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Entre los Estados miembros de la Organización de los Estados Ame- De la lectura de los artículos relativos a la aplicación e interpre-
ricanos que fueren parte de esta Convención y de la Convención de La tación de los tratados se desprende que los principios receptados
Haya del 25 de octubre de 1980 sobre Aspectos Civiles del Secuestro In- conducen a respetar la prevalencia de la norma posterior sobre la
ternacional de Menores, regirá la presente Convención. Sin embargo, los anterior, y de la norma especial sobre la general. Esto es así siem-
Estados Parte podrán convenir entre ellos de forma bilateral la aplicación pre que se tengan presente los principios de eficacia máxima de
prioritaria de la citada Convención de La Haya del 25 de octubre de 1980. las soluciones de "la norma más favorable". V.gr., la protección de
la parte débil de la relación como es el caso de menores o consu-
Vaya otro ejemplo sobre esta cláusula de compatibilidad que midores.
sirve para ilustrar este punto: en el ámbito de la fuente institucio-
nal, el Protocolo de Las Leñas sobre Cooperación y Asistencia Ju- 4.3. El Derecho Internacional Privado Transnacional
risdiccional en Materia Civil, Comercial, Laboral y Administrativa, El DIPr transnacional es el que surge en el ámbito del comercio
establece: internacional -ius mercatorum- por la acción de los particulares o
de organizaciones privadas. Esta fuente se caracteriza por la caren-
35. El presente Protocolo no restringirá las disposiciones de las con- cia de coercibilidad al no existir sanción por un poder público con
venciones que sobre la misma materia hubieran sido suscritas anterior- potestad legislativa.
mente entre los Estados Partes en tanto no lo contradigan. El auge de esta categoría jurídica es de reciente data, responde
a una realidad social y económica que asoma a partir de la Se-
Es importante que los convenios incorporen esta cláusula de gunda Guerra Mundial; reconoce su origen en la denominada so-
compatibilidad porque cada vez es más frecuente la concurrencia ciedad internacional de comerciantes que busca solucionar los
de acuerdos internacionales para la reglamentación de una misma problemas generados en su seno, fuera del marco estatal. Se ca-
materia, habida cuenta la cantidad de foros de codificación inter- racteriza por ser un Derecho espontáneo, producto de la práctica
comercial internacional pergeñando fuentes propias basadas en los Pasamos a referirnos brevemente a algunos de los marcos gene-
usos comerciales y en las costumbres. Este Derecho encuentra radores de esta dimensión de la materia.
receptividad en mecanismos de solución de conflictos extrajudicia-
les, al sustraer los intereses específicos del poder judicial de los 4.3.1. La Cámara de Comercio Internacional
Estados y de los tribunales internacionales a través del arbitraje. La CCI nuclea a más de ciento veinte países agrupando gran
Sin embargo, el ordenamiento transnacional no puede conside- cantidad de empresas y asociaciones; este organismo creado en
rarse totalmente autónomo en el sentido de eludir por completo el 1919 y con sede en París, funciona a través de comités nacionales:
control estatal o internacional. La conexión con estos ordenamien- el correspondiente a la República Argentina desarrolla sus funcio-
tos se refleja en ciertas modalidades de control; este se manifiesta nes en la Cámara Argentina de Comercio.
tanto en los contratos internacionales que se apoyan en un ordena- La armonización de las prácticas comerciales constituye su prin-
miento estatal, como en la posibilidad de recurrir a los tribunales cipal objetivo, tal como quedara puesto de relieve en los lncoterms
nacionales para la ejecución de los laudos arbitrales. Con frecuen- que regulan distintas modalidades de la compraventa internacio-
cia estos usos que nacen de manera espontánea son luego objeto nal, como así también en las Reglas y Usos sobre Créditos Docu-
de codificación privada; sirva de ejemplo la mención de las Reglas mentarios de aplicación a nivel mundial por árbitros y jueces na-
o Guías de la CCI. Generalmente, son incorporados a instrumentos cionales. En este orden, se puede decir que ante la carencia de una
normativos vinculantes de carácter estatal. La /ex mercatoria des- regulación material específica de este instrumento de la práctica
cansa en el regazo de los Estados y su importancia deriva del grado contractual bancaria en las codificaciones mercantiles o en leyes
de admisibilidad y permisividad de los Estados a la autonomía especiales, los operadores comerciales y las asociaciones banca-
material en la contratación internacional y en el recurso al arbi- rias intentaron aportar uniformidad en la regulación de la operación
traje, pero nunca exento de todo control. de crédito documentario mediante la "codificación" de los usos
Los usos de este ámbito trasnacional sobreviven de forma autó- bancarios existentes. A raíz de la insuficiencia evidenciada en las
noma a modo de soft /awo normas narrativas. Siguiendo a Fernán- primeras codificaciones de estos usos y reglas bancarias, se incluyó
dez Rozas y Sánchez Lorenzo, quienes hacen hincapié en la espe- su tratamiento en los trabajos de la CCI que en 1933 aprobó la
cial importancia que cobra la vertiente en la disciplina, esta fuente primera versión de las reglas y usos uniformes sobre crédito docu-
se materializa en recomendaciones, dictámenes, códigos de con- mentario. Dicha elaboración resultó del empleo de un método de
ducta y principios, entre otros instrumentos que no tienen poder de producción jurídica por el que se intentó combinar la recopilación
vinculación directa, aunque influyen tanto en el desarrollo legisla- de los usos y principios más utilizados en la práctica internacional
tivo futuro, como así también en calidad de referentes específicos con una clara labor de desarrollo de nuevas reglas adecuadas al
en la actuación judicial. El soft /awdirectamente aplicable al DIPr objeto regulado. Estas Reglas son objeto de constante adaptación
se manifiesta en la proliferación de leyes modelo elaboradas en a las necesidades de la práctica.
