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erecho
D
internacional
público
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Índice
1eraparte:Introducción.............................................................................................................................................................................3
Derechointernacionalyderechointerno..............................................................................................................................3
Teoríadualista/pluralista....................................................................................................................................................3
Triepel...............................................................................................................................................................................4
Anzilotti.............................................................................................................................................................................4
Teoríamonista........................................................................................................................................................................4
Kelsen-EscuelamonistadeViena............................................................................................................................4
Laprácticainternacional.....................................................................................................................................................5
2daparte:Formacióndelderechointernacional.............................................................................................................................5
FuentesdelDerechoInternacional..........................................................................................................................................5
Artículo38delEstatutodelaCorteInternacionaldeJusticia..................................................................................6
Lacostumbreinternacional........................................................................................................................................6
Eltiempodeformacióndeunacostumbre......................................................................................................8
Lostratados....................................................................................................................................................................................9
LaConvencióndeVienade1969.......................................................................................................................................9
Celebracióndeuntratado.........................................................................................................................................10
Reservas...........................................................................................................................................................................11
Entradaenvigor............................................................................................................................................................12
Observanciayaplicación............................................................................................................................................12
Irretroactividad.............................................................................................................................................................12
Interpretación................................................................................................................................................................13
Lanulidaddeuntratado..............................................................................................................................................14
LostratadosylostercerosEstados............................................................................................................................14
Enmiendaymodificacióndeltratado.......................................................................................................................15
Terminacióndelostratados........................................................................................................................................15
Principiosgeneralesdelderecho............................................................................................................................................16
Fuentesauxiliares.Otrasfuentes............................................................................................................................................17
3eraparte:LosSujetosdelderechointernacional........................................................................................................................18
Lossujetosdelderechointernacional...................................................................................................................................18
LosEstados...........................................................................................................................................................................20
ReconocimientodeEstados......................................................................................................................................22
Doctrinas.................................................................................................................................................................22
EspaciosjurisdiccionalesdelosEstados.SucesióndeEstados......................................................................................24
ÁmbitodelascompetenciasdelEstado........................................................................................................................24
Lasoberaníaterritorial...............................................................................................................................................24
LasucesióndeEstados..............................................................................................................................................................27
ConvencionesenlaONUrespectoalasucesióndeEstados..................................................................................28
RelacionesentreEstadosatravésdelosderechosindividuales............................................................................29
4taparte:Lasrelacionesinternacionales.........................................................................................................................................29
Losgrandesprincipiosdelderechointernacional(Maca)...............................................................................................29
Elderechodiplomáticoyconsular(Maca)...........................................................................................................................29
Lasrelacionesdiplomáticas..............................................................................................................................................29
LosórganosdelEstadoparalasrelacionesinternacionales............................................................................29
Misionesespeciales.....................................................................................................................................................33
Misionesanteorganismosinternacionales...........................................................................................................33
Lasrelacionesconsulares..........................................................................................................................................33
3
InmunidaddejurisdiccióndelEstado...................................................................................................................................34
Lalegislaciónargentina.....................................................................................................................................................38
6taparte:Lacomunidadinternacionalorganizada......................................................................................................................40
Lasorganizacionesinternacionales.......................................................................................................................................40
LaSociedaddelasNaciones............................................................................................................................................40
LaOrganizacióndelasNacionesUnidas(ONU)..........................................................................................................42
PropósitosdelaCartadelasNacionesUnidas(artículo1)...............................................................................42
PrincipiosdelaCartadelaONU(artículo2)........................................................................................................43
ÓrganosdelaONU......................................................................................................................................................44
ElConsejodeSeguridad(CS)→vinculante............................................................................................................44
LaAsambleaGeneral(AG)→novinculante...........................................................................................................45
LaCorteInternacionaldeJusticia(CIJ)→vinculante........................................................................................46
ConsejoEconómicoySocial(ECOSOC)...................................................................................................................47
ConsejodeAdministraciónFiduciaria(CAF)oConsejodeEstadosFideicomisados.................................47
SecretaríaGeneral..........................................................................................................................................................47
ResponsabilidadInternacionaldelEstadoporhechosilícitos................................................................................................48
Circunstanciasqueexcluyenlailicitud/Causalesdeeximición:...................................................................................50
ntes de arrancar de lleno con la teoría me pareció importante primero sintetizar qué es el Derecho
A
Internacional: es el conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones entre los sujetos de la
Comunidad Internacional. El DI sirve como “código”,pacto de convivencia normado; sin ese código de
convivencia habría anarquía.
