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Bogotá D.C., 31 de octubre de 2023

Señores
ADMINISTRADORA COLOMBIANA DE PENSIONES – COLPENSIONES-
Ciudad

Asunto: Consulta Jurídica

Respetados señores

En cumplimiento de nuestros compromisos contractuales y en respuesta a la solicitud de concepto

jurídico respecto del asunto, procedo a realizar análisis y recomendación sobre el particular en los
siguientes términos:

I. DOCUMENTOS OBJETO DE ANÁLISIS

Con ocasión de la designación de evaluador jurídico dentro del proceso de Covocotaría Pública No
006 de 2023, y de conformidad con la solcitud específica de revisión de la capacidad jurídica de la
firma Inversiones William ZUCA SA, por parte de los miembtos del comité de contratación de la
entidad, nos permitmos señalar:

Conforme a tal solicitud, fue necesario revisar la documentación contenida en la “CONVOCATORIA

PÚBLICA No. 006 de 2023” que se encuentra en la plataforma SECOP II, la documentación
aportada por los trabajadores de la entidad y concretamente los siguientes medios de convicción:

a) Convocatoria Pública CP No. 006 de 20231

b) Evaluación jurídica de la UNIÓN TEMPORAL MZ-2023.
c) Certificado de existencia y representación legal de INVERSIONES WILLIAM ZUCA S.A. 2
d) Informe de evaluación jurídica Convocatoria Pública No. 6 de 2023, suscrita por Álvaro Iván
Moreno Sierra.

1 Documento enunciadoen SECOP II como 20230822_Reglas _ Participación (1) pdf

2 UNIÓN TEMPORAL MZ-2023 integrada por MILLENIUM BPO S.A., con una participación del 90% e INVERSIONES
WILLIAM ZUCA S.A., con una participación del 10%.

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e) Anexo técnico No. 1

f) Pronunciamiento por parte de UNIÓN TEMPORAL MZ-2023 de fecha 17 de octubre de
2023 a las “OBSERVACIONES AL INFORME DE EVALUACIÓN EN EL PROCESO
CONVOCATORIA PÚBLICA No. 006 de 203
g) Informe Definitivo Evaluación Técnica Convocatoria Pública No 6 de 2023, numeral 4
COMENTARIOS TÉCNICOS A LA OBSERVACIÓN REALIZADA AL PROPONENTE UT MZ
EN RELACIÓN CON EL RESULTADO DE LA EVALUACIÓN JURÍDICA

II. PROBLEMA JURÍDICO

Para el caso bajo estudio, se establece el siguiente problema jurídico:

¿Está habilitada jurídicamente la UNIÓN TEMPORAL MZ-2023, integrada por MILLENIUM BPO SA
con una participación del 90% e INVERSIONES WILLIAM ZUCA SA con una participación del 10%,
para participar de la Convocatoria Pública No. 6 de 2023?

III. ANÁLISIS

Ámbitos generales sobre la Administradora Colombiana de Pensiones - COLPENSIONES.

La Administradora Colombiana de Pensiones - COLPENSIONES, fue constituida por medio de el

artículo 155 de la Ley 1151 de 2007, como una Empresa Industrial y Comercial del Estado -
EICE, organizada como una entidad financiera de carácter especial, vinculada al Ministerio del
Trabajo, con personería jurídica, autonomía administrativa y patrimonio independiente, la cual, será
vigilada por la Superintendencia Financiera de Colombia, así:

“ARTÍCULO 155. De la Institucionalidad de la Seguridad Social y la Administración del

Régimen de Prima Media con Prestación Definida.

(...)

Adicionalmente créase una empresa industrial y comercial del Estado del orden
nacional, con personería jurídica, autonomía administrativa y patrimonio
independiente, vinculada al Ministerio de la Protección Social, denominada Administradora
Colombiana de Pensiones, Colpensiones, cuyo objeto consiste en la administración estatal

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del régimen de prima media con prestación definida incluyendo la administración de los
beneficios económicos periódicos de que trata el Acto Legislativo 01 de 2005, de acuerdo
con lo que establezca la ley que los desarrolle.

Colpensiones será una Administradora del Régimen de Prima Media con Prestación
Definida, de carácter público del orden nacional, para lo cual el Gobierno, en ejercicio de sus
facultades constitucionales, deberá realizar todas las acciones tendientes al cumplimiento de
dicho propósito, y procederá a la liquidación de Cajanal EICE, Caprecom y del Instituto de
Seguros Sociales, en lo que a la administración de pensiones se refiere. En ningún caso se
podrá delegar el reconocimiento de las pensiones (...)”3 (Subrayado y negrilla fuera de
texto).