foros internacionales, las que pueden ser tenidas en cuenta por el
legislador nacional y por el intérprete. 4.3.2. El Instituto Internacional para la Unificación del Derecho
En principio, la función de esta fuente transnacional es la de Privado (UN/DRO/T}
constituir axiomas interpretativos, si bien en la práctica, y particu- UNIDROIT es un organismo internacional de carácter interguber-
larmente en una ciencia caracterizada por las lagunas normativas namental, constituido en 1926, con sede en Roma, que desarrolla
como es el DI Pr, actúan o pueden actuar de fundamento básico de una intensa labor en la unificación del Derecho Privado. Para la
una decisión judicial. Dejando de lado las consideraciones que realización de sus fines utiliza varias vías, principalmente se vale de
pueda merecer en relación con la faz técnico-jurídica, es innegable la preparación de leyes y convenciones, habiendo compilado los
el vuelo que viene adquiriendo esta práctica en el DIPr. Principios sobre los contratos comerciales internacionales cuya úl-
tima versión data de 2010. Tales principios han sido elaborados por elaboración del proyecto, que culminó con la sanción del Código Civil
un grupo de juristas expertos de primer orden en el dominio del y Comercial unificado. El equipo que trabajó en DIPr estuvo confor-
Derecho de los Contratos y del Derecho Comercial Internacional. mado por María Susana Najurieta, María Eisa Uzal, Marcelo lñiguez
Tienen como objetivo establecer un conjunto equilibrado de reglas y quien suscribe, Adriana Dreyzin de Klor (en adelante emplearemos
destinadas a ser empleadas a nivel mundial, independientemente de EC -para abreviar "equipo colaborador de la CR en el área de DI Pr").
las específicas tradiciones jurídicas y condiciones económicas y po- En términos generales, y pese a no superar en un todo la dispersión
líticas de los países en que se apliquen, hallándose imbuidos de los normativa que caracterizó durante tanto tiempo a la materia, el frac-
recaudos que obran como exigencia en la contratación internacional. cionamiento de la asignatura ha disminuido de manera ostensible.
UNIDROIT es sede de elaboración de importantes instrumentos Las normas de DIPr están compiladas en el Libro Sexto, Título
jurídicos; por solo agregar dos elaboraciones más a la ya mencio- 4 del nuevo Código Civil y Comercial. Es cierto que no se logra aún
nada, de las tantas reconocidas en su haber, destaquemos: los Prin- la aspiración de máxima de los jusprivatistas internacionalistas de
cipios de procedimiento civil trasnacional y el Convenio de UNI- contar con una legislación autónoma contenida en un código de
DROIT sobre los bienes culturales robados o exportados ilícitamente. DIPr o una Ley Especial. Sin embargo, el hecho de agrupar buena
Ahora bien, es muy amplia la presencia de grupos trasnacionales parte de la materia bajo ún único Título, aunque dedicado solo a
que asumen el rol de sujetos principales del proceso de globaliza- dos de sus tres sectoreses un avance importante en tal dirección.
ción económico. Este hecho explica la progresiva expansión de Lamentablemente, temas relevantes quedan fuera del Título 4, Li-
reglas en concurrencia con las normas de DIPr elaboradas por los bro Sexto. Así, el sector del reconocimiento de decisiones extran-
Estados directamente o de común acuerdo. jeras que fuera diseñado por el EC y elevado a la CR, no se incor-
pora al Título. Lo mismo ocurre con las normas sobre sociedades
4.4. El Derecho Internacional Privado Autónomo constituidas en el extranjero, y con la regulación de contratos labo-
El Código Civil derogado fue durante más de un siglo el cuerpo rales en el ámbito internacional.
