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CONTRATO DE MANDATO
Art. 2116. "ES UN CONTRATO EN QUE UNA PERSONA CONFIA LA GESTION DE UNO O MAS NEGOCIOS
A OTRA, QUE SE HACE CARGO DE ELLOS POR CUENTA Y RIESGO DE LA PRIMERA". La regla general es
que los actos jurídicos pueden realizarse por medio de mandato, el cual incluso es procedente en el matrimonio
(art.103).
1. MANDATO Y REPRESENTACION: Por regla general el mandatario es representante del mandante y, por
ello, los efectos del mandato se producen para el mandante. Sin embargo, esta característica de llevar
envuelta la representación no es de su esencia, porque el mandatario puede perfectamente contratar a
nombre propio y no a nombre del mandante (art.2151). En estas circunstancias queda obligado para con el
co-contratante el mandatario y no el mandante. Lo que sucede es que la representación es un elemento de
la naturaleza del mandato, no de su esencia, con todas las consecuencias inherentes a ello. Por el mismo
hecho de que el mandato lleva envuelta la idea de representación es que el mandato solamente dice relación
con actos jurídicos. El mandato no se refiere a actos de carácter material. Se trata de ideas tan distintas que
perfectamente puede haber mandato sin representación (art.2151) y representación sin mandato (art.1448).
2. MANDATO Y CONTRATO DE TRABAJO Si bien en ambos una persona encarga una función a otra, son
varias las diferencias:
1. Lo que caracteriza al contrato de trabajo es la existencia de un vínculo de subordinación o
dependencia. En el mandato hay más libertad, están en una situación de igualdad jurídica.
2. En el contrato de trabajo la obligación de cumplir es personal, en cambio en el mandato lo que
interesa es el encargo, pudiendo cumplirse personalmente o por delegación.
MADELYNE SEPULVEDA NEIRA
LICENCIADA EN CIENCIAS JURIDICAS
UNIVERSIDAD SAN SEBASTIAN
3. El mandato puede ser gratuito, mientras que el contrato de trabajo jamas será gratuito.
3. MANDATO Y AGENCIA OFICIOSA: La agencia oficiosa es un cuasi contrato por el cual el que
administra sin consentimiento de otro lo obliga. En ambos el objeto es el mismo, gestionar un negocio
ajeno. La diferencia es que en el mandato se hace previo acuerdo de voluntades, por ende las obligaciones
son siempre contractuales, así la obligación la determinarán las partes, o supletoriamente la ley, riguiéndose
por el art.1445. No ocurre así en la agencia oficiosa. El mandato, además, es naturalmente remunerado, en
cambio el agente oficioso o gerente no tiene remuneración. El art.2287 señala la similitud de las
obligaciones, siendo tantas que el mandato puede transformarse en agencia oficiosa. Art.2122.
1) PUEDE SER “GRATUITO O REMUNERADO”: Art.2117. La importancia de establecer uno u otro carácter
radica especialmente en la determinación de la responsabilidad del mandatario, que será mayor cuando el
mandato sea remunerado. Los tribunales han resuelto que el mandato es remunerado, salvo que las partes hayan
estipulado lo contrario. Desprenden esta conclusión del art.2158 N.3, que establece entre las obligaciones del
mandante la de "pagar la remuneración estipulada o usual". El pago de la remuneración usual se ha entendido
que se aplica cuando las partes no han estipulado una remuneración, lo cual lleva a concluir que el mandato es,
por lo general, remunerado.
2) EL MANDATO PUEDE SER “UNI O BILATERAL”: Si es gratuito es unilateral y si es remunerado será
bilateral. Art.2158. Que sea uni o bilateral no tiene importancia porque el código ha ido resolviendo que sucede
en cada caso de incumplimiento.
3) POR REGLA GENERAL, ES UN “CONTRATO CONSENSUAL”: Arts.2123 y 2124. Algunos sostienen que
el art.2124 es una norma superflua, porque el mandato en cuanto contrato tiene que perfeccionarse por el
acuerdo de voluntades. Pero, tiene importancia esta norma porque contiene una regla especial, cual es que aún
después de perfeccionado el mandato, el mandatario puede retractarse siempre que el mandante esté en
condiciones de ejecutar por sí mismo el encargo o de cometerlo a otra persona. En relación con el mandato y
con la formación del consentimiento del mismo, cabe tener presente que aquí se presenta uno de los casos en
que se ha indicado que el silencio constituye manifestación de voluntad (art.2125). El problema que se ha
planteado con el carácter consensual del mandato, es si dicho carácter se mantiene cuando el negocio que se ha
encargado al mandatario es solemne. Seguirá en este caso el mandato siendo consensual o deberá revestir todo
el carácter de solemne? La doctrina está dividida en esta materia: Hay quienes sostienen que el mandato debe
revestir las mismas solemnidades que el contrato encomendado. Se fundan para ello en que si bien el mandato
es regularmente consensual, de acuerdo con lo dispuesto en el art.2123, la misma norma establece que se
exceptúa el caso en que debe constar de instrumento auténtico y no vale, en tal evento, la escritura privada.
