la subasta de los bienes del
deudor?
→ En principio, todos los acreedores, cualquiera que sea la naturaleza de su crédito, cualquiera
que sea la fecha en que se haya originado, o la naturaleza de la cosa debida, tienen derecho a ser
pagados en igualdad de condiciones.
→ Todos ellos están, por regla general, en igual situación frente al patrimonio del deudor,
recibiendo un mismo trato.
→ No obstante ser de carácter general el principio de igualdad jurídica en el reparto entre los
acreedores del producto de los bienes del deudor, hay acreedores que no están obligados a someterse
a esta regla y pueden ser pagados con anterioridad a los otros acreedores, antes del reparto.
→ Estos son los titulares de un crédito que goza de preferencia.
→ Las causas de preferencia están establecidas en el art. 2470 del CC, y son el privilegio y la
hipoteca. Los únicos créditos que en caso de concurrencia de acreedores gozan de preferencia para
ser pagados con antelación a los demás, son los denominados PRIVILEGIADOS y los
HIPOTECARIOS.
→ Alude el CC. a los privilegios y preferencias en el Título XLI del Libro IV, bajo la
denominación “De la Prelación de Créditos”, arts. 2465 a 2491.
→ Nada dice el Código Civil acerca del criterio para distinguir entre el privilegio y la hipoteca.
→ La doctrina ha señalado que en el primero se atiende a su cualidad, mientras que en la
segunda se atiende a su fecha (salvo los créditos preferentes de la cuarta clase, que prefieren según
la fecha de sus causas).
→ Con todo, ambos se engloban bajo la denominación genérica de “Preferencias”. Preferencia
es la aptitud de que gozan ciertos créditos por disposición de la ley, para ser cobrados antes que
otros, sobre los bienes del deudor en general o sobre alguno de ellos en particular.
112
Clasificación de las preferencias:
Atendiendo a los bienes sobre que recaen las preferencias que establece la ley, éstas se clasifican en:
Generales
Especiales.
Preferencia General es la que afecta a todos los bienes del deudor, de cualquier naturaleza. de
primera y cuarta clase. Los créditos de este carácter pueden hacerse efectivos, con preferencia, sobre
todo el patrimonio del deudor.
Preferencia Especial es la que afecta a determinados bienes del deudor, y sólo puede ser invocada
respecto de esos bienes. las preferencias de segunda y tercera clase. En efecto, la preferencia que
emana del crédito del acreedor prendario sobre la especie prendada y la del acreedor hipotecario
sobre la finca hipotecada, sólo pueden hacerse efectivas en los bienes sujetos a la preferencia: o sea,
sobre los bienes empeñados o hipotecados.
Para los efectos de la prelación, el Código Civil divide los créditos en cinco clases, de las cuales las
cuatro primeras gozan de preferencia. La quinta clase son créditos comunes u ordinarios (no
preferidos).
Primera clase de créditos: Las costas judiciales que se causen en el interés general de los
acreedores. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto. Los gastos de enfermedad del
deudor. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares. Las cotizaciones
adeudadas a organismos de seguridad social o que se recauden por su intermedio, para ser
destinadas a ese fin. Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia
durante los últimos tres meses.
Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a los
trabajadores, con los siguientes requisitos y limitaciones: (Dichas indemnizaciones deben estar
devengadas a la fecha en que se hagan valer; Están limitadas a tres ingresos mínimos mensuales por
cada año de servicio y fracción superior a 6 meses por cada trabajador; No pueden exceder de 10
años.- El exceso se considera un crédito valista).
Los créditos del fisco por los impuestos de retención y de recargo.
Segunda clase de créditos: El crédito del posadero sobre los efectos del deudor introducidos por
éste en la posada, mientras permanezca en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por
alojamiento, expensas y daños; con tal que dichos efectos sean de propiedad del deudor.
La ley presume que son de propiedad del deudor los efectos introducidos por él en la posada
(presunción simplemente legal que admite prueba en contrario).
El crédito del acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que tenga en su
poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo,
expensas y daños; con tal que dichos efectos sean de propiedad del deudor.
El acreedor prendario sobre la prenda.
Tercera clase de créditos: Los créditos hipotecarios. Los créditos del censualista, cuando el censo
se encuentre inscrito Los créditos del acreedor en cuyo favor ha operado el derecho legal de
retención, declarado judicialmente e inscrito en el competente registro.
Cuarta clase de créditos: Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes
fiscales. Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educación, y los de las
municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y administradores de
sus fondos. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido,
sobre los bienes de éste o, en su caso, los que tuvieren los cónyuges por gananciales. Los de los
hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre
o madre, sobre los bienes de éstos. Los de las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus
respectivos tutores o curadores. Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela,
tutora o curadora, en el caso del artículo 511 del Código Civil.
Quinta clase de créditos:
Conforman esta categoría los créditos que no gozan de preferencia. La doctrina y el Mensaje del
Código Civil los llama también valistas, comunes o quirografarios. Como se ha indicado, son
también créditos de esta clase los saldos de los créditos de la segunda y tercera clase que no
alcanzaron a cubrirse con el producto de los bienes afectos a dichos créditos preferentes. Ello se
explica, pues se trata de preferencias especiales, y no generales como ocurre con los créditos de
primera y de cuarta clase.
113
La Teoría de la Imprevisión:
La fuerza mayor o caso fortuito supone un impedimento imposible de salvar para el cumplimiento
de la obligación. El hecho que configura tal caso fortuito o fuerza mayor, irresistible o insuperable,
hace imposible la ejecución de la obligación, quedando el deudor exento de responsabilidad. Sin
embargo, no existe caso fortuito o fuerza mayor, cuando el cumplimiento de la obligación, sin ser
absolutamente imposible, se hace solamente más oneroso o difícil para el deudor.
Circunstancias acaecidas después de celebrar el contrato, que las partes no tuvieron en cuenta al
contratar ni pudieron prever razonablemente, pueden originar un estado de cosas que torne el
cumplimiento de la obligación extremadamente oneroso para el deudor o a la inversa, gravemente
perjudicial para el acreedor. Ante tal situación, la doctrina se pregunta si pueden los tribunales
modificar las estipulaciones de un contrato, cuando el cambio imprevisto e imprevisible de las
condiciones vigentes al tiempo de contratar, origina un importante desequilibrio en las prestaciones
de las partes.
Efectos de la imprevisión. La doctrina proporciona dos soluciones al problema de la imprevisión:
1º Resolución del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente: se faculta al juez para eximir a las
partes de las consecuencias no previstas del contrato.
2º Revisión de las estipulaciones del contrato, con el fin de adaptarlas a las nuevas e imprevistas
condiciones.
La imprevisión en nuestro Derecho. En general, no se ha admitido, atendido lo dispuesto en el art.
1545. Las obligaciones derivadas del contrato, salvo acuerdo de las partes o circunstancias que de
acuerdo con la ley excusan de cumplirlas, deben ejecutarse estrictamente, al tenor de lo pactado y
atendiendo a la verdadera intención de los contratantes, no obstante haberse modificado las
condiciones existentes al momento de contraerse dichas obligaciones. La otra posición, ya referida,
se fundamenta en los arts. 1546 y 1560.
114
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
Vínculo jurídico es la relación jurídica que existe entre dos sujetos.
Responsabilidad es la obligación que tiene toda persona de reparar los daños que ha causado como
consecuencia de su incumplimiento o de cualquier otro hecho ilícito.
En el ámbito civil existen fundamentalmente 2 tipos de responsabilidad: contractual y
extracontractual (también existen la precontractual y la post contractual pero no se preguntan…).
Paralelo
RESPONSABILIDAD RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL EXTRACONTRACTUAL
En cuanto a su origen: Supone la existencia de La Responsabilidad Extracontractual proviene de
un vínculo jurídico previo. La Responsabilidad la ejecución de un hecho ilícito, doloso o
Contractual proviene del incumplimiento de un culpable, que no supone la existencia de ningún
contrato. vínculo jurídico previo, el vínculo se genera
conjuntamente con la responsabilidad, surge al
momento del daño
Es requisito indispensable que el deudor esté No existe la constitución en mora, pues si no
constituido en mora. A menos que se trate de existe un vínculo jurídico previo del cual emane
una obligación de no hacer, en cuyo caso la una obligación, mal puede haber retardo
indemnización se debe desde el momento de la culpable en el cumplimiento de la misma.
contravención
El dolo es un agravante de la RC, extiende el El dolo no agrava la indemnización. Todo daño
alcance de los perjuicios que deben debe ser indemnizado.
indemnizarse.
115
En materia Contractual, los requisitos para que En Materia Extracontractual los requisitos para
proceda la indemnización de perjuicios son: que proceda la indemnización son:
1° El Incumplimiento 1° La comisión de un hecho ilícito
2° El Daño 2° El Daño
3° La Constitución en Mora 3° La Capacidad del Autor
4° La Imputabilidad 4° La Imputabilidad (Si existe dolo o Culpa)
5° El Nexo Causal 5° El nexo causal
Del apunte de Orrego sobre responsabilidad extracontractual se puede agregar el tema de las
características de la acción: extinción de la acción, sujeto pasivo, sujeto activo, etc (desde el punto
10 hasta el final)… ver por uno.
CONTRACTUAL
1.- Existe vínculo jurídico previo
2.- Origen y requisito: el incumplimiento
3.- Culpa: se gradúa
4.- Culpa: se presume por incumplimiento
5.- Culpa: son posibles las cláusulas modificatorias (graduación y prueba)
6.- Dolo: agrava la responsabilidad.
7.- Constitución en Mora: es requisito de la indemnización de perjuicios.
8.- Capacidad: plena capacidad: 18 años
9.- Solidaridad: es excepcional, sólo cuando las partes lo pactan. Regla general: Simple./. conj.
10.- Perjuicios, extensión de la indemnización: perjuicios directos previstos y si hay dolo,
imprevistos.
11.- Perjuicios, avaluación anticipada legal: cláusula penal o intereses en obligaciones en dinero.
12.- Competencia judicial: las partes pueden someterla a arbitraje. En su defecto: juez civil del
domicilio del demandado.
13.- Ley aplicable: la del tiempo y lugar en que se otorgó el contrato.
14.- Prescripción de la acción: ejecutiva 3 años, ordinaria 5 años.
116
MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES:
Estudiar por uno: Concepto, clasificación
Concepto: Actos o hechos jurídicos que ocasionan la liberación del deudor de la prestación a que se
encuentra obligado.
Art. 1567 CC. Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por
nula.
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
1. Por la solución o pago efectivo;
2. Por la novación;
3. Por la transacción;
4. Por la remisión;
5. Por la compensación;
6. Por la confusión;
7. Por la pérdida de la cosa que se debe;
8. Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9. Por el evento de la condición resolutoria;
10. Por la prescripción.
De la transacción y la prescripción se tratará al fin de este Libro; de la condición
resolutoria se ha tratado en el título De las obligaciones condicionales”.
Si bien este articulo contiene 10 numerandos, en realidad contiene 11 modos de extinguir las
obligaciones, ya que en su inciso primero se menciona la resciliación o mutuo disenso.
Esta enumeración no es taxativa ya que existen otros modos de extinguir las obligaciones que no
están enumerados en este artículo, así tenemos:
1) La Dación en Pago: Este medio de extinguir las obligaciones consiste en dar en pago una cosa
distinta de la que se debe con la aceptación del acreedor (art. 1569).
2) El Plazo extintivo en los contratos de Tracto sucesivo:
- Art. 1950. El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos, y
especialmente: Por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo;
Art. 2098. La sociedad se disuelve por la expiración del plazo.
3) La muerte del deudor o acreedor en los contratos intuito persona: Así por ejemplo podemos
señalar el Contrato de Mandato en los artículos 2103, 2163 y 2180, en donde se establece que el
mandato termina por la muerte del mandatario o del mandante.
4) La imposibilidad de la ejecución de una obligación de hacer; así por ejemplo el pintor famoso
que sufre parálisis, se estima que equivale a la perdida de la cosa debida en una obligación de dar.
5) La renuncia o la revocación del mandatario o del mandante; esto es, un modo de extinguir el
contrato de mandato, articulo 2163 Nº 3 y 4.
6) El Desahucio en el contrato de arrendamiento, articulo 1951
7) El contrato de trabajo también puede terminar mediante el aviso anticipado que se le debe dar
al trabajador.
Clasificación de los Modos de Extinguir las Obligaciones:
1. Un primer criterio distingue si extingue:
a- La fuente; o
b- La obligación misma.
117
Modos que extinguen la Obligación
- El pago,
- La Novación
- La Remisión o perdón de la deuda
- La Compensación
- La Confusión
- La pérdida de la cosa debida
- La Dación en pago
- La imposibilidad de la ejecución.
TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO (estudiar por uno del apunte de Orrego)
(este tema suele preguntarse en Civil cuando el alumno da cédula de laboral sobre contrato de
trabajo)
Qué temas hay que estudiar:
Nuestro Código Civil menciona los contratos como una de las cinco clásicas fuentes de las
obligaciones: “Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más
personas, como en los contratos o convenciones…” (artículo 1437).
El artículo 1438 define a su vez el contrato “o convención”, haciendo sinónimas ambas expresiones:
Concepto Legal: “Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas
personas.”
Tal confusión es criticada por una parte de la doctrina nacional, puesto que la convención es
el género (acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar, transferir o extinguir derechos u
obligaciones) y el contrato una especie de convención (acuerdo de voluntades destinado a crear
derechos y obligaciones), recordándose que todo contrato es una convención, pero no toda
convención es un contrato.
Así, por ejemplo, la resciliación o mutuo disenso, el pago y la tradición son actos jurídicos
bilaterales o convenciones, pero no son contratos, porque extinguen (los tres) y transfieren (la
última) derechos y obligaciones, pero no los crean. Por su parte, la novación es a la vez convención
y contrato, porque modifica y crea obligaciones, es decir, es al mismo tiempo un modo de extinguir
las obligaciones y un contrato.
118
Concepto Doctrinario: manifestación de 2 o más voluntades, destinada a crear
derechos y obligaciones queridas por las partes y reconocidas por el ordenamiento
jurídico.
Características:
El contrato es un acto jurídico bilateral o convención que crea derechos y obligaciones. Se atribuye a
la voluntad de las partes un poder soberano para engendrar obligaciones.
La voluntad de las partes es por lo tanto, al mismo tiempo:
Fuente de las obligaciones; y
Medida de dichas obligaciones, en cuanto ella fija el alcance o extensión de las mismas.
La voluntad de las partes contratantes determina así el nacimiento del contrato y sus efectos.
Tal concepto de contrato es fruto de la doctrina de la autonomía de la voluntad.
Para la doctrina, este principio fundamental de la autonomía de la voluntad, se descompone,
fundamentalmente, en dos subprincipios:
El consensualismo; y
La libertad contractual.
Ambos subprincipios operan en el momento en que nace el contrato.
Clasificaciones, sabiendo distinguir entre las legales y las doctrinarias, saber unas 4 (nominados e
innominados, de ejecución instantánea y de tracto sucesivo, de libre discusión y de adhesión,
preparatorios y definitivos).
Clasificaciones legales, las encontramos entre los art. 1439 al 1443, saber todas: concepto, ejemplos
e importancias (al menos 2 por cada una).
119
Ej: el comodato:
✓ El comodatario se obliga a cuidar la cosa que ha recibido, a darle el uso que corresponde y a
restituirla al término del contrato.
✓ El comodante que no se obliga inicialmente podría verse obligado por ejemplo si la cosa que él
presta le causa perjuicios al comodatario por perfectos que pudieron haberle sido informados al
comodatario pero que no se le informaron.
120
Art. 1442: “El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención,
y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de
manera que no pueda subsistir sin ella”.
Principales: compraventa, permuta, arrendamiento, transacción, mandato (prácticamente todos son
principales).
Accesorios: hipoteca, prenda, fianza.
Importancia de la clasificación:
Desarrollar el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal (y lo contrario no
aplica…):
Si se anula el contrato principal, el contrato accesorio también queda nulo.
Si se extingue el contrato principal también se extingue el contrato accesorio.
El accesorio tiene por finalidad servir de garantía del contrato principal.
5.- Contratos reales, consensuales y solemnes (art. 1443)
Según la forma como se perfeccionan:
Art. 1443: “El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a
que se refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el
solo consentimiento”.
Consensuales (son la regla general): arrendamiento, compraventa de cosas muebles, mandato (por
regla general porque también hay mandatos solemnes), permuta, contrato de trabajo.
Reales: mutuo, comodato, depósito, prenda, anticresis, renta vitalicia.
Solemnes: matrimonio, compraventa de inmuebles, promesa, hipoteca.
Importancia de esta clasificación
Todo lo relativo a saber cuando el contrato se entiende perfecto:
Para determinar la legislación aplicable (la vigente al momento de su celebración).
Para determinar el momento en que se hacen exigibles las obligaciones.
Para determinar el momento el momento en que empiezan a correr los plazos de
prescripción.
Clasificaciones doctrinarias (saber algunas).
Ver por uno las más importantes (concepto y un par de ejemplos en cada caso)
Patrimoniales o de Familia
Contratos de libre discusión y contratos de adhesión.
Por acto entre vivos y por causa de muerte
Nominados e innominados
Preparatorios y definitivos
De ejecución instantánea y de tracto sucesivo: su importancia es que los contratos de
ejecución instantánea son susceptibles de resolución y los de tracto sucesivo son susceptibles de
terminación.
Esto significa que si una parte no cumple su obligación, el contratante diligente tiene 2 caminos:
✓ Pedir la Resolución o ejecución forzada si el contrato es de ejecución instantánea.
✓ Pedir la Terminación o ejecución forzada si el contrato es de tracto sucesivo.
La diferencia es que en la resolución hay efecto retroactivo (las partes deben volver al estado
anterior) mientras que en la terminación no hay efecto retroactivo sino que sólo opera hacia el
futuro.
122
4.- Principio de la intangibilidad de los contratos, consiste en que nadie más que las partes puede
alterar el contenido de un contrato (ni el legislador ni el juez ni terceras personas). Tiene contadas
excepciones como en el contrato de arrendamiento el juez puede modificar el monto de la renta si la
cosa arrendada sufre daños y el juez puede determinar que el arriendo continúe pero rebajar la renta
proporcionalmente a los daños; o si las partes en un mutuo pactan un interés superior al máximo
legal se rebaja al interés corriente.
5.- Principio de la legalidad del contrato, referido a que un contrato legalmente celebrado es una
ley para las partes. Quien celebra un contrato debe cumplir con él tal como todos debemos cumplir
con una ley…
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
123
Que contratos se debe estudiar específicamente
- La promesa: saber completa (art. 1554).
- La compraventa: completa.
- El arrendamiento sólo ideas generales, particularmente del arrendamiento de cosa (concepto,
características y principales obligaciones de cada caso).
- El mandato, en general (concepto, características y principales obligaciones de cada caso).
- Hipoteca, en general
- Fianza, en general
- Comodato, en general
Mutuo, depósito, prenda, transacción, permuta, cesión de derechos, cuasi-contratos casi no se
preguntan.
CONTRATO DE PROMESA:
Concepto:
Doctrinariamente se le define en términos generales, como aquél por el cual las partes se obligan a
celebrar un contrato determinado en cierto plazo o en el evento de cierta condición.
125
LA COMPRAVENTA:
Concepto:
Art. 1793 CC: “La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una
cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y ésta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida se llama precio”.
126
En síntesis, para que el comprador llegue a adquirir el dominio en virtud de la compraventa, se
requieren dos actos jurídicos consecutivos:
La compraventa (título) y
La tradición (modo de adquirir), lo que concuerda con el Derecho Romano bonitario o
vulgar, apartándose del código napoleónico.
Destacamos, la crítica formulada a la definición del artículo 1793, cuando alude a que el
vendedor se obliga “a dar”, debiendo haber dicho el precepto “a dar o a entregar”.
La compraventa es un mero título traslaticio de dominio, es decir, un acto jurídico que por su
naturaleza no transfiere el dominio, sino que confiere al comprador un antecedente que lo habilita
para adquirirlo, ya que celebrado el contrato, surge para dicho comprador un derecho a exigir del
vendedor que le entregue la cosa; con todo, no puede pretender que lo haga propietario, sino sólo
poseedor.
En efecto, la frase que emplea el art. 1793, “dar una cosa”, no es del todo correcta, siendo
preferible haber empleado la frase “entregar una cosa”.
En efecto, al emplear el legislador la expresión “dar una cosa”, pareciera indicar que el
vendedor transfiere el dominio de la cosa por el contrato, toda vez que tal es la obligación de dar;
por el contrario, la obligación de entregar no supone transferencia de dominio y por tanto puede
contraerla o asumirla quien no es dueño, puesto que en definitiva implica sólo pasar la tenencia.
Ahora bien, a la luz del art. 1824, la obligación que contrae el vendedor es la de entregar la
cosa y en ningún caso el hacer propietario al comprador. El contrato de compraventa sólo impone al
vendedor la obligación de entregar la cosa, no es hacer dueño al comprador, sino otorgarle la
posesión pacífica de la cosa y si la cosa objeto del contrato es lícita, determinada o determinable,
hubo consentimiento de las partes, el contrato puede formarse válidamente.
Art. 1824 CC: “Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos:
La entrega o tradición, y
El saneamiento de la cosa vendida.
La tradición se sujetará a las reglas dadas en el Título VI del Libro II”.
En síntesis, para que el comprador llegue a adquirir el dominio en virtud de la compraventa, se
requieren dos actos jurídicos consecutivos:
La compraventa (título) y
La tradición (modo de adquirir), lo que concuerda con el Derecho Romano bonitario o
vulgar, apartándose del código napoleónico.
Para el Derecho Romano bonitario o vulgar, en la compraventa el vendedor se limita a transferir
solamente la “vacua possessio” o pacífica y útil posesión, mediante la “traditio”.
En consecuencia, si el vendedor es dueño, la entrega constituirá tradición; si no lo es, la entrega será
una tradición aparente, y en derecho sólo será entrega.
Toda tradición es entrega, pero no toda entrega es tradición. Por ello, el art. 1548 establece que la
obligación de dar contiene la de entregar la cosa. Por ello también, el art. 1824 emplea
acertadamente la frase alternativa “entrega o tradición”.
127
Sobre que Recae el Consentimiento:
* Sobre la cosa objeto del contrato
* Sobre el precio a pagar por la cosa
* Sobre la propia venta
El consentimiento en las ventas forzadas realizadas en una subasta pública:
De acuerdo a las reglas generales, el consentimiento debe lograrse libre y espontáneamente, exento
de vicios. En un caso sin embargo, la voluntad del vendedor no se logra libre y espontáneamente:
Esto es en las ventas forzadas por disposición de la justicia
¿Qué son las Arras?
“Se llama “arras” a la cantidad de dinero o cosas muebles que una de las partes entrega a la otra en
prenda de la celebración o ejecución del contrato, o como parte del precio o en señal de quedar
convenidas”.