normativo que contenía lo que podría calificarse como la columna En lo que hace al tercer sector de la disciplina, continúan vigen-
vertebral del DIPr interno. A la época de su sanción, tanto el objeto, tes las normas contenidas en el CPCCN y en los ordenamientos
como el contenido y la metodología de la disciplina, diferían osten- procesales provinciales, en tanto que la regulación de las sociedades
siblemente de la concepción que impera en la actualidad. Solucio- constituidas en el extranjero sigue sometida a lo dispuesto en la Ley
nes que bien podrían considerarse de avanzada al momento de su de Sociedades Comerciales. Otros ámbitos que integran el DIPr no
entrada en vigencia, hoy están superadas. fueron objeto de tratamiento por el EC, pues ab initio se nos anticipó
El 7 de octubre de 2014 se promulgó la Ley 26.994, aprobada que no debíamos incluir -al menos en esta etapa- normas sobre
por el Congreso el 1 º de octubre de 2014, por la que se sanciona el situaciones internacionales plasmadas en leyes especiales que reci-
nuevo Código Civi I y Comercial que entró en vigor el 1 º de agosto de ben una regulación autónoma (v.gr., Derecho Internacional Privado
2015, conforme lo dispuesto en la Ley 27.077 (80. 19/12/2014). de la Navegación, Insolvencia, Seguros y Derechos de Autor y cone-
Este cuerpo legal de 2671 normas es resultado de la labor de- xos). Asimismo, el EC no abordó la problemática de las inmunidades
sarrollada por la Comisión de Reforma integrada por los Dres. Ri- jurisdiccionales de Estados y organizaciones internacionales.
cardo Lorenzetti (Presidente), Elena H ighton de Nolasco y Aída
Kernel majer de Carl ucci, designados por Decreto 191/2011. 4.4.1. ¿ Legislación autónoma o incorporación
A efectos de cumplir con el mandato recibido, la CR procedió a en el Código Civil y Comercial?
identificar las áreas temáticas que debían integrar el nuevo cuerpo El interrogante presentado a modo de título recibe en nuestro país
normativo y en función de los ámbitos materiales, conformar equipos una respuesta doctrinal prácticamente unánime en favor de la regu-
de especialistas en las áreas respectivas para que colaboraran en la lación autónoma del DIPr. Sin embargo, el EC no fue consultado so-
bre el punto sino que la convocatoria realizada fue para colaborar en la CN, ahora conforman un núcleo duro mediante la consagración
la elaboración de un proyecto de normas de DIPr a integrar un Capí- del monismo en términos irrefutables. El auge del monismo está
tulo específico del entonces Proyecto de Código Civil y Comercial. estrechamente relacionado con la importancia creciente de los de-
Un sobrevuelo por la legislación comparada refleja que los Estados rechos humanos en el DIPr y esta inferencia revierte en la norma-
no están enrolados en una postura contundente favorable a la autono- tiva aprobada.
mía legislativa en la materia; antes bien, hay posiciones encontradas. Antes de abordar los axiomas sobre los cuales se ha venido cons-
Así, están los ordenamientos que reconocen la autonomía legislativa, truyendo la disciplina, es necesario posicionarnos en el sistema
siendo la óptica que predomina con mayores rangos de conveniencia legal sobre el cual se asienta. Bien sabemos que el instrumento
y criterio lógico; pero también existen legislaciones que se han incli- fundamental es la Constitución escrita que preside el sistema y
nado por la incorporación del DIPr autónomo al Código Civil. contiene los principios y valores que impregnan todo el ordena-
En la primera tesitura se inscriben entre otros países, Bélgica, miento jurídico y se proyectan e informan no solamente el conte-
con su Código de Derecho Internacional Privado; Suiza cuenta con nido de esta ciencia sino de todas las ramas del Derecho.
la Ley Federal sobre Derecho Internacional Privado; Italia adoptó la Es cierto que el DIPr argentino adolecía de graves complejida-
Ley Italiana de Derecho Internacional Privado. En América hay tam- des, debidas en parte a la dispersión normativa y a las sucesivas
bién una clara tendencia en igual sentido pues Venezuela fue pio- reformas de que ha sido objeto. Sin embargo, al estar fundado en
nera en el continente al adoptar en 1998 su Ley de Derecho Inter- principios de raigambre constitucional, estas reglas y valores die-
nacional Privado; en 2014 se aprobaron el Código de Derecho ron espacio a una equitativa articulación del funcionamiento de las
Internacional Privado de la República de Panamá y la Ley de Dere- normas generales para alcanzar decisiones valiosas. A su vez, ge-
cho Internacional Privado de República Dominicana, en Uruguay se neraron el desarrollo del sistema a efectos de cubrir las lagunas
elaboró el Proyecto de Ley General de Derecho Internacional Privado que presentaba y que seguramente persisten al no haberse cubierto
y otro ejemplo en la misma dirección, aunque bajo una metodología con la legislación aprobada toda la casuística que puede plantearse
diferente, está dado por los Estados Mejicanos que han elaborado en una realidad en permanente evolución y ebullición.
el Proyecto de Ley Modelo de Derecho Internacional Privado. Al no ser el DIPr un compartimento estanco en relación con el
Argentina contaba con antecedentes en igual sentido pues, en- sistema jurídico del Estado, sino formar parte del mismo; participa
tre otros intentos de regulación, en 1974 se presentó el Proyecto de la interdependencia mutua y de las consiguientes influencias
de Código de Derecho Internacional Privado elaborado por el Prof. recíprocas, a la vez que se despliega al amparo de la CN. En esta
Goldschmidt, y en 2003, el Proyecto de Derecho Internacional Pri- línea, adquieren especial relieve en la materia, el desarrollo de
vado, fruto del trabajo efectuado por una comisión de juristas es- principios tales como la igualdad, la no discriminación, la libertad,
pecialistas en la materia. el debido proceso, la protección del interés superior del niño, entre
En tanto, hay legislaciones modernas que han optado por incluir tantos otros incorporados con rango constitucional.