Otros estiman que esta doctrina es errada y que el mandato mantiene su carácter consensual aún cuando el acto
encargado sea solemne. Afirman que la doctrina contraria confunde el mandato con el negocio para el cual el
mandato se confiere, conservando en todo caso el mandato su carácter consensual. Esta es la opinión de la
jurisprudencia y de la doctrina en general. Así, don David Stitchkin, en su obra "El Mandato Civil" sostiene
que el mandato es consensual, a menos que las partes convengan otra cosa o que la ley establezca ciertas
solemnidades, como sucede con el mandato para contraer matrimonio (art.103).
4) ES UN CONTRATO “CONMUTATIVO”
5) ES UN CONTRATO “EXCEPCIONALMENTE” ALEATORIO: Cuando se sujeta la remuneración al éxito
del encargo.
MADELYNE SEPULVEDA NEIRA
LICENCIADA EN CIENCIAS JURIDICAS
UNIVERSIDAD SAN SEBASTIAN
6) ES UN CONTRATO “PRINCIPAL”
7) ES UN CONTRATO “DE CONFIANZA”: Por ser Intuito Personae, el error en la persona vicia el
consentimiento, terminando o pudiendo terminar por voluntad del mandante o del mandatario. Los derechos y
obligaciones de las partes no se transmiten. Art. 2163 Nº 5.
8) PUEDE SER “CIVIL, JUDICIAL O COMERCIAL”: Rigiéndose el último por el Código de Comercio. El
mandato comercial puede revestir tres formas: comisión, mandato de actores y mancebos y correduría.
1.- EL MANDANTE
Puede ser una persona natural o jurídica, de hecho las personas jurídicas son representadas por mandatarios.
Un punto de tradicional discusión es si es o no necesario el interés personal del mandante en el negocio que
encomienda. La mayoría de la doctrina estima que no, pues la ley así no lo exige. Eso si el mandante debe asumir
los riesgos del mandato. Art.2116. El negocio encomendado puede interesar al mandante, al mandatario o a un
tercero pero no sólo al mandatario, pues en tal caso es un mero consejo. Art.2119. Si interesa a un tercero puede el
mandante actuar con o sin autorización del tercero. Si hay autorización hay un contrato en que el mandante asume
el rol de mandatario respecto del tercero. Si lo hace sin autorización hay agencia oficiosa. Art.2120. El art.2121
agrega que, en general, la simple recomendación no es mandato. El juez decidirá, según las circunstancias, si es
mandato o recomendación, y en caso de duda será recomendación. En general, la recomendación de negocios de
negocios ajenos no genera responsabilidad contractual pues no hay contrato, pero puede ser extracontractual según
el art.2119 inc.2º.
2) PARA CELEBRAR POR SI MISMO EL ACTO O CONTRATO QUE ENCARGA: No lo dice la ley, pero así
resulta a la lógica. El mandante debe ser plenamente capaz de celebrar el acto por si mismo, incluso si faculta
al mandatario para obrar a su propio nombre.
“PLURALIDAD” DE MANDANTES
Si son varios mandantes, a falta de regla especial, se aplican las reglas generales, respondiendo todos
conjuntamente. Arts.1438 y 2126. En materia comercial si son varios mandantes hacen un encargo la
responsabilidad es solidaria. Art.299 C.Com.