Los gastos de la compraventa:
Dispone el art. 1806 que serán de cargo del Vendedor, salvo pacto en contrario.
REQUISITOS QUE DEBE REUNIR LA COSA VENDIDA:
Debe ser comerciable y enajenable.
Debe ser singular, y determinada o determinable.
Debe existir o esperarse que exista.
No debe pertenecer al comprador.
El Precio:
a) Concepto: Es el dinero que el comprador se obliga a dar por la cosa, de acuerdo al art. 1793.
b) Requisitos:
✓ Debe consistir en dinero;
✓ Debe ser real y serio;
✓ Debe ser determinado o determinable.
• El precio puede ser determinado por las partes;
• El precio puede ser determinado por un tercero que las partes designan de común acuerdo;
• Nunca podrá dejarse la determinación del precio al arbitrio de una de las partes.
LAS MODALIDADES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA:
Modalidades Especiales:
Venta al peso, cuenta o medida:
Venta a prueba o al gusto.
Citación de Evicción:
Concepto:
La citación de evicción es el llamamiento que en forma legal hace el comprador a su
vendedor, para que comparezca a defenderlo al juicio.
Interpuesta la demanda por el tercero en contra del comprador, nace inmediatamente para el
vendedor la obligación de amparar al comprador en la posesión y goce de la cosa, amparo que se
traduce en la intervención personal y directa del vendedor en el juicio, asumiendo el rol del
demandado.
Mediante la citación de evicción, el vendedor tiene conocimiento de la acción que el tercero
ha entablado contra el comprador, y a partir de dicha citación se hace exigible la obligación del
vendedor de amparar al comprador.
La citación de evicción es de tal relevancia, que si el comprador la omitiere, el vendedor no
será obligado al saneamiento.
En efecto, si el comprador no le hace saber la existencia del juicio, no puede culpársele de
que no haya defendido al comprador. La negligencia, en tal caso, es del último.
El vicio no es oculto:
* Cuando el vendedor lo dio a conocer al comprador;
* Cuando el comprador no experto lo ha ignorado por grave negligencia suya; y
* Cuando el comprador experto pudo fácilmente conocerlo, en razón de su profesión u oficio.
129
Los Vicios Redhibitorios dan al comprador el derecho alternativo de ejercitar la acción redhibitoria
establecida en los art. 1857 y 1860:
Pedir la resolución del contrato.
Pedir la rebaja del precio: acción quanti minoris.
En contra del vendedor de mala fe, el comprador tiene además acción de
indemnización de perjuicios.
130
DERECHOS DEL COMPRADOR:
1º Tiene derecho el comprador para que se le restituya la parte que hubiera pagado del precio.
2º Tiene derecho el comprador a que se le abonen las mejoras, pero también se le considerará
como poseedor de mala fe
Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa
determinada en el plazo de 30 días, pero antes del vencimiento del plazo, el primero le ofrece al
segundo satisfacer la obligación, cuando se cumpla el plazo, con una cosa distinta a la originalmente
adeudada, lo que el acreedor acepta. En este caso, la obligación primitiva –pagar por ejemplo una
suma de dinero-, se extingue, sustituyéndose por una nueva obligación –pagar con un automóvil-,
operando entonces una novación objetiva, por cambio de objeto, según se estudiará seguidamente.
Nótese que la petición del deudor se hizo antes del vencimiento del plazo, el que se mantuvo
inalterable, porque si se hubiere hecho al vencimiento del mismo, habría operado una dación en
pago.
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Concepto:
Artículo 1915 CC: “El arrendamiento es un contrato en que dos partes se obligan
recíprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un
servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado”.
CARACTERÍSTICAS:
a) Es un contrato Bilateral, como expresamente lo indica el artículo 1915, que origina obligaciones
tanto para el arrendador como para el arrendatario. Uno entrega temporalmente una cosa, o cumple
un servicio o ejecuta una obra material, y el otro paga un precio a cambio.
b) Se trata de un contrato Oneroso, porque reporta utilidad para ambos contratantes, gravándose
recíprocamente.
c) Es un contrato Conmutativo, porque las prestaciones de las partes se miran como equivalentes10.
Lo que una parte se obliga a entregar o hacer en favor de la otra parte, se mira como equivalente a lo
que ésta a su vez se obliga a pagar por el goce temporal de la cosa arrendada o por el servicio u obra
que se realizará en su favor.
131
d) Es Principal, porque subsiste por si solo, sin necesidad de otra convención; tampoco es un
contrato destinado a garantizar el cumplimiento de otra convención.
e) Es Puro y simple, por regla general. Usualmente, el arrendamiento comienza a producir todos sus
efectos inmediatamente de celebrado, aunque nada obsta a estipular un plazo o una condición, a que
esté supeditado el ejercicio o el nacimiento de los derechos y las obligaciones emanadas del
contrato.
f) Es un Contrato Típico, pues la ley lo regula exhaustivamente, tanto en el Código Civil como en
disposiciones especiales.
g) Por regla general, es Consensual.
Lo normal es que el arrendamiento se entienda perfecto, por el solo acuerdo de las voluntades,
incluso cuando recae en inmuebles, rigiendo por ende las normas del Código de Comercio,
concernientes a la formación del consentimiento.
Con todo, el Arrendamiento de Predios Rústicos, es Solemne, debiendo constar por escritura pública
o privada, y en el segundo caso, con la presencia de dos testigos, conforme al artículo 5º del Decreto
Ley número 993, del año 1975.
h) Es un contrato de Duración Limitada y por regla general de Tracto Sucesivo.
Cumplido su plazo de vigencia, normalmente se renuevan sus efectos, conforme a lo estipulado por
los contratantes, salvo que medie voluntad en contrario, expresada con la antelación pactada en el
contrato
i) El arrendamiento es un título de Mera Tenencia. Quien recibe una cosa en arrendamiento, sólo
tiene sobre ella la calidad de mero tenedor, y por ende reconoce dominio ajeno, sin que, en
principio, pueda llegar a adquirir el dominio por prescripción.
Lo expuesto, salvo, si opera el caso excepcionalísimo contemplado en el artículo 2510 regla 3ª del
Código Civil, única hipótesis en que la mera tenencia podría mudar en posesión y permitir arribar al
dominio vía prescripción adquisitiva, cuando se cumplen los dos requisitos copulativos allí
indicados:
Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años se haya
reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción;
Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo.
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ELEMENTOS o REQUISITOS:
Tres son los elementos constitutivos del arrendamiento, es decir, elementos de la esencia
particulares, que de faltar, impiden el nacimiento del contrato, o éste degenera en un contrato
diferente:
La cosa arrendada.
El precio.
El consentimiento.
LA COSA ARRENDADA:
Requisitos Generales:
Debe ser lícita.
Debe ser determinada.
Debe existir o esperarse que exista.
REQUISITOS ESPECÍFICOS:
Cosa corporal o incorporal.
Cosa no consumible.
COSAS QUE NO PUEDEN ARRENDARSE:
Los derechos personalísimos.
Las cosas consumibles, ya que es de la esencia del contrato la restitución de la cosa.
Las cosas cuyo arriendo la ley prohíbe.
❖ Incluso podrán arrendarse las cosas ajenas, y el arrendatario que esté de buena fe, en caso de
evicción de la cosa, tendrá derecho al saneamiento (acción de saneamiento).
EL PRECIO:
Precio que toma el nombre de renta cuando se paga periódicamente.
Requisitos Generales:
Debe ser real y serio.
Debe ser determinado.
El precio puede consistir en dinero, y en frutos naturales de la cosa arrendada, y en este último
caso se puede fijar una cantidad determinada o una parte alícuota (este clase se denomina
APARCERÍA, vulgarmente denominada Mediería).
El precio puede fijarse a suma alzada (una sola vez), o en forma periódica (Renta).
EFECTOS DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS:
Son los derechos y obligaciones de las partes.
OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR:
Entregar la cosa arrendada. (de la esencia del contrato)
Mantener la cosa en el estado de servir para el fin del arrendamiento.
Librar al arrendatario de toda turbación en el goce de la cosa arrendada
FORMAS DE LA ENTREGA:
Cosa mueble: Cualquier medio del 684.
Cosa inmueble: Por la entrega material del inmueble, de modo que permita al arrendatario
gozar de él.
Créditos: Por la entrega del título.
TIEMPO Y LUGAR DE LA ENTREGA:
Se aplican las reglas generales de los artículos 1587,1588 y 1589:
Época:
La convenida.
En silencio, inmediatamente después de celebrado el contrato.
133
Lugar:
El convenido.
En silencio, el lugar en que se encontraba la cosa al tiempo de la celebración del contrato, o
en el lugar del domicilio del arrendador (deudor), si se trata de cosas específicas o determinadas.
Estado en que debe entregarse:
Debe entregarse en estado de servir para el fin que ha sido arrendada, siendo de cargo del
arrendador las reparaciones de toda índole que sea necesario efectuar antes de la entrega y que el
arrendatario entre a gozar.
GARANTÍA POR LOS VICIOS DE LA COSA:
Es la que tiene el arrendatario por los vicios de la cosa al momento de la entrega:
Si el vicio impide hacer uso de la cosa arrendada, el arrendatario podrá:
✓ Pedir la "Terminación" del contrato, y aún la rescisión, cuando el arrendador conociera o no el
vicio al tiempo del contrato, o cuando el vicio halla aparecido después, pero sin culpa del
arrendatario (art. 1932 inc. 1º).
✓ Si el vicio impide parcialmente el uso de la cosa arrendada o esta se destruye parcialmente:
El juez decide:
• Si hay lugar a la terminación del contrato.
• Si hay lugar a una rebaja de la renta (art. 1932 inc. 2º).
Si el vicio tiene una causa anterior al contrato:
✓ El arrendatario tendrá derecho además, de la terminación o rebaja del precio, a pedir
indemnización de perjuicios, que solo comprende el daño emergente, pero si el vicio era conocido
del arrendador al tiempo del contrato o este debió preveerlo en razón de su profesión u oficio,
también comprenderá el lucro cesante (art. 1933)
LA INDEMNIZACIÓN COMPRENDE:
El pago de la renta por el tiempo que falte hasta el día que desahuciando podría haber hecho
terminar el contrato, o que el arriendo hubiera terminado sin desahucio.
• Para liberarse del pago el arrendatario podrá proponer a otra persona idónea que le sustituya
por el tiempo que le falte, prestando fianza u otra caución, todo ello bajo su responsabilidad (art.
1945)
Usar la cosa según lo convenido, o en su defecto, según la presunta intensión de los
contratantes y el natural destino de la cosa:-
• Si el uso ordinario de la cosa no puede ser determinado por las partes tocará al juez
determinarlo.
INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN:
* El arrendador podrá pedir la indemnización, y si hay grave y culpable deterioro, la terminación del
contrato.
PRINCIPIO DE LA EXTENSIÓN DE LA RESPONSABILIDAD:
* No sólo es de cargo del arrendatario, sino que también de su familia, huéspedes y dependientes
(art. 1941).
135
OBLIGACIÓN DE CUIDAR DE LA COSA COMO UN BUEN PADRE DE FAMILIA:
✓ El arrendatario responde hasta de la culpa leve:
OBLIGACIÓN DE EJECUTAR LAS REPARACIONES LOCATIVAS:
Como ya lo vimos, y ahora reiteramos, las reparaciones locativas: son de cargo del
arrendatario.
En dos casos, sin embargo, serán de cargo del arrendador.
Si los deterioros que las han hecho necesarias provienen de fuerza mayor o caso fortuito; o
Si los deterioros que las han hecho necesarias provienen de la mala calidad de la cosa
arrendada.
LA HIPOTECA
Definición Legal:
Art. 2407 del CC: “La hipoteca es un derecho real de prenda, constituido sobre inmuebles que no
dejan por eso de permanecer en poder del deudor”.
Esta definición ha sido criticada por nuestra doctrina, porque no proporciona una idea cabal de la
garantía.
Concepto Doctrinario:
“Derecho real que recae sobre un inmueble que permaneciendo en poder
del constituyente, da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien
se encuentre y de pagarse preferentemente del producto de la subasta”.
Se define como derecho real y no como contrato, porque si bien por lo general tiene ambas
características, no siempre acontece así, ya que puede existir como derecho sin que haya
contrato, como ocurre en el caso de la hipoteca legal que contempla el C.P.C, que opera en la
partición de bienes.
IMPORTANCIA:
De todas las cauciones, tanto reales como personales, ninguna ofrece mayor seguridad
al acreedor que la hipoteca, siendo la principal fuente de crédito.
Ello, porque los bienes raíces tienen un valor estable, más o menos elevado, resultando
posible obtener créditos más cuantiosos.
También la hipoteca presenta ventajas para el deudor, porque no obstante la constitución
del gravamen, no se ve desposeído del inmueble, pudiendo valerse de él para obtener utilidades.
Para que conserve su eficacia, la hipoteca debe gozar de la publicidad general, lo que se
consigue mediante la inscripción en el Registro de Hipotecas y Gravámenes del Conservador de
Bienes Raíces.
CARACTERISTICAS DE LA HIPOTECA, COMO DERECHO.
Es un derecho real;
Es un derecho inmueble;
Constituye una limitación al dominio;
Es un derecho accesorio;
Da origen a una preferencia;
Es indivisible;
Constituye un principio de enajenación.
ELEMENTOS DE LA HIPOTECA:
En primer lugar, la hipoteca debe reunir todos los requisitos de un contrato:
a) Capacidad para enajenar;
b) Formalidades; debe perfeccionarse por escritura pública;
c) Cosas susceptibles de hipotecarse; y
d) Obligaciones que se pueden caucionar con hipoteca; pueden caucionarse con esta garantía
cualesquiera clase de obligaciones, tanto civiles como naturales, presentes o futuras, directas o
indirectas.
EXTINCION DE LA HIPOTECA.
La hipoteca se puede extinguir:
Por vía principal, cuando ella se extingue independientemente de la obligación garantizada; o
Por vía accesoria, cuando la extinción se produce por haber corrido igual suerte la obligación
principal: art. 2434 del CC.
A) EXTINCIÓN POR VÍA ACCESORIA:
La extinción de la obligación principal sólo acarrea la extinción de la hipoteca cuando ella es total y
definitiva.
Total, porque en virtud del principio de la indivisibilidad, no obstante quedar insoluta una ínfima
parte de la deuda, la hipoteca subsiste en su integridad; y definitiva, porque si la extinción de la
obligación queda sin efecto, revive la hipoteca.
Algunos modos de extinguir obligaciones presentan particularidades respecto de la hipoteca.
- El pago: por regla general, hecho el pago se extingue la hipoteca. Pero si el pago lo hace un
tercero que se subroga en los derechos del acreedor, la hipoteca subsiste garantizando el crédito en
manos del tercero.
- La dación en pago: si extingue la obligación principal, también acarrea consigo la extinción de la
hipoteca.
- La novación: extingue la obligación primitiva con todos sus accesorios, entre los cuales se
encontraba la hipoteca; pero nada impide que las partes hagan reserva de las hipotecas, de acuerdo a
los artículos 1642 a 1644 del Código Civil.
B) EXTINCIÓN POR VÍA PRINCIPAL.
En este caso, la obligación principal continúa vigente, extinguiéndose sólo la hipoteca.
Las causales son las siguientes:
Cuando el derecho del constituyente de la hipoteca se extingue por resolución
Opera aquí el principio general del artículo 1491 del Código Civil. La hipoteca se extinguirá, salvo
que el acreedor pueda alegar que desconocía la condición resolutoria, es decir que se encontraba de
buena fe, lo que no podrá invocarse si la condición resolutoria constaba en el título respectivo,
inscrito u otorgado por escritura pública (usualmente, ello constara en la escritura de compraventa
respectiva; de ahí la importancia de los informes de títulos hasta 10 años y de cerciorarse que los
saldos de precios estén pagados).
Vencimiento del plazo por el cual se constituyó la hipoteca:
Un ejemplo es la hipoteca constituida por una sociedad anónima, para garantizar deudas ajenas, caso
en el cual, además de obtener la respectiva autorización de la junta extraordinaria de accionistas
(artículo 57 de la Ley de Sociedades Anónimas), debe limitarse la vigencia de la hipoteca, de
manera que caucione obligaciones con un vencimiento máximo, indicado en el contrato hipotecario.
La prórroga del plazo que el acreedor concede al deudor, para el pago de la obligación,
extingue la hipoteca constituida por un tercero, salvo que dicho garante concurra en la prórroga,
aceptándola (artículo 1649 del Código Civil).
137
Confusión: artículo 2406 del Código Civil.
Se aplica también a la hipoteca este modo de extinguir. Se producirá la confusión, por ejemplo, si al
fallecer el acreedor, le sucede, como su único heredero, su hijo, quien era el deudor de la obligación
garantizada con la hipoteca.
Expropiación por causa de utilidad pública.
Expropiado el inmueble, se extingue también la hipoteca, sin perjuicio del derecho del acreedor
hipotecario sobre el precio de la expropiación.
Por renuncia del acreedor hipotecario.
Tal acto se denomina alzamiento de la hipoteca, a través de una escritura pública, del que debe
tomarse nota al margen de la respectiva inscripción hipotecaria, operando la respectiva cancelación
Para que haya verdadera renuncia, el crédito caucionado con la hipoteca no debe estar pagado, pues
si lo estuviera, la hipoteca se entenderá extinguida por vía consecuencial.
El alzamiento de la hipoteca puede ser total o parcial. (artículo 2434, inciso 3º, Código Civil).
Purga de la hipoteca: Artículo 2428 del Código Civil.
Cesa el derecho de persecución del acreedor hipotecario, contra el tercero que haya adquirido el
inmueble en pública subasta, ordenada por el juez.
Deben concurrir las siguientes condiciones:
La venta debe efectuarse en pública subasta, ordenada por el juez (es decir, en el marco de
un litigio).
Debe citarse personalmente a los acreedores hipotecarios, mediante receptor judicial.
La subasta no puede efectuarse antes de transcurrido el término de emplazamiento, contado
desde la notificación a los acreedores hipotecarios.
Si no se citare a uno o más acreedores hipotecarios, la subasta es válida, pero subsiste la hipoteca del
acreedor o acreedores omitidos. Estos podrán por tanto ejercer su derecho de persecución, en contra
del tercero adquirente en la subasta.
El artículo 492 del Código de Procedimiento Civil complementa el artículo 2428 del Código Civil,
consagrando a los acreedores hipotecarios de grado preferente a aquel que persigue el remate de la
finca, el derecho de optar:
a) Por pagarse sus créditos con el producto del remate; o
b) Conservar sus hipotecas, siempre que sus créditos no estén devengados. En otras palabras, si el
deudor está en mora, no puede optarse por conservar la hipoteca, sino que necesariamente debe
optarse por pagarse con el producto del remate.
PRENDA:
Art. 2384 CC: “Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor
para la seguridad de su crédito. / La cosa entregada se llama prenda. / El acreedor que la tiene se
llama acreedor prendario”.
Definición Doctrinaria: “Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa
mueble a un acreedor para la seguridad de su crédito, dándole la facultad de venderla y de
pagarse preferentemente con el producto de la venta si el deudor no cumple su
obligación”.
Características de la prenda.
Es un contrato.
Es un contrato unilateral.
Es un contrato oneroso o gratuito.
Es un contrato real o solemne.
Es un contrato accesorio.
Es un derecho real.
Es un derecho mueble.
Da origen a un privilegio.
Constituye un principio de enajenación.
Es un título de mera tenencia.
Es indivisible. La acción prendaria se dirige contra aquél que posea en todo o en parte la cosa
empeñada; el deudor, para reclamar la restitución de la prenda, debe pagar íntegramente lo
adeudado, y mientras quede una fracción de ella, por pequeña que sea, el acreedor retiene la prenda,
que en su totalidad le sirve de garantía para el pago del saldo; si uno de los herederos del deudor ha
138
pagado su parte de la deuda y aún cuando la prenda sea de una cosa divisible, el precepto citado le
niega el derecho a pedir la restitución de la parte de la prenda que a él le corresponda, mientras los
otros herederos por su parte no hayan pagado su cuota en la deuda.
La fianza, antes que una “obligación accesoria”, es un contrato accesorio, cuyas partes son
el acreedor y el fiador (y no el deudor de la obligación principal, por ende).
Aún más, debemos agregar que la fianza siempre es un contrato, a pesar de que el artículo
2336 diga que sólo la fianza convencional se constituya por contrato.
En verdad, tanto la fianza legal como la judicial (y por cierto la convencional) se constituyen
por contrato, sin perjuicio que el origen de la obligación de procurarse un fiador sea la convención,
la ley o una resolución judicial.
El concepto legal subraya cual es el efecto propio del contrato: la necesidad en que se pone
el fiador de cumplir con una obligación principal total o parcialmente, en subsidio del deudor
principal.
139
El fiador tiene la facultad para oponer al acreedor todas las excepciones que deriven de la
obligación principal (artículo 2354): en otras palabras, lo que puede oponer el fiador al acreedor son
las excepciones reales, pero no las personales del deudor.
La obligación del fiador no puede ser más gravosa que la obligación principal (artículo
2344): lo que sí puede ocurrir es que el fiador se obligue por menos, no sólo respecto a la cuantía de
la obligación, sino también en cuanto al tiempo, lugar, modalidades de pago, cláusula penal, etc:
e) Es Contrato patrimonial.
Se consagra este carácter (innecesariamente y por razones históricas, como apunta Somarriva),
en el artículo 2352, al decir que los derechos y las obligaciones de los fiadores son transmisibles a
sus herederos.
f) No es un contrato condicional.
Podría creerse que la fianza es condicional, y que la condición consiste en que el deudor no
cumpla con lo pactado.
Sin embargo, el fiador contrae su obligación directa e inmediatamente, de manera que nos
encontramos ante un contrato puro y simple.
Con todo, nada impide estipular una modalidad, como un plazo o una condición que afecten la
exigibilidad, nacimiento o extinción de la fianza, pues todos los actos patrimoniales aceptan
modalidades (artículo 2340).
Además, cada vez que la obligación principal esté sujeta a modalidades, la fianza también lo
estará.
Clases de fianza:
a) Fianza convencional, legal o judicial.
b) Fianza personal, hipotecaria o prendaria.
c) Fianza limitada e ilimitada.
d) Fianza simple y solidaria.
Beneficio de Excusión:
Concepto
Es una facultad según la cual el fiador puede exigir al acreedor que antes de proceder en su contra,
persiga la deuda en los bienes del deudor principal (artículo 2357).
Beneficio de división:
Concepto.
Opera el beneficio de división, cuando existe pluralidad de fiadores (artículo 2367). Se entiende por
tal el derecho que tiene cada uno de los varios fiadores, para exigir al acreedor que la deuda se
divida en partes iguales y por ende que le reciba sólo la cuota que al primero corresponda en la
obligación.