Colofón de lo anterior, comoquiera que Colpensiones se encuentra constituida como una Empresa
Industrial y Comercial del Estado organizada como una Entidad financiera, y en desarrollo del
artículo 15 de la ley 1150 de 2007, no estará sujeta al régimen común de la contratación pública, y
se regirá entonces, por las disposiciones que reglamentan su actividad, veamos:

“Los contratos que celebren los establecimientos de crédito, las compañías de seguros y
las demás entidades financieras de carácter estatal, no estarán sujetas a las
disposiciones del Estatuto General de Contratación de la Administración Pública y se
regirán por las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a dichas actividades.
(Subrayado y negrilla fuera de texto).

En todo caso, su actividad contractual se someterá a lo dispuesto en el artículo 13 de la

presente ley”.4

En el mismo sentido, la Ley ibídem dispone en su artículo décimo tercero, que en desarrollo de
actividades en el ámbito de contratación, las Entidades que no se encuentran sometidas al Estatuto
General de la Contratación deberán aplicar en el desarrollo de sus actividades los principios de la
Función Pública y la Función Fiscal, como se enuncian a continuación:

3 Ley 1151 de 2007. “Por la cual se expide el Plan Nacional de Desarrollo 2006-2010.”
4 Ley 1150 de 2007.

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“Principios generales de la actividad contractual para entidades no sometidas al Estatuto

General de contratación de la Administración Pública. Las entidades estatales que por
disposición legal cuenten con un régimen contractual excepcional al del Estatuto General de
Contratación de la Administración Pública, aplicarán en desarrollo de su actividad
contractual, acorde con su régimen legal especial, los principios de la función
administrativa y de la gestión fiscal de que tratan los artículos 209 y 267 de la
Constitución Política, respectivamente según sea el caso y estarán sometidas al
régimen de inhabilidades e incompatibilidades previsto legalmente para la
contratación estatal”5 (Subrayado y negrilla fuera de texto).

De la Convocatoria Pública CP No. 006 de 2023.

La Convocatoria Pública CP No. 006 de 2023 tiene por objeto “Prestar el servicio de centro de
atención multicanal, en adelante (Contact Center) de acuerdo con las especificaciones determinadas
por COLPENSIONES, en tal entendido, en el Anexo técnico No. 1 se detallada las especificaciones
técnicas de la operación del Contact Center .

Ahora bien, en el capítulo III “DE LOS PROPONENTES” de las Reglas de participación, entre otras
consideraciones se dispone, que: “3.1. QUIÉNES PUEDEN PARTICIPAR (…) podrán participar
todas las personas naturales o jurídicas, nacionales o extranjeras, directamente o a través de
Consorcios o Uniones Temporales, siempre que sean consideradas legalmente capaces para
contratar de conformidad con las disposiciones vigentes (…) Finalmente, las personas que se
presenten deberán cumplir las condiciones previstas en estas Reglas de Participación”.

En el mismo tenor, el numeral “3.3. CALIDADES PARTICULARES EXIGIDAS- DOCUMENTOS.

3.3.1. CERTIFICADO DE CONSTITUCIÓN, EXISTENCIA Y REPRESENTACIÓN LEGAL” de la
Convocatoria Pública CP No. 006 de 2023, se exigió: “El proponente deberá acreditar con el
certificado de existencia y representación legal, expedido por la Cámara de Comercio o
autoridad competente, con fecha no superior a un mes calendario anterior a la fecha de cierre del
procedimiento de contratación, su personería jurídica, el haber sido legalmente constituida como tal
con antelación a la fecha de apertura del presente procedimiento de contratación y que su duración
no será inferior al término de ejecución del contrato y un (1) año más. Además, el objeto social

5 Ley ibidem. Artículo 13.

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deberá comprender el objeto de la presente contratación. (Subrayado y en negrilla fuera del

texto).

En el mismo tenor, el numeral 3.3.3 de la Convocatoria ibidem reguló lo concerniente a las

exigencias en la constitución de Consorcios o Uniones Temporales, indicándose en el numeral
3.3.3.2. las “CONDICIONES DE LOS INTEGRANTES DEL CONSORCIO O UNIÓN TEMPORAL” entre las
que se referencian:

1. Los objetos sociales de cada uno de sus integrantes deben comprender el objeto
del presente proceso y la duración de las personas jurídicas que lo conforman no puede
ser inferior al plazo de ejecución del contrato, hasta la liquidación y un (1) año más.
2. COLPENSIONES no acepta propuestas bajo la modalidad de promesa de conformación
de Consorcios o Uniones Temporales.
3. En atención a lo dispuesto en el artículo 11 del Decreto 3050 de 1997, los integrantes de
un Consorcio o Unión Temporal, para efectos de pago, deberán manifestar con respecto a la
facturación, en el documento de constitución (…)(Subrayado y en negrilla fuera del texto).