las normas de DIPr en sus Códigos Civiles. En esta línea, se enrolan En virtud de la exigencia de adecuar la legislación a las constan-
el Código de Quebec que les dedica el Libro 10; el Código Civil tes mutaciones producidas casi sin intervalos, el Código de Vélez
Alemán, que las incorpora en su Acta Introductoria (2009), y el fue objeto permanente de reformas parciales. Similar situación se
Código Civil del Perú, entre otros. observó en el ámbito del Derecho Comercial, en cuyo marco se
aprobaron leyes especiales a efectos de ir adecuando la legislación
4.4.2. Los principios inspiradores del nuevo Código Civil y Co- a la problemática del comercio, el desarrollo industrial y los desen-
mercial desde la perspectiva del DIPr autónomo volvimientos en el campo de las sociedades comerciales. Como no
La constitucionalización de los TDDHH introduce un conjunto podía ser de otro modo, el impacto de las reformas fue palpitando
de principios que si bien en muchos casos podían desprenderse de en el DIPr civil y comercial, así como dejándose sentir en el modo
de regular las relaciones privadas internacionales tejidas al ritmo de la posmodernidad. Una regulación pionera en su momento y
de las nuevas circunstancias. destacable por su señera vigencia de más de cien años hoy ya no
De esta suerte, Argentina estuvo inmersa en un constante pro- resulta apta para regir los destinos del ciudadano del siglo XXI.
ceso de proliferación de leyes modificatorias de las normas codifi- Los principios sobre los que se edifica el DIPr enraízan en el
cadas, proceso que no ha sido totalmente superado, aunque en la espíritu posmoderno y, concretamente, en la adopción de criterios
actualidad se cuenta con un Título específico en el Código, que flexibles; en asumir la cooperación jurisdiccional internacional
coadyuva a identificar las normas y los principios generales de la como un deber; en la incorporación expresa de la autonomía de la
legislación. voluntad destacando así la posibilidad de reconocer a la persona
La idea que obra como premisa en la elaboración de las normas humana una facultad que le compete, y en optar por incluir cone-
que integran el sistema nacional de DIPr de fuente interna es que xiones que responden a la vinculación de las relaciones con los
las reglas incorporadas deben favorecer una coordinación ade- ámbitos espaciales desde una perspectiva lógico-axiológica, do-
cuada entre nuestro Derecho y los sistemas de los demás Estados. tando al sistema de razonabilidad a la vez que facilitando la armo-
Esta posición tiene un claro propósito, cual es tender a la mejor nización de las soluciones.
inserción global del sistema argentino y respetar la articulación con El DIPr goza de caracteres que son propios del conjunto norma-
los países de la región a la que pertenecemos. La actitud se en- tivo que regula las situaciones jurídico-privadas internacionales
cuentra en buena medida allanada al haberse alcanzado algunos que expondremos en los respectivos capítulos. Además está im-
consensos en diversos temas por medio de la trama de convencio- buido de principios sobre los que se construye, entre los quemen-
nes internacionales que vinculan a la República Argentina. cionamos algunos sin pretender brindar un listado exhaustivo.
El desarrollo que observa esta ciencia en virtud del incremento Comencemos señalando que es de principio considerar que los
de las situaciones privadas multinacionales conlleva la necesidad tratados internacionales ratificados por Argentina tienen primacía
de tener en cuenta su evolución operada con la globalización como sobre el Derecho interno. Cuando se trata de determinados TDDH H,
escenario; las relaciones de tráfico externo se ven condicionadas por estos gozan de jerarquía constitucional.
una dinámica impensable a fines del siglo XX. Frente a esta realidad Principio de igualdad: Todas las personas humanas son iguales
y una sinergia cada vez más comprobable, hubo acuerdo en que ante la ley y ninguna diferencia ni distinción será reconocida (art.
debían diseñarse soluciones "que sean a la vez sencillas y de cierta 16, CN). Como cabe_advertir, la intención de esta regla es prohibir
flexibilidad, a fin de que la codificación permita captar situaciones las diferencias basadas en razones de origen, de familia, o en mo-
que se presentan con una tipicidad fáctica compleja, de alto dina- tivos religiosos, regulando los derechos de los ciudadanos sobre la
mismo y muchas veces rebelde a encuadramientos rígidos" (Nota base de una igualdad real.
de elevación del Proyecto de DI Pr autónomo elaborada por el EC). Principio de no discriminación de extranjeros: Contenido en el
Ahora bien, como principios rectores, siguiendo las pautas esta- art. 20 de la CN se conjuga en forma paralela con el principio de
blecidas por la CR, obran aquellos axiomas que llevan a señalar igualdad. Llevado al campo del DIPr puede entenderse que Argen-
que el Código Civil y Comercial opera como instrumento de la cons- tina considera a todos los sistemas legales foráneos de igual ma-
titucionalización del Derecho Privado y por tanto del DIPr, nutrién- nera, o sea que gozan en el país de trato equivalente. Ahora bien,
dose de un espíritu latinoamericanista y abrevando en las respues- si el resultado de la aplicación del Derecho extranjero es contrario
tas que brinda la jurisprudencia para situaciones que muchas al espíritu de nuestra legislación por vulnerar el orden público, la
veces carecen de solución normativa. Estas lagunas se compren- ley extranjera no será aplicada (art. 2600 Cód. Civ. y Com.).