2.- EL MANDATARIO
Es la persona que acepta el encargo, Puede ser una persona natural o jurídica. El mandatario, por regla general,
carece de interés directo en el negocio que se le encomienda. Se pueden dar varias situaciones según a quien interesa
el negocio:
a) Si interesa solo al mandante, hay mandato. Arts.2126 y 2120.
b) Si interesa sólo a terceros, hay mandato. Art.2120.
c) Si interesa al mandante y a terceros, hay mandato. Art.2120.
d) Si interesa al mandatario y a terceros, hay mandato. Art.2120.
e) Si interesa a todos, hay mandato. Art.2120.
f) Si interesa a mandante y mandatario, hay mandato. Art.2120.
g) Si interesa sólo al mandatario, es un solo consejo y no hay mandato. Art.2119.
se le excluye en el art.1470 en materia de obligaciones naturales. Lo anterior debe entenderse en relación a tres
situaciones diferentes:
1) EN LAS RELACIONES MANDANTE MANDATARIO: Si el mandatario es relativamente incapaz debe
aceptar el encargo autorizado por su representante legal, de lo contrario el mandatario podría alegar su
incapacidad frente al mandante al momento de exigírsele rendición de cuentas.
2) EN LAS RELACIONES MANDATARIO TERCEROS: Si contrata a nombre propio, el mandatario debe ser
autorizado por su representante legal, de lo contrario es nulo. Si el mandatario actúa en representación del
mandante el acto es valido (si el mandatario es menor de edad) en virtud del principio de la representación
modalidad.
3) EN LAS RELACIONES MANDANTE TERCEROS: Si el mandatario contrata a nombre del mandante, aun
cuando sea incapaz, el mandante queda obligado respecto de terceros.
“PLURALIDAD” DE MANDATARIOS:
El art.2126 lo permite, y el art.2127 señala que si son varios mandatarios puede que el mandante divida la gestión,
o bien que no lo haga. En el ultimo caso los mandatarios pueden dividirse a menos que el mandante lo prohiba. Si
puede dividirse cada uno es responsable de su gestión ante el mandante. Si los mandatarios se ponen de acuerdo en
no cumplir el mandato, o si cumplen erróneamente, son responsables solidariamente. Art.2317.
1.- MANDATO GENERAL O ESPECIAL Es importante distinguir entre uno y otro, porque las facultades del
mandatario serán distintas según la especie de mandato de que se trate:
A.- MANDATO GENERAL: “Es aquel que se otorga para todos los negocios del mandante, o bien, para
todos ellos con una o más excepciones” (Art.2130). Las facultades del mandatario general están indicadas
en el art.2132, disposición que señala que el mandatario general puede ejecutar actos de administración y
de conservación, haciendo una enumeración no taxativa de los actos de administración. No puede el
mandatario general ejecutar actos de disposición, ni tampoco aquellos para los cuales requiera poder
especial. El legislador, para evitar que el mandatario abuse de sus facultades, ha establecido que aún cuando
en el mandato se señale que el mandatario puede obrar como mejor le parezca, no puede ejecutar aquellos
actos para los cuales requiera poder especial. Son muchos los actos para los cuales el mandatario requiere
de un poder especial: para donar, transigir, comprometer, etc.
B.- MANDATO ESPECIAL “Es aquel que comprende uno o más negocios especialmente determinados”
(Art.2130).
El art.2132 es supletorio de la voluntad de las partes, por tanto ellos pueden alterar estas facultades. Estas facultades
son de la esencia de la naturaleza del mandato. Autorizan al mandatario a realizar las cosas que indican. Cuando el
mandato se refiere a la administración de los negocios del mandante. No es taxativo al utilizar la expresión “como
son”. Este mandatario tiene dos Limitaciones:
a) Solo pueden realizarse actos de administración.
b) Los actos de administración deben corresponder al giro ordinario del mandato.
Se entiende por actos de administración los que tienden a la conservación del patrimonio. Esto no significa que el
mandatario no pueda realizar ciertos actos de disposición, siempre que ellos estén dentro del giro del mandato. Para
determinar las facultades del mandatario deberá determinarse el giro ordinario del negocio. El art.2132 pone
Ejemplos de Facultades en su inc.2º:
1) Pagar las deudas y cobrar los créditos del mandante pertenecientes al giro ordinario.
2) Perseguir en juicio a los deudores, intentar acciones posesorias e interrumpir las prescripciones en lo
tocante a dicho giro.
3) Contratar las reparaciones de las cosas que administra.
4) Comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de la tierra, minas, fabricas u otros objetos
de industria que le hayan encomendado.
No por ello se entenderá autorizado para alterar la esencia del mandato, ni para los actos que exigen poder o cláusula
especial. Deberá el mandatario regirse por los medios que el mandante indica.
MADELYNE SEPULVEDA NEIRA
LICENCIADA EN CIENCIAS JURIDICAS
UNIVERSIDAD SAN SEBASTIAN
A.- ENTRE EL MANDANTE Y EL MANDATARIO: El mandatario que delega opera, en principio, dentro
de sus facultades. En todo caso este mandatario no delega la responsabilidad de que el encargo se cumpla,
por eso responde de los hechos del delegado como de los suyos propios.