“Las personas integrantes de un Consorcio o Unión Temporal deberán acreditar

individualmente los requisitos de que trata el Capítulo III de estas Reglas de
Participación”. (Subrayado y en negrilla fuera del texto).

Es así, como al cierre de la Convocatoria Pública CP No. 006 de 2023, se presentó entre otros la
UNIÓN TEMPORAL MZ-2023 integrada por MILLENIUM BPO S.A., con una participación del 90% e
INVERSIONES WILLIAM ZUCA S.A., con una participación del 10%.

Una vez realizada la evaluación jurídica de los requisitos solicitados, se concluye que “previa
revisión de la documentación y verificación de los requisitos jurídicos, se observa que el proponente
no cumple con todos los requisitos y condiciones legales establecidas en la convocatoria pública No.
6 de 2023 y, por lo tanto, NO CUMPLE JURÍDICAMENTE.

A tal decisión arribaron comparando la exigencia contenida en el numeral 3.3.CALIDADES

PARTICULARES EXIGIDAS- DOCUMENTOS. 3.3.1. CERTIFICADO DE CONSTITUCIÓN,
EXISTENCIA Y REPRESENTACIÓN LEGAL, que a la postre indica “el objeto social deberá
comprender el objeto de la presente contratación” con, el objeto social descrito en el certificado de
existencia y representación legal de INVERSIONES WILLIAM ZUCA S.A., miembro de la UNIÓN

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TEMPORAL MZ-2023, y concluyen afirmando que: “Revisado el certificado de existencia y

representación legal aportado en la propuesta (Archivo PDF Etiqueta: 1. Constitución, existencia y
representación legal millenium – zuca) y el obtenido en el RUES del 5/10/23, el objeto social de
inversiones William Zaca. , no comprende, contiene o incluye el objeto de la Convocatoria Pública
no. 6 de 2023 (…) servicio de centro de atención multicanal, en adelante (contact center). De
acuerdo con lo anterior, la propuesta presentada por UNIÓN TEMPORAL MZ-2023 se encuentra
incursa en la causal de rechazo 4.5.4. de las Reglas de Participación, que al tenor establece: “No
cumplir las calidades jurídicas, técnicas y financieras mínimas, previstas en estas reglas de
participación”.

Conforme a la calificación referida, UNIÓN TEMPORAL MZ-2023 el 17 de octubre se pronunció a

las “OBSERVACIONES AL INFORME DE EVALUACIÓN EN EL PROCESO CONVOCATORIA
PÚBLICA No. 006 de 2023 (…)”, manifestando:

Haciendo una evaluación de fondo del asunto, el objeto social de ZUCA (literales D, E y F)
INCLUYE, sin lugar a duda, las especificaciones determinadas por Colpensiones dentro del
objeto de presente proceso tales como:

- Alquiler de oficinas para Contact center, call center BPO: Esto implica que cuenta
con oficinas con capacidad física y tecnológicamente para centros de contacto
- Servicios de atención a clientes: es implica servicios de atención a cliente y
posibilidad de contratar personal idóneo, y
- Servicio de control de datos local interconectado a redes de datos: esto implica
conexión multicanal.

(…)

EL objeto de proceso de la convocatoria pública CP No. 006 de 2023, hace referencia a las
especificaciones determinadas por Colpensiones, las cuales están definidas en el Anexo
TÉCNICO 1.

Los numerales 1 y 2 de dicho anexo relacionan actividades que son propias para la
prestación del servicio de Contac center y que son precisamente las que se encuentran
expresamente consignadas en los literales D, E y F del objeto social de ZUCA.

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(…)

Con este análisis resultaría suficiente para que nuestra propuesta pudiera ser habilitada
pues a todas luces estamos cumpliendo con los requisitos definidos en los términos de
referencia. Pero lo que es más importante es que cuenta con la capacidad jurídica suficiente
para ejecutar el contrato.

(…)

Como ya se ha mencionado en la sociedad ZUCA se encuentran incluidas de manera directa

actividades que son propias del objeto del presente proceso de convocatoria pública tales
como alquiler de oficinas para contact center, call center BPO, servicios de atención a
clientes y servicio de centro de datos local interconectado a redes de datos… En
consecuencia la sociedad ZUCA cuenta con la capacidad suficiente para poder ejecutar el
objeto del presente contrato de conformidad con lo requerido por el numeral 3.3.3.2 de las
Reglas de participación.