Respecto a susurgimiento, el DI está dividido entres etapas:
1. DI PreClásico (mundo Antiguo): acá surge en las primeras comunidades organizadas, era
particular no sistematizado.
2. DI Clásico (desde la Paz de Westfalia al surgimiento de la ONU): hay un quiebre en el orden
mundial, un punto de inflexión en la comunidad internacional
3. DI Contemporáneo (desde el surgimiento de la ONU hasta la actualidad): es un derecho
descentralizado (sin un órgano legisferante -que legisla-, tiene órganos jurisdiccionales). En
este caso, al contrario del derecho interno (nacional), los Estados quieren hacerlo por lo que se
lo considera un derecho de coordinación (no de subordinación), los Estados son soberanos y
tienen capacidad plena (igualdad entre ellos)
En las etapas PreClasica y Clasica los únicos temas a tratar eran paz y guerra, con el Contemporáneo la
agenda se extiende (el objeto se expandió).
Barboza
1era parte: Introducción
Derecho internacional y derecho interno
Teoría dualista/pluralista
ostiene la separación e independencia del DIP y de los órdenes jurídicos internos. Es difícil de
S
encontrarunaposiciónestrictamentedualistaenelderechoconstitucionalcomparado;generalmente,
4
la participación legislativa se requiere antes de que el tratado adquiera validez y sea, por ende,
obligatorio para el Estado1.
Triepel
l derechointernotienecomofundamentolavoluntaddeunEstado,lossujetossonlosindividuosy
E
hay una relación de subordinación entre el Estado (que lo crea) y los individuos.MientrasqueelDI
tienecomofundamentolavoluntadcomúndelosEstados,lossujetossonlosEstadosylarelaciónes
de coordinación entre los Estados.
Paraqueunanormadederechointernacionalseaaplicableaunindividuo,esmenesterqueelEstado
en cuestión haya dictado una ley interna con el mismo contenido que el tratado (que haya una
transformacióndelDIalinterno).Triepelsostienequeuntratadointernacionalnoesnuncaunmedio
de creación de derecho interno, sino una invitación a crear ese derecho: una fuente de derecho
internacionalestanincapazdecrearporsímismaunaregladederechointernocomounafuentede
derecho interno de producir por sí misma una norma de DIP.
Anzilotti
l DI y el interno sonórdenesseparados.Consecuentemente,lasnormasinternacionalesnopueden
E
influir sobre elvalorobligatoriodelasnormasinternas,yviceversa.Enlaprácticainternacional,una
leyinternaencontradicciónconunaobligacióninternacionaldelEstadoquelaadoptónoesporellos
nula, sigue vigente y acarrea la responsabilidad del Estado en el plano del derecho de gentes.
De acuerdo a Anzilotti, no puede haber conflictos entre elDIyelderechointernoperoentreunoy
otro orden jurídico sí pueden existir reenvíos y recepciones.
Teoría monista
Afirma que el derecho de gentes y los derechos internos forman un solo orden jurídico universal.
1
En la Arg, la ley del Congreso que aprueba un tratado es ley formal. Su significado es meramente que el Congreso autoriza al
jecutivo para ratificar el tratado (sólo después de este trámite el tratado es obligatorio para el país). En EEUU, el Senado
E
presta un consentimiento similar (aunque esta intervención del Senado no tiene el carácter de una ley interna, porque solo
una de las cámaras participa).
2
Con la diferencia de contenido se refiere a que elderecho interno se ocupa de los asuntos internos y el internacional de las
relaciones externas.
3
Kelsen ejemplifica con la relación entre patronosy obreros (supuestamente, un asunto interno y regulado por leyes
internas). En cuanto un Estado firma un tratado sobre la regulación de esas relaciones, se convierte en un asunto
internacional.
5
4
el caso Gregorio Alonso c/Haras Los Cardos, resueltopor la Corte Suprema de Justicia de la Nación Argentina.
6
● F uentesmaterialesdelderecho:proveenloscontenidosdelasnormasjurídicas(denaturaleza
moral, política, económica, etc.), son las traducciones directas de las conductas en una
comunidad. Son hechos y sucesos que dan lugar a la creación de las fuentes formales.
● Fuentesformalesdelderecho:procedimientosdecreacióndenormasjurídicasinternacionales
(son las que nos interesan)
5
Es decir, la conducta de un Estado A con respectoa otro Estado B, que tiene la posibilidad de permitir o de impedir dicha
onducta. Si un sujeto de derecho tiene la facultad de impedir la conducta de otro sujeto de derecho, existe entre ambos una
c
relación jurídica y no simplemente de cortesía o de uso social.