140
Excepción de subrogación:
Concepto.
Consiste en la facultad del fiador, para exigir que se rebaje de la demanda del acreedor todo lo que
el fiador podría haber obtenido del deudor principal o de los otros fiadores por medio de la
subrogación legal o que se declare extinguida la fianza en todo o en parte, cuando el acreedor ha
puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en sus acciones contra el deudor principal o los
otros fiadores, o cuando el acreedor por hecho o culpa suya, ha perdido las acciones en que el fiador
tenía derecho de subrogarse (artículos 2355 y 2381 número 2).
Excepciones reales o personales:
El fiador puede oponer al acreedor tanto las excepciones reales que emanan de la obligación, como
las excepciones personales suyas (art. 2354).
Son excepciones reales o comunes las inherentes a la obligación, es decir las que resultan de su
naturaleza; ellas dicen relación exclusivamente con el vínculo jurídico mismo, con prescindencia
absoluta de las personas que lo han contraído. Se dicen reales, porque guardan relación con la cosa,
en este caso, la obligación; y se llaman comunes, porque pueden ser opuestas por cualquier persona,
por cualquier deudor solidario y por el fiador.
Son excepciones personales las que competen a uno o más deudores en atención a ciertas y
determinadas circunstancias o la situación especial en que estos se hallan. Como no dicen relación
con la obligación misma sino con ciertas circunstancias personales, sólo puede oponerlas la persona
a quien favorecen.
PARALELO ENTRE HIPOTECA–PRENDA–FIANZA
HIPOTECA Y PRENDA:
SEMEJANZAS:
1. Ambos son contratos accesorios, de garantía, se constituyen para asegurar el cumplimiento
de una obligación principal, para seguridad de un crédito.
2. Ambos constituyen un principio de enajenación, limitan el dominio, pero el dueño mantiene
su facultad de disposición.
3. Ambos son derechos reales, indivisibles, consecuencia de esto, nacen acciones reales que
pueden ejercerse sobre todo el bien hipotecado o pignorado y de manos de quien quiera lo detente.
En relación al bien mismo se grava todo el bien en su totalidad y podrá recuperarse sólo si se ha
pagado la totalidad del crédito. Si el deudor fallece dejando varios herederos, sólo podrán reclamar
el bien si todos han pagado su cuota, cubriendo la totalidad de la deuda.
4. Por su carácter de Derechos reales ambos conceptos otorgan las facultades de perseguir la
cosa de manos de quien las detente y de venderlas para pagarse preferentemente con el producto de
la cosa. Estas dos facultades son de la ese4ncia de ambos contratos, por tanto no pueden ser
renunciadas. El elemento de la esencia de la fianza es su carácter de gratuito, no se puede estipular
una remuneración para el fiador --> derivaría en un contrato de seguros.
DIFERENCIAS:
1. En relación a su perfeccionamiento: La Prenda Civil, es un contrato real, se perfecciona con
la entrega, hay un desplazamiento del bien. La Hipoteca es un Contrato Solemne, debe otorgarse por
escritura pública.
2. En cuanto a la tenencia de la cosa: En la Prenda Civil hay desplazamiento del bien, éste
queda en manos del acreedor, quien debe restituirlo una vez que se ha satisfecho el crédito, intereses
y gastos de conservación. En la Hipoteca no hay desplazamiento del bien, éste continúa en manos
del constituyente o deudor.
3. En cuanto al objeto del contrato: En la Prenda se trata de un Bien Mueble. En la Hipoteca
por regla general se trata de Bienes Inmuebles, excepción naves o aeronaves con más de 50
toneladas de registro.
141
DIFERENCIAS ENTRE HIPOTECA- FIANZA Y LA PRENDA:
1) En la Hipoteca y la Fianza se pueden garantizar todo tipo de obligaciones: Puras o simples o
sujetas a modalidad, civiles y naturales, presentes o futuras (estas últimas dan derecho de retracto)
La prenda no admite caucionar obligaciones futuras, por el principio de especialidad de la prenda, a
virtud del cual la prenda supone una obligación principal a la que accede.
➢ Por el mismo principio, la prenda no admite cláusula de garantía general prendaria. En
cambio sí puede constituirse hipoteca con cláusula de garantía general, lo que significa que todas las
obligaciones presentes y futuras entre las mismas partes estarán garantizadas con una misma
hipoteca. Esto se traducirá en que con una sola hipoteca podrá garantizarse obligaciones del
momento como un mutuo y obligaciones que lleguen a existir en el futuro como el uso de la línea de
crédito.
➢ Excepción al principio de especialidad de la prenda la constituye La Prenda Tácita,
relacionada con las facultades de retención que tiene el acreedor, donde pese a haberse pagado el
total del crédito que la prenda garantizaba, el acreedor prendario va a poder retener la cosa
prendada, si entre el deudor y el acreedor subsisten otras obligaciones que no se han extinguido,
siempre que dichas obligaciones reúnan los siguientes requisitos:
➢ Que sean ciertos y líquidos
➢ Que los vínculos jurídicos se hayan contraído con posterioridad a la obligación garantizada
con la prenda.
➢ Que los créditos se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligación caucionada por la
prenda.
2) Tanto para constituir Prenda, Hipoteca o Fianza, se requiere tener capacidad de Disposición
o de enajenación.
3) La Hipoteca y la Prenda son contratos accesorios que configuran garantías reales, en cambio
la Fianza es un contrato de garantía que configura una garantía Personal, donde un tercero obliga su
patrimonio en forma subsidiaria al cumplimiento de las obligaciones contraídas por un deudor
principal. (en la solidaridad pasiva, el codeudor solidario se obliga en forma principal y directa).
MANDATO:
Art. 2116 CC: “El mandato es un contrato en que una persona confía la
gestión de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y
riesgo de la primera”.
Requisitos del mandato:
1° Que se confíe o encargue a otra persona, la ejecución de uno o más negocios jurídicos,
como celebrar un contrato, cobrar, percibir, demandar, etc.
El encargo que consiste en la ejecución de un hecho material, no constituye mandato, sino un
contrato de arrendamiento de servicios o de confección de obra material.
En principio, todos los actos jurídicos pueden ejecutarse mediante mandatarios, salvo que la
ley disponga lo contrario, como acontece:
La facultad de testar es indelegable. El otorgamiento del testamento es un acto personalísimo;
Art. 1004.
A propósito del albaceazgo, cuando el artículo 1280, inciso 1º, establece que es indelegable, a
menos que el testador lo haya autorizado;
Con la estipulación de las capitulaciones matrimoniales, que deben convenir personalmente los
esposos, aunque fueren incapaces (artículo 1721), sin perjuicio que en este último caso, requieren
los novios ser autorizados por quienes están llamados a prestar el asenso para el matrimonio de los
menores adultos mayores de 16 años;
En la ratificación ante un Oficial del Registro Civil, del matrimonio celebrado ante un Ministro
de culto (artículo 15, inciso 2°, Ley de Registro Civil, en relación al artículo 20 de la Ley de
Matrimonio Civil).
142
Art. 2120. Habrá “verdadero mandato”:
Si el negocio es de mutuo interés del mandante y del mandatario;
Si el negocio es de interés del mandante y de un tercero;
Si el negocio interesa sólo al mandante; y
Si el negocio es de interés de un tercero, exclusivamente.
En el último caso, agrega el artículo 2120 que si el mandante obra sin autorización del tercero, se
producirá entre ambos el cuasicontrato de agencia oficiosa.
Pero no existe mandato, si el negocio sólo interesa al mandatario: art. 2119. Se trata, en este
caso, de “un mero consejo, que no produce obligación alguna.” Con todo, si tal consejo se diere
“maliciosamente”, es decir de mala fe, obligará a la indemnización de perjuicios (artículo 2119,
inciso 2º). Estaremos en tal caso ante la comisión de un delito civil, pues hubo dolo de por medio,
según queda de manifiesto en la ley con la expresión “maliciosamente”.
3° Que mandatario y mandante sean capaces.
Diferente es la capacidad de uno y otro, exigida por la ley:
Respecto del Mandante, la ley no ha dado reglas especiales, aplicándose en consecuencia las
normas generales en materia de capacidad. Tal capacidad, se ha dicho, sería aquella necesaria para
celebrar y ejecutar el acto jurídico al que se refiere el mandato, considerando que jurídicamente es el
mandante quien contrata, aunque lo haga a través de otra persona: art. 1448. ha de ser, entonces,
plenamente capaz. Aún más, en algunos casos, no basta con poseer capacidad de ejercicio: por
ejemplo, será nulo el mandato conferido a un tercero, con el fin de que celebre un contrato de
compraventa con el cónyuge del mandante (no habiendo entre ellos separación judicial).
Habrá que atender entonces, también, a las reglas especiales de capacidad propias del contrato de
que se trate. Sin embargo, no debemos olvidar los postulados de la doctrina de la representación-
modalidad del acto jurídico, en el marco de la cual se afirma que es la voluntad del mandatario la
que interesa, sin perjuicio de que los efectos del acto jurídico se radiquen en el mandante.
143
a) Es un contrato generalmente consensual.
El mandato, por regla general, se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, sin
necesidad de formalidad alguna: arts. 2123 y 2124.
Como todo contrato es el producto de dos voluntades, una que ofrece la celebración del
contrato y otra que la acepta, en el mandato deben intervenir también esas dos voluntades; una vez
hecha por el mandante la oferta para que en su nombre se realice un negocio jurídico, es necesario
que el mandatario acepte por su parte ese encargo.
Dicha aceptación puede ser expresa o tácita.
Es aceptación expresa, aquella que se presta en términos explícitos que no dejan lugar a
dudas acerca del hecho de haberse producido.
Es aceptación tácita la que consiste en la ejecución de cualquier acto que revela que por parte
del mandatario hay intención de celebrar el contrato, de aceptar el encargo que se le hace. En
general, hay aceptación tácita en todo acto que efectúe el mandatario en ejecución del mandato
(artículo 2124).
También puede haber aceptación tácita de parte del mandante, al señalar la ley que el
encargo objeto del mandato puede hacerse “aun por la aquiescencia tácita de una persona a la
gestión de sus negocios por otra”(artículo 2123). En este caso, una persona toma conocimiento que
otro realizará una gestión a nombre de la primera, y sin formular una declaración expresa de
voluntad, acepta sin embargo que éste siga adelante.
En cambio, si la persona interesada no hubiese tenido conocimiento de lo que otra haría a su
nombre, podríamos estar ante una agencia oficiosa.
Con todo, a pesar de haber aceptado el mandato, sea por el mandatario o por el mandante,
cualquiera de las partes puede, de manera unilateral, poner fin al contrato: el mandatario podrá
retractarse: art. 2124, inciso 3º.
Se explica lo anterior, considerando que una de las causales de expiración del contrato de
mandato es la renuncia del mandatario, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 2163 Nº 4.
La renuncia podrá o no acarrear responsabilidad al mandatario: quedará exento mientras el
mandante pueda ejecutar por sí mismo el negocio o encomendárselo a otra persona.
En caso contrario, responderá en los términos previstos en el art. 2167. El mandante, por su
parte, podrá revocar en cualquier tiempo el mandato.
También es una causal de extinción del contrato la revocación del mandante: artículos 2163
número 3. Revisaremos los detalles de ambas causales más adelante.
Excepcionalmente, el silencio puede constituir manifestación de voluntad, en términos
de aceptar el mandato: art. 2125: “Las personas que por su profesión u oficio se encargan de
negocios ajenos, están obligadas a declarar lo más pronto posible si aceptan o no el encargo que
una persona ausente les hace; y transcurrido un término razonable, su silencio se mirará como
aceptación. / Aun cuando se excusen del encargo, deberán tomar las providencias conservativas
urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.”
Mandato Solemne:
Excepcionalmente, el mandato es solemne, por expresa disposición de la ley.
Tal ocurre con:
1º El mandato judicial: conforme al artículo 6 del Código de Procedimiento Civil, debe
constituirse por escritura pública; por un acta extendida ante el juez y suscrita por todos los
otorgantes; o por declaración escrita del mandante y autorizada por el secretario del tribunal que esté
conociendo de la causa.
2º El mandato para contraer matrimonio: art. 15, inciso 1º, Ley de Registro Civil; el mandato
debe constar por escritura pública, según lo dispone el art. 103 del CC. Se trata de un mandato
nominado, como es obvio.
3º El mandato conferido por la mujer casada en sociedad conyugal, para que su marido realice
determinados actos jurídicos: arts. 1749 y 1754. El mandato deberá ser especial y conferido por
escritura pública.
4º El mandato conferido por el cónyuge no propietario para enajenar o gravar bienes
afectados como familiares (artículo 142 del Código Civil): debe ser especial y conferido por
escritura privada o por escritura pública, si el acto exige tal solemnidad.
144
5º El mandato conferido para autorizar al cónyuge a constituir cauciones personales, habiendo
régimen de participación en los gananciales (artículo 1792-3). Las solemnidades son las mismas
que las prescritas para los bienes familiares.
6º El mandato conferido para reconocer un hijo, debe otorgarse por escritura pública, en la que
especialmente se confiera la aludida facultad (artículo 190 en relación al artículo 187 del Código
Civil).
¿Debe ser solemne el mandato conferido para ejecutar o celebrar un contrato de tal
naturaleza?
La doctrina y jurisprudencia, se ha planteado si el mandato por el cual se confía la ejecución o
celebración de un acto jurídico solemne, debe tener también igual naturaleza. En otras palabras, se
ha sostenido que si el acto jurídico que se encarga realizar es solemne, el mandato también debe
serlo. Se planteó el tema, a propósito del mandato para vender inmuebles, en cuanto a si también
debía otorgarse el mandato por escritura pública, al igual que el contrato de compraventa encargado.
Así ha concluido la generalidad de la doctrina y la jurisprudencia, argumentándose:
Si la ley exige que en determinados contratos el consentimiento sea dado por escritura
pública, en la misma forma debe ser extendido el mandato, ya que es en el momento de otorgarse
éste, en el cual el mandante, futuro vendedor o comprador, presta su consentimiento.
Si bien el mandato es usualmente consensual, de acuerdo al art. 2123, el mismo precepto
señala que se exceptúa el caso en que debe constar el mandato por instrumento auténtico, y en tal
evento, no valdrá la escritura privada.
Hay críticas a esta línea adoptada en esta materia por la doctrina y la jurisprudencia.
2° Es un contrato oneroso por su naturaleza: Art. 2117.
El mandato puede ser remunerado o gratuito.
Operan al efecto las siguientes reglas:
El contrato de mandato es oneroso por naturaleza: art. 2158 Nº 3. Si no se estipuló
remuneración, debe pagarse la “usual”. En otras palabras, como ha fallado la jurisprudencia, debe
pactarse expresamente la gratuidad.
La remuneración del mandatario, denominada “honorarios”, se determina:
● Por las partes, antes o después de celebrar el contrato;
● En silencio de las partes, por la ley;
● La costumbre;
● Finalmente por el juez, aplicando la equidad natural: art. 2117, inciso 2º del Código Civil en
relación con el artículo 170 número 5 del Código de Procedimiento Civil.
Al ser remunerado el mandato, se agrava la responsabilidad del mandatario: responde siempre
de culpa leve, pero en términos más estrictos si es remunerado: art. 2129.
• Algunos sostienen que la ley hace responder de culpa levísima al mandatario remunerado, pero la
mayoría de la doctrina estima que responde siempre de culpa leve, aunque en términos más
estrictos.
• Por lo demás, no parece razonable que se sostenga que el mandatario remunerado responderá de
culpa levísima, considerando que el contrato cede en favor de ambos contratantes.
• Por ende, y conforme al art. 1547, 1º, debe responder siempre de culpa leve.
• Como contrapartida, si el mandatario manifestó repugnancia al encargo y en cierto modo se
hubiere visto forzado a aceptarlo, será menos estricta su responsabilidad. Seguiremos en todo caso
en el ámbito de la culpa leve.
145
d) El mandatario actúa por cuenta y riesgo del mandante:
Los actos jurídicos celebrados por el mandatario obligan al mandante, desde el momento que
el primero no actúa, por regla general, a nombre propio, sino a nombre del segundo.
Serán entonces para el mandante los beneficios y soportará las pérdidas provenientes del acto
jurídico celebrado por el mandatario, igual que si el mandante lo hubiere celebrado personalmente.
En otras palabras, no es el patrimonio del mandatario el que se beneficiará o perjudicará
frente a quien contrató con él y los terceros, sino el del mandante.
Pero incluso si el mandatario, en la ejecución del encargo, no actúa en representación del
mandante sino a nombre propio, siempre será el mandante quien reciba los beneficios y soporte las
pérdidas.
En resumen, aunque el mandatario actúe en representación del mandante o a nombre propio
en la ejecución del mandato, en uno y otro caso estará actuando por cuenta y riesgo del mandante,
aunque en el segundo caso, ello no lo adviertan los contratantes o terceros, y ello es así, porque el
mandato subsiste, no puede desconocerse por el mandante ni por el mandatario.
Pero frente a quien contrata con el mandatario y frente a los terceros, distintas serán las
consecuencias jurídicas:
• Si el mandatario actúa en representación del mandante, éste resulta obligado;
• Si el mandatario actúa a nombre propio, es él quien se obliga y no el mandante, sin perjuicio
que la relación jurídica entre mandante y mandatario siga vigente.
El fundamento legal que permite al mandatario actuar a nombre propio, lo encontramos en el art.
2151.
Esta disposición demuestra que la representación no es de la esencia en la ejecución del contrato de
mandato, sino un elemento de la naturaleza, que el mandatario puede “derogar” en la ejecución del
mandato, si actúa a nombre propio.
Clases de mandato:
Atendiendo a la extensión con que se ha conferido el mandato, este puede ser general o
especial: Art. 2130.
Mandato general es el que se otorga al mandatario para todos los negocios del mandante,
aunque se indiquen algunas excepciones determinadas.
El verdadero mandato general no contiene enumeración de facultades, y por eso mismo, es general.
Se contiene en una foja.
Conferido en esta forma, el mandato no otorga al mandatario otras facultades que las que enumera el
art. 2132.
De los términos de este artículo, se desprende que el mandato general otorga al mandatario la
facultad de administrar los negocios del mandante dentro del giro ordinario.
La enumeración que al efecto hace de los actos administrativos el citado artículo, es sólo por vía
ejemplar, lo que implica que cualquier otro acto de administración que no se mencione en dicho
precepto, podrá también ser ejecutado válidamente por el mandatario general (por ejemplo, aceptar
donaciones).
Mandato especial es aquél que comprende uno o más negocios especialmente determinados.
Como en el mandato pueden indicarse todos los actos jurídicos que una persona puede ejecutar, es
posible en la práctica que el poder especial llegue a ser más amplio que uno general.
Cabe señalar que según la parte final del art. 2132, se requiere poder especial para la ejecución de
todos los actos que salgan de los límites del giro ordinario de los negocios del mandante.
El mandato especial admite una subclasificación, en dos categorías que hemos denominado
simplemente especial y especialísimo.
El primero opera, por ejemplo, cuando se confiere mandato para que el mandatario pueda
administrar todos los inmuebles que pertenezcan al mandante, sin que ellos sean singularizados; el
segundo, por ejemplo, cuando en el mismo caso, el mandato recae en un determinado inmueble.
Esta clasificación es importante en definitiva, para saber qué tipo de negocios jurídicos puede
ejecutar legítimamente el mandatario.
Atendiendo a las facultades conferidas al mandatario, el mandato puede ser definido o
indefinido.
146
El mandato será indefinido, cuando el mandante no precisa al mandatario las facultades
conferidas. Por ejemplo, se confiere mandato para que el mandatario administre un negocio del
mandante, pero sin indicarle con qué facultades goza.
El mandato será definido, cuando se precise cuales son las facultades o atribuciones del
mandatario. Por ejemplo, un mandato para vender un determinado bien del mandante.
DEPÓSITO:
Art. 2211 CC: “Es un contrato en que se confía una cosa corporal a una persona que se
encarga de guardarla y de restituirla en especie.
La cosa depositada se llama también depósito.”
Características del depósito:
Es un contrato real: arts. 2212 y 2213.
La entrega puede hacerse de cualquier modo que confiera la tenencia de la cosa, incluso en forma
simbólica, como deja en claro el inciso 2º del art. 2213, al aludir a la forma simbólica de tradición
denominada constituto posesorio (art. 684 Nº 5, segunda parte).
Es un contrato unilateral.
El depósito, al igual que ocurre con el comodato y el mutuo, origina obligaciones sólo para una de
las partes. En efecto, al momento de perfeccionarse el contrato –oportunidad a la que debemos
atender para calificar de unilateral o bilateral un contrato-, sólo se obliga el depositario, a restituir el
depósito.
Lo anterior, sin perjuicio que a posteriori, también pueda resultar obligado el depositante, a pagar las
expensas de conservación de la cosa y a indemnizar los perjuicios ocasionados al depositario. En
tales hipótesis, estaríamos ante un contrato sinalagmático imperfecto.
Es un contrato a título gratuito, por regla general.
Ninguna contraprestación realiza el depositante a favor del depositario, cediendo el contrato sólo en
utilidad del primero. Si hubiere tal contraprestación, el contrato podría degenerar en uno de
arrendamiento o en un contrato innominado o atípico.
Con todo, el contrato será oneroso en un caso: cuando el depositante autoriza al depositario para
usar la cosa dada en depósito. Si ello ocurre, veremos que aumenta el grado de diligencia exigible al
depositario. Cabe agregar además que éste es un caso de contrato unilateral pero oneroso.
Es un contrato intuitu personae.
Igual que acontece con el art. 2116, que define al mandato, en el art. 2211 se deja en claro que el
depósito es un contrato de confianza, y por ende, resulta determinante la persona del otro
contratante. En efecto, el depositante, por regla general, tomará en consideración las aptitudes
personales, la rectitud y la honestidad del depositario, para confiarle la custodia de algunos bienes.
Excepcionalmente, no será posible calificar al depositario, tratándose del depósito necesario. Desde
otro punto de vista, el contrato de depósito también supone que el depositario acepte custodiar
gratuitamente las cosas, en consideración a la persona del depositante.
En relación con lo anterior, si bien es cierto que el art. 2216 impide al depositante pedir que se
declare la nulidad del contrato, cuando yerra acerca de la identidad del depositario, el art. 2226 le
permite pedir la restitución de las cosas depositadas en cualquier tiempo, subsanando por esta vía la
equivocación en que incurrió al ponderar los atributos personales del depositario. El mismo artículo,
en todo caso, si admite el error en que pueda incurrir el depositario, en la persona del depositante.
Es un título de mera tenencia.
148
Clasificación del depósito: Art. 2214,
a) Depósito propiamente tal.
Este, a su vez, puede asumir dos formas:
✓ Voluntario: la elección del depositario depende de la libre voluntad del depositante;
✓ Necesario: la elección del depositario es impuesta por las circunstancias.
b) El secuestro.
