DERECHO MERCANTIL

TEMA 2

EL EMPRESARIO Y LA EMPRESA.
REPRESENTACIÓN Y ACTIVIDAD EMPRESARIAL.

SUMARIO:
Normativa referenciada
1. El empresario
1.1. Concepto.
1.2. Clases de empresario.
1.3. El empresario o comerciante individual en el Código de Comercio.
2. La empresa
2.1. Concepto.
2.2. Elementos integrantes de la empresa.
2.3. Clases de empresas.
3. Introducción. Representación del empresario.
4. Colaboradores dependientes del empresario.
2.1. El apoderado general.
2.2. Los apoderados singulares.
5. Colaboradores independientes del empresario.

NORMATIVA REFERENCIADA
CÓDIGO DE COMERCIO
 Artículo 1: “Son comerciantes para los efectos de este Código:
1. Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él
habitualmente.
2. Las compañías mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este
Código.”

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  Artículo 4: “Tendrán capacidad legal para el ejercicio habitual del comercio las personas
mayores de edad y que tengan la libre disposición de sus bienes.”
 Artículo 290: “Los poderes conferidos a un factor se estimarán subsistentes mientras no
le fueren expresamente revocados, no obstante la muerte de su principal o de la persona
de quien en debida forma los hubiere recibido.”
 Artículos 6 y ss Derogados

1. EL EMPRESARIO
1.1. CONCEPTO
 Desde el punto de vista coloquial, entendemos por empresario aquella persona física o
jurídica que se sirve de una empresa para realizar en nombre propio una actividad
económica determinada. Se caracteriza por dos notas:
1. La iniciativa, por cuanto emprende la actividad.
2. El riesgo, asume los resultados económicos que se deriven por el ejercicio de la
actividad empresarial.
 Desde un punto de vista jurídico, el empresario se puede definir como la persona física o
jurídica que en nombre propio por sí o por medio de otro ejerce organizada y
profesionalmente una actividad económica, dirigida a la producción o a la mediación de
bienes o de servicios en el mercado o para el mercado.

1.2. CLASES DE EMPRESARIO

 Definiciones:
1. Empresario no mercantil, es aquella persona que aunque realiza una actividad en
nombre propio para el mercado y no puede calificarse como mercantil, ejemplo: los
artesanos, los agricultores, los profesionales liberales y las empresas civiles.
2. Empresario mercantil, es aquella persona física o jurídica que actúa en nombre
propio por sí o por medio de otro y que realiza para el mercado una actividad
comercial, industrial o de servicios. Tiene un estatuto especial que implica:
a. El deber de inscripción en el registro mercantil.
b. La obligación de llevanza de una contabilidad ordenada.
c. El sometimiento a un procedimiento especial, que es el llamado procedimiento
concursal.
 Clases y clasificaciones:
1. En función de su número:

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 a. Individuales, la persona física que por sí ejerce organizada y profesionalmente
una actividad económica, dirigida a la producción o a la mediación de bienes o de
servicios en el mercado o para el mercado.
b. Sociales, la persona jurídica que en nombre propio y por sí o por medio de otro/s
ejerce organizada y profesionalmente una actividad económica, dirigida a la
producción o a la mediación de bienes o de servicios en el mercado o para el
mercado.
2. En función de la iniciativa:
a. Privados, la iniciativa parte de un particular.
b. Públicos, la iniciativa parte del Estado.
3. En función del volumen económico:
a. Pequeños, menos volumen de negocio.
b. Grandes, más volumen de negocio.

1.3. EL EMPRESARIO O COMERCIANTE INDIVIDUAL EN EL CÓDIGO DE COMERCIO

 Régimen general. Nos interesa el empresario individual, es aquella persona que
teniendo la capacidad legal para el comercio se dedica a él habitualmente, artículo 1 del
Código de Comercio.
Como también que tenga capacidad legal para el ejercicio habitual del comercio y que
dispongan libremente de sus bienes, artículo 4 del Código de Comercio.
Artículos 6 y ss. Derogados.
 Capacidad del empresario extranjero. Su capacidad personal se rige por la ley nacional
de su país, sin embargo la relativa a la creación y explotación de su empresa se somete a
nuestro derecho.
 Ejercicio del comercio por persona casada. A partir de 1.975, en España, la mujer queda
plenamente equiparada con el hombre en todos los ámbitos de la sociedad, artículos 66
del Código Civil y 6 a 11 del Código de Comercio, preceptos que se resumen:
1. El marido y la mujer son libres e iguales ante la ley, para iniciar o proseguir el
ejercicio del comercio sin necesidad de autorización.
2. En consecuencia, no se puede impedir o prohibir al otro cónyuge el ejercicio del
comercio.
3. Se consagra el principio de libertad de pactos entre marido y mujer.
4. El consentimiento del cónyuge comerciante no es necesario para que el otro
comercie, pero si puede tener consecuencias patrimoniales artículos 1.344 y
siguientes del Código de Comercio. El consentimiento puede ser:
a. Presunto.
b. Expreso.
 Prohibiciones. Tres situaciones de prohibición para ser empresario:

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 1. Incompatibilidad por razón del cargo. Intereses creados a la hora de que una misma
persona sea contratante y contratado, esta incompatibilidad se aprecia mejor cuando
la naturaleza de los cargos ejercidos por esa misma persona son de ámbito público y
privado; así por ejemplo, un Alcalde (público) que contrata con una empresa la
prestación de un servicio y que a la vez esta empresa (privado) es suya o tiene
intereses en la misma.
2. La prohibición de ejercer la actividad económica por la competencia ilícita que
pudiéramos tener con otros empresarios. Franquicias.
3. Inhabilitación. Por haber sido impedido a causa de un proceso concursal.
 Pérdida del estatuto del empresario. Según la naturaleza de la persona:
1. Persona física, motivos:
a. Muerte.
b. Incapacitación, aunque pueda ser suplido por un apoderado.
c. Transmisión.
2. Persona jurídica, por la extinción de la empresa.

2. LA EMPRESA
2.1. CONCEPTO
 El Código de comercio no da una definición concreta de empresa a pesar de que en los
artículos 283, 286, 291, 401, 928 hable de ella pero no para conceptuarla.
 La doctrina ha llegado a un concepto económico de empresa: es la organización de
capital y de trabajo destinada a la producción o a la mediación de bienes o de servicios
para el mercado.

2.2. ELEMENTOS INTEGRANTES DE LA EMPRESA

 La empresa es un conjunto de elementos de naturaleza variada, organizados, que tiene
como finalidad la explotación de una actividad económica, tres tipos:
1. Personales, es el trabajo.
2. Materiales, el inmueble donde esté la empresa, mobiliario, vehículos, utensilios etc.
3. Inmateriales, El know how o saber cómo se hace, el software, etc.

2.3. CLASES DE EMPRESA

 Las empresas pueden clasificarse atendiendo a diversos criterios, ahora dos:
1. Según su tamaño:
a. Grandes.
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 b. Medianas.
c. Pequeñas.
2. Según la naturaleza de la actividad que realizan:
a. Mercantiles.
b. Industriales.
c. De servicios.
Estas tres constituyen el principal sector de aplicación del Derecho Mercantil.
d. Agrícolas. Tienen una situación especial, cuando su titular es una persona física,
una sociedad colectiva, una sociedad comanditaria, una sociedad agraria.
No se les aplica el Derecho Mercantil, sin embargo si adoptan la forma de
sociedad anónima o limitada si se les aplica.
3. La empresa como objeto de negocios jurídicos. La empresa puede ser objeto de
transmisión, y ésta lo es:
1. Plena:
a. Intervivos. Esta transmisión plantea tres problemas:
1. La asunción de deudas y la cesión de créditos. Los créditos que a la hora de
la transmisión se mantienen vivos no se transmiten automáticamente al
adquirente, es necesario que se convenga expresamente dicha
transmisión.
Igual sucede con las deudas, en la medida de que es necesario el
consentimiento expreso del tercero acreedor/proveedor.
2. La cesión de los contratos. Habrá que estar a lo que digan los contratos y a
la negociación.
3. La prohibición de competencia. Para el caso de que se pacte expresamente
esa prohibición de competencia o no.
b. Mortis causa.
2. Temporal o limitada:
a. Arrendamiento.
b. Usufructo.

3. INTRODUCCIÓN. REPRESENTACIÓN DEL EMPRESARIO.

 Podemos distinguir dos grandes grupos del auxiliares o colaboradores del empresario
mercantil:
1. Aquellos auxiliares que prestan su colaboración de forma permanente:
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 1.1. Factor o gerente.
1.2. Apoderado singular.
1.3. El mancebo.
2. Colaboradores que auxilian a la empresa desde fuera, esta colaboración puede ser de
forma permanente o esporádica. Sin subordinación y con régimen de independencia
auxilian al empresario mercantil.

4. COLABORADORES DEPENDIENTES DEL EMPRESARIO

 Son aquellos que de forma permanente, desde dentro de la empresa y en régimen de
dependencia y subordinación, ayudan al empresario a llevar a cabo su actividad
económica.