6
Por ejemplo, en la III Conferencia de las NacionesUnidas sobre derecho de mar, la comunidad de Estados latinoamericanos
fueron influyendo sobre ésta, imponiendo su idea, concretada en un consenso; que, a su vez, originó las correspondientes
costumbres respecto a la extensión del mar territorial. Naturalmente, dentro y fuera de la conferencia, la comunidad pionera
siguió actuando (dictando leyes nacionales, xEj), extendiendo las normas que esos consensos expresaban hasta ser adoptados
por la generalidad de la comunidad internacional.
7
investigación que la condujo a esa conclusión. Cuando la comunidad toma conciencia de la
generalidad de la práctica, aún faltaría una declaración para consagrarla públicamente como
costumbre universal. Ante esto, los Estados que no participaron en su formación la deben aceptar
obligatoriamente;serequierelaconviccióndequeunaprácticaesobligatoriaporquereflejaunaregla
ya establecida del derecho existente y que los Estados interesados《d eben tener el sentimiento de
conformarse a lo que equivale a una obligación jurídica》
La opinio juris de cada Estado dependerá de su situación de poder en el orden internacional. La
voluntad de ciertos Estados7 a veces puede verse influida por alguna presión de otros Estados más
poderososoconmayorinfluencia(debidoaqueladependenciadelosEstadosmáspequeñosgenera
que la solución más aceptable sea la impuesta, se sientan obligados).
En1969,cuandolaCIJemitiólasentenciaenelcasodela PlataformacontinentaldelMardelNorte,se
puso en relieve las relaciones entre las normas convencionales y las costumbres y, también, la
posibilidad de que sólo sea necesario un breve periodo para la transformación de una norma
convencional en consuetudinaria (de costumbre).
El art. 38, 1 del Estatuto de la CIJ refiere a lacostumbreinternacional“comopruebadeunapráctica
generalmente aceptada como derecho”.
Para desglosar y explicar mejor esta definición:
- Serefierealaprácticacomolaconductaquealrepetirseoriginó,apartirdeciertomomento,la
obligatoriedad de su propia repetición.
- Que sea “g eneralmente aceptada como derecho” se debe a que de la norma jurídica
consuetudinaria formada al amparo de una conducta constante y repetida en el tiempo
La costumbre, la norma, no es prueba de nada, y menos de una práctica. Más bien,una práctica
determinadapuedeserunadelaspruebasparademostrarqueexisteunanormaconsuetudinaria(una
costumbre jurídica) basada en dicha práctica.
Los elementos que se le asignan tradicionalmente a la costumbre son:
● lapráctica(elementomaterial):seconstituyexelcomportamientouniformedelossujetosdel
DIP, osea por la repetición constante de ciertas conductas de aquellos sujetos durante un
periodo de tiempo. Si se define una sanciónparaeseusorepetitivo,secreaunaprácticacon
concienciadeobligatoriedad(aldejarlaporescrito,laprácticasecodifica).Elórganoencargado
es la AG.
● opinioiuris8 (elementopsicológico):elelementomaterialnoessuficienteparaqueunapráctica
adquiera el carácter de costumbre, debe ser acompañado de la convicción de que esta
costumbreesobligatoria.Laopinioiurisentiendealacostumbrecomounanormajurídicayno
como una obligación “blanda” (el no saludarse entredospersonas-civiles-conocidasacarrea
una sanción social pero un saludo entre militares es una obligación duramerecedoradeuna
sanción jurídica)
Las costumbres se originan principalmente entre Estados, pero los organismos internacionales
también pueden participar en configurarlas (sobre todo en cuanto a sus prácticas internas).
ElobjetorpersistenteesunEstadoque,duranteelperiododeformacióndeunacostumbre,seopone
invariablementeaqueseaaplicadaasurespecto.Laobjeción,deigualforma,noimpidelacreaciónde
lareglaconsuetudinaria,perounavezcreada,aquellareglanoleesaplicable.Deacuerdoalapropia
doctrinadelobjetorpersistente,laobjecióndebepresentarseenelperiodoformativodelacostumbre,
cuando solamente los Estados que han prestado su consentimiento son obligados por la nueva
práctica. Si un Estado no lo presta, no va a ser obligado mientras la práctica no sea objeto de una
aceptación generalizada. Pero cuando ésta se produzca y la práctica se transforme en costumbre
universal, se le dificultará al objetor quedar al margen de su cumplimiento.
7
os más desfavorecidos, como los Estados africanos.