También puede asumir dos formas:
✓ Convencional: se constituye por acuerdo de las partes;
✓ Judicial: se constituye por decreto del juez.
COMODATO:
Art. 2174 CC: “El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga uso de ella, y
con cargo de restituir la misma especie después de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.”
Concepto doctrinario:
“El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raíz, no fungible, para que haga uso de ella, y con cargo
de restituir la misma especie después de terminado el uso o cumplido que sea el plazo o
condición estipulados.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.”
Características:
Es un Contrato Real.
Se perfecciona con la entrega de la cosa prestada. El contrato de comodato origina una obligación de
restituir, y obviamente no se puede concebir tal obligación sin haber recibido el comodatario
previamente la cosa.
En el inciso 2º, la ley usa impropiamente la expresión “tradición” en circunstancia que debió decir
“entrega”. En efecto, mal puede haber tradición, si el comodato no es un título traslaticio de
dominio.
La entrega de la cosa puede ser material o ficta.
Es un contrato unilateral.
Sólo genera obligaciones para una de las partes contratantes, el comodatario, que se obliga a restituir
la cosa prestada.
El comodante no contrae ninguna obligación. Cabe consignar que la entrega de la cosa no es una
obligación, sino que un requisito del contrato. Antes de la entrega no hay contrato; una vez
efectuada la entrega, surgen las obligaciones del contrato, exclusivamente para el comodatario.
Es un contrato gratuito.
Así como decíamos que el único obligado es el comodatario, la situación se invierte tratándose del
beneficio que se obtiene del contrato. Solamente se grava el comodante a favor del comodatario, o
dicho en otros términos, el contrato sólo reporta utilidad para el comodatario. La gratuidad es de la
esencia del comodato; si faltare, el contrato degeneraría en otro diferente: arrendamiento.
Es un título de mera tenencia.
El comodatario es un mero tenedor (art. 2176). El comodante no sólo conserva sus derechos en la
cosa, sino que también la posesión. Excepcionalmente, el comodatario podría ganar el dominio por
prescripción adquisitiva, en el caso previsto en el artículo 2510, regla tercera.
Es un contrato principal.
El comodato subsiste por si mismo, sin necesidad de otra convención.
149
Obligaciones del comodatario:
Los efectos del contrato de comodato debemos examinarlos en primer lugar en el comodatario, pues
sólo él contrae obligaciones, las que fundamentalmente son tres:
Obligación de conservar la cosa.
Obligación de usar la cosa en los términos convenidos o de acuerdo a su uso ordinario.
Obligación de restituir la cosa dada en comodato.
Oportunidad de la restitución:
El art. 2180 establece la regla, señalando que el comodatario debe restituir la cosa:
En el tiempo convenido, es decir en el plazo estipulado; o
A falta de convención, después del uso para que fue prestada.
Casos en los cuales el comodante puede exigir la restitución antes del tiempo estipulado:
Por la muerte del comodatario, por regla general. Sin embargo, cuando la cosa se prestó para
un servicio particular que no puede diferirse o suspenderse, los herederos del comodatario no
estarán obligados a restituir la cosa prestada sino una vez realizado el servicio
Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa, debe tratarse de una
necesidad que razonablemente las partes no previeron al contratar
Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se prestó la cosa
Si el comodatario hace un uso indebido de la cosa.
A quien debe hacerse la restitución:
• Al comodante;
• A la persona que tenga derecho a recibir la cosa a nombre del comodante, según las reglas
generales;
• Al incapaz que prestó la cosa cuando usaba de la misma con permiso de su representante legal.
150
se ha prestado para un servicio particular, no tiene aplicación el art. 2180, que establece que la cosa
debe restituirse “después del uso para que ha sido prestada”.
Sintetizando, el comodato tendrá el carácter de precario:
Cuando se estipula que el comodante podrá pedir la restitución en cualquier tiempo;
Cuando no se presta la cosa para un servicio particular;
Cuando no se fija un plazo para su restitución.
EL PRECARIO:
En las tres hipótesis de comodato precario, hay contrato de comodato, con la salvedad que el
comodante puede pedir en cualquier tiempo la restitución de la cosa.
Distinta es la hipótesis de precario, establecida en el art. 2195, 2º.
En ella, nos encontramos sencillamente ante un individuo que tiene la tenencia de una cosa
ajena, sin mediar título, sin haber celebrado ningún contrato, de comodato o cualquiera otro, que lo
faculte para retener la cosa.
Como se indica en una sentencia de la Corte Pedro Aguirre Cerda, de 27 de noviembre de
1986, el comodato o préstamo de uso es un contrato, o sea, un acuerdo de voluntades que liga
jurídicamente a las partes, en la forma establecida en el art. 1438 del CC.
En cambio, lo que para la ley constituye también precario, conforme al art. 2195, inciso 2º
del mismo Código, es una simple situación de hecho, con absoluta ausencia de todo vínculo jurídico
entre dueño y tenedor de la cosa, una tenencia meramente sufrida, permitida, tolerada o ignorada, sin
fundamento, apoyo o título jurídicamente relevante.
En esta última hipótesis se trata entonces de una situación radicalmente opuesta al comodato,
desde el momento que supone, como requisito esencial, la ausencia de contrato.
MUTUO:
Art. 2196 CC: “El mutuo o préstamo de consumo es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del
mismo género y calidad.”
Cabe precisar sin embargo, que el mutuo recae usualmente sobre cosas consumibles antes
que sobre cosas fungibles.
De ahí que se hable de un “préstamo de consumo”.
Debe tratarse de cosas muebles, y usualmente, de cosas consumibles y fungibles. Son
consumibles, aquellas que se destruyen con su primer uso.
Son fungibles aquellas cosas que objetiva o subjetivamente pueden ser reemplazadas por
otras.
La fungibilidad puede responder por ende a la naturaleza de las cosas o a la voluntad de las
partes.
Características:
Es un contrato real o consensual.
Al efecto, debemos distinguir:
• Contrato de mutuo regido por el Código Civil:
Es un contrato real.
151
Se perfecciona con la tradición de la cosa (arts. 1443 y 2197). Nos encontramos ante una excepción
a la teoría general del contrato, pues de ordinario, de éste sólo nacen derechos personales y no
reales.
• Contrato de mutuo que corresponde a una operación de crédito de dinero:
Puede ser un contrato real o consensual (artículo 1 de la Ley número 18.010).
Es un contrato principal.
El mutuo no requiere de ningún otro contrato para producir sus efectos, y por el contrario, suele
ocurrir que junto a él, las partes celebren un contrato accesorio, con el fin de asegurar el
cumplimiento del primero.
Clases de mutuo:
Mutuo de cosa consumible y fungible que no sea dinero:
a) Aspectos generales.
Se le aplican las normas del Código Civil.
El único obligado es el mutuario, quien debe restituir igual cantidad de las cosas, del mismo
género y calidad (arts. 2196, 2198 y 2205).
Si no es posible restituir cosas de la misma naturaleza, el mutuario restituirá lo que valgan en
el tiempo y lugar en que haya debido hacerse el pago (artículo 2198).
Este contrato es por naturaleza gratuito. Para pagar intereses, sea en dinero o en otras cosas
fungibles, deberá mediar pacto expreso de las partes
Epoca de la restitución:
Puede ser fijada por las partes o en el silencio de ellas, por la ley.
En el primer caso, habrá que atender al contrato.
En el segundo caso, la ley suple la voluntad de las partes, estableciendo que sólo se puede
exigir la restitución al cabo de 10 días, contados desde la entrega (artículo 2200).
Podríamos afirmar que se trata de un plazo dentro del cual el mutuario puede consumir las
cosas.
Forma de hacer la restitución:
Se deberá restituir igual cantidad de cosas del mismo género y calidad, sin atender al precio
de la cosa al tiempo de la restitución, el cual puede haber variado.
Si no se puede llevar a cabo la restitución en los términos señalados, el acreedor podrá exigir
al mutuario que pague lo que valgan las cosas en el tiempo y lugar en que ha debido hacerse el pago.
Igual que acontece en el comodato y en el depósito, eventualmente pueden nacer
obligaciones para el mutuante, siendo responsable de los perjuicios que se ocasionen al mutuario:
✓ Por la mala calidad; o
✓ Por los vicios ocultos de la cosa prestada.
Mutuo sobre dinero:
a) Aspectos generales.
La Ley Nº 18.010 del 27 de junio de 1981, regula de manera orgánica a todas las operaciones de
crédito de dinero, y entre ellas, el mutuo de dinero.
La Ley Nº 18.010 persigue:
1º Salvaguardar el principio de la autonomía de la voluntad (lo que se manifiesta en proteger los
pactos que establezcan el pago de reajustes e intereses, por ejemplo);
2º Salvaguardar el debido equilibrio entre acreedor y deudor, que para algunos, habría morigerado
el Código Civil, toda vez que se entendía que el mutuo regulado en dicho Código favorecía
exageradamente al deudor, en perjuicio del acreedor (por ejemplo, al prohibir en el Código Civil el
anatocismo, o sea el interés sobre interés, en el artículo 2210, hoy derogado).
153
El mutuario se obliga a restituir otras tantas cosas del mismo género y calidad. El comodatario
se obliga a devolver la misma cosa recibida.
Mutuo y arrendamiento:
El mutuario se hace dueño de la cosa recibida. El arrendatario nunca deja de ser mero tenedor.
La obligación del mutuario es de género. La obligación del arrendatario consiste en devolver la
misma cosa dada en arrendamiento.
En el mutuo, el riesgo es del mutuario, pues la pérdida de la cosa no lo exonera de su obligación
de restituir, ya que el género no perece. En el arrendamiento, el riesgo recae en el arrendador.
El mutuo es un contrato real, por regla general. El arrendamiento es un contrato consensual, por
regla general.
TRANSACCIÓN:
Concepto:
Artículo 2446 CC: “La transacción es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.
No es transacción el acto que sólo consiste en la renuncia de un derecho que no se
disputa.”
DERECHO DE FAMILIA:
Concepto de Derecho de Familia:
Es el conjunto de normas jurídicas que tiene por objeto la regulación de las relaciones
personales y patrimoniales de los miembros de una familia entre sí y respecto de terceros.
Concepto de Familia:
Conjunto de personas unidas por vínculo de matrimonio o de parentesco, a las que la ley
atribuye algún efecto
La familia no está definida en la legislación chilena.
Este es un concepto clásico que no da cabida a las uniones de hecho.
El D° de familia, a pesar de formar parte del D° Civil, tiene características bastante disímiles
al d° patrimonial, tiene algunos aspectos netamente patrimoniales y otros no.
154
2.- El D° de familia está compuesto por actos normalmente solemnes, el D° patrimonial está
compuesto por actos consensuales.
3.- En el D° patrimonial las modalidades son aceptadas y se rigen por la autonomía de la voluntad,
mientras que en el D° de familia están muy restringidas y son prácticamente inexistentes: no existe
el matrimonio a plazo o condición.
4.- En el D° patrimonial existen instituciones como la mora, la ejecución forzada, la cláusula penal,
las garantías, que en el D° de familia no están presentes. (Aunque hay materias excepcionales…)
EL PARENTESCO (ver por uno: parentesco por consanguinidad, por afinidad y cómo se computan).
El parentesco se define como la relación de familia que existe entre dos personas y puede ser
de dos clases:
Parentesco por consanguinidad,
Parentesco por afinidad.
Parentesco por consanguinidad es el vínculo que existe entre dos personas que descienden una de
la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados.
Parentesco por afinidad es el vínculo que existe entre una persona que está o ha estado casada y
los consanguíneos de su marido o mujer.
155
LOS ESPONSALES
Sin ninguna importancia para el grado.
Artículo 98 inciso 1º del C.C., “Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio
mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y
conciencia del individuo, y que no produce obligación alguna ante la ley civil”.
EL MATRIMONIO
Concepto Legal:
Art. 102 CC: “El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen
actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse
mutuamente”.
Características ver por uno
- Contrato solemne.
- Entre un hombre y una mujer.
- Puro y simple.
Naturaleza jurídica:
Su naturaleza jurídica es discutida. El matrimonio es un contrato, según la definición legal, dicha
noción permite establecer la fuente de las obligaciones y deberes que emanan entre los cónyuges y
respecto de los hijos.
Se discute que el matrimonio sea un contrato: En un contrato patrimonial, las partes en virtud de la
autonomía de la voluntad podrán establecer los derechos y obligaciones que emanan del contrato,
pero en el matrimonio, sus efectos, son impuestos por el legislador, con independencia de la
voluntad de las partes, se trata de normas de orden público.
En los contratos, las partes de común acuerdo pueden dejarlos sin efecto, lo que no acontece en el
matrimonio.
Se dice que es una institución, un acto de E°.
Características:
Es un contrato solemne:
El matrimonio requiere de solemnidades exigidas en consideración a la naturaleza del contrato. En
el matrimonio civil éstas son dos:
La presencia del Oficial del Registro Civil,
Dos testigos hábiles.
En el matrimonio religioso, éste deberá celebrarse ante ministro de fe de una iglesia o confesión
religiosa de Derecho público. Se ratifica ante oficial de Registro Civil dentro de los 8 días.
Que celebran un hombre y una mujer:
La diversidad de sexo es un requisito de la existencia del matrimonio.
Cada parte sólo puede ser una persona:
Este requisito constituye una “derogación” particular, al art. 1438, precepto que establece que
“cada parte puede ser una o muchas personas”.
Por el cual dos personas se unen actual e indisolublemente y por toda la vida:
Es puro y Simple: El matrimonio es un contrato actual, esto es, no admite modalidades, luego se
trata de una excepción ya que la regla general es que los actos jurídicos admitan modalidades. (El
estado civil de casado se adopta de inmediato, de pleno derecho).
Permanente o Indisoluble y por toda la vida, se ha señalado que la redacción es redundante ya
que si es indisoluble durará mientras vivan los cónyuges. Pero en virtud de la introducción del
divorcio vincular a raíz de la entrada en vigencia de la ley 19.947 el matrimonio es disoluble por el
divorcio.
Sus fines son vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente:
Del art. 102, se infiere que consiste en “vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente”. Como
vemos, el objeto de este vínculo es principalmente de orden moral y secundariamente patrimonial.
Tales son los fines del matrimonio, los que no son observados en el caso del matrimonio en artículo
de muerte y en los matrimonios entre personas de avanzada edad.
Modifica el Estado Civil, por el sólo ministerio de la ley.
156
Requisitos
Hay que distinguir entre:
Requisitos de existencia y
Requisitos de validez.
Si falta un requisito de existencia no hay matrimonio.
Requisitos de Existencia
1.- Diversidad de sexo entre los contrayentes
2.- El consentimiento. Los futuros contrayentes deberán consentir en celebrar el matrimonio, la falta
de voluntad provocará la inexistencia del vínculo matrimonial.
La voluntad debe exteriorizarse (oral, por escrito o lenguaje de señas)
- El matrimonio puede realizarse a través de un mandatario.
- El matrimonio es una excepción en que el mandato es solemne. Además es un mandato especial
(sólo para casarse) y determinado (debe expresar las personas que se van a casar).
3.- La presencia del Oficial del Registro Civil. Es una solemnidad del matrimonio.
4.- La Ratificación ante un Oficial del Registro Civil de la celebración del matrimonio, si éste se
realizó ante un Ministro de culto de una entidad religiosa de derecho público e inscripción, en el
mismo caso, del matrimonio, en el Registro Civil e Identificación.
Requisitos de Validez
1.- Consentimiento libre y espontáneo o exento de vicios.
Vician la voluntad en el matrimonio el error o la fuerza.
Error: en la persona del otro contrayente (no en el nombre) o en alguna de sus cualidades esenciales
que, atendidos los fines del matrimonio, se estime determinante para otorgar el consentimiento.
Fuerza. Esta deberá cumplir con los requisitos de la fuerza ya estudiados en la teoría del acto
jurídico, es decir, debe ser fuerza moral, grave, injusta y determinante.
2.- Capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos dirimentes (diferente de los
impedimentos impedientes o prohibiciones).
En lo concerniente al matrimonio, las incapacidades se llaman impedimentos.
La capacidad se traduce en la falta de impedimentos. Diferente a como se estudian los Contratos.
La regla general, igual que en materia patrimonial, es que todas las personas sean capaces, excepto
aquellas que la ley declara incapaces. Por consiguiente no hay más impedimentos que los que la ley
señala.
157
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATIVOS: Arts. 6 y 7 de la Ley y son:
1°. El Parentesco, y
2°. La Prohibición de casarse con el imputado contra quien se hubiere formalizado
investigación por el homicidio de su marido o mujer.
Art. 6° de la Ley de Matrimonio Civil: “No podrán contraer matrimonio entre sí:
Los ascendientes y descendientes por consanguinidad
Los Ascendientes o descendientes por afinidad,
Los colaterales por consanguinidad en el segundo grado”.
El adoptado con uno de los adoptantes, porque la adopción confiere al adoptado
el estado civil de hijo del o de los adoptantes,
158
Luego, procederá a hacer la inscripción en los libros del Registro Civil en la forma prescrita
en el reglamento.
160
A diferencia de la nulidad patrimonial, en materia matrimonial, el juez no puede declarar de
oficio la nulidad del matrimonio
Sus causales son taxativas
Generalmente la acción no prescribe.
En materia patrimonial, declarada la nulidad, las partes vuelven al estado anterior a la
celebración del acto o contrato (art. 1687). En materia matrimonial, no ocurre lo anterior respecto
del cónyuge que de buena fe y con justa causa de error celebró el matrimonio.
Tal como la nulidad en materia patrimonial, ésta debe ser declarada judicialmente, no opera
de pleno derecho.
De acuerdo con la regla general del artículo 3º del Código Civil, las sentencias no tienen
fuerza obligatoria sino en las causas en que se pronunciaren. Tienen efecto relativo, afectando sólo a
las personas que han intervenido en el juicio. Tal principio se altera con la sentencia que declara la
nulidad del matrimonio, que produce efectos erga omnes, valen respecto de todos, no solamente
respecto de quienes intervinieron en el juicio.
Artículo 5º.- No podrán contraer matrimonio:
1º Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto;
2º Los menores de dieciséis años;
3º Los que se hallaren privados del uso de razón; y los que por un trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de
modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio;
4º Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio, y
5º Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de señas.
Artículo 6º.- No podrán contraer matrimonio entre sí los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por
consanguinidad en el segundo grado.
Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopción se establecen por las leyes especiales que la regulan.
Artículo 7º.- El cónyuge sobreviviente no podrá contraer matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigación por el
homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado como autor, cómplice o encubridor de ese delito.
Titulares:
Por regla general la acción de nulidad le corresponde a cualquiera de los presuntos cónyuges.
Excepciones:
1) Alguno de los ascendientes cuando alguno o ambos contrayentes eran menores de dieciséis
años. Sin embargo, alcanzados los dieciséis años por parte de ambos contrayentes, la acción se
radicará únicamente en el o los que contrajeron el matrimonio sin tener esa edad;
2) Exclusivamente al cónyuge que hubiere sufrido el error o la fuerza;
3) Los herederos del cónyuge que se casó en artículo de muerte.
4) El cónyuge anterior y los herederos. El vicio sería vínculo matrimonial no disuelto.
5) Cualquier persona en el solo interés de la moral o la ley, si la declaración de nulidad se funda
en los artículos 6 y 7 de la ley de matrimonio civil, vale decir, cuando se hubiere infringido, al
contraer matrimonio, algunos de los impedimentos dirimentes relativos, o sea, el de parentesco y el
de homicidio. Se trata por ende de una acción popular.
161
El menor de 18 años y el interdicto por disipación están habilitados para ejercer la acción. Se
trata de una excepción a las reglas generales, que impiden actuar por sí mismos a los incapaces
relativos, a menos que hubieren sido previamente autorizados.
Efectos
Distinguimos, según se trate de los efectos de la nulidad entre los ex presuntos cónyuges y
respecto de terceros:
Efectos de la nulidad entre los ex presuntos cónyuges:
La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que quede ejecutoriada la sentencia que la
declara, retrotrayéndose las partes al estado en que se encontraban al momento de contraer el
vínculo matrimonial.
Se trata del efecto natural de toda nulidad judicialmente declarada, previsto en el artículo
1687, inciso 1º, del Código Civil, que establece: “La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la
fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se
hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo”.
La nulidad, entonces, extingue o suprime todos los efectos que había producido el seudo
matrimonio, como si éste nunca hubiere existido. Quien obtiene la nulidad de su matrimonio, nunca
estuvo, por tanto, casado.
Esta es una diferencia esencial, según veremos, con el divorcio, pues en éste, termina el
matrimonio, reconociendo la ley que existió el contrato.
Una vez anulado el matrimonio las partes quedan con el estado civil de soltero.
Las partes vuelven al estado anterior como si nunca se hubiesen casado, salvo que no se altera la
filiación de los hijos.
162
Existe una importante excepción a los efectos de la sentencia de nulidad del matrimonio,
que, según lo expresamos, suprime todos los efectos del matrimonio anulado.
Tal excepción, está constituida por la figura denominada por la doctrina “matrimonio
putativo”, que consagraba el Código Civil en el artículo 122.
El inciso 2º del artículo 51º agrega que si sólo uno de los presuntos cónyuges hubiere contraído
el matrimonio de buena fe, tiene un derecho opcional:
Podrá optar entre reclamar la disolución y liquidación del régimen de bienes que hubiere
tenido hasta ese momento (o sea, la sociedad conyugal o el de participación en los gananciales);
pero en esta hipótesis, entendemos que la liquidación del régimen podrá solicitarse al juez, por uno
solo de los cónyuges, el que contrajo matrimonio de buena fe;
Podrá someterse a las reglas generales de la comunidad: vale decir, a lo dispuesto en los
artículos 2304 a 2313 del Código Civil, que regulan el cuasicontrato de comunidad.
Si se trata de la mujer, lo más probable es que opte por invocar la existencia de la sociedad
conyugal, considerando los derechos que le confiere el artículo 1773 del Código Civil y también
para quedar amparada por el beneficio de emolumento consagrado en el artículo 1777.
El presunto cónyuge que hubiere celebrado el matrimonio de buena fe, tendrá también
derecho a retener las donaciones que el otro presunto cónyuge le hubiere hecho por causa de
matrimonio.
163
Efectos del Matrimonio Putativo:
1. El cónyuge de buena fe y que padece justa causa de error puede optar entre disolver y
liquidar el régimen de bienes o someterse a las reglas de la comunidad para que se liquide de
acuerdo a las reglas de la partición.
2. Para el cónyuge que está de buena fe subsisten las donaciones.
3. Los hijos mantienen la filiación matrimonial. Este efecto se produce también si el
matrimonio es declarado simplemente nulo o se declara el divorcio.
4. Los herederos del cónyuge que fallece pueden solicitar que ese matrimonio sea declarado
nulo.