(…)

En tal entendido, será necesario abordar dos argumentaciones necesarias para entender la situación
fáctica planteada, en el entendido de establecer, si es acertada la consideración de la Dirección de
Contratación de Colpensiones según la cual inhabilita jurídicamente a la UNIÓN TEMPORA MZ-
2023, porque el objeto social de uno de sus integrantes, según esta, no cumple con las exigencias
de las reglas de partición; o si por el contrario, se torna desacertada, y en su lugar, deberá
habilitarse a tal UNIÓN TEMPORAL.

Estas argumentaciones se reducen a: i) determinar la capacidad jurídica de las sociedad

comerciales, y ii) dejar sentada la posición referente a la subsanación de las propuestas.

La capacidad jurídica de las sociedades.

En lo pertinente a la capacidad jurídica de las sociedades, deberá ser entendida como la facultad de
de contraer derechos y obligaciones; en palabras de LISANDRO PEÑA “la capacidad jurídica es la
aptitud legal que tiene una persona (…) para ser titular de derechos y obligaciones, de adquirir los

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primeros y contraer de forma personal los segundos. La capacidad no solo es un atributo de la

personalidad, sino que también permite crear, modificar o extinguir relaciones jurídicas”6.

Específicamente en las sociedades comerciales “coexisten dos categorías de capacidad, una con
respecto a la sociedad y otra con respecto a los socios. La primera de ella se encuentra circunscrita
al objeto social expresado en la escritura de constitución (Código de Comercio, artículo 10, numeral
4)”7

Al respecto, el numeral 4 del artículo 110 del Código de Comercio, dispone:

“ARTÍCULO 110. REQUISITOS PARA LA CONSTITUCIÓN DE UNA SOCIEDAD. La

sociedad comercial se constituirá por escritura pública en la cual se expresará:

(...)

4) El objeto social, esto es, la empresa o negocio de la sociedad, haciendo una enunciación
clara y completa de las actividades principales. Será ineficaz la estipulación en virtud de la
cual el objeto social se extienda a actividades enunciadas en forma indeterminada o que no
tengan una relación directa con aquél(...)”

Es procedente concluir, como el objeto social descrito como requisito esencial para la constitución de
una sociedad, dispone de manera clara y completa las actividades principales de la misma, cuya
relación será directa con el quehacer de la sociedad.

De la misma manera, el artículo 99 del Código ibídem, señala frente a la capacidad de la sociedad,
lo siguiente:

“ARTÍCULO 99. CAPACIDAD DE LA SOCIEDAD. La capacidad de la sociedad se

circunscribirá al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto. Se entenderán
incluidos en el objeto social los actos directamente relacionados con el mismo y los que
tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las obligaciones, legal o
convencionalmente derivados de la existencia y actividad de la sociedad.”

6 LISANDRO Peña Nossa. De las Sociedades Comerciales. Énfasis en sociedades por acciones simplificadas. Ecoe Ediciones. 9 edición. Página 26.
7 Ibidem

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Así las cosas, las sociedades comerciales “son plenamente capaces para celebrar actos que se
encuentren comprendidos dentro del objeto social o los que se relacionan con este y los que si bien
son ajenos al objeto social deben ser ejecutados por razón de ejercer sus derechos, como sería,
celebrar contratos con entidades públicas o privadas, o los que surgen para ponen en marcha la
existencia y actividad de la sociedad (...)”8

En este sentido, el Consejo de Estado en su función interpretadora de la norma, en cuanto al objeto

social en el marco de determinar la capacidad de las personas jurídicas, ha afirmado:

“El objeto social de las sociedades define su capacidad jurídica. Este puede ser específico o
indeterminado. En la legislación comercial colombiana, frente al objeto social de las
sociedades comerciales, se adoptó la teoría ultra vires u objeto específico, que impone que
los estatutos societarios definan de manera precisa las actividades que la sociedad puede
desplegar.

En efecto, el artículo 99 del Código de Comercio establece:

CAPACIDAD DE LA SOCIEDAD. La capacidad de la sociedad se circunscribirá al desarrollo

de la empresa o actividad prevista en su objeto. Se entenderán incluidos en el objeto social
los actos directamente relacionados con el mismo y los que tengan como finalidad ejercer
los derechos o cumplir las obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la
existencia y actividad de la sociedad.