L
8
Identifica a la costumbre jurídica y la hace distinguiblede otras maneras de repetición de conductas que no son jurídicas
(la línea, al ser tan fina, dificulta la identificación de las costumbres jurídicas de, por ejemplo, las de uso social o de simple
costumbre,mutatis mutandi, - como el saludo de dosbuques que se cruzan en altamar-, que no tienen responsabilidad
internacional)
8
9
Un ejemplo de resoluciones es la declaración respecto a los Principios de Derecho Internacional sobre amistad y
ooperación entre los Estados, en la que se introdujo textos normativos que ingresaron al DI internacional por la vía
c
consuetudinaria de acuerdo a la Carta de la ONU
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Algo así como el café instantáneo ☕️
9
Los tratados
elosdefinecomoacuerdosdevoluntadesentresujetosdelDI,cuyopropósitoescrear,modificaro
S
extinguir obligaciones internacionales.
Hay diversas definiciones de tratado (aunque esta es la denominación general):
● “C onvenios” o “convenciones” para referirse a los tratados multilaterales o codificadores
(Convenio de Viena sobre relaciones diplomáticas)
● “C artas” o “pactos” para designar a los instrumentos constitucionales de organizaciones
internacionales (Carta de las Naciones Unidas, Pacto de la Sociedad de las Naciones)
● “P rotocolo”sirvedecorolariosaotros(ProtocolodeMontrealdentrodelmarcodelConveniode
Viena sobre protección de la capa de ozono)
● “c ompromiso”, “modus vivendi”, “concordato” (si laIglesia es parte), “estatuto”, etc.
11
En el caso que sucedió fue en Groenlandia Oriental,entre Noruega y Dinamarca, en el que la CPJI (la antecesora de la CIJ)
r econoció a una declaración verbal del Canciller noruego. El juez Anzilotti reconoció en ese intercambio verbal un verdadero
tratado; puesto que dice que no existe una regla de derecho internacional que exija que los acuerdos deban ser hechos por
escritos para ser válidos.
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➢ C errados: no admiten nuevos miembros sin que ello implique la celebración de un
nuevo acuerdo.
○ Expreso
○ Tácito: como un tratado regional, como el Mercosur, al que un país europeo
jamás podría ingresar. O un tratado de fronteras.
- Los acuerdos en buena y debida forma y los tratados en forma simplificada
➢ En buena y debida forma: asumen la forma clásica, toman todo el proceso de
celebración de un tratado: la negociación, adopción de un texto único, el
consentimiento, la firma y la ratificación.
➢ Enformasimplificada:songeneralmentebilaterales,unadelaspartesproponeuntexto
ysilaotraparteloacepta,esetextoseráuntratadoentreambosEstados.Norequieren
laaprobación/ratificacióndeotroórganodelEstado-comoelCongreso-,lonegociael
PE y ya está.
- Los tratados-contrato y los tratados normativos
➢ Tratados-contrato/contractuales:expresanunavoluntaddeunapartequeesdistintay
complementariadelavoluntaddelaotra(xEj,unapartequequierecompraryotraque
quierevender).Además,suelensertemporalesporquetienenunfinespecíficoqueuna
vez cumplido se termina el tratado.
➢ Tratados normativos/sinalagmáticos (o tratados leyes de acuerdo a Triepel, quien
considera que son los únicos que son fuente del DI): traducen una voluntad común,
expresada en normas generales (xEj, la Convención de las Naciones Unidas sobre
derecho del mar).
Celebración de un tratado
La celebración de un tratado está dividida en etapas:
● Conformación del texto
1. Negociación: son conducidas a través de losrepresentantesdelaPolíticaExterior12 de
las Partes (Diplomáticos) que formulan propuestas, contrapropuestas y realizan los
pasosnecesariosparallegaraunacuerdo;sepuedehacerenconversacionesdirectaso
mediante una conferencia internacional.
2. Adopción del texto (las disposiciones del Tratado): cuando todas las partes han
manifestado su opinión de que el texto refleja lo negociado, ya no se podrá hacer
cambio alguno (de acuerdo al artículo9,enunaconferenciainternacional,laadopción
puededarseporladecisiónde⅔desusmiembrospresentesyvotantes,amenosquela
misma conferencia haya decidido otra regla, como la de mayoría simple/unánime)
3. Autenticación del texto: es lapruebaformaldelaadopcióndeuntexto(xEj,elidioma
en el que se traduzca debe estar autenticado para que no pase eso que nos enseñó
Göttig de la resolución en la que, en vez de decir ”devolver los territorios ocupados”,
decía “devolver territorios ocupados”).