4.1. EL APODERADO GENERAL

 Usualmente se conoce con el nombre de gerente, factor mercantil o apoderado general,
y también con el nombre de director general.
 Es el principal colaborador mercantil del empresario, porque el gerente suele ser un
auxiliar del empresario al que se le confieren unos poderes generales para comerciar en
nombre y por cuenta de su empresa.
 Estos poderes se pueden realizar de forma escrita mediante la escritura pública o de
forma tácita.
 Los requisitos y deberes del apoderado general son:
1. Que posea capacidad necesaria para actuar como comerciante.
2. Tiene un especial prohibición de competencia en beneficio del su empresario
principal.
3. Los poderes que se otorgan no se extinguen por la simple muerte de poderdante sino
que subsisten hasta que sean revocados expresamente, en su caso, artículo 290 del
Código de Comercio.

4.2. LOS APODERADOS SINGULARES

 El Código de Comercio nos contrapone esta figura de apoderados singulares a los
apoderados generales.
 Los apoderados singulares simplemente están facultados para llevar a cabo algunas
gestiones.
 Ejemplo: un jefe de compras o un jefe de ventas.
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  También desempeñan sus funciones de forma permanente y en nombre y por cuenta del
empresario que los nombró.
 Igualmente actúan con un poder que se les otorga de forma escrita o verbal.
 El Código de Comercio los denomina expresamente como apoderados singulares
dependientes, dos figuras:
1. Dependientes de comercio. Los denomina como los llamados “mancebos” y los
tipifica por el hecho de ser dependientes autorizados para vender al por menor o al
por mayor, recepcionar mercancías, cobrar en su nombre y lógicamente también
para expedir los recibos correspondientes.
 Los mancebos no pueden hacer:
a. Vender a crédito.
b. Cobrar fuera del almacén.
c. Cobrar los plazos de las ventas hechas a crédito.
 Se trata de dependientes auxiliares pero con facultades muy escasas.
 Están ligados con un contrato de trabajo de carácter ordinario.
 Las facultades y la forma de retribución suelen ser variadas y dependen
generalmente de la naturaleza de la actividad que desarrolla. Esta retribución
tiene una importante componente variable que es lo que conocemos con el
nombre de comisión.
2. Representantes de comercio. Son los que normalmente conocemos con el nombre
de “comerciales”, se puede llevar a cabo por dos figuras:
a. Los agentes comerciales. Son verdaderos empresarios, personas físicas o jurídicas,
auxiliares e independientes, su trabajo consiste en prestar sus servicios a varios
empresarios, pero que no están ligados a ellos con un contrato de trabajo.
b. Los viajantes o representantes de comercio. Son auxiliares dependientes del
empresario y están ligados por una relación laboral especial.

5. COLABORADORES INDEPENDIENTES DEL EMPRESARIO

 Son unos sujetos que sin pertenecer a una empresa mercantil, actúan sin subordinación
y con independencia, colaboran con el empresario para fomentar su actividad externa en
relación con la clientela.
 Son verdaderos empresarios mercantiles y además no están ligados por un contrato de
trabajo, sino que generalmente están ligados por un contrato de agencia, de comisión o
de corretaje.
 Dos figuras:
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1. Los agentes comerciales. Aquellas personas que se obligan de manera estable a
promover actos u operaciones de comercio llevando a cabo contratos de
compraventa, su misión consiste en:
a. Bien captar clientes para que el empresario contrae con ellos.
b. O bien, busca clientes para contratar en nombre del empresario principal.
 El valor de los contratos determinará su retribución.
 El empresario también puede servirse de los llamados comisionistas o corredores.
 Son colaboradores independientes, que a diferencia de los agentes dependientes
prestan sus servicios de forma esporádica y de forma no estable o duradera.
2. Los agentes mediadores colegiados. Su actividad es aproximar aquellos que quieran
estipular un contrato determinado, o también estipular dicho contrato por cuenta del
cliente que les formuló dicho encargo.
 Ejemplo: La redacción de un contrato de compraventa.
En la práctica y con los años necesitaron que se les diera fe a sus actuaciones para
dotar a esos documentos de autenticidad o legalidad, nuestro Código de Comercio
recogía tres figuras:
a. Los agentes de cambio y bolsa. Por la ley 24/88, de 28 de julio del mercado de
valores se convirtió ese cuerpo a extinguir, privándolos de esa condición de
fedatario público. A partir de ese momento les permitieron o bien incorporarse al
cuerpo nacional de corredores colegiados de comercio, o bien, los jubilaban.
b. Los corredores colegiados de comercio. Tampoco existen, hay una ley de 55/99,
de 29 de diciembre por la que se incluyeron en un cuerpo único con los notarios.
c. Los corredores intérpretes de buques. El código de comercio en los artículos 112 a
115 habla de ellos aunque esta figura deja de existir, y pasan a hacer su labor los
intérpretes de lenguas o los consignatarios de buque.