Si fuese un matrimonio simplemente nulo, por el efecto retroactivo se entiende que nunca
estuvieron casados y por lo tanto el cónyuge sobreviviente no tiene derechos hereditarios.
Si se declara nulo pero putativo, el cónyuge sobreviviente y que estaba de buena fe mantiene
sus derechos hereditarios.
En términos genéricos la gran importancia es que el legislador reconoce que hasta que el
matrimonio es declarado nulo se producen los efectos normales del matrimonio (si se demuestra que
hubo matrimonio putativo, durante el tiempo en que el matrimonio fue putativo produjo sus efectos).
EL DIVORCIO:
Concepto Profesor Celis: (no legal)
“Es Aquella resolución judicial que pone fin al vínculo matrimonial por haber cesado la vida en
común o haberse vulnerado los deberes esenciales de la familia, concurriendo los demás requisitos
que señala la ley”.
(No confundirse: el cónyuge que pierde los derechos hereditarios es el que dio lugar a la separación
judicial, no el cónyuge culpable del divorcio porque este ya no es cónyuge…)
Si no hay acuerdo entre los cónyuges acerca de la fecha en que cesó la convivencia, esta se
deducirá de los siguientes actos, realizados por uno solo de los cónyuges:
A partir de la notificación de la demanda, en el caso del artículo 23º;
166
Si no mediando acuerdo ni demanda entre los cónyuges, uno de ellos ha expresado su
voluntad de poner fin a la convivencia a través de cualquiera de los instrumentos señalados en las
letras a) y b) del artículo 22º (vale decir, escritura pública o acta extendida y protocolizada ente
notario público; o acta extendida ante un Oficial del Registro Civil) o dejado constancia de dicha
intención ante el juzgado correspondiente, y se notifique al otro cónyuge. En tales casos, se tratará
de una gestión voluntaria y se podrá comparecer personalmente.
Titulares de la acción:
Los cónyuges y sólo ellos.
Con la salvedad de que cuando se trata del divorcio culpable la acción corresponderá sólo al
cónyuge que no hubiere dado lugar a aquél.
Prescripción de la acción:
El artículo 57 de la Ley de Matrimonio Civil, por su parte, establece que la acción de divorcio no se
extingue por el mero transcurso del tiempo (es imprescriptible) y es irrenunciable.
Ni siquiera prescribe respecto de la causal.
La compensación Económica:
C o n c e p t o: “Consiste en el derecho que asiste a uno de los cónyuges -normalmente la mujer-
cuando por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar no pudo
durante el matrimonio desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida
de lo que podía y quería, para que se le compense el menoscabo económico que, producido el
divorcio o la nulidad, sufrirá por esta causa”. (Art. 61).
Se trata de una de las más interesantes novedades de la ley 19.947, pues persigue un objetivo de
justicia: intenta reparar la situación de desprotección en que pueda quedar un cónyuge con ocasión
de la nulidad o del divorcio, piénsese en el caso de la mujer que no tiene preparación laboral, que
quedará sin previsión, súmese a ello el hecho de tener una avanzada edad y de estar enferma.
No procede en caso de separación, ya que ésta no disuelve el vínculo, luego podrá demandarse por
alimentos.
168
Regulación de la compensación económica:
La compensación podrá ser regulada judicialmente o por acuerdo de los cónyuges.
Regulación judicial:
En el caso de la regulación judicial, el juez deberá tener en cuenta su procedencia en
conformidad a los presupuestos establecidos por el art. 61 y determinará su quantum considerando,
entre otras, las circunstancias que establece el art . 62.
Entendemos que no basta la sola concurrencia de estas circunstancias para decretar la
procedencia de la procedencia de la compensación, deben necesariamente concurrir los supuestos
del art. 61.
Las oportunidades procesales para solicitar la compensación son: la demanda de divorcio, en
la audiencia de conciliación el juez deberá informar a las partes de este derecho, luego podría
complementarse la demanda y en la demanda reconvencional.
Según el inc. final del art. 62, en el caso de divorcio sanción, el juez podrá denegar la
compensación económica que habría correspondido al cónyuge que dio lugar a la causal, o
disminuir prudencialmente su monto.
El art. 62 de la NLMC señala los criterios que deberá considerar el juez a fin de
determinar el monto de la compensación, “Para determinar la existencia del menoscabo
económico y la cuantía de la compensación, se considerará, especialmente, la duración
del matrimonio y de la vida en común de los cónyuges; la situación patrimonial de
ambos; la buena o mala fe; la edad y el estado de salud del cónyuge beneficiario; su
situación en materia de beneficios provisionales y de salud; su cualificación profesional
y posibilidades de acceso al mercado laboral, y la colaboración que hubiere prestado a
las actividades lucrativas del otro cónyuge”.
Regulación convencional:
Según el art. 63, “La compensación económica y su monto y forma de pago, en su caso, serán
convenidos por los cónyuges, si fueren mayores de edad, mediante acuerdo que constará en escritura
pública o acta de avenimiento, las cuales se someterán a la aprobación del tribunal”.
En conformidad al art. 65, en la misma sentencia deberá el juez señalar la forma de pago.
PATRIMONIAL DE MATRIMONIO
2. Los titulares de la acción están acotados Tiene distintos titulares, según la causal invocada
3. Las causales de N. relativa no son taxativas Las causales son taxativas, art. 5,6 y7 LMC.
4. Los efectos son los mismos, retroactivo. Es posible que en ciertos casos no vuelvan al Eº anterior,
pues siempre mantiene la filiación de los hijos.
CONCILIACIÓN:
Cuando procede la conciliación.
La conciliación procederá en los juicios de separación o de divorcio, más no en los de
nulidad de matrimonio, pues en este caso, no puede haber conciliación acerca de una causal de
orden público, como son las de nulidad de matrimonio.
Objetivo de la conciliación.
La conciliación busca impedir, en primer lugar, la ruptura matrimonial; si ello no fuere
posible, tiene por objetivo aminorar las consecuencias negativas de la ruptura.
LA SEPARACIÓN
Puede ser de hecho y judicial., pero sin disolver el vínculo.
Está regulada en el capítulo III de la NLMC, artículo 21 a 41.
169
SEPARACIÓN DE HECHO
Es aquella que tiene su origen en la realidad, ya sea porque un cónyuge abandona al otro o porque
ha existido un acuerdo en tal sentido.
Sus efectos pueden regularse de común acuerdo, o por el juez.
Regulación de la separación de hecho de común acuerdo
Regulación judicial de la separación de hecho
Características:
1) Son convenciones:
Operan en virtud de un acuerdo de voluntades, pero no son contrato porque su fin no sólo es crear
obligaciones, sino tb extinguir o modificar.
Generalmente son para modificar obligaciones (cambiar de un régimen a otro)
2) Son de contenido patrimonial
3) La oportunidad para celebrarlas es antes del matrimonio o durante su celebración.
Cuando los cónyuges están casados ya no hay capitulación matrimonial posible, sólo pactos…
4) Son solemnes.
Las solemnidades no siempre son las mismas, dependen del tipo de capitulación.
170
5) Constituyen un acto jurídico dependiente, ya que necesitan para la producción de sus efectos
de otro acto principal, en este caso, el matrimonio.
La capitulación va a existir y producir efectos sólo si se celebra el matrimonio.
Sus efectos están condicionados a la celebración del matrimonio.
Naturaleza jurídica:
La propia definición legal establece que su naturaleza jurídica es la de una convención, se
trata de un acto jurídico bilateral.
Lo anterior es correcto en la medida que no cree derechos ni obligaciones, limitándose a
establecer un régimen patrimonial.
Pero si originan derechos y obligaciones, será un contrato, por ejemplo la obligación del
marido de entregar mensualmente una suma de dinero a la mujer.
Si sólo tiene por objeto estipular el régimen de separación de bienes, no es un contrato, sino
una simple convención.
De manera que caracteriza a la capitulación matrimonial, el que sea un pacto celebrado antes
o al momento del matrimonio. Por esa razón no constituyen capitulaciones matrimoniales los pactos
que puedan acordar los cónyuges durante la vigencia del matrimonio.
Clasificación:
Se dividen en 2 categorías:
Las que se convienen antes del acto del matrimonio
Las que se convienen en el momento de su celebración.
Las que se otorgan antes tienen como características:
Son solemnes. Se otorgan por EP y además se deben subinscribir al márgen de la inscripción
matrimonial, dentro del plazo de 30 días desde la celebración del matrimonio.
Su Finalidad puede ser cualquiera, siempre que sea patrimonial, y que sea lícito, se puede
modificar el régimen matrimonial o se pueden tomar otras decisiones como renunciar a los
gananciales.
Las que se realizan en el acto de celebración del matrimonio:
Son solemnes, pero la solemnidad es una sola, no requiere EP, sino solamente la
subinscripción al margen de la inscripción matrimonial, dentro de los 30 días contados desde la
celebración del matrimonio.
Sólo pueden tener por objeto la elección de un régimen matrimonial; el pacto de separación
total de bienes o estipular el régimen de participación en los gananciales (art. 1715, 2º).
171
b) Los mayores de 16 y menores de 18 años, hállense o no bajo patria potestad o bajo guarda,
pueden celebrar capitulaciones, pero con aprobación de las mismas personas que deben prestar su
asenso para el matrimonio del menor (art. 1721). El menor, en todo caso, obra personalmente y
además no necesita de la autorización de sus representantes legales, sino de la aprobación de quienes
deben autorizarlo para contraer matrimonio (podrán coincidir, usualmente).
Obtenida la aprobación, el menor puede pactar en las capitulaciones todas las cláusulas que desee,
como si fuera mayor de edad, con las siguientes excepciones:
Renuncia de gananciales (facultad que en todo caso sólo compete a la mujer);
Enajenación de bienes raíces por cualquiera de los esposos; y
Constitución de hipotecas, censos o servidumbres sobre los mismos por cualquiera de ellos.
En estos últimos casos, se requerirá la autorización de la justicia.
c) Los que se encuentren bajo curaduría por otra causa que la menor edad, o sea tratándose del
pródigo, necesitan autorización de su curador para convenir capitulaciones matrimoniales.
Regirán para el interdicto por disipación, las mismas limitaciones apuntadas a propósito del menor.
Estipulaciones Permitidas
Cambiar el régimen matrimonial
Pactar una forma distinta de dividir los gananciales en la sociedad conyugal.
Renuncia de la mujer a los gananciales.
Hacerse donaciones los esposos entre sí (con el límite legal).
Sustraer bienes muebles de la sociedad conyugal.
Incorporar en la sociedad conyugal bienes que naturalmente no entran en ella (por ej un
inmueble, ya que si no se pacta va al haber absoluto).
Estipulaciones Prohibidas
En general todo lo que atente contra la ley, la moral o las buenas costumbres, en detrimento de los
derechos y obligaciones prescritos por la ley respecto de los cónyuges y en relación a los hijos..
Renunciar a la acción de divorcio (es irrenunciable)
Renunciar a la acción de nulidad.
Alterar la filiación de los hijos.
Pactar un régimen distinto a aquellos que ofrece la ley.
Que no van a cambiar de régimen matrimonial.
Que el marido renuncie a los gananciales de la sociedad conyugal (porque está prohibido).
Renunciar a los gananciales del régimen de participación (porque está prohibido).
Que la sociedad conyugal inicie antes o después de contraerse el matrimonio.
172
REGIMENES MATRIMONIALES:
LA SOCIEDAD CONYUGAL
Está tratada en el libro IV “De las Obligaciones en General y de los Contratos”. Art 1715 y sgtes.
No está definida en el Código Civil.
Es un régimen matrimonial que surge entre los cónyuges por el sólo hecho del matrimonio y a falta
de pacto en contrario.
Características:
Es un régimen supletorio. Opera por defecto, si no se elige un régimen distinto, opera la
sociedad conyugal.
Es un régimen que sólo puede iniciarse desde el momento en que se celebra el matrimonio.
La ley no permite pactar que la SC comience antes del matrimonio o pactar durante el matrimonio
este régimen, debe ser desde el inicio. Excepción -El caso del matrimonio celebrado en el extranjero
que al momento de ser inscrito en Chile permite a los cónyuges optar por la sociedad conyugal aún
cuando hayan estado casados bajo un régimen distinto.
Es un régimen en que la administración le corresponde la administración le corresponde por
regla general al marido, en calidad de jefe de la sociedad conyugal. Además el marido no puede
renunciar a esta administración. Pero el régimen le es más conveniente a la mujer que al hombre.
Durante su vigencia no es una comunidad. La comunidad nace sobre los bienes sociales al
momento de la disolución.
Es un régimen donde los cónyuges van a compartir las ganancias.
Durante su vigencia existen 3 patrimonios: el patrimonio social, el de la mujer y el del
marido. El patrimonio reservado no es un patrimonio distinto sino que forma parte del patrimonio
social.
173
En la sociedad común y salvo estipulación en contrario, todos los socios administran con
iguales facultades; en la sociedad conyugal, sólo administra el marido, con amplias facultades, sin
perjuicio de ciertas limitaciones para ejecutar o celebrar determinados actos o contratos.
En la sociedad conyugal, la mujer puede renunciar anticipadamente a los beneficios que
dicha sociedad produzca (gananciales) sin que por ello la sociedad deje de existir. Lo anterior no es
admisible en la sociedad común, en la cual la participación en los beneficios es tan esencial que sin
ella no hay sociedad.
En la sociedad común, cada socio debe poner o prometer poner algo en común; la sociedad
conyugal no necesita estipulación de aportes ni tampoco hacer aporte alguno.
En las sociedades de personas usualmente los beneficios se reparten a prorrata de los aportes;
en la sociedad conyugal, los gananciales se dividen por mitades, cualquiera sea el monto de los
aportes y aunque alguno de los cónyuges no haya aportado nada (art. 1774).
En las sociedades de personas, por regla general todos los bienes de los socios responden de
las obligaciones sociales (no acontece lo anterior, si se trata de una sociedad de responsabilidad
limitada); en la sociedad conyugal, sólo el marido responde ilimitadamente. La mujer no responde
sino hasta la concurrencia de su mitad de gananciales y sólo con sus bienes propios cuando reporta
beneficios del acto o contrato. Si la mujer renuncia a los gananciales, cesa su responsabilidad.
La sociedad común no puede pactarse a título universal, es decir, no puede comprender todo
el patrimonio de una persona. Por el contrario, el mismo artículo autoriza la sociedad de ganancias a
título universal entre cónyuges.
En la sociedad común, el patrimonio social es distinto al patrimonio de los socios
individualmente considerados. En la sociedad conyugal, el patrimonio de la misma se confunde con
el patrimonio del marido, de tal forma que éste es, respecto de terceros, dueño de los bienes sociales.
Es lo más preguntado en cuanto al patrimonio de la SC. Está tratado en el CC desde el art. 1725.
Lo importante es saber distinguir que bienes forman parte de cada patrimonio.
Estudiaremos el haber social (activo) y el pasivo de la SC.
174
El haber absoluto está compuesto por los bienes que ingresan a la SC de manera
permanente o definitiva, sin que exista derecho a recompensa. Lo que ingresa al haber absoluto es lo
que a la larga forma los gananciales de la SC, pues son los bienes que no se recuperan.
El haber relativo está formado por los bienes que ingresan a la SC pero de manera
transitoria, con derecho a recompensa. El cónyuge que lo aporta tiene un crédito en contra de la SC
por el que va a recuperar su valor al término de ésta.
En la práctica esto no funciona por falta de inventario… salvo con bienes importantes como los bs
raíces o con personas que tienen grandes patrimonios.
HABER ABSOLUTO
Art. 1725, N° 1, 2, 5 y artículos 1730 y 1731.
175
Provienen de bienes de la sociedad o de los cónyuges.
Provienen del patrimonio reservado de la mujer o no.
Sean naturales o civiles.
La única distinción posible es que:
Si los frutos provienen de bienes de la sociedad, ingresan al patrimonio social por accesión.
Si los frutos provienen de bienes de los cónyuges, ingresan al patrimonio social por ley.
(Derecho legal de goce. Derecho de goce especial que la ley confiere a la sociedad conyugal, como
una justa compensación a los desembolsos que debe hacer para el mantenimiento de la familia
común y porque la Sociedad es obligada al pago de todas las cargas y reparaciones usufructuarias de
los bienes sociales o de cada conyuge).
N° 5 del Art. 1725: todos los bienes adquiridos durante el matrimonio a título oneroso.
No importa:
Si el bien es mueble o inmueble.
Cual fue el título siempre que sea oneroso (CV, permuta, transacción, etc).
Pero en este número hay algunas excepciones (hay 2 casos que se deben saber):
1.- Los casos del art. 1736. Este artículo ha establecido 7 casos en los cuales un inmueble adquirido
durante la vigencia de la SC no ingresa a ella, justamente atendido a que la causa o título es anterior
a su vigencia.
Lo importante en la adquisición de un bien se relaciona con el título. Para ver si un bien adquirido a
título oneroso ingresa al Haber Absoluto, hay que tener en vista el contrato, que sirve de título para
la adquisición del bien.
Los del 1736 son casos en que el título es anterior a la SC, lo que lo transforma en un bien
“aportado” y no en un bien “adquirido”.
2.- Los casos de subrogación real:
La subrogación real puede operar de dos formas:
Según que se cambie un inmueble por otro: llamada “subrogación de inmueble a inmueble”.
Según se compre un inmueble con valores propios: llamada “subrogación de inmueble a
valores”.
Distinguimos al respecto:
Si ambos predios conservan su individualidad, el nuevo terreno será social.
Si ambos predios han formado un solo todo, de manera que el nuevo terreno no pueda
desmembrarse sin grave daño, se formará una comunidad entre el cónyuge y la sociedad conyugal,
en la que ambos serán codueños del todo a prorrata de los valores aportados al tiempo de la
incorporación.
El caso del art. 1729 contempla el caso de que un cónyuge tenga un bien propio pro indiviso con
otros comuneros y durante la vigencia de la sociedad conyugal adquiera a título oneroso las cuotas
de los restantes comuneros. La cuota que se adquiera, en lugar de ingresar al haber real, sigue la
suerte indicada en el caso del art. 1728. Por lo tanto, todo el bien (no sólo la cuota que se adquirió)
176
pasa a ser del dominio de una comunidad formada por la sociedad y el cónyuge, a prorrata del valor
de la cuota que perteneció a dicho cónyuge y de lo que costó adquirir las cuotas de los restantes
comuneros.
4.- La parte del tesoro que según la ley, pertenece al dueño del terreno, ingresará al haber real de
la sociedad conyugal si dicho terreno pertenece a ella.
Recuérdese que el CC. regula lo concerniente al descubrimiento de un tesoro, en los arts. 625 a 628,
en el ámbito de la ocupación.
5.- Las minas denunciadas durante la vigencia de la sociedad por uno de los cónyuges o por
ambos, ingresan al haber real de la sociedad conyugal (art. 1730).
La situación jurídica en que se encuentran estos bienes produce las siguientes consecuencias:
a) Los aumentos y mejoras que experimenten, pertenecen al cónyuge propietario (los frutos, sin
embargo, serán de la sociedad);
b) Su pérdida fortuita afecta también al cónyuge propietario;
c) La administración de tales bienes, mediando sociedad conyugal, corresponde al marido;
d) Los acreedores del cónyuge no propietario, no pueden embargar dichos bienes;
e) Disuelta la sociedad conyugal, dichos bienes se retiran en especie.
PASIVO DE LA SC:
Hay deudas que la sociedad paga provisionalmente, pero de cuyo monto tiene derecho a
reembolsarse, y hay deudas que pesan sobre el patrimonio social, sin derecho a reembolso o
recompensa.
177
PASIVO ABSOLUTO: (sin derecho a recompensa)
Son aquellas deudas que paga la sociedad durante su vigencia y que a su disolución, afectan a su
patrimonio, sin derecho a recompensa.
Son todos los bienes del art. 1740, excepto los del N° 3
Esta obligación viene a ser la contrapartida, del derecho de la sociedad para aprovecharse de los
frutos de los bienes propios (art. 1725 número 2).
La obligación se refiere sólo a los intereses y no a la amortización de capital. Abarca cualquier clase
de intereses, devengados por cualquiera obligación. Por ejemplo: los intereses de un mutuo
contraído por uno de los cónyuges antes del matrimonio; el cánon anual a pagar por el censo que
grave un inmueble de uno de los cónyuges; los intereses de saldos de precios por adquisiciones
hechas por un cónyuge, etc.
1º Las pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los
cónyuges, y que se devenguen durante la sociedad.
Frutos que se deban por la sociedad o los cónyuges devengados durante ella.
Los frutos que se deben los paga la sociedad. Los frutos que se reciban son de la sociedad.
2º Deudas no personales contraídas por el marido o por la mujer autorizadas por el marido o
por el juez.
3º Todas las cargas y reparaciones de los bienes sociales o de cada cónyuge. Se entienden por
cargas usufructuarias las expensas ordinarias de conservación y cultivo; las pensiones, cánones y, en
general, las cargas periódicas con que hubiere sido gravada la cosa con antelación; el pago de los
impuestos periódicos fiscales y municipales.
Es lógico que la sociedad conyugal las soporte, porque ella goza de los frutos producidos por los
bienes propios de los cónyuges, de los que, en cierta forma, es usufructuaria.
4º De los gastos que origine el mantenimiento de los cónyuges; el mantenimiento, educación y
establecimiento de los descendientes comunes y de toda otra carga de familia
178
Reglas Particulares de la Administración ordinaria:
Corresponde esta administración al marido, por el solo hecho del matrimonio, y para
ejercitarla necesita tener más de 18 años. Si no los tiene, se le nombra un curador, que entra a
administrar la sociedad conyugal, caso en el cual estaremos ante una administración extraordinaria
(art. 139).
La administración ordinaria comprende los bienes sociales y los bienes propios de la mujer.
Con todo, las facultades de administración serán distintas en uno y otro caso.
Se extiende la administración ordinaria hasta la disolución de la sociedad conyugal, a menos
que durante su vigencia el marido caiga en interdicción, o se ausente, o se produzca su quiebra,
circunstancias en las cuales la administración será ejercida por el curador o por el síndico, en el
último caso.
Al término de la administración, el marido no está obligado a rendir cuenta a su mujer; aún
más, la ley dice que administra como dueño, o sea sin el deber de rendir cuentas a nadie.
Lo anterior no significa que el marido pueda cometer actos dolosos; los artículos 1748 y
1771 obligan al cónyuge a indemnizar a la sociedad conyugal o al otro cónyuge de los perjuicios
que se les haya causado con dolo o culpa grave.
Estudiaremos por separado las facultades administrativas del marido sobre los bienes
sociales y sobre los bienes propios de la mujer.
Las reglas más importante son las que la ley le señala al marido para administrar los bienes
de la SC.
En principio el marido tiene una amplia libertad.
La regla general es que pueda actuar sin pedir autorización a nadie.
