AÑO lxxX Nº 78 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI Tomo La Ley 2016-C

BUENOS AIRES, argentina - martes 26 DE abril DE 2016 ISSN 0024-1636

Trato “indigno” y daño punitivo

Aplicación del art. 8 bis de la Ley de Defensa del Consumidor
Alejandra N. Tevez y María Virginia Souto

SUMARIO: I. Introducción. — II. El trato digno y equitativo a la luz de los principios constitucionales y la normativa consumeril. — III. El art. 8 “bis” de la LDC. — IV. Algunas conclusiones.

La realidad cotidiana evidencia que esenciales para el ser humano. Derívase de
ello que toda disposición —en sentido amplio:
el hombre medio se encuentra inmerso sea legal, administrativa o judicial— o con-
en un estado permanente y latente ducta que, expresa o implícitamente, contra-
diga o impida la concreción de los principios
de potencial consumo. En ese esce- constitucionales, debe ser considerada anti-
nario está expuesto incesantemente jurídica y declarada inválida.
a eventuales avasallamientos de sus Tal es, en efecto, el único mecanismo idó-
derechos derivados de la actuación en neo para sostener el sistema en su conjunto
y proteger a los ciudadanos frente a los posi-
el mercado de los grandes proveedores bles atropellos de sus pares o del Estado.
que buscan incrementar sus ganancias.
Desde esta óptica, no debe escapar a los
Sabido es que estos agentes econó- operadores del derecho que el texto funda-
micos se valen de diferentes acciones mental a través del enunciado de ciertos
principios y la mención de determinados de-
y aun manipulaciones, que terminan rechos fundamentales, delimita y define una
condicionando o induciendo en un ideología (1), que no puede ser ignorada a la
hora de interpretar las normas y conductas
determinado sentido la conducta del involucradas.
consumidor. Es en ese peligroso esce-
De allí la importancia del art. 42 de la Cons-
nario que el art. 42 de la Constitución titución Nacional incorporado con la reforma
Nacional enuncia una serie de derechos constitucional del año 1994. La norma marca
sin dudas cuál fue la visión de los constitu-
con el claro objetivo de proteger a los yentes respecto de la trascendencia de los
usuarios y consumidores. derechos reconocidos, llamados de tercera
generación, para la vida de los individuos y la
sociedad en general.
I. Introducción En ese marco, el derecho al trato digno y
equitativo es el que tiene toda persona huma-
El derecho constitucional se ocupa, en na por su condición de tal.
parte, de la organización fundamental del
Estado: cuál será su contenido y sentido El art. 42 de nuestra Carta Magna estable-
dependerá de los principios éticos y políti- ce: “Los consumidores y usuarios de bienes y ser-
cos de los que participa cada comunidad. vicios tienen derecho, en la relación de consumo,
De allí que en el texto de la Constitución a la protección de su salud, seguridad e intereses
Nacional se estructuran y organizan, por económicos; a una información adecuada y ve-
un lado, los poderes, sus competencias y raz; a la libertad de elección, y a condiciones de
atribuciones; y, del otro, se trazan y esbo- trato equitativo y digno.
zan los derechos sociales y personales de
los individuos. Las autoridades proveerán a la protección de
esos derechos, a la educación para el consumo, a
Entre estos últimos, no cualquier derecho la defensa de la competencia contra toda forma
es objeto de alusión directa: la Constitución de distorsión de los mercados, al control de los