Por su parte, el numeral 4 del artículo 110 prescribe:

REQUISITOS PARA LA CONSTITUCIÓN DE UNA SOCIEDAD La sociedad comercial se

constituirá por escritura pública en la cual se expresará: (…)

4. El objeto social, esto es, la empresa o negocio de la sociedad, haciendo una enunciación
clara y completa de las actividades principales. Será ineficaz la estipulación en virtud de la

8 Op. cit. página 27

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cual el objeto social se extienda a actividades enunciadas en forma indeterminada o que no

tengan una relación directa con aquél (…).”9

En la misma línea, la Superintendencia de Sociedades a través de Concepto 220-143225 dispuso,

en materia de la capacidad jurídica de las sociedades, que sus límites se encuentran estipulados en
su objeto social, veamos:

“Si bien este Despacho se ha pronunciado en extenso sobre el tema, viene al caso
reproducir los apartes del Oficio 220-39236 del 30 de mayo 1999, que contiene una síntesis
de su criterio vigente.

“La capacidad jurídica de las sociedades comerciales se encuentra definida en el artículo 99

del Código de Comercio al estipular que la misma "(...) se circunscribirá al desarrollo de la
empresa o actividad prevista en su objeto. Se entenderán incluidos en el objeto social los
actos directamente relacionados con el mismo y los que tengan como finalidad ejercer los
derechos o cumplir las obligaciones legal o convencionalmente derivados de la existencia y
actividad de la sociedad.

A su vez el numeral 4 del artículo 110 ibídem, manifiesta que en la escritura pública de
constitución se expresarán: "El objeto social, esto es la empresa o negocio de la sociedad,
haciendo una enunciación clara y completa en las actividades principales. Será ineficaz la
estipulación en virtud de la cual el objeto social se extienda a actividades enunciadas en
forma indeterminada o que no tengan una relación directa con aquel.

Vemos como entonces el citado artículo 99, señala los límites de la capacidad de las
sociedades mercantiles al admitir dentro de ella la realización de tres(3) clases de actos,
cuales son:

a. Los actos que se encuentran determinados en las actividades principales

previstas en el objeto social.

b. Los que se relacionen directamente con las actividades principales y

9 Consejo de Estado. Sentencia 00896 de 2018. M.P. Ramiro Pazos Guerrero.

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c. Los que tienen como finalidad ejercer los derechos y cumplir las obligaciones
legales y convencionalmente derivados de la existencia y actividad de la sociedad.

Los actos enunciados en los literales a) y b) se relacionan con la finalidad que persigue la
empresa y por ello deben guardar una relación directa con la misma.

Los descritos en el literal c) no tienen relación directa con las actividades previstas en el
objeto social, pues se derivan de la existencia y actividad de la sociedad.

Quiere lo anterior significar, que existe un objeto principal que está conformado por
las actividades económicas indicadas como marco general trazado por voluntad de
los contratantes; y un objeto secundario que está compuesto por la serie de actos que
la compañía puede realizar en desarrollo de aquéllas.

De igual manera se entiende que el objeto social determina los límites de su capacidad
como persona jurídica, dentro de los cuales han de moverse con plena libertad los órganos
sociales de administración y representación (Teoría de la Especialidad). Pero como en
ejercicio de esa capacidad la sociedad necesariamente debe llevar a cabo actos accesorios,
la ley exige que tengan relación directa de medio a fin entre el objeto social principal con las
otras actividades a desarrollar que no están contempladas dentro de él.

En este orden y siendo consecuentes con lo expuesto, podemos afirmar que si por ejemplo
en el objeto social principal se contempla el garantizar obligaciones de terceros,
indiscutiblemente dicha actividad puede realizarse sin objeción alguna. Por el contrario, si la
misma no se encuentra pactada, debe darse efectivamente la relación de medio a fin con las
actividades principales de la compañía.

En el evento en que se desconozca la previsión anterior, es claro que de acuerdo con lo

dispuesto en el artículo 24 de la Ley 222 de 1995, habrá una extralimitación del objeto
social, y los administradores de la sociedad responderán solidaria e limitadamente de los
perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a tercero.” 10
(Subrayado y negrilla fuera de texto).

10 Concepto 220-143225 de 17-10-2013

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Así las cosas, revisemos el objeto social de INVERSIONES WILLIAM ZUCA S.A., miembro de la
UNIÓN TEMPORAL MZ-2023, para determinar su capacidad jurídica para ser habilitado, o no, en el
EL PROCESO CONVOCATORIA PÚBLICA No. 006 de 2023

La sociedad se dedicará al ejercicio de todas o algunas de las siguientes actividades:

A) Invertir en bienes inmuebles para administrarlos, conservarlos, transformados o
enajenarlos. B) Construir edificaciones por cuenta propia o ajena y en modalidad
contractual, tales como administración delegada o de asociaciones temporales,
consorciales o de carácter permanente, con el fin de desarrollar obras civiles de
infraestructura, montajes, proyectos de construcción urbanísticos, bodegas, edificios,
vivienda, locales, centros comerciales, ejecución, puesta en funcionamiento y operación de
establecimientos hoteleros y en general de todo tipo de construcción; y C) Arrendar
las bodegas, edificios, vivienda, locales, centros comerciales, establecimientos hoteleros
o cualquier otro espacio que se encuentren anexos a los mismos. En desarrollo de su
objeto social, la sociedad podrá celebrar y ejecutar toda clase de actos y contratos
de cualquier índole que guarden relación directa con las actividades principales
anteriormente descritas celebrar y ejecutar toda clase de actos y contratos, civiles
mercantiles, administrativos, fiduciarios o de cualquier otra índole, que guarden
relación directa con sus actividades principales. D) Alquiler de oficinas para
contact center, call center BPO. E) Servicios de atención a clientes. F) Servicio
de centro de datos local interconectado a redes de datos. (Negrilla y subrayado fuera
del texto).

Mírese entonces, que la sociedad comercial INVERSIONES WILLIAM ZUCA S.A., es y será
plenamente capaz para celebrar actos o contratos que se encuentren comprendidos dentro de las
siguientes áreas: 1) Inversión de inmuebles para su administración, lo cual incluye compra- venta, y
arriendo; 2) construcción de edificaciones; 3) arrendamiento de inmuebles; 4) alquiler de oficinas
para contact center, call center BPO; 5) Servicios de atención a clientes; 6) Servicio de centro
de datos local interconectado a redes de datos.

En tal razón, TODOS LOS ACTOS QUE SE ENCUENTREN COMPRENDIDO DENTRO DE LAS
ACTIVIDADES DESCRITAS EN PRECEDENCIA, ASÍ COMO LOS QUE SE RELACIONAN CON
ESTOS se considerarán dentro de su capacidad jurídica para contratar.

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En tal consideración, se advierte que dentro del propio objeto social de INVERSIONES WILLIAM
ZUCA S.A., se encuentran incluidas de manera diafana y contundente actividades que son propias
de la CONVOCATORIA PÚBLICA No. 006 de 2023, como puede verse en los anexos técnicos, entre
ellas la de alquiler de oficinas para contact center, call center BPO, servicios de atención a clientes y
servicio de centro de datos local interconectado a redes de datos.

La subsanabilidad como un derecho del proponente.

Comoquiera que en las diferentes etapas del proceso de contratación al que se someta una
sociedad, unión temporal, entre otros, en aras de participar en procesos de selección con el Estado
o cualquiera de las Entidades que conllevan a la aplicación de los principios del Estatuto General de
la Contratación, se pueden presentar vicisitudes que requieran la aclaración de distintas situaciones
o de subsanar elementos que no permitan dar continuidad al proceso, en los términos de la ley o las
reglas de participación.

En este sentido, se establece la subsanabilidad como un derecho del proponente en razón que
puedan presentarse situaciones que requieran de la intervención de las sociedades, previo
requerimiento o manifestación de inconsistencia o laguna de la Entidad que la solicita, para dar
claridad frente a lo aportado.

En la misma línea, el Consejo de Estado mediante la sentencia No. 28855, ha señalado:

“Lo subsanable es aquello que, a pesar de que se tiene, no aparece claramente acreditado
en el proceso de selección; pero, no se puede subsanar aquello de lo cual se carece o que
no existe al momento de proponer, porque entonces se estaría hablando de la
complementación, adición o mejora de la propuesta, lo cual está prohibido por el numeral 8
del artículo 30 de la Ley 80 de 1993. (…) Lo anterior supone que lo subsanable son las
inexactitudes o las dudas que puedan surgir o que detecte la entidad pública al momento de
verificar el cumplimiento de los requisitos habilitantes o de revisar los demás documentos de
la propuesta que no resulten necesarios para la comparación de las ofertas, es decir, a luz
de la Ley 1150 de 2007, aquellos que no incidan en la asignación de puntaje; por el
contrario, las carencias no son susceptibles de subsanar, pues lo que no se tiene no se
puede corregir.”11

11Concepto Colombia Compra Eficiente. Fecha 07/06/2019 N° Radicado: 2201913000003917

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Bajo este entendido, es pertinente reiterar lo dispuesto por el Consejo de Estado, en relación con los
elementos que pueden ser subsanados en un proceso de contratación, es decir, frente a elementos
que inicialmente fueron aportados en el proceso de participación; sin embargo, que no se
encuentran claramente acreditados y requieren de mayor explicación, sin que ello pueda admitir
lugar a presentar nuevos elementos, documentos, entre otros, que conlleven en la asignación de
puntaje.