● Manifestacióndelconsentimientoenobligarse(lasPartesdebenmanifestarsuconsentimiento
en vincularse por ese texto que aún no los obliga de nada)
4. Por la firma: la mera firma del texto es suficiente para obligar a los Estados
participantes (esto sucede cuando en el tratado mismo está estipulado expresamente
que la firma tendrá ese efecto). De acuerdo al artículo 18, losEstadosfirmantesdeun
tratado tienen una obligación fundamental (aunque éste no haya entrado aún en
vigencia): ladeabstenersedeactosenvirtuddeloscualessefrustreelobjetoyfindel
tratado.13
12
Los Estados le otorgan a los representantes “plenospoderes”(un papel que dice qué pueden y qué no puedenhacer los
r epresentantes: negociación, adopción del texto, la firma, la ratificación y la entrada en vigor. Si no tiene alguno de estos
poderes, el Tratado se puede caer. Quienes no necesitan plenos poderes son: Jefe de Estado, Jefe de Gobierno, Ministro de
Relaciones Exteriores, sus declaraciones son fuentes del Derecho Internacional y atan al Estado (como nuestro presi diciendo
que los brazucas vienen de la selva🏞)
13
Pueden presentarse varias situaciones: en un tratadobilateral las partes lo han firmado pero no ha entrado en vigencia
todavía porque se estipuló que era necesaria la ratificación. O bien en un tratado multilateral, un Estado firmó el texto pero
no lo ratificó aún, o lo ratificó pero no entró en vigencia porque se exigía un número mínimo de ratificaciones para ello.
11
Reservas
sunadeclaraciónunilateralquehaceunEstadoalfirmar,ratificar,aceptaroaprobaruntratadooal
E
adherirseaél,conelobjetodeexcluiromodificarlosefectosjurídicosdedisposicionesdeltratadoen
suaplicaciónaeseEstado15,aunquenoseresuelveunilateralmente(debidoaquelosefectosjurídicos
surgirán cuando los otros miembros del tratado reaccionen, tanto aprobando como rechazando,
mientras eso no suceda, no hay efectos jurídicos).16
El tema de lasreservassóloatañealasconvencionesmultilaterales,yaqueenuntratadobilateralla
presentación de una reserva equivale a la solicitud de reabrir las negociaciones. ¿Cuándo hago la
reserva? Requisitos:
- Que las reservas no estén prohibidas en el Tratado
- Que las reservas no están permitidas en el Tratado
- Que no contradiga al objeto y fin del Tratado (su esencia)
- Paraqueseaválidasedebepresentarunadeclaraciónporescritoalmomentodemanifestarel
consentimiento (que debe ser aceptada por al menos una parte del Tratado) →se requierela
expresa no aceptación de parte del Estado que no quiere que ese tratado tengavigencia(no
bastaconsusilencio17,debemanifestarsuintencióncontrariaaqueeltratadorijaentreélyel
reservante)
Línea de tiempo del proceso de aprobación de una reserva por parte de otros Estados:
● Con la Sociedad de las Naciones, sus normas exigían que una reserva fuera aceptada por la
totalidad de los Estados negociadores/unanimidad para que pudiera ser incorporada al
tratado;eraunamodificacióndeltextodespuésdesuadopción,estoparaquelaintegridaddel
tratado prevalezca (un mismo texto para todas sus Partes).
● En1932,lareglapanamericananotieneencuentalaintegridaddeltratado,yaqueseformará
entre sus miembros más de un sistema según seaceptenonolasreservaspresentadas,pero
favorece la mayor participación de Estados al permitir a los reservantes su incorporación si
algún otro Estado acepta la reserva:
“Entraráenvigorentrelosgobiernosqueloratifiquenconreservasylosfirmantesqueaceptenlas
reservas en la forma en que quede modificado por dichas reservas.”
14
En la práctica, se dice que pueden dividirse en 4 grandes grupos: los de competencia exclusiva del Ejecutivo, los de
ompetencia exclusiva del Cuerpo Legislativo; los de competencia del Ejecutivo con previa aprobación obligatoria del
c
Legislativo; y los de competencia conjunta del Legislativo
15
Por ejemplo, los Derechos del Niño y Argentina queriendoque se les aplique pero en base a sus ordenamientos internos
(con otra postura respecto a la mayoría de edad)
16
Puede suceder que el Estado en cuestión tenga respectoa un tema particular una posición que considere importante en su
política exterior o interior, si no presenta una reserva que la salve, le resultará imposible entrar en un tratado que de otra
forma le interesa.
17
Si se queda calladito/se omite respuesta, significa que se acepta la reserva tácitamente (esto se denomina “aquiescencia”)
12
“ NoentraráenvigorentreunEstadoquehayaratificadoconreservasyotroquenoaceptetales
reservas.”