Sin embargo está sujeta a ciertas limitaciones, que pueden ser de 2 tipos:
Las llamadas convencionales, que son las que se imponen por medio de las capitulaciones
matrimoniales. Allí opera la autonomía de la voluntad en cuanto sea posible.
Las legales, que son inmodificables (ni aún por capitulación matrimonial).
Las limitaciones siempre consisten en que el marido para realizar ciertos actos debe previamente
pedir autorización a la mujer:
179
En cualquiera de los 3 casos esta autorización siempre debe ser específica para el acto: si el
marido quiere vender 3 inmuebles requiere 3 mandatos, uno para vender cada inmueble.
Sanciones si el marido ejecuta estos actos sin la debida autorización: Art. 1757 CC
Hay que ver caso a caso.
Por regla general la sanción es la nulidad relativa porque se está omitiendo una formalidad
habilitante, que prescribe en 4 años contados desde que se disuelve la SC. (no se puede alegar la
nulidad relativa pasando más de 10 años).
Excepciones:
Hay 2 excepciones en que la sanción no es la nulidad relativa:
No hay Nulidad relativa si el marido cede la tenencia o da en arriendo los bienes raíces
sociales más allá de los tiempos fijados por la ley: la sanción es la inoponibilidad a la mujer o sus
herederos, en el exceso. El arrendamiento es válido y la mujer deberá respetarlo hasta los 5 años en
los predios urbanos y hasta los 8 años en los rústicos.
El caso en que el marido otorga cauciones personales sobre el patrimonio social, sin la
autorización, la sanción es que la caución es válida pero el marido sólo obliga sus bienes propios, no
arrastra al haber social.
(Todo esto constituye la columna vertebral de esta materia).
Ejemplos de actos en que el marido puede realizar por sí solo, sin autorización de la mujer: enajenar
bienes muebles a titulo oneroso, no importa el valor económico, como acciones, automóvil; dar en
arriendo un inmueble social por un año, comprar bienes, tomar en arriendo, constituir usufructo,
disponer por testamento los bienes sociales.
La Mujer puede: Abrir cuenta corriente, realizar compras al fiado, celebrar contratos domésticos,
aquellos actos que no revisten mayor importancia.
2.- Facultades de administración del marido en relación con los bienes propios de su mujer.
El marido también administra ordinariamente los bienes propios de su mujer. La mujer conserva el
dominio, pero no tiene facultades de administración.
Las características de esta administración, podemos sintetizarlas en la siguiente forma:
a) El marido administra estos bienes con menos facultades que los bienes sociales, pero siempre con
mayores que las de un administrador común. Desde luego, no está obligado a rendir cuenta y sólo
180
responde de los perjuicios que cause en los bienes de la mujer con dolo o culpa grave. En otras
palabras, está exonerado de la responsabilidad de culpa leve, que compete a todo administrador.
b) Aun cuando la ley confiere al marido la facultad de administrar los bienes de su mujer, esta
facultad no es de orden público y puede modificarse antes y durante el matrimonio. En las
capitulaciones matrimoniales pueden ampliarse o restringirse las facultades de administración del
marido; puede asimismo facultarse a la mujer para administrar sus bienes propios en todo o en parte
o para disponer libremente de una determinada pensión periódica (artículo 167).
c) Durante el matrimonio, los terceros pueden alterar este régimen de administración, haciendo
donaciones a la mujer o dejándole una herencia o legado con la condición expresa de que no
administre el marido (art. 166).
d) El marido también puede facultar o autorizar a su mujer, para que administre sus bienes propios,
en todo o en parte. Lo anterior se concretará confiriéndole un mandato el marido a la mujer.
e) En caso de negativa injustificada del marido a realizar un acto que tenga por objeto alguno de los
bienes de la mujer que administra, ésta podrá recurrir a la justicia, para que se la autorice a actuar
por sí misma. La materia será conocida y resuelta por el juez civil
Se ha discutido cual es la sanción de los actos realizados por la mujer sobre sus bienes
propios sin autorización de la justicia.
Es cierto que algunos han sostenido que la sanción, para el caso de enajenar un inmueble de
la mujer, sería la nulidad absoluta y no la nulidad relativa.
Se ha hecho posible que la mujer, sin ejercer la administración ordinaria ni extraordinaria de
la sociedad conyugal, ejecute actos o celebre contratos respecto de sus bienes propios, por la
negativa ‘injustificada’ del marido y previa autorización del juez.
De este modo, una norma prohibitiva ha devenido en imperativa y, por ende, la nulidad
absoluta ha sido sustituida por la nulidad relativa.
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Estas causales se dividen en dos categorías o grupos:
Las causales por vía directa o principal:
Son las que ponen fin a la sociedad conyugal pero el matrimonio sigue adelante. Estas son:
La sentencia de separación judicial
La sentencia de separación total de bienes (por administración fraudulenta del marido)
El pacto de cambio de régimen
En todos estos casos se disuelve la sociedad conyugal pero el matrimonio sigue: se reemplaza la SC
por otro régimen diferente.
Las causales por vía consecuencial:
Son causales que disuelven el matrimonio y como consecuencia de la disolución del matrimonio, se
ponen fin a la SC:
Sentencia de nulidad del matrimonio.
Sentencia de divorcio.
Muerte de cualquiera de los cónyuges.
Declaración de muerte presunta (o decreto de posesión provisoria o decreto de posesión
definitiva).
182
4. Cálculo de los gananciales: una vez pagadas las recompensas lo que queda se divide en
partes iguales para el marido y la mujer. Sin embargo hay casos en que los gananciales no se dividen
en partes iguales, como cuando se ha pactado en las capitulaciones otro porcentaje o cuando la
mujer ha renunciado a los gananciales. Cuando la mujer fallece y la facultad de renunciar a los
gananciales la tienen los herederos, si uno de ellos renuncia a los gananciales la parte del heredero
que renuncia aumenta la porción del marido.
En virtud de tal renuncia, la mujer pierde todo derecho a participar en las utilidades
producidas por la administración del marido. Por eso, si la renuncia se hiciere en las capitulaciones
matrimoniales, el marido será dueño de los bienes sociales no sólo respecto a terceros, sino también
respecto a la mujer.
Efectos de la renuncia:
A consecuencia de la renuncia, los bienes de la sociedad conyugal y del marido se
confunden, aún respecto de la mujer.
La mujer pierde todo derecho a los gananciales y en general a todos los bienes sociales,
incluso los frutos de sus bienes propios que se entienden conferidos al marido para el mantenimiento
de la familia común (art. 1753).
Este efecto se produce desde la disolución de la sociedad, aunque la renuncia de los
gananciales sea posterior.
Pero si bien es cierto que por la renuncia, la mujer pierde todo derecho a los frutos de sus bienes
propios, ello no significa:
Que pierda el dominio de tales bienes, los que oportunamente deberán ser restituidos por el
marido;
Tampoco pierde el dominio de sus bienes reservados ni los frutos que tales bienes
produzcan, ni los bienes adquiridos con dichos bienes reservados;
Tampoco pierde el derecho a cobrar las recompensas que le adeude la sociedad (art. 1784).
Desde otro punto de vista, con la renuncia la mujer se desliga de toda responsabilidad en el pasivo
social, que sólo será cubierto por el marido, sin derecho a reintegro alguno contra la mujer.
183
Lo anterior no significa que la mujer se libere:
De sus deudas personales;
De las deudas que afecten sus bienes reservados; y
De las recompensas que adeude a la sociedad o al marido.
Rescisión de la renuncia:
Si bien la renuncia de gananciales es irrevocable, puede rescindirse en los siguientes casos:
a) Si la renuncia se obtuvo por engaño, o sea dolosamente;
b) Si hubo error al renunciar;
c) Si hubo fuerza;
d) Si la renuncia se hace sin las formalidades establecidas por la ley respecto de la mujer incapaz.
La acción para pedir la rescisión prescribe en 4 años, contados desde la disolución de la sociedad.
Son bienes reservados de la mujer los que ella adquiere con su trabajo
separado de su marido, lo que adquiere con ellos y los frutos de unos y
otros.
Características:
1.- Son privativos de la mujer.
2.- Sólo se concibe en el régimen de sociedad conyugal.
3.- Existe por el solo ministerio de la ley y las disposiciones que lo establecen son de orden público.
Por lo tanto, los cónyuges no pueden pactar que dejen de ser bienes reservados bienes que tienen tal
calidad, y a la inversa, no pueden estipular que la adquieran bienes que no tienen tal calidad.
4.- Forman un patrimonio especial, con activo y pasivo propios.
5.- Da origen a una administración sui géneris, pues durante la vigencia de la sociedad conyugal la
mujer administra estos bienes y dispone de ellos como si fuere separada de bienes, pero al disolverse
dicha sociedad, nace para la mujer un derecho de opción, en virtud del cual puede conservarlos
renunciando a los gananciales de la sociedad conyugal o abandonarlos. Si opta por lo segundo,
entran a confundirse con los gananciales y se dividirán por mitad entre el marido y la mujer.
6.- Por ello, constituyen un régimen especial de administrar un conjunto de bienes sociales. El
hecho que los administre la mujer no les quita el carácter de sociales. Son sociales porque provienen
del trabajo de uno de los cónyuges (art. 1725, N°1).
7.- Constituyen una protección que la ley otorga a la mujer que trabaja.
184
8.- Esta institución opera de pleno derecho por la sola circunstancia de que los cónyuges se casen en
régimen de sociedad conyugal y de que la mujer tenga un trabajo separado de su marido.
9.- Es una institución de orden público.
10.- La mujer puede dedicarse libremente a cualquier profesión, oficio, industria o comercio, sin
requerir del consentimiento del marido. No es condición de existencia del patrimonio, la
autorización del marido.
185
Por lo tanto, puede la mujer ejecutar libremente cualquier acto de mera administración y enajenar
sus bienes reservados, a cualquier título. Si se trata de bienes raíces, para enajenarlos libremente
deberá ser mayor de edad. Si fuere menor de edad, sólo podrá enajenar sus bienes raíces con
autorización de la justicia dada con conocimiento de causa
Causales:
Ante el no pago de pensiones alimenticias.
Ante el riesgo inminente del mal estado de los negocios del marido.
Ante la insolvencia del marido.
Ante la administración fraudulenta.
Ante la interdicción del marido por disipación.
Si el marido incurre en alguna de las causales de separación judicial
Ante la ausencia injustificada del marido, por más de un año.
Ante la separación de hecho de los cónyuges.
Ante el incumplimiento del marido, de las obligaciones y de los deberes establecidos en
relación a la persona de los cónyuges: fidelidad, socorro mutuo, respeto.
Ante la administración extraordinaria de la sociedad conyugal, si ésta no quisiere tomar
sobre sí la administración de la sociedad conyugal, o no quisiere someterse a la dirección de un
curador que entrará a administrar la sociedad conyugal.
186
ambos cónyuges y aquél que obtuvo menos o simplemente no las obtuvo, tiene un crédito en contra
de aquél que si las obtuvo o las obtuvo en mayor cuantía.
Permite este régimen la plena capacidad de la mujer, con lo que se eliminan los
inconvenientes de la comunidad. Asimismo, da participación a la mujer en las utilidades producidas
por el marido.
Con ello, se elimina el inconveniente más grave del régimen de separación, en el cual en
ocasiones la mujer, por estar impedida de producir por sus afanes domésticos, pierde toda
expectativa en participar en las utilidades obtenidas por el marido, las que no pocas veces la mujer
contribuyó a formar.
Se afirma que si bien este régimen es el que más ventajas ofrece desde un punto de vista
abstracto, en la práctica coloca en peor situación al cónyuge que trabaja, produce y ahorra, frente al
que consume, mal o bien, el producto de su actividad.
El primero deberá contribuir con la mitad de sus bienes a sustentar la vida del que nada tiene.
Puede constituir por ende un seguro a favor de la desidia y de la imprevisión.
LOS PACTOS
Se refieren a la posibilidad de que durante el matrimonio los cónyuges puedan pactar un
cambio de régimen.
Son válidos y para celebrarlos los cónyuges deben ser mayores de edad.
El acto debe cumplir con los siguientes requisitos:
Por escritura pública.
Subinscribirse al margen de la inscripción matrimonial en un plazo de 30 días desde
la fecha de la escritura.
No es posible pactar sociedad conyugal (sólo se origina en el momento del matrimonio) por lo que
el pacto se remite a elegir separación total de bienes o régimen de participación en los gananciales.
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Desafectación de un Bien Familiar:
Regla esta materia el art. 145, estableciendo las siguientes formas de desafectación:
1° Por acuerdo de los cónyuges, caso en cuando se refiera a un inmueble debe constar en escritura
pública que debe anotarse al margen de la inscripción respectiva (art. 145, inc. 1°).
2° Por resolución judicial, recaída en juicio seguido por el cónyuge propietario en contra del no
propietario, fundado en que el bien no está destinado a los fines que indica el art. 141, esto es, que
no sirve de residencia principal a la familia si se trata de un inmueble, o tratándose de muebles, que
no guarnecen el hogar común, lo que deberá probar. Esa petición se tramita en juicio sumario.
3° Por resolución judicial cuando “el Matrimonio se ha declarado nulo, o ha terminado por muerte
de uno de los cónyuges o por divorcio. En tales casos el propietario del bien familiar o cualquiera de
sus causahabientes deberá formular al juez la petición correspondiente” Luego, la simple extinción
del matrimonio no produce de pleno derecho la desafección del bien, pues aun disuelto el
matrimonio, el bien puede continuar siendo la residencia principal de la familia, caso que no cabe la
desafectación, y
4° Por la enajenación voluntaria o forzada del bien familiar. La ley no lo ha dicho en forma expresa,
pero es evidente que ello es así.
DERECHO SUCESORIO
¿En qué libro del CC se trata sucesión por causa de muerte?
Se trata en el Libro III “De la sucesión por causa de muerte y de las Donaciones entre vivos” (951)
Concepto doctrinario de Sucesión por Causa de Muerte:
Es un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta,
es decir, el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles o una
cuota de dicho patrimonio, o de una especie o cuerpo cierto, o de un
género.
Existen derechos que no son transmisibles, como los derechos de usufructo, uso y habitación, o el
derecho de alimentos y por otro lado no son transmisibles ciertas obligaciones, como las de Hacer.
Características de la Sucesión por Causa de Muerte:
Es un modo de adquirir derivativo: porque el dominio proviene de otro titular, se transmite
del causante al heredero o legatario.
Modo de adquirir a título gratuito, No importa sacrificio económico para el asignatario.
Es un modo de adquirir por causa de muerte.
Puede ser a titulo universal o singular, pero esta diseñado para ser universal, es singular en el
legado y en especies de cuerpo cierto.
Es un modo de adquirir que permite la adquisición de todo tipo de bienes que sean
transmisibles, corporales e incorporales, muebles e inmuebles e incluso permite adquirir una deuda.
Es un hecho jurídico
Clasificación de la Sucesión por Causa de Muerte:
De acuerdo a si es a titulo universal o singular:
¿Cómo se sucede a una persona?
Se sucede a una persona ya sea a título universal o a título singular.
¿Qué se sucede a título universal y a título singular?
A titulo universal corresponde a las herencias de todo tipo y los asignatarios reciben el
nombre de herederos.
A título singular esta compuesta por los legados y los asignatarios reciben el nombre de
legatarios.
188
De acuerdo a la disponibilidad la sucesión puede ser voluntaria, forzosa y semi forzosa.
Voluntaria: Aquella en que la ley dispone al testador la forma en que puede testar, a quien
quiera y como quiera, y corresponde a la cuarta de libre disposición.
Forzosa: es aquella que esta compuesta por la parte de la herencia que esta distribuida por
ley, el legislador señala a los asignatarios que le corresponde y no puede ser modificada por el
testador, existen solo en la medida que existe o no un testamento, corresponde a la parte legitimaria
que nunca será menos de la mitad, si no hay testamento es toda la herencia.
Semi Forzosa: corresponde a aquella parte de la herencia que tiene en parte características
de voluntaria y forzosa, es forzosa porque el legislador señala quienes son los asignatarios, pero
dentro de esos asignatarios, el testador la distribuye como quiera, lo que sería la cuarta de mejoras.
La cuarta de mejoras, corresponde a la forzosa conforme la ubica el CC.
LA SUCESIÓN INTESTADA.
La sucesión intestada o abintestato es la que regula la ley y ella va a operar en los casos que indica el
Art. 980.
“Art. 980. Las leyes reglan la sucesión en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si
dispuso, no lo hizo conforme a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones”
Va a operar:
1° Cuando el difunto no dispuso de sus bienes. Sea porque simplemente murió sin haber hecho
testamento o bien porque habiéndolo hecho, no dispuso en él de sus bienes.
En efecto, en el testamento no se hacen sólo disposiciones sino que también pueden hacerse
declaraciones.
Y puede ocurrir que el testador haya hecho solamente declaraciones (reconocer a un hijo, nombrar
un partidor o un albacea,...).
Por ultimo, puede ocurrir que el testador haya dispuesto de sus bienes pero sólo a titulo de legados,
esto es, sin instituir herederos. En tal caso, los bienes no legados deberán distribuirse también según
las reglas de sucesión intestada.
2° Cuando el causante dispuso de sus bienes, pero no lo hizo conforme a derecho. Es el caso de
la nulidad del testamento por falta de algún requisito de forma o de fondo. Anulado el testamento
por sentencia ejecutoriada, se considera que nunca produjo efectos y por ende también deben
aplicarse las reglas de la sucesión intestada.
3° El difunto dispuso de sus bienes, pero sus disposiciones no han tenido efecto. Ello ocurrirá si
el heredero testamentario ha repudiado la herencia, o era incapaz o indigno para suceder, y en
general, siempre que el asignatario testamentario falte y no lleve asignación.
Los Asignatarios:
En la Sucesión por causa de muerte se habla de Causante y Asignatarios.
Causante es la persona que fallece y que transmite un patrimonio, una cuota de éste, o una especie o
cuerpo cierto determinado o un género indeterminado.
Asignatario es la persona que recibe del causante el total de su patrimonio, una cuota de éste, o
especies o cuerpos ciertos determinados o géneros indeterminados.
¿Cómo pueden ser los asignatarios?
Los asignatarios pueden ser a Título Universal o herederos y Título Singular o legatarios.
189
¿Cómo suceden los herederos?
Suceden en todo el patrimonio del causante, es decir, en el conjunto de derechos y obligaciones
transmisibles o en una cuota del mismo.
¿Qué derechos y obligaciones no son transmisibles?
No son transmisibles los derechos personalísimos como alimentos, uso y habitación, el usufructo,
obligaciones intuito persona derivadas del mandato y las obligaciones de hacer.
¿Cómo se clasifican los herederos?
Se clasifican en herederos universales y de cuota.
¿Qué suceden los herederos universales?
Suceden el patrimonio del causante sin designación de cuota y puede existir pluralidad de herederos
universales cuando son llamados sin designación de cuota.
¿Qué relación existe entre el asignatario universal y el heredero universal?
El asignatario universal es el género y el heredero universal es la especie, el heredero universal es
asignatario universal pero no todo asignatario universal será heredero universal, ya que puede ser de
cuota.
¿Qué parte suceden los herederos de cuota?
Suceden una parte alícuota del patrimonio del causante. Suceden con expresión de cuota.
¿De qué depende que sea heredero universal o de cuota?
Depende de la forma en que son llamados a suceder.
¿Cuál es la importancia de la clasificación del heredero universal y de cuota?
La importancia está en el Derecho de Acrecer, que va en beneficio del heredero universal al faltar
los herederos de cuota.
¿Cuál es el concepto del Derecho de Acrecer?
Es la porción del heredero universal que falta que aumenta la parte de los otros herederos a título
universal.
Los herederos a título singular ¿qué bienes del causante suceden?
Suceden en bienes determinados del causante.
¿Qué tipo de herederos tienen responsabilidad en las deudas hereditarias?
Responden de las deudas hereditarias sólo los herederos a título universal, excepcionalmente
responden los legatarios en subsidio de los herederos y cuando el testador está obligado a respetar
las asignaciones forzosas y los herederos pueden reclamar en contra de los legatarios mediante la
acción de reforma de testamento.
¿Cómo se clasifican los legatarios?
• En legatarios de especie o cuerpo cierto.
• En legatarios de género.
¿Cuál es la importancia de esta clasificación?
• El legatario de especie o cuerpo cierto: adquiere el dominio de la cosa legada desde el
fallecimiento del causante, tiene la acción reivindicatoria para perseguir el legado en manos de los
herederos y en cuanto a los frutos se hace dueño de ellos desde el fallecimiento del causante por el
modo de adquirir accesión.
• El legatario de género: adquiere por la sucesión por causa de muerte un CRÉDITO o
DERECHO PERSONAL para exigir su cumplimiento y adquiere la cosa por la TRADICIÓN, su
acción es personal para reclamar el pago del legado y se hace dueño de los frutos desde el momento
que los herederos le hacen la tradición.
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Se puede adquirir por tres modos distintos, por sucesión por causa de muerte, hecho para este
derecho real, puede ser por tradición y prescripción.
Tiene duración efímera o transitoria, se extiende desde la apertura de la sucesión o
fallecimiento del causante, hasta la liquidación y adjudicación de los bienes hereditarios, donde se
convertirá en derecho de dominio.
¿Qué modos de adquirir operan en el derecho Real de Herencia?
La Sucesión por causa de muerte: esta es la RG. Por este modo adquieren los herederos, ya que
el derecho real se adquiere por la sucesión por causa de muerte.
La Tradición: por este modo adquieren los terceros que adquieren el derecho real de herencia
por la cesión de derechos.
La Prescripción: Esto ocurrirá cuando la herencia está siendo poseida por un falso heredero, el
heredero putativo no puede adquirir el derecho real de herencia por sucesión por causa de muerte,
pero sí podrá por prescripción, extraordinaria de 10 años, u ordinaria de 5 años si se le ha otorgado
posesión efectiva.
191
Si la cesión se hizo a título oneroso, vamos a distinguir si se especificaron o no los bienes
comprendidos en la cesión;
Si no se especificaron, el cedente sólo responderá de su calidad de heredero, por ejemplo si
se tratara de un heredero putativo.
El cedente no responde del beneficio económico que tenga la cesión, en cuanto a si la cesión
es un buen o mal negocio, el cesionario no le puede reclamar que la venta de los derechos
hereditarios no era buena, sólo responde el cedente de su calidad de heredero.
LA POSESIÓN DE LA HERENCIA
¿Explique las clases de Posesión?.
La posesión de la Herencia puede ser:
• Legal
• Real
• Efectiva
Posesión Legal:
Se encuentra establecida en el artículo 722 del Código Civil.
Se caracteriza porque la otorga el legislador presumiendo la concurrencia de los elementos
que conforman la posesión, corpus y ánimus.
En la realidad, podrían faltarle al heredero ambos elementos, pero igual la ley los presumirá.