den con solo atender a la época en que se dicta el Código Civil, obra Principio de protección del interés superior del niño: Resulta de
magistral de un jurista sabio como fue Vélez Sarsfield; pero que ya imponderable aplicación en el DIPr y son numerosos los fallos en
no capta situaciones y figuras que se han ido evidenciando al hilo materia de restitución internacional de niños, principalmente en
los que se observa el alcance de este principio de la Convención de caso de colisión del ordenamiento local con otro foráneo se aplicará
Derechos del Niño que tiene hoy rango constitucional en el Dere- el propio, siempre que sea más favorable a la validez del acto.
cho argentino. Principio "una vez mayor de edad - siempre mayor de edad"
Autonomía de las partes: Hasta la entrada en vigor del nuevo cuando una persona humana es reconocida como mayor de edad
Código unificado no existía una regla general que permitiera a las bajo una legislación, sea la ley argentina sea una extranjera, no
partes elegir el Derecho aplicable a sus relaciones jurídicas de pierde ese status legal, aunque cambie su domicilio a un Estado que
carácter patrimonial, en materias de carácter civil y comercial. Sin no lo reconozca como tal (arts. 2616 y 2617 del Cód. Civ. y Com.).
embargo, se admitió por la jurisprudencia pudiendo distinguirse
dos épocas en relación a la interpretación del silencio legislativo 4.4.3. Fuentes normativas del DIPr autónomo en el Código Civil
que caracterizó el sistema anterior. En una primera etapa, la juris- y Comercial
prudencia entendía que la falta expresa de una norma implicaba Tal como se expresa en la nota de elevación que el EC adjunta a
no admitir la autonomía de las partes. Desde la década del setenta la presentación de las normas diseñadas, para su elaboración se
del siglo pasado se produce un cambio, al resolverse que el silencio realizó un profundo estudio y un exhaustivo análisis del Derecho
del Código no debía interpretarse como la prohibición de reconocer Comparado, se trabajó con las soluciones de los distintos códigos
la autonomía de la voluntad de las partes. En este sentido, ya se y leyes de DI Pr de los más modernos y de los clásicos, así como
manifestaba expresamente el CPCCN que admite la prórroga de con los proyectos nacionales y extranjeros elaborados principal-
jurisdicción en cuestiones personales de carácter patrimonial. Ac- mente en las últimas décadas. Ese estudio reflexivo condujo a estar
tualmente el art. 2651 recepta la autonomía de la voluntad en en condiciones de optar por propuestas de solución que se estimó
materia contractual, como se verá oportunamente. eran las más convenientes y adecuadas, tanto por los resultados ya
Principio de justicia: En esta ciencia este principio implica res- exhibidos en el caso de las fórmulas que se mantienen y que se
petar los intereses que existen en las relaciones de tráfico externo, adaptan a una realidad legislativa satisfactoria e incluso fructífera
en las que el orden público inclinado a favor de las concepciones en nuestro medio, como por la necesidad de realizar cambios nor-
nacionales solo debería ser considerado de forma excepcional y mativos en aquellos institutos que mostraban de forma meridiana
concebirlo como único camino que conducirá a la armonía interna- la necesidad de efectuar una adecuación a los tiempos actuales.
cional de las soluciones. En la convicción de que la jurisprudencia cobra un rol esencial,
Debido proceso: Este principio, tutelado por la CN (art. 18) se el trabajo se llevó a cabo partiendo en muchos tópicos de las solu-
recepta para que ilumine la solución de las relaciones privadas ciones consagradas en nuestro país. Es dable aclarar que no solo
internacionales, resguardando axiomas procesales tales como la se trabajó con fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nación
igualdad de las personas frente a la ley, la bilateralidad y la defensa y de los demás tribunales argentinos, sino también con sentencias
en juicio, en tanto son instrumentos para garantizar el acceso a la provenientes de tribunales extranjeros. La fuente autora! también
justicia de todas las personas. En igual sentido se incorpora la resultó de gran uti I idad a través de las reflexiones de la autorizada
obligación de prestar cooperación jurisdiccional (art. 2611), que doctrina que en nuestro medio y a nivel internacional enriquece día
debe presidir la asistencia procesal internacional entre las autori- a día la materia.
dades estatales (art. 2612). También se abrevó en las modernas legislaciones sobre la mate-
Principio favor debilis: Es el supuesto previsto en varios artículos ria incorporando numerosas soluciones de legislación comparada.