● Tras una opinión consultiva de la CIJ sobre la ConvencióndeGenocidioserespondióqueun
Estado reservante podía ser miembro de la Convencion a pesar del rechazo de los otros
Estados (siempre y cuando la reserva no fuera contra el objeto y fin del instrumento). Sin
embargo, si un Estado objeta una reserva por considerarla contraria al objeto y fin de la
Convención, puede considerar al “Estado que ha formulado esa reserva como no parte de la
Convención”.
Con laConvención de Vienase fundaron 3 consideracionesprincipales:
●
1. Se requiere flexibilidad en cuanto a las reservas porque la Comunidad internacional
había aumentado su cantidad de miembros desde la vigencia de la Convención (1951).
2. Losinconvenientesqueseleatribuyenalasreservassesuperanconlasventajasquela
incorporación de nuevos Estados con un interés general significa.
3. enlapráctica,lasreservasversabansobrepuntosgeneralmentemenores(presentandoa
los temores de la integridad de los tratados como exagerados)
Se toman en cuenta los artículos 19 al 23 y se sigue la tendencia de la regla panamericana18.
- Objecióndelareserva:conqueunsoloEstadocontratanteaceptelareservaparaqueel
que la presentóformepartedeltratadoconrespectoalaceptanteessuficiente(puede
ser de forma tácita o expresa, o pueden objetar de forma simple o inequívoca).
- Subsistemas: la presentación de una reserva aceptada crea diferentes subsistemas
dentro del tratado.
1. Entre el reservante y los que aceptan la reserva (rige el tratado con la
modificación de la reserva).
2. Entre el reservante y losquenoaceptanlareserva(norigeeltratadosilosque
no lo aceptan lo manifiestan expresamente).
3. El tratado rige de forma original entre todos los otros Estados (sin los
reservantes)
4. EntreunEstadoquehayahechoobjeciónalareservaperonosehayaopuestoa
la entrada en vigor del tratado entre él y el reservante, las disposiciones de la
reserva no aplican (no es una situación clara).
- Elart.20exigelaaceptaciónportodaslaspartesdeunareservacuandosedesprenda,
porelnúmeroreducidodelosEstadosnegociadoresydelobjetoyfindeltratadoquesu
aplicación íntegra entre todas las partes en condicional de consentimiento de c/u.
Entrada en vigor
os tratados entran en vigor de la forma y en la fecha que en ellos indique (o como acuerden los
L
Estados negociadores. Si el tratado guarda silencio en cuanto a su entrada en vigor y los Estados
miembro no lo han resuelto, ésta se producirá cuando los pasos de la celebración se hayan
perfeccionado.Lasdisposicionesdefechaomaneraenqueeltratadoentraráenvigorseencuentran
en las cláusulas finales del tratado.
Observancia y aplicación
lart.26dice:“todotratadoenvigorobligaalaspartesydebesercumplidoporellasdebuenafe”(pacta
E
sunt servanda): todas las obligaciones internacionales deben cumplirse de buena fe;proclamandola
supremacía del DI sobre el interno.
Irretroactividad
l art. 28 consagra la irretroactividad de un tratado respecto a actos o hechosquehubierentenido
E
lugar antes de su fechadeentradaenvigorodesituacionesquehubierendejadodeexistirparaese
entonces. Excepto, naturalmente, que una intención diferente se desprenda del tratado o surja de
alguna otra manera.
18
Según el art. 19, un Estado puede presentar una reservaen el momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado, o
adherirse a él (a menos que la reserva esté prohibida en el tratado o sea contraria al objeto y fin de la Convención)
13
Interpretación
Se toman 3 criterios interpretativos:
1. Elobjetivootextual:sufocoeseltextodelinstrumentoaunquenodesechalainvestigaciónde
la voluntad de las partes o del papel que juega el objeto y fin del tratado.
2. El subjetivo:acude a la exploración de las intencionesde los contratantes.
3. El teológico: las guías de interpretación son losobjetivos y fines que el tratado persigue.
En los tratados bilaterales (en los que se comparte la naturaleza de un contrato) se debe buscar la
intención de las partes. En cuanto a los tratados multilaterales (cuyo propósito es reglar conducta
futuraconnormasgenerales),laintencióndelaspartesalredactareltratadosedesvanece;habríaque
ver cual es la intención de los Estados que adhirieron al tratado, que no participaron en la negociación.
LaConvencióndeViena,conrespectoaestetema,esecléctica,senutredelaprácticadelosEstados,
algunas convertidas en normas jurídicas).