sólo se ocupa de aquellos que se reputan monopolios naturales y legales, al de la calidad
y eficiencia de los servicios públicos, y a la cons-
titución de asociaciones de consumidores y de
usuarios.
La legislación establecerá procedimien-
tos eficaces para la prevención y solución de
conflictos, y los marcos regulatorios de los
servicios públicos de competencia nacional,
previendo la necesaria participación de las
asociaciones de consumidores y usuarios y de
las provincias interesadas, en los organismos
de control”.
La realidad cotidiana evidencia que el
hombre medio se encuentra inmerso en un
estado permanente y latente de potencial
consumo. En ese escenario está expuesto
incesantemente a eventuales avasallamien-
tos de sus derechos —y, por consiguiente,
al padecimiento de daños— derivados de
la actuación en el mercado de los gran-
des proveedores —muchos de ellos mo-
nopólicos— que buscan incrementar sus
ganancias. (2) Sabido es que estos agentes
económicos se valen de diferentes acciones
(vbgr.: estrategias de marketing, prácticas
publicitarias) y aun manipulaciones, que
terminan condicionando o induciendo en
un determinado sentido la conducta del
consumidor. (3)
Es en ese peligroso escenario que el art. 42,
Const. Nac., enuncia una serie de derechos
—protección de la salud, seguridad e inte-
reses económicos; derecho a información
adecuada y veraz; libertad de elección; con-
diciones de trato equitativo y digno— con el
claro objetivo de proteger a los usuarios y
consumidores.
El derecho a la dignidad humana es —sos-
tenía Sagüés— uno de los derechos consti-
tucionales no enumerados comprendidos
en el art. 33 de la Constitución Nacional.
Este derecho fue reconocido por la Corte
Suprema de Justicia de la Nación en el pre-
cedente “Sejean”, en el que exigió que “...las
necesidades del hombre fuesen satisfechas
con decoro, en orden a la realización de la
persona....y siempre que no se ofenda la
moral o el orden público, ni se perjudique
a terceros” (Fallos, 308:2268, consid. 7º) El
mismo Alto Tribunal definió en “Pupelis” a
la dignidad humana como el centro sobre
el que gira la organización de los derechos
fundamentales de la Constitución (Fallos,
314:424). (4)
El derecho a la dignidad es reconocido
también por distintos tratados internacio-
nales que conforman el denominado blo-
que de constitucionalidad: la Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre (preámbulo, Art. XXXIII), la De-
claración Universal de Derechos Humanos
(arts. 1 y 22), el Pacto Internacional de De-
rechos Civiles y Políticos (art. 10), el Pacto
de San José de Costa Rica (art. 5, 11) y la
Convención sobre los Derechos del Niño
(art. 23).
Desde esta perspectiva conceptual, si ob-
servamos al derecho constitucional como
aquella rama del derecho que enuncia y deli-
mita principios, derechos y garantías con un
claro sentido ideológico, puede afirmarse que
no es frecuente encontrar en textos legales
disposiciones que trasunten un alto conteni-
do ético y valorativo.
Sólo las leyes vinculadas a derechos fun-
damentales o personalísimos o que revisten
trascendencia social tienen en sus textos
referencias de este tipo. Tal es el caso, por
ejemplo, de las leyes de matrimonio igualita-
rio, muerte digna, identidad de sexo o dere-
chos del paciente.
Este es el camino por el que transita la
Ley de Defensa del Consumidor (en ade-
lante, “LDC”) en general y su art. 8 “bis” en
particular, que constituye el objeto de este
trabajo.
continúa en página 2