del sector jusprivatista internacional del Código Civil y Comercial Así, cabe citar entre otras: el Código de Derecho Internacional Pri-
(arts. 2617, 2629, 2630, 2654, 2655, entre otros), al regular acerca vado de Bélgica; el Código Civil de Quebec de 1994, Libro 10; la
de una relación sujeta a diversos ordenamientos jurídicos, priori- Ley Federal sobre Derecho Internacional Privado de Suiza; la Ley
zando el que favorece los intereses del vulnerable de la relación. En Italiana de Derecho Internacional Privado, 1995; el Acta lntroduc-
toria del Código Civil Alemán, 2009; el Código Civil del Perú; el 4.4.4. Aspectos destacables
Proyecto de Ley General de Derecho Internacional Privado de Uru- Entre los tópicos que merecen destacarse por ser innovadores a
guay; la Ley de Derecho Internacional Privado de Venezuela, 1998; nivel legislativo de la disciplina en Argentina, mencionamos:
el Proyecto de Ley Modelo de Derecho Internacional Privado de La estructura del Título 4 que es parte del Libro Sexto, y com-
México. prende tres Capítulos: Disposiciones generales, Jurisdicción inter-
Fue de gran utilidad el Derecho de fuente convencional, tanto nacional y Parte especial.
tratados (Tratados de Derecho Civi I de Montevideo de 1889 y En el primer Capítulo se abordan cuestiones que integran la
1940, Código de Bustamante de Derecho Internacional Privado, de llamada parte general de la disciplina. En cuanto a los contenidos
1928), como convenciones vigentes en Argentina o no, emanadas que debía abarcar el Capítulo, el EC coincidió en que,
de organizaciones internacionales. Se han considerado también las
en este tiempo, no es conveniente una regulación exhaustiva de todos
insoslayables propuestas de los foros de codificación, tanto univer-
los problemas generales del derecho internacional privado.
sal (Conferencia de La Haya - Comisión de Naciones Unidas para
la Unificación del Comercio Internacional (UNCITRAL o CNUDM 1)-, Es así que se consideró que
como continental (Conferencia lnteramericana de Derecho Interna-
cional Privado - CIDIP) o regional (MERCOSUR, Unión Europea). las normas atinentes a la materia deben evitar el excesivo tecnicismo
No se dejó de consultar las soluciones legales ya vigentes en
y constituir un instrumento accesible para llegar a la solución justa de
nuestro DIPr de fuente interna; nos referimos al Código Civil, de los casos.
Comercio, a la Ley de Sociedades Comerciales -Ley 19.550-, Ley Los temas incorporados son: aplicación del Derecho extranjero,
18.245, al Dec. Ley 5965/58, a la Ley 24.240 de Defensa del su interpretación y el problema del reenvío, una cláusula general
Consumidor y sus modificatorias, Código Procesal Civil y Comercial de excepción, las normas internacionalmente imperativas (del foro,
de la Nación, y a las valiosas soluciones propuestas en los diferen- de la ley aplicable y de Estados extranjeros estrechamente vincula-
tes Proyectos en materia de DIPr elaborados en Argentina, muy dos al caso), el fraude a la ley, el orden público y una norma de
especialmente el Proyecto de Código de Derecho Internacional Pri-
armonización de sistemas jurídicos.
vado de 2003, pues en buena parte recoge las reformas anteriores, El segundo Capítulo, intitulado "Jurisdicción internacional",
sin obviar el Proyecto Goldschmidt de Código de Derecho Interna- contiene definiciones sobre criterios atributivos de jurisdicción y
cional Privado, el Proyecto de Reformas al Código Civil (Comisión otros institutos fundamentales. Es el espacio en que queda meri-
Decreto 468/92) y el Anteproyecto de reformas a la Ley 19. 550 de dianamente asentada la constitucionalización del DIPr al referir a
Sociedades Comerciales de 2005, entre otros valiosos esfuerzos. cuestiones tales como acceso a justicia y debido proceso, entre
Se aclara particularmente en el escrito de elevación que otras, de importancia esencial en los casos jusprivatistas de carác-
ter internacional.
[. .. ] si bien nos hemos nutrido de muy destacada doctrina nacional y
Se trata de un
extranjera, decidimos no mencionar a los autores, atendiendo de este
modo las exigencias de la presentación conveniente del Código evitando sector de naturaleza federal -tal como lo ha reconocido la jurispru-
asimismo, involuntarias omisiones. Igual criterio se ha seguido con la dencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación- pues delimita el
jurisprudencia que obró de fuente orientadora de todo el trabajo reali- ámbito del ejercicio de la soberanía jurisdiccional del propio Estado
zado, muy especialmente la jurisprudencia emanada de la Corte Su- frente a la jurisdicción de Estados extranjeros.
prema de Justicia de la Nación, que en muchos casos adoptó soluciones
de alto valor científico, particularmente en ocasión de integrar las lagu- Los institutos abordados son: la autonomía de la voluntad en la
nas existentes en nuestro derecho internacional privado. elección y en la prórroga de la jurisdicción, el foro de necesidad, la
competencia para el dictado de medidas cautelares, las jurisdic- La metodología adoptada responde a un criterio riguroso de cla-
ciones exclusivas, el foro de patrimonio y la regulación de la litis- sificación de las normas, analizado a la luz de la problemática que
pendencia. También se incluye una disposición sobre el "foro del plantea esta materia por su propia naturaleza. Los axiomas que
domicilio o residencia habitual del demandado" y otra norma sobre sustentan la construcción efectuada y las fuentes jurídicas que han
la "Jurisdicción exclusiva", siguiendo los consensos generales de servido de base al nuevo sistema, enraízan en la concepción que
la doctrina y jurisprudencia nacional. proviene de constitucionalizar el DIPr, al receptar las reglas y prin-
Cierran este Capítulo las normas relativas a la "igualdad de cipios que presiden los Tratados de Derechos Humanos incorpora-
trato" y a los principios de cooperación jurisdiccional y de asisten- dos a la Carta Magna en 1994.
cia procesal internacional, que colocan a nuestra legislación de
fuente interna en una línea de gran afinidad con el Protocolo de Las
Leñas de Cooperación y Asistencia Jurisdiccional en Materia Civil, 5. Sobre las dimensiones del DIPr
Comercial, Laboral y Administrativa.