Art. 31: "un tratado debe interpretarse en buena fe conforme al sentido corriente que haya de
atribuirsealostérminosdeltratadoenelcontextodeéstosyteniendoencuentasuobjetoyfin(...)Se
dará a un término un sentido especial si consta que tal fue la intención de las partes".
- Buena fe: primordial en el derecho (aunque se presume y es innecesario mencionar la
expresamente), debe recalcarse el rol que juega en el tema que se trate.
Excepto cuando la intención de las partes sea la de asignar a algunos de ellos un sentido
especial, que no es el común.
- Predominio del texto (que incluye el preámbulo y los anexos del tratado). Contexto (forman
parte de él elProtocolodefirmaylosacuerdoscomplementariosdeltratadoconcluidoentre
todaslaspartesalcelebrarloy,también,estodoinstrumentoformuladoporunaomásPartes
conmotivodelacelebracióndeltratadoyaceptadoporlosdemáscomoinstrumentoreferente
al tratado).
- Acuerdos y prácticas ulteriores, aparte de los mencionados anteriormente, hay otros
elementos"auténticos":(art.31)todoacuerdoulteriorentrelaspartesacercadelainterpretación
del tratado o de la aplicación de sus disposiciones y toda práctica ulteriormente seguida en la
aplicación del tratado en la cual conste el acuerdo de las partes acercadelainterpretacióndel
tratado19.
Las reglas complementarias (el texto está limitado por el contexto (no es claro, o es irracional).
Cuando,traslautilizacióndeotrosmétodos,elsentidosiguesiendooscurooambiguo,hayqueacudir
a otros medios de interpretación.
- Interpretacióndetratadosautenticados/oficialesendosomásidiomas(todosdanigualmente
fe, aunque también sucede que lo textos discrepan en algunos puntos en las diferentes
versiones, incluso hay un texto que prevalece por encima del resto de acuerdo al tratado)
19
Por ejemplo, el litigio entre ARG y CHILE respectoal Canal de Beagle. Como unacuerdo ulterior entrelas partesestaba el
ratado de límites (en el que Argentina no se adjudicaba el Pacífico ni Chile podía pretender punto alguno hacia el Atlántico).
T
Tras esto, comopráctica ulteriormente seguida, Chileinvocó que la intención de ambos gobiernos fue que ambos países
tengan la soberanía pero a lo largo de una línea que cortase aproximadamente por la mitad al Canal (norte para ARG y sur
para CH)
14
20
Que la violación sea manifestada refiere a "si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la materia
conforme a la práctica usual y de buena fe"
21
“Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacionalgeneral, todo tratado existente que esté en oposición con
esa norma se convertirá en nulo y terminará.
22
Dadas esas exigencias, son pocas las normas imperativasexistentes sobre las que exista un consenso suficiente en la
comunidad internacional en su conjunto.
15
odificaciónorevocaciónsólotendrálugarsiseformaunnuevoacuerdoentrelosmiembros
m
del tratado y el tercer Estado.
● Si seplanteanderechosqueseleaplicanalostercerosEstados,sepresumelaaceptacióndel
tercer Estado si éste no indica lo contrario. En cuanto a la revocación o modificación del
derecho,lasParteslopodránhacersinproblema,amenosqueconstequesuintenciónesque
no se modifique/revoque sin el consentimiento de un tercero.
EncuantoalascostumbresinternacionalesparatercerosEstados,lasobligacionesyderechos
●
que surjan de esamaneralesseránimpuestosporlacostumbreemergente,nodeltratadoen
sí.
23
Esto lo hacen, por ejemplo, cuando todas las partesen un tratado celebran otro sobre la misma materia, que sea
totalmente incompatible con el anterior.
24
No autoriza a una denuncia unilateral.
16
25
Se entiende a la violación grave como un rechazo no admitido por la Convención o la violación de una disposición esencial
respecto al objeto o fin del tratado.
26
En Naciones Unidas, el Secretario General es quiennormalmente actúa como depositario.
27
Estos principios son normas muy generales de la costumbreinternacional (soberanía, igualdad jurídica de los Estados,
prohibición del uso/amenaza de la fuerza en las rrii…)
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Es un fondo normativo común a los derecho internoe internacional; son principios formulados antes en los derechos
internos y luego se aplican en el internacional (cuando surgen problemas y necesidades similares).
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Estos principios generales del derecho han sido establecidos -no por tratados - y surgidos por la aplicación del derecho
interno en la generalidad de los países.