Por último, se relaciona lo compartido en la Revistas de la Universidad Libre frente a esta materia,
comoquiera que relaciona algunos aspectos importantes a tener en cuenta:

“Conforme a lo reglado por la Ley 1157, las circunstancias subsanables son: la ausencia de
requisitos referentes a la futura contratación o al proponente y la falta de documentos no
necesarios para la comparación de las propuestas (no otorgan puntaje).

Como se ha dicho antes, la regla de subsanabilidad permite sanear un defecto que no incida
en el otorgamiento de puntaje para la evaluación de ofertas procurando que el oferente
mejore, complemente, adicione, modifique o estructure su propuesta durante el tiempo o
plazos establecidos en la etapa de selección del oferente.

Es decir, no es posible hacer ninguna modificación después de vencidos los plazos

establecidos en el pliego de condiciones y tampoco en los requisitos habilitantes que dan
lugar a la evaluación y selección de la mejor oferta. O para mejor comprensión, lo citado por
el Consejo de Estado Sección III, 26 de febrero de 2014, dentro del Expediente No. 25804 el
cual reza:

“(…) En adelante, el criterio de diferenciación entre los requisitos subsanables y no

subsanables de una oferta incompleta dejó de ser, en abstracto, ”aquello que sea o no
necesario para la comparación de las ofertas”; y pasó a ser todavía parte de eso, pero bajo
un entendimiento más concreto, menos abstracto o indeterminado: ahora son subsanables
“… todos aquellos requisitos de la propuesta que no afecten la asignación de puntaje”, los
que “(…) podrán ser solicitados por las entidades en cualquier momento, hasta la
adjudicación.”

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Esta confusión de saber en qué circunstancias era sí o no posible aplicar la regla y aunado
al criterio subjetivo del agente estatal en su aplicación, derivó en demandas contra el Estado
alegando vulneración a derechos de igualdad y libre competencia.”12

Conforme con las premisas jurídicas antedichas, y como se rememoró en precedencia la UNIÓN
TEMPORAL MZ-2023 el 17 de octubre se pronunció a las “OBSERVACIONES AL INFORME DE
EVALUACIÓN EN EL PROCESO CONVOCATORIA PÚBLICA No. 006 de 2023, concluyendo que
“la sociedad ZUCA se encuentran incluidas de manera directa actividades que son propias del objeto
del presente proceso de convocatoria pública tales como alquiler de oficinas para contact center, call
center BPO, servicios de atención a clientes y servicio de centro de datos local interconectado a
redes de datos (…) En consecuencia la sociedad ZUCA cuenta con la capacidad suficiente para
poder ejecutar el objeto del presente contrato de conformidad con lo requerido por el numeral 3.3.3.2
de las Reglas de participación.

De igual manera y para efectos de las conclusiones que se presentarán en lineas posteriores,
debemos manifestar, que como hemos señalado, las reglas de participación del proceso estan
conformadas no solo por lo establecido en ellas, sino por los demas documentos que forman parte
integral de las mismas, verbigracia, los anexos técnicos. En este sentido se tuvo en cuenta, el
analisis técnico presentado por los miembros evaluadores técnicos mediante “Informe Definitivo
Evaluación Técnica Convocatoria Pública No 6 de 2023, numeral 4 comentarios técnicos a la
observación realizada al proponente ut mz en relación con el resultado de la evaluación jurídica”,
que entre otros aspectos claves, para definición de la capacidad jurídica por el objeto soscial de la
compañía Inversiones William Zucca S.A, señaló:

“Al revisar el resultado de la evaluación jurídica realizada a los proponentes de la convocatoria, se

observa que una de las conclusiones es el no cumplimiento de los requisitos jurídicos del proponente
UT MZ, en cuanto a que la sociedad Zuca, que compone dicha unión temporal, no cumple con el
objeto social requerido. Frente al particular; el equipo evaluador técnico se permite expresar opinión
sobre dicha conclusión, toda vez que, a pesar de la consideración jurídica, existen aspectos
técnicos que pueden sugerir que el objeto social acreditado por esta sociedad; podría estar
alineado con el objeto contractual requerido.

12 IMPLICACIONES DE LAS REGLAS DE SUBSANABILIDAD EN LOS PROCESOS DE CONTRATACIÓN ESTATAL EN COLOMBIA.Autores:

Leonardo Correa Guerrero, John Gustavo Sánchez Sanabria, Esther Julia Galeano Serrano. Bogotá.

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(…)

3. Las reglas de participación establecen que el objeto social debe “comprender” el objeto
contractual requerido, pero no indica que el objeto contractual requerido deba ser el
mismo del objeto social de los proponentes, por lo que este aspecto se sugiere ser
analizado integralmente con las actividades comerciales autorizadas a las sociedades
proponentes, conforme a lo expuesto en el punto anterior, la sociedad Zuca podría incorporar
actividades de contact center.