En el Capítulo 3, Parte especial, se contemplan las soluciones Las vertientes jurídicas señaladas constituyen ámbitos de pro-
particulares sobre Derecho aplicable y las reglas especiales res- ducción normativa sin cuya referencia es imposible contemplar la
pecto de los criterios atributivos de jurisdicción en los institutos realidad del tráfico externo de nuestros días.
relativos a la persona, sus atributos, las relaciones de familia (ma- La disciplina está integrada por un significativo acervo de nor-
trimonio, uniones civiles, filiación, adopción, responsabilidad pa- mas contenidas en las diferentes dimensiones; las reglas se articu-
rental y problemática sobre protección de niños y niñas), incapa- lan con las normas contenidas en las Constituciones Nacionales,
ces; las sucesiones, las personas jurídicas de Derecho Público, no solo en cuanto estas determinan la jerarquía existente entre las
personas jurídicas de Derecho Privado constituidas en el extran- fuentes, sino también y principalmente, respecto a una serie de
jero, los actos jurídicos, contratos en general y contratos de con- valores y principios incorporados explícita o implícitamente en la
sumo, responsabilidad extracontractual, títulos valores, derechos Carta Fundamental que obran de premisas orientadoras tanto para
reales y prescripción. el legislador, encargado de dar respuesta a los eventuales supues-
El nuevo DIPr obra como instrumento para conectar distintos tos que suscitan las relaciones de tráfico externo, como para los
ordenamientos jurídicos, valiéndose de un pluralismo metodoló- jueces en el ejercicio de su función de aplicadores del Derecho
gico al emplear normas con estructuras diferenciadas (normas de previamente elaborado para reglamentar tales situaciones.
conflicto o normas indirectas; normas internacionalmente impera- Un axioma que a nuestro juicio debe ser piedra angular del or-
tivas o normas de policía, entre otras) e institutos autónomos (v.gr., denamiento jusprivatista internacional desde sus diversas vertien-
el reenvío). tes, podría enunciarse sosteniendo que las reglas se deben encau-
Bajo la perspectiva enunciada supra, se impone una actitud zar a través de la elección de conexiones flexibles, no basadas en
particular al juez que debe asumir el esfuerzo de la argumentación. motivos territoriales, sino adoptando soluciones que alcancen el
De este modo, la lógica del razonamiento se modifica con respecto grado más amplio de reconocimiento extranjero a fin de resguardar
a la que se desarrolla generalmente frente al ordenamiento mate- la armonía de las decisiones en tanto sea posible. Desde una pers-
rial propio. pectiva estricta, el sistema de fuentes responde a los parámetros
El EC ha pretendido a través del diseño normativo elevado a la constitucionales con que se diseñan las relaciones de jerarquía,
CR, facilitar la aplicación del sistema jurídico jusprivatista interna- prevalencia y eficacia de las diferentes fuentes jurídicas, aten-
cional al operador jurídico y a los magistrados por una parte, en diendo a su origen y rango normativo. Sin embargo, desde una vi-
tanto que por otra, se intenta respetar el carácter de sistema nor- sión más amplia no puede dejar de mencionarse entre las fuentes,
mativo que reconoce el DIPr dentro del orden jurídico que integra. la jurisprudencia y la doctrina.
6. Otras fuentes del DIPr del comercio internacional; ahora, la nueva normativa consagra su
carácter de fuente jurídica con el alcance dispuesto en el texto.
6.1. La jurisprudencia Las normas consuetudinarias relativas a la /ex mercatoria son
Argentina es un país que por larga tradición se encuentra ads- una importante fuente del Derecho que los tribunales argentinos
cripto al sistema codificado de raigambre romano germánico. Con- uti I izan cuando interpretan o aplican normas de DI Pr. A modo de
secuentemente, la jurisprudencia no constituía una fuente formal ejemplo, en el conflicto planteado por "Senovo Internacional SA el
de DI Pr. Sin embargo, a partir de la entrada en vigor del Código Ovoprot Internacional", el tribunal se valió de la aplicación acos-
unificado, el artículo 1 la eleva a fuente de Derecho que se consa- tumbrada de INCOTERMS para determinar el resarcimiento por
gra como una vertiente de alto valor material en la interpretación incumplimiento en el marco de un contrato de compraventa inter-
jurídica de la ley interna y de los tratados internacionales, ocu- nacional de mercaderías.
pando el rango que la norma le concede.