Incluso, hay posesión legal de la herencia, aunque el heredero ignore su calidad de tal.
Es la que adquieren los herederos por el sólo fallecimiento del causante y que no permite
adquirir por prescripción, sirve para darle continuidad a la tenencia del patrimonio, para que no
quede sin titular, queda en los herederos aunque ellos no lo sepan.
Cabe tener presente que la posesión legal del heredero no es la misma posesión del causante.
El heredero adquiere su propia posesión al momento de morir el causante. Así queda de
manifiesto con el tenor del art. 722 (...se adquiere...) en relación al art. 717.
Se comprende entonces que el legislador la otorgue de pleno derecho al heredero, pues de no
haberlo establecido, existiría una laguna de posesiones, entre la del causante y la de aquél que la
adquiriera realmente.
Posesión Real:
Equivale a la posesión definida por el art. 700.
Vale decir, requiere del corpus y el ánimus, pudiendo estar radicada tanto en el verdadero
heredero como en el falso.
Podría ocurrir entonces que mientras el verdadero heredero tiene la posesión legal -que
nunca puede ostentar el falso heredero-, la posesión real o material está en manos del heredero
192
putativo, pudiendo éste llegar a adquirir el dominio del derecho real de herencia en virtud de la
prescripción.
Posesión Efectiva:
Es aquella que se otorga por sentencia judicial o por resolución administrativa, a quien tiene
la apariencia de heredero. Inicialmente, en nuestra legislación esta institución fue de carácter
procesal y hoy en día, puede ser tanto de carácter procesal como de carácter administrativo,
dependiendo si se pide en el registro civil o ante el tribunal.
Es ante el registro civil si la sucesión es intestada y es ante el tribunal cuando es testada,
tiene que ver si hay testamento o no.
Cabe consignar que el decreto o resolución de posesión efectiva no confiere de un modo
incontrovertible y definitivo la calidad de heredero.
Ello, porque:
1º De conformidad a lo dispuesto en el art. 877 del CPC, por el cual queda en claro que la ley sólo
exige un testamento en apariencia válido. Y si dicho testamento fuere en realidad válido sólo en
apariencia, indudablemente que el decreto de posesión efectiva no otorgará la calidad de heredero
indiscutible.
2º El falso heredero que logró obtener en su favor el decreto de posesión efectiva de la herencia,
adquiere el dominio de la misma por prescripción de 5 años. Ello prueba que no le basta con el solo
decreto judicial o resolución administrativa, para ostentar tal calidad.
La importancia de la posesión efectiva, es que concede la calidad de heredero putativo, que
permite acortar el plazo de prescripción a 5 años contados desde la posesión efectiva o de la
inscripción hereditaria cuando existen inmuebles, lo que quiere decir, que sirve para mantener la
historia de la propiedad raíz e indirectamente facilita el pago de impuestos. (La importancia es
cuando hay inmuebles).
LA APERTURA DE LA SUCESIÓN
(concepto, donde y cuando se produce)
Es el hecho jurídico que se produce al momento de fallecer el causante y que
habilita a los herederos para tomar posesión de los bienes hereditarios.
LA DELACIÓN
“Es el actual llamamiento que hace la ley a los asignatarios para aceptar o
repudiar su asignación”.
Se suele confundir la delación con la apertura de la sucesión que no son lo mismo.
La apertura es respecto de la sucesión. La delación es respecto de las asignaciones.
La sucesión se abre, las asignaciones se defieren.
Momento en que se produce:
Por regla general la delación se produce a la muerte del causante, al momento de producirse
la apertura de la sucesión.
Excepción: Cuando la asignación está sujeta a condición la delación se produce cuando se
cumpla la condición.
Esto opera sólo para las condiciones suspensivas (cuando está pendiente el nacimiento de un
derecho) ya que para las condiciones resolutorias la delación se produce de inmediato (porque en ese
caso lo que está pendiente es la extinción de un derecho).
Estando pendiente la condición, es decir, no habiendo delación el asignatario no puede aceptar
ni siquiera condicionalmente, porque aún no tiene ningún derecho.
En cambio si puede repudiar. La ley faculta para que la repudiación se produzca desde la
apertura de la sucesión, aún sin que se haya producido la delación.
La aceptación puede hacerse a partir de la delación. La repudiación puede hacerse a partir de
la apertura.
ASIGNACIONES:
Art. 953 CC: “Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el
testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de
muerte, ya las haga el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignación”.
CLASIFICACIÓN DE LAS ASIGNACIONES
* Según sus efectos:
Asignaciones puras y simples y sujetas a modalidad. Dentro de estas últimas están las asignaciones
condicionales, a plazo y modales.
Respecto a la condición y plazo es lo mismo ya visto. El modo no es un tema preguntado en el
grado.
* Según su disponibilidad:
Asignaciones voluntarias y asignaciones forzosas.
* Según su origen:
Asignaciones testamentarias y asignaciones intestadas.
* Según su contenido o según su objeto hay asignaciones a título universal (llamadas tb herencias)
y asignaciones a título singular (llamadas tb legados).
194
Características de las herencias y de los herederos v/s características de los legados y de los
legatarios:
1.- Las asignaciones universales se denominan herencias y los asignatarios se denominan herederos.
Las asignaciones a titulo singular se denominan legados y los asignatarios se denominan legatarios.
2.- Las herencias tienen su origen en el testamento y en la ley, por lo que hay herederos testados y
herederos intestados.
Los legados sólo tienen su origen en el testamento.
3.- Los herederos representan a la persona del causante, es decir, son sus continuadores.
Los legatarios no son los continuadores de la personas del causante, no lo suceden ni lo representan
4.- Los herederos son responsables de las deudas del causante (tanto de las deudas hereditarias
como testamentarias).
Los legatarios tienen responsabilidad subsidiaria, sólo en caso de que los herederos no puedan
responder y sólo hasta el monto de la especie legada (no todos los legatarios responden sino que hay
un orden de prelación que establece la ley).
5.- Los herederos adquieren por SPCM y por ningún otro modo de adquirir. (Por tradición
adquieren los cesionarios y por prescripción los poseedores de la herencia).
Los legatarios pueden adquirir por SPCM (si el legado es de especie o cuerpo cierto) o por tradición
(si el legado es de género).
6.- Los herederos tienen la posesión legal de la herencia, los legatarios no.
7.- Los herederos en caso de haber inmuebles deben realizar las inscripciones hereditarias del art.
688.
Los legatarios no necesitan practicar esas inscripciones (cambia el tipo de inscripción. De requerirse,
para ellos son las inscripciones normales).
195
Si es de especie o cuerpo cierto los soporta el legatario.
Características:
1.- Opera en toda sucesión
2.- Lo que se transmite es la facultad para aceptar o repudiar una herencia o un legado.
3.- Es lo que se denomina una sucesión indirecta porque se está heredando a una persona sin ser
realmente su sucesor.
4.- El derecho sólo opera cuando se ha aceptado la herencia del transmitente o transmisor.
5.- Los derechos a la sucesión no deben haber prescrito. Si alguien adquirió la herencia o legado por
prescripción el derecho de transmisión ya no opera.
6.- El transmitido debe ser heredero del transmitente, porque es en la herencia donde le nace este
derecho.
7.- El transmitente puede ser heredero o legatario del primer causante.
Requisitos de la Representación:
* Opera solo en la Sucesión Intestada.
La representación está definida en las reglas de la sucesión intestada y de ahí obtenemos que se
aplica sólo a ésta. Por ello, únicamente puede sucederse por representación en las herencias, pues en
los legados se supone que existe un testamento.
Se dan dos excepciones a esta regla general:
“Art. 1064. Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entenderá dejado a los
consanguíneos del grado más próximo, según el orden de la sucesión abintestato, teniendo lugar el
derecho de representación en conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento
haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entenderán llamados al mismo tiempo los del
grado inmediato”
“Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados según el orden y reglas de
la sucesión intestada”
* Solo opera en la línea descendente.
“Art. 986. Hay siempre lugar a la representación en la descendencia del difunto y en la descendencia
de sus hermanos./ Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representación.".
* Solo opera en algunos ordenes sucesorios
“Descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos”. Esta regla tiene esta redacción
después de la ley 19.585.
* Debe faltar el representado.
No significa solo que esté muerto, sino que puede faltar por otras razones, por ser indigno o incapaz,
o por haber sido desheredado.
La idea es que cuando falta un asignatario y la ley lo permite, los descendientes pueden ocupar el lugar de la
persona que falta.
Se finge que la persona no está faltando ya que sus descendientes pasan a ocupar su lugar.
¿Cuando se entiende que falta?
Cuando ha repudiado su asignación.
Cuando ha sido desheredado.
197
Cuando es incapaz para suceder (aquí se comprende el hecho de que hubiese fallecido).
Cuando es indigno para suceder.
Características del Derecho de Representación:
1.- Sólo opera en la sucesión intestada.
Excepciones: (que en realidad no son excepciones):
- Los legitimarios ya que aunque exista testamento, los legitimarios siempre tienen derecho a
ser representados (aunque no todos). No es excepción realmente porque el 1183 señala que a los
legitimarios se les aplican las reglas de la sucesión intestada.
- La asignación hecha en forma indeterminada a los parientes (no se dice a quienes). La ley
dice que para saber cuales son los parientes que heredan se recurre a los órdenes de sucesión, o sea
las reglas de la sucesión intestada y por ende se aplica el derecho de representación.
2.- Es una ficción legal, o sea acá no estamos ante la aplicación de reglas generales. Este derecho no
existiría si no lo hubiese creado la ley especialmente. La ficción es que se mira a una persona como
si fuese otra.
3.- Para que opere es esencial que el representado falte.
4.- El representado debe ser descendiente del causante o bien su hermano.
5.- El representante sólo puede ser un descendiente.
- Si fallezco y mi cónyuge repudia, su hija no puede representarla. Sólo pueden ser
representados los hijos y el hermano.
- Si fallezco y repudia mi hijo, sus hijos pueden representarlo. Su cónyuge no. Sólo pueden ser
representantes los descendientes.
Art. 986.- “Hay siempre lugar a la representación en la descendencia del difunto y en la
descendencia de sus hermanos.
Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representación”.
Paralelo entre el Derecho de Transmisión y el de Representación
El derecho de transmisión opera cuando un asignatario fallece sin aceptar o repudiar. El
derecho de representación opera cuando algún asignatario no quiere o no puede suceder.
El derecho de transmisión opera tanto en la sucesión testada como intestada, en cambio el
derecho de representación solo en la intestada, salvo las aparentes excepciones vistas.
Por derecho de transmisión se pueden adquirir legados o herencias, en cambio por derecho
de representación solo herencias.
El transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmisor, en cambio en el DR se debe
ser capaz y digno de suceder al causante.
En el DT el transmitido debe aceptar la herencia del transmisor, en cambio en el DR aun
rechazada la sucesión por el representado, puede aceptarse por parte del representado.
El DT es transmisible, en la representación no es así.
El DT nada tiene de anormal, pues el transmitido elige una opción que tenía el transmisor y
que este no alcanzó a usarla pues falleció antes; en cambio el DR es anormal, pues desde el
momento en que el legislador lo define como una ficción lo que se nos dice es que se separa de la
normalidad, pues se supone que los representantes tienen el grado de parentesco del representado
respecto al causante.
198
b) Que haya dos o más asignatarios. No importa el tipo, herederos o legatarios, pero no puede ser
mixto.
c) Que falte uno de los asignatarios.
d) Que los asignatarios sean llamados a un mismo objeto (asignación)..
e) Que no haya respecto de ellos designación de cuota o parte.
f) Que el testador no haya designado un sustituto.
g) Que el testador no haya prohibido el acrecimiento.
Características:
a) Es un Derecho Accesorio.
“Art. 1152. La porción que acrece lleva todos sus gravámenes consigo, excepto los que suponen
una calidad o aptitud personal del coasignatario que falta”
b) Es un Derecho Renunciable.
“Art. 1151. El coasignatario podrá conservar su propia porción y repudiar la que se le defiere por
acrecimiento; pero no podrá repudiar la primera y aceptar la segunda”
c) Es transferible por acto entre vivos.
“Art. 1910 inciso 3º. Cediéndose una cuota hereditaria se entenderá cederse al mismo tiempo las
cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado
otra cosa”
d) Pueden tener derecho al acrecimiento los herederos, legatarios y los cesionarios de ellos.
e) El asignatario del acrecimiento debe aceptar su asignación original.
f) La porción que se recibe por acrecimiento también debe ser aceptada o repudiada por el
asignatario.
- El acrecimiento no opera de manera automática.
- Aceptando la primera no se entiende aceptada la segunda automáticamente.
- Las asignaciones original y por acrecimiento son independientes.
- Si nadie acepta el acrecimiento o no puede operar, se va a las reglas de la sucesión intestada.
DERECHO DE SUSTITICIÓN
A diferencia del acrecimiento, en el derecho de sustitución, el testador nombra a otro
asignatario para que ocupe el lugar del asignatario que falta.
La sustitución supone que el testador designa a un reemplazante para el caso que falte algún
asignatario conjunto. "Dejo mi casa a Pedro y Juan pero si Pedro falta sus derechos pasarán a
Mario".
Si hay sustitución no puede haber acrecimiento (son derechos excluyentes y entre ambos
prima el de sustitución).
Esta sustitución puede ser vulgar o fideicomisaria:
La vulgar la define el Art. 1156.
“Art. 1156. La sustitución es vulgar o fideicomisaria.
La sustitución vulgar es aquella en que se nombra un asignatario para que ocupe el
lugar de otro que no acepte, o que, antes de deferírsele la asignación, llegue a faltar por
fallecimiento, o por otra causa que extinga su derecho eventual.
No se entiende faltar el asignatario que una vez aceptó, salvo que se invalide la
aceptación”
La sustitución fideicomisaria es un fideicomiso vulgar y silvestre. "Dejo mi casa a Pedro y pasará a
María si ella se recibe de abogado". Art. 1164. Esta se regla por lo dispuesto en el titulo de la
propiedad fiduciaria.
“Art. 1164. Sustitución fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario,
que en el evento de una condición se hace dueño absoluto de lo que otra persona
poseía en propiedad fiduciaria.
La sustitución fideicomisaria se regla por lo dispuesto en el título De la propiedad
fiduciaria”
Si el asignatario falta por cualquiera de las razones dichas, la sustitución se llama sustitución vulgar.
Si la substitución opera porque el testador ha contemplado una condición para ello, la substitución
se llama fideicomisaria porque en ese caso se ha formado un fideicomiso (asignación condicional).
Requisitos para que opere el D° de Sustitución:
Que se trate de una sucesión testada.
Es lógico que sea así pues de lo contrario no hay forma de designar al reemplazante.
199
La sustitución debe ser expresa.
No hay sustitución presunta o tácita. Art. 1156 "se nombra".
Debe faltar el asignatario que va a ser sustituido.
Debe faltar antes que el causante fallezca, pues de lo contrario operará el derecho de transmisión.
ORDENES DE SUCESIÓN:
Es el tema más importante para el grado, el más preguntado.
Conjunto de parientes llamadas a suceder, que excluyen o son excluidos
por otro conjunto de parientes de la sucesión.
Reglas generales:
1.- Se aplican cuando no exista testamento (90% de los casos en Chile) o para distribuir la herencia
entre los legitimarios.
Recordar que a los legitimarios se les aplican las reglas de la sucesión intestada.
2.- Para dividir la herencia no tiene importancia ni la edad, ni el sexo ni la primogenitura de los
herederos.
3.- Son todos parientes (excepto el fisco) y siempre parientes por consanguinidad, nunca afines.
4.- La ley no instituye legados, de manera que todo lo que proviene de los órdenes de sucesión es a
título de herencia.
La ley de filiación de 1998 simplificó mucho los órdenes de sucesión.
Antes los hijos no eran todos iguales.
Además había que distinguir qué calidad jurídica tenía el causante. Los órdenes provenientes del
hijo legítimo eran distintos a los del hijo natural y a los del hijo ilegítimo. Se hablaba de órdenes de
sucesión, regulares e irregulares, hoy son todos iguales y corresponden a lo que antes eran los
órdenes regulares.
200
La ley asegura al cónyuge sobreviviente al menos la cuarta parte de la herencia o de la mitad
legitimaria según corresponda (si hay más de 6 hijos, ellos se dividen el 75% restante por partes
iguales).
Si sólo hay cónyuge sobreviviente, pasamos al 2° orden de sucesión.
201
El fisco es el representante económico del E° y de la colectividad en general.
Cuando no existen herederos ab-intestato, se habla de herencias vacantes, el fisco concurre entonces
en las herencias vacantes.
El fisco paga un porcentaje a quien declara una herencia vacante.
Por ley el fisco debe destinar la herencia a beneficencia.
La institución de beneficencia es elegida por el Presidente de la República pero priorizando alguna
de la ciudad del causante.
Importante:
Si el causante sólo deja hijos, la herencia se divide por partes iguales, pero si hay cónyuge
sobreviviente, según el inciso 2° del art. 988 del Código, se visualizan tres reglas:
Primera Regla:
Si hay dos o más hijos, el viudo o viuda recibirá por regla general, el doble de lo que por legítima
rigorosa o efectiva le corresponda a cada hijo.
Segunda Regla:
Si hay sólo un hijo, la cuota del cónyuge sobreviviente será igual a legítima rigorosa o efectiva de
ese hijo.
Tercera Regla:
En ningún caso la porción que corresponda al cónyuge sobreviviente bajará de la cuarta parte de la
herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso, este último caso si el causante
hubiera dispuesto de la cuarta de libre disposición y de la cuarta de mejoras.
Aplicación:
Cuando hay dos o más hijos, personalmente representados y conyuje sobreviviente, pueden
presentarse las siguientes situaciones:
Si hay dos hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en cuatro partes, 1/4 para
cada hijo y 2/4 para el cónyuge sobreviviente, aplicamos la primera regla pues el viudo o viuda,
lleva el 50% de la herencia.
Si hay tres hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en cinco partes, 1/5 para
cada hijo y 2/5 para el cónyuge sobreviviente, aplicamos la primera regla, pues el viudo o viuda
lleva el 40% de la herencia.
Si hay cuatro hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en seis partes, 1/6 para
cada hijo y 2/6 para el viudo o viuda, aplicamos la primera regla, pues el cónyuge sobreviviente
lleva un 33,33% de la herencia.
Si hay cinco hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en siete partes, 1/7 para
cada hijo y 2/7 para el viudo o viuda, aplicamos todavía la primera regla, pues el cónyuge
sobreviviente lleva un 28,58% aproximadamente.
Si hay seis hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en ocho partes, 1/8 para
cada hijo y 2/8 para el viudo o viuda, aún nos mantenemos en la primera regla, pues dos octavos
corresponden exactamente al mínimo previsto por la ley para el cónyuge sobreviviente, esto es, un
25%.
Si hay 7 hijos o más debemos aplicar la tercera regla, pues de aplicar la primera, habría que
dividir la herencia en nueve partes, lo que arrojaría para el viudo o viuda un porcentaje inferior al
25%, pues dos novenos están por debajo del porcentaje expresado.
LOS ACERVOS:
Se entiende por tal la masa hereditaria dejada por el causante.
Cinco clases de acervos se distinguen en el ámbito de la sucesión por causa de muerte:
1º El acervo común o bruto.
2º El acervo ilíquido.
3º El acervo líquido.
4º El primer acervo imaginario.
5º El segundo acervo imaginario.
Incapacidades
Los que no tienen existencia al momento de la apertura de la sucesión
Aquellas entidades que carecen de personalidad jurídica
Aquellas personas condenadas por crímenes de dañado ayuntamiento
El eclesiástico confesor
El notario y testigos testamentarios.
Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios: Art. 968 a 972.
El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este
crimen por obra o consejo, o la dejó perecer pudiendo salvarla;
El que cometió atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya
sucesión se trata, o de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que
dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitución
de la persona de cuya sucesión se trata, no la socorrió pudiendo;
El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto, o le impidió
testar;
El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumiéndose dolo
por el mero hecho de la detención u ocultación”
Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el
homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible.
Es indigno de suceder el impúber, demente o sordomudo, el ascendiente o descendiente que,
siendo llamado a sucederle abintestato, no pidió que se le nombrara un tutor o curador, y
permaneció en esta omisión un año entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por
sí o por procurador.
Los que nombrados por el testador para ser guardador o curador, se excusaren sin causa
legítima
El que se comprometa a hacer pasar bienes del causante a un incapaz para suceder.
El menor que se casare sin el consentimiento de quien debe dar el ascenso.
El que se casa teniendo impedimento de segundas nupcias
El cónyuge que hubiere dado motivo a la separación judicial por su culpa
Los padres del causante cuya paternidad o maternidad ha sido determinada por la justicia.
204
El Albacea doloso.
Características de las indignidades
Las indignidades pueden ser perdonadas, ya que sólo miran al interés del causante. Se
perdonan mediante testamento posterior en que se deje una asignación a esta persona.
Las indignidades deben ser declaradas judicialmente. Se alegan por todo aquel que tenga
interés en excluir al asignatario indigno, en procedimiento ordinario. Y declarada deben restituirse
los frutos. Art. 974.
La indignidad se purga por el transcurso del plazo de 5 años desde la posesión de la herencia
o legado. Art. 976.
Las indignidades no pasan contra terceros de buena fe.
Se transmite a los herederos. Art. 977.
El hecho de que exista una incapacidad o indignidad, no priva al asignatario del derecho de
alimentos.
EL TESTAMENTO
Tiene definición legal,
Art 999 CC: “El testamento es un acto más o menos solemne, en que una
persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno
efecto después de sus días, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en él, mientras viva”.
Características:
Es un AJ unilateral.
Es un acto personalísimo, lo que significa que no es susceptible de delegación por mandato.
Es un acto individual. El testamento mancomunado no es válido en Chile
Es siempre un acto solemne aun cuando pueda ser más solemne o menos solemne.
Es un acto por causa de muerte. Por regla general no produce efectos en vida. Eventualmente
los podría producir como en el caso del reconocimiento de un hijo siempre y cuando se haga en
testamento abierto, que produce efectos de inmediato.
Ningún acto de disposición produce efectos de inmediato, sólo eventualmente las declaraciones.
Tiene como principal finalidad que el testador pueda disponer de bienes, pero no es la única
finalidad.
Contenido del Testamento:
Disposiciones testamentarias, que son aquellas en las que el testador dispone de bienes, sea
por actos vinculados al activo o al pasivo (asignar deudas o crearlas).
Declaraciones testamentarias, aquellas que no tienen contenido patrimonial. Aquí están por
ejemplo los nombramientos de partidor, de albacea, los reconocimientos, de hijos, la voluntad del
testador de que sus restos sean cremados, que su velatorio se realice en tal o cual iglesia, etc,
siempre y cuando sean disposiciones permitidas.
Es un acto esencialmente revocable, lo que es excepcional porque la regla general es que los
actos unilaterales no sean revocables.