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enerales del derecho como fuente directa fue consistente desde 1794 a1920(enloquerespectaba,
g
existía una costumbre internacional); lo que planteaqueestosprincipiospodríanaplicarsedeforma
supletoria.30
Estos principios no son fuentes formales del derecho de gentes (puesto que no constituyen un
procedimientodecreacióndenormas);seasemejanmásbienaunareservadeconceptosjurídicosya
hechos,máscercanosalasfuentesmateriales(porserelementosexterioresalderechodegentes),son
más bien un “lugar”/”depósito” al que ir a buscarlasreglas,endondesealmacenanlaspremisasdel
argumento y la prueba.
Esta fuente está relacionada con la facultad que en algunos órdenes jurídicosseotorgaaljuezpara
que no se veaconstreñidoalnonliquetcuandolacontroversiacaigadentrodeloquesuelellamarse
una“lagunadelderecho”.Kelsendemostróquenoexistentaleslagunas(ohayunanormajurídicaque
ampara las pretensiones de una parte o no existe tal norma, y la controversia se resuelve en su contra).
Travaux préparatoires:
Lanaturalezasupletoriaylarelaciónconlaslagunasdelderechoseveclaramenteenlostrabajosdel
Cómite de Juristas: respecto a un Tribunal en el que los jueces tenían el poder de sentenciar “de
acuerdo con los principios generales de lajusticiaylaequidad”.Estafórmulaequivaliaaautorizaral
Tribunal a crear derecho; por eso se reemplazó por “principios generales del derecho”(referente a
principios ya existentes en los derechos internos y, de esta forma, objetivar y limitar a la facultad
judicial a la comprobación de la existencia de tales principios.
Losprincipiosgeneralesdelderechosehanaplicadoenloscasosdediferenciastransnacionales/quasi
internacionales (entre un Estado y unacompañíamultinacional),cuandonoseestipulóquedebaser
de aplicación del derecho nacional del Estado contratante.
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Se le llama supletoria porque se da cuando la Corte no encuentre una norma convencional o consuetudinaria aplicable al
caso sub judice (está siendo juzgado/bajo un juez).
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Esta palabra quiere decir literalmente “estarse a lo decidido”, es decir, que los jueces están obligados a seguir las reglas
derivadas de los casos que se hayan decidido en el pasado (a lo ya resuelto).
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jurisprudencia(aunquesuinfluenciasobrelasdecisionesdelostribunalesinternacionales,comolaCIJ
o los tribunales arbitrales, sea menor que la de la jurisprudencia).
● Existen tambiénotras fuentes
Enelartículo38selereconocelafacultadalaCIJdedecidirunlitigioexaequoetbono(“silaspartes
así lo convinieren”) → es la solución de la controversia por pura equidad, sin tener en cuenta las
normasdelDI.Laequidadnoesunafuentedeprocedimiento,pareceríadictaralaCorteelcontenido
de la norma individual que aquella eventualmente aplicaría en un casodeéstos;esunaintuiciónde
justicia particular. La equidad no parece ser fuenteformaldenormasgeneralesdelderecho(puesto
que su aplicación significa que se dejará de lado el derecho por pedido de las partes).
Se deben distinguir los actos unilaterales de los Estados y los de los organismos internacionales:
➢ Actos unilaterales de los Estados debensepararselosreferidosauntratadoounacostumbre
internacionales de los autónomos (que son la notificación, el reconocimiento, la protesta, la
renunciaylapromesaunilateral).LosactosunilateralesdelosEstadossonaquellosquecrean
obligaciones para el Estado que los efectuó, se fundan en la buena fe.
➢ Actos unilaterales deorganismosinternacionales,lasresolucionespuedeninterpretarsecomo
unamanifestacióndevoluntaddelorganismo;lashayobligatoriasyotrasqueno(sonmásbien
recomendaciones).
➔ Resoluciones/Decisiones obligatorias; generalmente pertenecen al ordeninternodela
Organización. El contracting out permite adoptar con rapidez los reglamentos y
preservar al tiempo la soberanía de los Estados miembros. Las decisiones de otros
órganos (como la AGNU)puedenserobligatoriassisetratanresolucionesdeltemadel
presupuesto o nombramientos de jueces o del presidente de la AGNU.
➔ Lamayoríadelasresolucionesdelosorganismosinternacionalessonrecomendaciones,
conllevan una autoridad moral y compulsión del orden, pero no son jurídicamente
obligatorias.
Respectoafuentesengeneral,laúnicaquepodríadenominarsecreadoradenormasuniversalesesla
costumbre. Por lo que resulta imposible que las fuentes primarias sean todas formales (simples
procedimientosdecreacióndenormas),losprincipiosgeneralesdelderecho,porsuparte,nosonun
procedimiento sino que son normas ya creadas de carácter muy general).