4. De acuerdo con las Políticas de Buen Gobierno establecidas en el manual de contratación de la

Entidad, se insta a aplicar como buena práctica la “aplicación de reglas claras y procedimientos
objetivos que garanticen tanto la calidad como la provisión de bienes y servicios para cumplir
con su objeto social, como el respeto por la equidad en las oportunidades de participación de
sus proveedores y el correcto análisis de las condiciones técnicas, comerciales y de valor
agregado, y, en general, la vigencia de la ética y la responsabilidad social en su contratación”,
por lo que se sugiere respetuosamente desde el equipo evaluador técnico, tener en
cuenta los elementos aportados anteriormente y dar una revisión integral del objeto
social del proponente en cuestión. (Negrilla y subrayado fuera del texto).

Finalmente, señalamos que tambien se comparte el escrito presentado por el abogado Álvaro Ivan
Moreno Sierra, quien con ocasión de la función asignada como evaluador juridico en su momento
emite concepto jurídico de fecha 27 de octubre de 2023, relacionado en asunto como “Informe de
evaluación jurídica Convocatoria Pública No 6 de 2023” y que concluye acertadamente lo siguiente:
“Con este contexto, y luego de analizar las reglas de participación de la convocatoria, no se logra
advertir que sea forzoso que los integrantes de las uniones temporales deban tener idéntico
objeto social, para poder participar en los procesos contractuales que se adelantan en
Colpensiones.” (Negrilla y subrayado fuera de texto)

Nugatorio con los principios de transparencia, libre concurrencia y selección objetiva, sería exigir que
los objetos sociales de los proponentes deban tener identidad con el objeto del proceso, situación
que a todas luces, por decir lo menos, seria de imposible cumplimiento.

5. CONCLUSIONES.

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Conforme con las consideraciones precedentes, se concluye respondiendo los interrogantes

iniciales, así:

1. Colpensiones, como quiera que se constituyó como una Empresa Industrial y Comercial del
Estado - EICE, organizada como una Entidad Financiera, se acoge a un régimen de
contratación diferente al dispuesto por el Estatuto General de la Contratación Pública,
para someterte a las disposiciones legales y reglamentarias pertinentes.

No obstante lo anterior, su actuar deberá someterse a los Principios de la Función Pública y

de la Gestión Fiscal, estabecidos en los artículos 209 y 267 de la Constitución Política de
Colombia.

2. Es posible manifestar que, con base en las disposiciones de carácter legal, jurisprudencial y
doctrinaria relacionadas, se concluye que la capacidad jurídica de las sociedades y en
consecuencia las actividades que puede ejecutar, se encuentran directamente circunscritos
con su objeto social, y a las actividades alli descritas, habida cuenta, que se entiende
incluidas en el mismo.

3. La subsanabilidad es una situación que se presenta en la hipótesis en la cual, en un proceso

de contratación, se requiere la aclaración de alguno de los elementos aportados, como
quiera, que no expresa con total claridad algún dato considerablemente importante, para ser
tomado en cuenta. En este sentido, se puede subsanar todo aquello que haya sido aportado
previamente y en los términos establecidos, sin que ello pueda conllevar a que dichas
subsanaciones generen consecuencias como aumentar el puntaje frente a sus pares.

4. En el marco del problema jurídico, se concluye que, en el objeto social de la Sociedad

INVERSIONES WILLIAM ZUCA S.A., cuya determinación constituye la capacidad jurídica de
la sociedad, se encuentran incluidas de manera diáfana, las actividades que son propias de
la CONVOCATORIA PÚBLICA No. 006 de 2023, como puede verse en el certificado de
existencia y representación legal, en comparación con las reglas de participación y los
anexos técnicos, que forman parte integral de las mismas, entre ellas, la de alquiler de
oficinas para contact center, call center BPO, servicios de atención a clientes y servicio de
centro de datos local interconectado a redes de datos.

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En consecuencia, se considera que la sociedad INVERSIONES WILLIAM ZUCA S.A, está

jurídicamente habilitada y acredita, según lo dispuesto por su objeto social, las
actividades requeridas en el marco de la convocatoria en cuestión, motivo por el cual,
dando cumplimiento a lo estipulado en las Reglas de Participación, es pertinente afirmar
que la UNIÓN TEMPORAL MZ-2023 cumple con las exigencias de carácter jurídico, exigidas
en dichos documentos.

Cordialmente,

Mauricio Vargas González

CEO And Founder
MVG Lawyers & Consulting

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