Se puede revocar por el propio testador mientras viva.
Sólo lo puede hacer a través de otro testamento.
Respecto a la revocación cobra valor la distinción entre disposiciones y declaraciones:
Las disposiciones son revocables todas.
Las declaraciones por regla general también se pueden revocar (cambiar al partidor de la
herencia, al albacea…)
No se pueden revocar las declaraciones hechas en testamento abierto y que confieran
derechos permanentes a las personas, como el reconocimiento de un hijo. Estas no pueden revocarse
en un nuevo testamento.
205
Requisitos del testamento
Requisitos internos
Requisitos externos o solemnidades
Requisitos en relación con las disposiciones testamentarias
Requisitos Internos
Los requisitos internos son iguales, cualquiera sea el tipo de testamento de que estemos hablando.
Capacidad para testar:
La regla general es la plena capacidad para testar según lo indica el inciso final del Art. 1005. Esta
misma norma se encarga de señalar quienes son inhábiles. Cabe destacar que la capacidad para
testar debe concurrir al momento de otorgarse el testamento. Art. 1006.
“Art. 1005. No son hábiles para testar:
1. Derogado;
2. El impúber;
3. El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia;
4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;
5. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente.
Las personas no comprendidas en esta enumeración son hábiles para testar”
Voluntad exenta de vicios:
Al igual que en todo acto jurídico los vicios que pueden afectar la voluntad son el error, la fuerza y
el dolo. El código en el título III del libro III solo regula en forma especial a la fuerza y por tanto en
el caso del error y el dolo se aplican las reglas generales. Trata sobre la fuerza el art. 1007:
“Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas
sus partes”
En el caso del dolo, aun cuando se siguen las reglas generales, no debe concurrir el requisito de ser
obra de una de las partes pues, como hemos visto, el testamento es un acto jurídico unilateral.
En cuanto al error el código lo trata en el título IV de este libro, a propósito de las asignaciones
testamentarias.
Requisitos externos:
Los requisitos internos definen la clasificación del testamento.
Al comentar la definición del art.999 dijimos que la gran clasificación emana de las solemnidades de
que esté revestido: De esta forma pueden ser Solemne y Menos solemne.
Así, el testamento, que siempre será solemne, puede ser, de acuerdo al art.1008
Clasificación:
Se hace sobre la base de las solemnidades o requisitos externos a que se encuentra sometido
1.- Testamentos otorgados en Chile y testamentos otorgados en el extranjero.
Si es otorgado en el extranjero hay que distinguir entre:
Los otorgados según la ley chilena y los otorgados según la ley extranjera.
206
Testamento marítimo
Tienen un común denominador que son personas que se encuentran en riesgo de vida.
208
actas, será todo él leído en alta voz por el escribano, si lo hubiere, o a falta de los escribanos por uno
de los testigos, designado para este efecto por el testador".
→ Los tribunales han resuelto que es nulo el testamento otorgado ante cinco testigos en que no
se indique cuál de éstos debe leerlo.
→ El inciso final del art.1017 dispone que mientras el testamento se lee, estará el testador a la
vista y las personas cuya presencia es necesaria oirán todo el tenor de sus disposiciones.
→ De manera que la lectura del testamento es un acto continuo e ininterrumpido.
→ Este precepto está en perfecta armonía con el art.1015 inc. final, que señala: "el testamento
será presenciado en todas sus partes por el testador, por un escribano, si lo hubiere, y por los mismos
testigos". El art.1015 nos dice en el fondo que es el testamento abierto.
¿Es necesario dejar constancia en el testamento que se ha cumplido con la solemnidad de la
lectura? Algunos sostienen que hay que dejar constancia en el testamento del hecho de haberse
leído, porque el testamento es un acto solemne y como tal, tiene que bastarse a sí mismo y esta
exigencia no se cumple si no se deja constancia de haberse cumplido con esta solemnidad.
¿Quiénes firman?
- El testador: si no puede firmar se debe señalar. Nadie puede firmar por él.
- El funcionario.
- Los testigos. Si alguno no puede o no sabe, firma por él otro testigo. No puede ocurrir que ningún
testigo no sepa leer y escribir, la ley exige que 2 de 3 o 3 de 5 sepan leer y escribir. (¿Sirve la huella
digital?: No) ¿?
No tienen tanta relevancia para el grado quienes pueden ser testigos y quienes no.
209
TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO: Art.1008 inciso final.
→ Es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones
testamentarias
→ Lo que caracteriza a esta forma de testamento es que ni los testigos ni el funcionario tienen
conocimiento del contenido (si lo llegan a saber no pasa nada, lo importante es que el sobre no
puede abrirse hasta la muerte del causante y en el tribunal).
→ Lo normal es que solo el testador tenga conocimiento de lo que él ha dispuesto. Si el
testamento es abierto antes de llegar a conocimiento del tribunal, el testamento queda nulo.
→ De hecho si los testigos declaran que el sobre fue abierto el testamento se anula y no hay
testamento.
Su Otorgamiento:
Las etapas de que consta son:
Escrituración y forma del texto.
Introducción del texto en un sobre cerrado.
Redacción y firma de la carátula del testamento
→ Según el art.1009, es competente para conocer de esta materia el juez del último domicilio
del testador, pero si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea el del último domicilio del
causante, podrá ser abierto ante el juez con competencia en el territorio jurisdiccional a que
pertenecía dicho notario, por delegación del juez del último domicilio (art.868 CPC).
→ En conformidad al art.869 CPC "puede pedir la apertura, publicación y protocolización de un
testamento cualquier persona capaz de parecer por sí misma en juicio", debiendo en conformidad al
art.1010 el juez, antes de abrir el testamento, cerciorarse de la muerte del testador, salvo en los casos
de presunción de fallecimiento.
→ Con este objeto el interesado le exhibirá la partida de defunción del testador (art.305 inc.
final), pudiendo también el juez cerciorarse de la muerte del testador por declaración de testigos
(art.309).
En cuanto al procedimiento mismo de apertura del testamento:
El juez citará al notario y testigos que concurrieron a su otorgamiento, los cuales depondrán sobre
dos hechos (art.1025 inc.2):
✓ Deben reconocer su firma y la del testador.
✓ Reconocerán si el testamento está tal cual fue otorgado, esto es, si está cerrado, sellado o
marcado como el acto de la entrega.
Si falta alguno de los testigos por cualquier motivo, los otros abonarán las firmas de los
ausentes.
211
Si falta el notario que intervino en su otorgamiento, será reemplazado para la diligencia de la
apertura, por el notario que ha sucedido al que otorgó el testamento.
En caso necesario y siempre que el juez lo estime conveniente, podrán ser abonadas las firmas
del notario y testigo por la declaración jurada de otras personas fidedignas. (art.1025 inc. final en
relación con el art.1020 inc.4).
212
TESTAMENTO VERBAL:
Es aquél otorgado por una persona en caso de peligro inminente para su vida, que parezca no haber
modo o tiempo de otorgar testamento solemne, ante la presencia de 3 testigos y efectuando de viva
voz sus declaraciones y disposiciones testamentarias.
Para tener valor, debe ponerse por escrito dentro de los 30 días siguientes al de la muerte, con las
formalidades que establece la ley: Examen de testigos, resolución judicial, protocolización.
La solicitud debe ser formulada ante el juez del último domicilio del causante. El juez va a citar a
los testigos y a todos aquellos que pudieren tener interés en la sucesión. La resolución del juez, que
recaiga en esta solicitud va a ser en definitiva lo que va a constituir el testamento y finalmente, al
igual que lo que ocurre con el testamento cerrado, la resolución debe protocolizarse.
TESTAMENTO MILITAR:
Es aquel que se otorga en tiempo de guerra por los militares y demás individuos empleados en un
cuerpo de tropa de la República y voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenezcan a dicho
cuerpo".
Art. 1041. “En tiempo de guerra, el testamento de los militares y de los demás individuos
empleados en un cuerpo de tropas de la República, y asimismo el de los voluntarios, rehenes y
prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y el de las personas que van acompañando y
sirviendo a cualquiera de los antedichos, podrá ser recibido por un capitán o por un oficial de
grado superior al de capitán o por un intendente de ejército, comisario o auditor de guerra.
Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podrá ser recibido su testamento por el capellán,
médico o cirujano que le asista; y si se hallare en un destacamento, por el oficial que lo mande,
aunque sea de grado inferior al de capitán”
El fundamento de este testamento privilegiado estriba en el hecho que en condiciones de guerra se
hace imposible observar todas las solemnidades exigidas por la ley.
TESTAMENTO MARÍTIMO:
Arts.1048 a 1055. Estos artículos dan respecto de este testamento normas muy semejantes a las del
militar. Podemos definirlo como “aquel que se otorga en alta mar en un buque de guerra chileno o
en un buque mercante que navega bajo bandera chilena”.
Tiene los mismos fundamentos que el testamento militar, pero puede tener una mayor aplicación
práctica, pues la ley permite otorgarlo en época de paz.
EL DESHEREDAMIENTO
Esta institución esta definida en el Art. 1207.
“Art. 1207. Desheredamiento es una disposición testamentaria en que se ordena
que un legitimario sea privado del todo o parte de su legítima.
No valdrá el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este título
se expresan”
Características:
Sólo puede hacerse por testamento, lo que significa que es siempre solemne.
Sólo puede desheredarse a los legitimarios. Porque son los únicos que tienen una asignación
forzosa, a los demás el testador simplemente puede no dejarles nada.
Debe ser causado (justificado por alguna de las causales que establece la ley).
Las causales están taxativamente enumeradas en la ley (art. 1208)
La ley exige que la causal que se invoca sea fehacientemente acreditada en el testamento. Se
debe acreditar por documentos fehacientes, por ejemplo el acta de matrimonio del menor donde
conste que se casó sin el asenso, sentencia penal que establezca el intento de homicidio, etc.
Puede ser total o parcial. Si nada se dice, se entiende que es total.
Si el desheredamiento es total, el desheredado pierde todo: las legítimas, las mejoras, incluso
lo que pudiera corresponderle como cuarta de libre disposición.
(ojo que el desheredado puede ser representado porque la sanción es personal, recae sólo sobre él)
Por ser una disposición testamentaria, es revocable.
Si en un nuevo testamento no se reitera el desheredamiento hecho en uno anterior, se
entiende que el desheredamiento fue revocado.
Causales:
“Art. 1208 CC: Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas siguientes:
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1) Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en la
persona, honor o bienes de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes;
2) Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitución, pudiendo;
3) Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar;
4) Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo;
5) Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse abandonado a los
vicios o ejercido granjerías infames; a menos que se pruebe que el testador no cuidó de la educación
del desheredado.
Los ascendientes y el cónyuge podrán ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causas”.
Esta disposición hace una distinción respecto de aquellas causales en que se puede desheredar a un
descendiente y las que se refieren al desheredamiento de un cónyuge o un ascendiente.
Efectos del Desheredamiento
“Art. 1210 Los efectos del desheredamiento, si el desheredador no los limitare expresamente, se
extienden no sólo a las legítimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y a todas las
donaciones que le haya hecho el desheredador. Pero no se extienden a los alimentos, excepto en los
casos de injuria atroz”
Revocación del Desheredamiento
“Art. 1211. El desheredamiento podrá revocarse, como las otras disposiciones testamentarias, y la
revocación podrá ser total o parcial; pero no se entenderá revocado tácitamente, por haber
intervenido reconciliación; ni el desheredado será admitido a probar que hubo intención de
revocarlo”
Según su disponibilidad:
Asignaciones voluntarias y asignaciones forzosas.
LAS LEGÍTIMAS
Las legítimas son una asignación forzosa. (1167). La mas frecuente.
Como es una asignación forzosa, el testador debe respetarla en el testamento y si no lo hace, el
afectado puede demandar la reforma del testamento mediante la acción respectiva.
Art. 1181 CC: “Legítima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley
asigna a ciertas personas llamadas legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos”.
Los legitimarios son asignatarios forzosos, pero son un tipo dentro del género de los asignatarios
forzosos.
¿Quiénes son los legitimarios?
Los hijos, personalmente o representados por su descendencia.
Los ascendientes
El cónyuge sobreviviente
El cónyuge puede perder su derecho cuando ha dado lugar a la separación judicial por su culpa.
Los padres pueden perderlo cuando no han reconocido voluntariamente al hijo.
214
Características de las Legítimas:
1.- Constituyen una asignación forzosa.
2.- Existen sin importar si la sucesión es testada o intestada (haya o no testamento).
3.- Involucran al 1er y al 2° orden de sucesión.
4.- No pueden sujetarse a modalidades. Las legítimas son siempre puras y simples. Excepción: se
puede establecer como excepción que en caso de que el legitimario sea menor de edad la legítima
sea administrada por un banco hasta que cumpla la mayoría de edad.
5.- Se rigen por las reglas de la sucesión intestada (en términos de cómo se distribuyen, como
excluyen los legitimarios unos a otros y el derecho de representación).
Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados según el orden y reglas de la
sucesión intestada.
6-. Los legitimarios son herederos (la ley no instituye legados, sólo herencias).
7.- Por testamento el testador puede designar bienes que formen parte de la legítima pero no los
puede tasar (para evitar que se evadan las legítimas).
LAS MEJORAS
No hay definición legal.
Es aquella parte de la herencia que el testador se ve obligado a efectuar y
que distribuye libremente entre las personas que taxativamente señala la
ley.
La ley señala quien debe llevarlas pero el testador decide cuanto.
Estas son siempre una disposición testamentaria.
¿Quiénes son los asignatarios de mejoras?
Pueden beneficiarse los indicados en el Art. 1195 y 1163.
Los descendientes.
Los ascendientes.
El cónyuge sobreviviente.
Los mejoreros pueden ser asignatarios de mejoras aunque no sean legitimarios, porque para serlo no
importan el grado ni los órdenes de sucesión.
Características:
Constituyen una asignación forzosa.
Sólo operan cuando existe testamento. No se presumen
Los asignatarios pueden ser herederos o legatarios.
No se pueden sujetar a modalidades, salvo 2 excepciones:
- La de los bancos (ídem legítimas)
- Puede sujetarse a condición cuando el favorecido sea otro asignatario de mejoras:
Le dejo a mi hija María mi departamento en P de Valdivia pero si ella no se casa antes de los 25
años, le dejo el departamento a mi hijo Juan…
Si no se dispone de la mejora, se aumenta con ello a la mitad legitimaria formando la
legítima efectiva (no queda de libre disposición).
La doctrina moderna en Chile la considera una asignación semi-forzosa (el código la
considera forzosa).
215
¿Cuáles son los casos en que un legitimario puede verse privado de su legítima?
1.- Por desheredamiento, que es una facultad que le corresponde al testador.
2.- Cuando el legitimario es indigno. La indignidad la pueden alegar tanto el testador como los
demás herederos.
3.- Cuando el legitimario sea incapaz (teórico porque en la práctica es muy difícil).
4.- El cónyuge culpable
5.- El padre o madre que no reconocen voluntariamente al hijo.
6.- El hijo que se casa sin el asenso de los padres (pierde por ley la mitad de la legítima cuando el
testador no los deshereda).
Observaciones:
Los legitimarios (ídem los mejoreros) tienen la facultad de aceptar o repudiar la asignación.
Las asignaciones forzosas lo son para quien las hace no para quien las recibe.
Ver por uno:
Acción de reforma de testamento: corresponde a legitimarios y mejoreros.
Acción de preterición: corresponde a legitimarios.
Acción de petición de herencia.
Paralelo entre la acción de petición de herencia (real) y la de reforma de testamento (personal).
Paralelo entre acción de petición de herencia y acción reivindicatoria.
Aceptación y repudiación de las asignaciones.
Herencia yacente.
Pago de las deudas hereditarias y testamentarias.
Beneficio de inventario.
La partición: es una materia de arbitraje forzoso
NO: albaceas, herencia vacante
Acción de inoficiosa donación: es la que se tiene para pedir que se deje sin efecto una donación a
terceros…
LA PARTICIÓN
Poco preguntada, pero hay que saber algo…
Está en el libro III, en relación con la SPCM.
No hay concepto legal:
“La Partición es un conjunto complejo de operaciones que tiene por objeto poner fin al
estado de indivisión mediante la liquidación y distribución entre los comuneros de las
partes o cuotas que guarden proporción con sus derechos comunitarios”.
Acción de Partición:
Se habla de acción de partición para referirse al “derecho que tiene cada comunero para poder pedir
la partición de los bienes comunes”. No supone necesariamente un juicio.
Concepto Somarriva: “Aquella acción que compete al heredero para obtener la restitución de la
universalidad de la herencia contra el que la esta poseyendo, invocando también la calidad de
heredero”.
La acción de partición esta tratada en el Art. 1317.
Lo que se demanda es la designación de un partidor. Es dudoso si se trata de una gestión voluntaria
o contenciosa. (procesal).
Características de la Acción de Partición
Es una acción personal, porque se dirige contra los demás comuneros, para poner fin al
estado de indivisión.
Es una acción imprescriptible
Es irrenunciable
Tiene por objeto que los derechos cuotativos se radiquen en bienes determinados
equivalentes a las cuotas.
Es un derecho absoluto. Siempre se puede pedir partición, sin que pueda alegarse que se
abusa del derecho. No hay abuso del derecho respecto de los derechos absolutos.
217
Quién puede nombrar al Partidor
Por el propio testador
Los coasignatarios de común acuerdo Art. 1325 CC
Por la justicia ordinaria
Por el propio Testador Art. 1324
Puede nombrar partidor por acto entre vivos -instrumento público- o por testamento y valdrá en
cuanto no fuere contraria a derecho ajeno.
Dentro de quien cumpla con los requisitos legales aun cuando tenga alguna causal de implicancia o
recusación independiente de que el afectado reclame. En el caso del nombramiento testamentario,
cualquier testamento cumple con la exigencia.
Lo que no puede hacer el testador es tasar los bienes.
Nombramiento hecho por la justicia ordinaria. Art. 1325 inciso final.
Las reglas a que se refiere el código civil son los Art. 646 del CPC. El juez competente es el del
último domicilio del causante, quien cita a todas las partes. Es dudoso el determinar si esta es una
gestión contenciosa o no contenciosa
Nombrado el partidor, esta persona debe aceptar el cargo y jurar desempeñarlo fielmente.
Normalmente se le notifica personalmente por un receptor y se jura ante este mismo personaje. Esto
es importante pues a partir de este momento se cuenta el plazo para realizar la partición que es de
dos años.
“Art. 1332. La ley señala al partidor, para efectuar la partición, el término de dos años contados
desde la aceptación de su cargo.
El testador no podrá ampliar este plazo.
Los coasignatarios podrán ampliarlo o restringirlo, como mejor les parezca, aun contra la
voluntad del testador”.
De acuerdo al COT uno de los casos de arbitraje forzoso es el de la partición. Tal vez pueda haber
una excepción en la nueva ley de matrimonio civil, pero no es relevante. El árbitro normalmente lo
es de derecho, pero las partes les pueden dar el carácter de arbitrador o mixto.
Capacidad para ser Partidor
Se requiere ser abogado, y como juez que es, está sujeto a las causales de implicancia y recusación
que están en los Art. 195 y 196 del COT.
“Art. 1323. Sólo pueden ser partidores los abogados habilitados para ejercer la profesión y que
tengan la libre disposición de sus bienes.
Son aplicables a los partidores las causales de implicancia y recusación que el Código Orgánico
de Tribunales establece para los jueces”.
218
Sólo se tratan temas de forma y no de fondo, como: la remuneración del partidor y del secretario
El tiempo que demorará la partición
Periodicidad de los comparendos.
Cómo se practican las notificaciones
Lugar de los comparendos.
Quórum necesarios para realizar los comparendos.
2° Los comparendos ordinarios.
Son aquellos que se realizan de manera periódica. Se hacen en días y horas fijos prefijados, sin
necesidad de citación.
Sirven como una rendición de cuenta parcial para que el partidor explique cómo va avanzando la
partición: OIR
Normalmente los comparendos ordinarios no se notifican formalmente porque las partes saben
cuándo serán (por ejemplo el 1er martes de cada mes…).
3° Los comparendos extraordinarios.
Son citados de oficio por el partidor o a petición de cualquier comunero y cada vez que lo exigen
circunstancias extraordinarias que no permitan esperar al próximo comparendo ordinario.
Normalmente se notifican formalmente de la forma señalada en el 1er comparendo, generalmente
por carta certificada.
Trata temas como la enajenación de bienes expuestos a un próximo deterioro o cuya mantención es
muy dispendiosa.
Término de la partición:
La partición termina por una sentencia que se denomina laudo y ordenata.
La sentencia se compone de 2 aspectos:
→ El Laudo que es la parte expositiva. El laudo no es la única sentencia definitiva; puede haber
varias. Sólo el laudo es sentencia final. El laudo debe cumplir con los requisitos del artículo 170 del
Código de Procedimiento Civil.
→ La ordenata es la parte contable, los cálculos de en cuanto se vendió cada cosa y cuanto le
correspondió a cada comunero. La ordenata es el cálculo numérico necesario para la distribución de
los bienes. En la ordenata se establecen previamente el inventario y las bajas generales, y se
acumulan acervos imaginarios. Luego, se establecen "hijuelas" que son las cuotas ideales que a cada
comunero corresponden del acervo a repartir.
Efectos de la Partición:
Tiene 2 efectos:
- La Adjudicación
- El efecto declarativo de la Partición.
LA ADJUDICACIÓN:
Consiste en asignar bienes determinados o lotes o hijuelas equivalentes a
los coasignatarios, que se miran como equivalentes a sus derechos
cuotativos. (que poseían proindiviso).
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EFECTO DECLARATIVO DE LA PARTICIÓN: (se pregunta en el grado)
La sentencia tiene un efecto declarativo que consiste en que cuando se adjudican los bienes,
en virtud del efecto declarativo hay 2 consecuencias, una positiva y otra negativa:
La positiva es que se entiende que cada adjudicatario ha adquirido el bien desde la muerte
del causante (efecto retroactivo). Su finalidad es evitar las enajenaciones y gravámenes hechas por
algunos comuneros en el tiempo intermedio.
Sobre los bienes que no se adjudican los herederos se entiende que nunca tuvieron ningún
derecho.
¿Qué pasa si durante la comunidad alguno de los comuneros vendió un inmueble que no le
fue adjudicado posteriormente? Consecuencias de este efecto: Se procederá como en el caso de la
venta de cosa ajena, va a ser inoponible al adjudicatario.
En cambio si el bien vendido fue en definitiva adjudicado al que lo vendió, la venta es eficaz
y transfirió el dominio al comprador.
En el caso que se constituya una hipoteca en un bien común la norma a aplicar es el Art.
2417.
Cuando se asigna un bien a un adjudicatario, esta partición puede recaer sobre bienes
embargados, pues la partición no constituye enajenación, de manera que si hay una cosa común
embargada es partible.
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