B.- ENTRE EL MANDANTE Y DELEGADO: Estas relaciones no están claras en el CC, por eso se
distinguen:
a) Si el mandatario delega a nombre propio, el contrato celebrado entre mandante y mandatario es
ajeno a la delegación, y el delegado responde al mandatario, y el mandante no tiene acciones
directas contra el delegado, pero si tiene las acciones que el mandatario tiene en contra del
delegado pudiendo subrogarse.
b) Si el mandatario delega a nombre del mandante este tiene acción directa contra el delegado, y
el delegado responde ante el mandante.
D.- ENTRE EL MANDANTE Y TERCEROS: Se dice que el art.2136, al señalar que la delegación no
autorizada o no ratificada expresa o tácitamente por el mandante no da derecho a terceros contra el mandante
por los actos del delegado, es una norma desconcertante. Daniel Peñailillo opina que el delegado representa
al mandante, luego si se puede delegar, los actos del delegado obligan al mandante. Por eso cuando el
art.2136 dice “no autorizada” es que la delegación prohibida no afecta al andante a menos que se ratifique.
No habría que entender el art.2136 en su tenor literal.
1) Art.2127. Si se constituyen 2 o más mandatarios, y el mandante no ha dividido la gestión, podrán dividirla entre
sí los mandatarios; pero si se les ha prohibido obrar separadamente, lo que hicieren de este modo será nulo.
2) Art.2144. No puede comprar para si las cosas que se le indica vender, ni comprar cosas propias que se le ordena
comprar, salvo que se le autorice. La sanción es la nulidad relativa.
3) Art.2145 y 2146. Puede prestar o tomar dineros solo bajo las condiciones que expresan estos artículos.
4) Surge la duda acerca de la facultad del mandatario de Autocontratar. Para saber si en general se tiene esta
facultad habrá que estarse a los términos del mandato:
a) Si el mandato entrega esta facultad es claro que se puede.
b) Si el mandato no confiere expresamente esta facultad se entiende que si se puede, con ciertas
excepciones:
a) Cuando la Ley lo prohíbe.
b) Cuando la Autocontratación es peligrosa para el mandante.
5) Si el mandato prohíbe la Autocontratación la sanción es la inoponibilidad.
MANDATO “APARENTE”:
El CC no lo regula expresamente, pero acepta esta idea por el art.2173, en aquel caso en que el mandato se ha
extinguido y sigue afectando a terceros que no han tomado conocimiento de dicha extinción. Este art.2173 regula
tres situaciones:
1.- Mandatario y terceros de buena fe. (Se obliga el mandante)
2.- Solo el tercero de buena fe. (Se obliga el mandante pero con D° a indemnización)
3.- Ambos de mala fe. (El juez puede absolver al mandante)
2.- ESTA OBLIGADO A ACTUAR DENTRO DE LOS LIMITES Y FACULTADES CON QUE SE LE HAYA
OTORGADO EL MANDATO Art.2131.Es decir, el mandatario tiene que ceñirse rigurosamente a los términos
del mandato, salvo en el caso que las leyes le autoricen para obrar de otro modo. Puede acontecer que los medios
por los cuales el mandante ha deseado que se lleve a efecto el mandato no pudieren emplearse; en ese caso, el
mandatario va a poder usar otros medios equivalentes si la necesidad le obligare a ello, pero siempre que de este
modo obtuviere completamente el objeto del mandato (art.2134 inc.2). Por otro lado, si el mandatario está
impedido o se haya en la imposibilidad de cumplir el mandato con arreglo a las instrucciones del mandante, no
se haya obligado a constituirse en agente oficioso, pero pesa sobre él la obligación de adoptar las providencias
conservativas que requieran las circunstancias. Además, como no puede dejar al mandante expuesto a sufrir
perjuicios por no haberse previsto oportunamente los medios de que debe hacer uso el mandatario, éste en tal
caso deberá actuar en la forma que más se acerque a sus instrucciones y que más convenga al negocio (art.2150
inc.2).
3.- RENDIR CUENTA ésto distingue al mandato del arrendamiento de servicios, porque en éste el arrendatario no
tiene la obligación de rendir cuenta. Corresponde al mandatario sea que haya contratado por si o en
representación del mandante. Es más importante esta obligación si el mandante actúa a nombre propio. En este
último caso, a través de la rendición de cuenta debe traspasar al mandante todos los bienes, derechos y
obligaciones derivados del contrato celebrado.