En este orden de ideas, cabe destacar que los pronunciamien- 6.3. Doctrina
tos de la CSJN son cuidadosamente analizados y seguidos. En el Aunque la doctrina n_o es fuente formal de Derecho interno,
área del D/Pr la jurisprudencia viene asumiendo un rol muy impor- juega un importante rol en D/Pr, y los tribunales consideran doc-
tante ya que obra de fuente de las normas de D/Pr del nuevo Có- trina legal aquella desarrollada por juristas y académicos. No es
digo Civil y Comercial. Además, el Derecho de base legislativa no inusual que citen en sus sentencias, libros y artículos escritos por
es de fácil comprensión por abogados no especialistas en la ma- profesores de Derecho en aras de sustentar las argumentaciones
teria y, en consecuencia, la jurisprudencia es un aliado de gran que motivan los fallos.
utilidad. Más aún, de acuerdo al artículo 2 de la CIDIP sobre Normas
Son numerosos los ejemplos que podríamos citar en los que la Generales de DIPr, los jueces y autoridades de los EP estarán obli-
jurisprudencia refleja su importancia como fuente de Derecho. A gados a aplicar el Derecho extranjero tal como lo harían los jueces
modo ilustrativo escogemos un fallo que obró como fuente de ins- del Estado cuyo Derecho res u Ita re aplicable. Por lo tanto, debe ser
piración de las soluciones que brinda el Código Civil y Comercial. considerada la doctrina que resultaría de aplicación en el respec-
El caso "Gómez, Carlos L. si Sucesión", en el que para decidir la tivo Estado del cual emana el Derecho extranjero aplicable en el
aplicación del Derecho extranjero se sostuvo que "jurisprudencia/- supuesto.
mente" es cuestión aceptada que los tratados ratificados por el
país constituyen principios generales de Derecho que resultan de 6.4. La interpretación
aplicación de conformidad con las directivas del art. 16 del Código Debe destacarse que la interpretación asume carácter especial
Civil. En consecuencia, se procedió a aplicar de oficio la ley del al expresar la norma del nuevo Código Civil y Comercial que:
Estado norteamericano de Florida haciendo caso omiso a lo precep-
tuado en el art. 13 del mismo Código. 2. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus
finalidades, las leyes análogas, las disposiciones que surgen de los tra-
6.2. La costumbre tados sobre derechos humanos, los principios y los valores jurídicos, de
El Código Civil y Comercial establece que la costumbre, junto a modo coherente con todo el ordenamiento.
los usos y prácticas, es vinculante cuando las leyes o los interesa-
dos se refieran a ella y, asimismo, es fuente cuando existen lagunas Esta disposición sedimenta la constitucionalización del Derecho
en tanto no contradigan el Derecho (art. 1). Privado y también del D/Pr, que se ve iluminado por los valores y
En el D/Pr se le reconocía a la costumbre un particular valor, principios inmanentes a los TDDHH que reconocen rango constitu-
esencialmente en el área comercial a través de los usos y prácticas cional.
En la misma tónica se entiende que este artículo está en conso- Cheatham, Elliott y Maier, Harold, "Prívate lnternational Law and
nancia con la jurisprudencia de la CSJN, en cuanto afirma que la its Sources", en Vanderbilt Law Review, 1968-1969.
interpretación debe partir de las palabras de la ley; pero debe ser Cheatham, Elliott, "Sources of roules for conflict of laws", en Uni-
armónica, conformando una regla con el contenido de las demás, versity Pasadena Law Review, 1941, vol. 89 (4), pp. 430-452.
pues sus distintas partes forman una unidad coherente y que, en Dehaussy, Jacques, "Sources du droit international", en Juris Clas-
la inteligencia de sus cláusulas, debe cuidarse de no alterar el seur, t. 1, fase. 10.
equilibrio del conjunto. Dreyzin de Klor, A.; lñiguez, Marcelo; Najurieta, M.S.; Uzal M. E.,
De acuerdo a los lineamientos establecidos por la CN se desen- Nota de elevación del Anteproyecto de normas de DI Pr a la Co-
vuelve bajo el prisma rector de los TDDH H incorporados a partir de misión de Reforma. Setiembre 2012.
la reforma constitucional de 1994, con el enorme plus de recono- Dreyzin de Klor, Adriana: Perotti, Alejandro, El rol de los tribunales
cer a la persona humana los derechos individuales que le permiten nacionales de los Estados del MERCOSUR, Córdoba, Advoca-
ejercer su capacidad procesal para la reivindicación tanto a nivel tus, 2009.
nacional como internacional. Dreyzin de Klor, Adriana; Saracho Carnet, Teresita, Derecho Inter-
Así, emerge de forma meridiana el empleo de la interpretación nacional Privado. Una visión actualizada de sus fuentes, Cór-
teleológica en los supuestos de DIPr. En este orden, se determina doba, Advocatus, 2003.
que el elemento finalista es el más importante, predicándose en Dreyzin de Klor, Adriana, "Los principales desarrollos dentro del
todo caso y no solo cuando la redacción es ambigua (Ezquiaga Derecho Internacional Privado en el próximo siglo en Argen-
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