La rendición puede producirse extrajudicialmente cuando las partes están de acuerdo, si no será judicial.
Para esto el mandante debe recurrir a la justicia ordinaria, pidiendo se designe un árbitro de derecho porque es
materia de arbitraje forzoso.
La acción del mandante para exigir la rendición de cuentas es personal, porque deriva del contrato de
mandato y solo se puede dirigir en contra del mandatario, y en contra de sus herederos. La acción de rendición
de cuentas prescribe en cinco años como acción ordinaria y tres años como ejecutiva, según el art.2515, contado
desde que la obligación se hizo exigible. Si el mandatario se ha quedado con bienes que pertenecen al mandante,
éste podrá intentar acción reivindicatoria para que se le restituya la cosa, según el art.915. El mandatario deberá
los intereses de los dineros que hubiere empleado en su propia utilidad. Debe asimismo intereses del saldo que
resulte en contra de él, desde que se constituya en mora.
MADELYNE SEPULVEDA NEIRA
LICENCIADA EN CIENCIAS JURIDICAS
UNIVERSIDAD SAN SEBASTIAN
Se reglamenta en el art.2129 principalmente. Según esta disposición, el mandatario responde de culpa leve,
pero si el mandato es remunerado se ha estimado que respondería también de la culpa levísima; estimándose también
que si el mandatario se ha visto obligado a aceptar en encargo, su debiera ser menor que la culpa leve, no obstante
que el CC no dice que vaya a responder de culpa grave.
El CC se refiere en el art.2153 a la situación de las especies metálicas que el mandatario tenga en su poder
por cuenta del mandante. La doctrina estima que esta norma se aplica al papel moneda, ya que existen las mismas
razones para aplicar la regla del art.2153, debiendo tenerse presente que el papel moneda es posterior a la dictación
del CC.
El mandatario no le responde al mandante de la solvencia del deudor con quien ha contratado. Pero, al
respecto hay una regla especial en el art.2152, que establece que el mandatario por un pacto especial puede tomar
sobre sí la responsabilidad de la solvencia de los deudores y de todas las incertidumbres y embarazos del cobro.
Esta es una situación de carácter excepcional. Algunos estiman que en este caso no estamos propiamente ante un
contrato de mandato, sino que más bien ante un contrato innominado que tendría aspectos propios del mandato,
como también del contrato de seguro y de fianza.
Las obligaciones están establecidas en el art.2158. “No son de la esencia, pueden faltar”. La “única obligación
esencial”, que no está en el art.2158, el mandante debe tomar sobre si los efectos jurídicos y económicos de los
negocios encomendados al mandatario. Art.2160. El art.2160 es incompleto, pues da a entender que el mandante
solo cumple las obligaciones contraídas a su nombre, pero también debe cumplir las obligaciones contraídas por el
mandatario a título propio. Art.2116.
1.- A SU PROPIO NOMBRE: El contrato celebrado tiene fuerza obligatoria para el mandatario y terceros.
Ellos concurrieron a la celebración. No tiene fuerza obligatoria para el mandante, quien no puede dirigirse
contra los terceros. Art.2151. En este caso, terminado el encargo debe traspasar al mandante los créditos,
bienes, acciones y obligaciones que proceden. Los créditos los traspasa a través de las reglas de la cesión
de créditos.
2.- A NOMBRE DEL MANDANTE: Lo representa, el mandatario no se obliga personalmente sino el
mandante. Art.2158 y 1448.
MADELYNE SEPULVEDA NEIRA
LICENCIADA EN CIENCIAS JURIDICAS
UNIVERSIDAD SAN SEBASTIAN
PACTO DE “IRREVOCABILIDAD”
Puede establecerse en el mandato que éste es irrevocable. En principio este pacto es lícito, porque la ley no lo
prohíbe, sin embargo, no se acepta en el mandato general de administración de bienes. Los Efectos del Pacto son:
1) Los actos realizados por el mandatario son válidos y obligan al mandante aun cuando se hubiere
producido revocación.
2) El mandante debe abstenerse de ejecutar por si solo o a través de otro mandatario el mismo negocio,
porque no estaría cumpliendo el pacto.
Aunque la irrevocabilidad no se hubiere establecido expresamente, se entiende que es irrevocable cuando ha sido
conferido en interés del mandatario y terceros. Se entiende que interesa a terceros siempre que forma parte de un
contrato al cual el mandato accede como condición prevista por las partes para darle cumplimiento total.