doctrina. Trato “indigno” y daño punitivo. Aplicación del art. 8 bis de la Ley de Defen- del alimentante. Incidencia del fenómeno inflacionario. De la patria potestad a la responsa-
sa del Consumidor bilidad parental. Niño como sujeto de derecho en desarrollo (CNCiv.)................................4
Alejandra N. Tevez y María Virginia Souto............................................................................... 1
CORREO
ARGENTINO Diferencias salariales. Modificación del sistema retributivo y supresión de rubros
CENTRAL B
NOTA A FALLO. Modificaciones de cuotas alimentarias: proceso, prueba e inflación adicionales. CCT 305/98. Cotejo de los sistemas remuneratorios. Prueba de la rebaja re-
Adriana Rotonda.......................................................................................................................... 4 muneratoria. Rechazo de la pretensión intentada contra la ANSeS (CNTrab.)................. 10
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA Nº 10269F1

jurisprudencia jurisprudencia agrupada

Alimentos en favor de los hijos. Aumento de cuota alimentaria. Aplicación de pa- Libertad asistida
rámetros previstos en el Código Civil y Comercial. Necesidad del hijo y situación económica Jorge Alberto Diegues................................................................................................................. 11
2 | martes 26 DE abril DE 2016
Trato “indigno”
y daño punitivo
viene de tapa
II. El trato digno y equitativo a la luz de los prin-
cipios constitucionales y la normativa consume-
ril
En el marco de las modificaciones introdu-
cidas por la ley 26.361 (5) a la LDC (nº 24.240),
una de las más relevantes es, sin duda, la
incorporación de la noción de trato digno y
equitativo.
Es que ninguna alusión directa al trato dig-
no existía antes de la reforma en la LDC.
Tras la sanción de la ley 26.361, el art. 8 “bis”
establece lo siguiente: “Trato digno. Prácticas
abusivas. Los proveedores deberán garantizar
condiciones de atención y trato digno y equi-
tativo a los consumidores y usuarios. Deberán
abstenerse de desplegar conductas que coloquen
a los consumidores en situaciones vergonzantes,
vejatorias o intimidatorias. No podrán ejercer
sobre los consumidores extranjeros diferencia-
ción alguna sobre precios, calidades técnicas o
comerciales o cualquier otro aspecto relevante
sobre los bienes y servicios que comercialice.
Cualquier excepción a lo señalado deberá ser
autorizada por la autoridad de aplicación en ra-
zones de interés general debidamente fundadas.
En los reclamos extrajudiciales de deudas, debe-
rán abstenerse de utilizar cualquier medio que le
otorgue la apariencia de reclamo judicial. Tales
conductas, además de las sanciones previstas en
la presente ley, podrán ser pasibles de la multa
civil establecida en el artículo 52 “bis” de la pre-
sente norma, sin perjuicio de otros resarcimien-
tos que correspondieren al consumidor, siendo
ambas penalidades extensivas solidariamente a
quien actuare en nombre del proveedor”.
Si viviéramos abstraídos de nuestra co-
tidiana realidad, podríamos llegar a pensar
que la disposición del art. 8 “bis” resulta so-
breabundante, frente a la específica previ-
sión del art. 42, Const. Nac.
Sin embargo, y como adelantamos, la im-
portancia que adquirió el consumo, con la
consiguiente desprotección a la que nos ex-
pone, justifica sobradamente la incorpora-
ción al ordenamiento jurídico de directivas
claras y precisas, que resultan útiles no sólo
para los destinatarios principales de la tu-
tela, sino también para los responsables de
juzgar en qué supuestos las conductas de los
proveedores exceden los parámetros de ra-
zonabilidad.
Es que en ciertas ocasiones las normas
previstas en los códigos de fondo (vbgr.: el
Código Civil y Comercial) para regular los
supuestos de oferta, resolución y rescisión de
contratos, responsabilidad, fijación de garan-
tías legales o extensión de daños —por citar
sólo algunos ejemplos— no resultan suficien-
tes a efectos de “cerrar” definitivamente los
conflictos. Antes bien, en razón del amplio
universo fáctico de las relaciones de consu-
mo —no circunscriptas exclusivamente a los
vínculos contractuales—, deviene indispen-
sable en muchos casos la existencia de prin-
cipios y patrones rectores de conductas que
contribuyan a zanjar situaciones no ampara-
das en los fríos textos normativos.
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) SAGÜÉS, Néstor Pedro, “Elementos de Derecho
Constitucional”, Ed. Astrea, Bs. As., 2001, 3a edición ac-
tualizada y ampliada, t. 1, p. 34 y ss.
(2) En ocasiones, reduciendo sus costos de modo
irresponsable.
(3) Pueden restringir incluso su libre elección a la
Así, la previsión legal resulta plausible tan-
to desde el punto de vista de los consumido-
res que han sido víctimas de un daño, cuanto
desde la perspectiva de los jueces que deben
decidir si cabe responsabilizar al proveedor
frente a supuestos no tipificados —como la
demora excesiva o el maltrato en la atención
al usuario, por citar sólo algunos ejemplos—.
Es que, como es sabido, la lesión al interés
del consumidor puede surgir, en los hechos,
no sólo del contenido de una cláusula con-
tractual o del modo en que sea ella aplicada,
sino también de comportamientos no des-
criptos en el contrato, que constituyen una
derivación de la imposición abusiva de cier-
tas prácticas reprobables (piénsese, a modo
de ejemplo, en el usuario de un servicio que
pretende formular un reclamo telefónico al
proveedor y es atendido exclusivamente a
través del mensaje de voz grabado en una
contestadora, sin ninguna posibilidad de
transmitir su queja a un operador humano).
Se trata, bien se ve, de garantizar una di-
rectriz de trato adecuado al consumidor,
como modo de evitar la utilización de prácti-
cas comerciales que restrinjan o nieguen sus
derechos.
El cartabón de conducta exigible al provee-
dor tiende a resguardar la moral y la salud
psíquica y física del consumidor. Así pues,
en definitiva, la ausencia de un trato digno y
equitativo agravia el honor de la persona.
De allí que la previsión del art. 8 “bis” deba
ser vista como una concreción del principio
general de buena fe y como desarrollo de la
exigencia del art. 42, Const. Nac.
El proveedor está obligado no solamente
a ajustarse a un concreto y exacto contenido
normativo (6), sino además está constreñido
a observar cierta conducta en todas las eta-
pas del iter negocial, incluso aun antes de la
contratación. Y no podrá vulnerar, en los he-
chos, aquellos sensibles intereses. (7)
Este deber del proveedor también es reco-
gido por el Código Civil y Comercial vigente
desde el 1 de agosto de 2015. (8)
Obsérvese que en los fundamentos de este
cuerpo normativo se explicita la incorpo-
ración de aquellos principios generales de
protección del consumidor que deben actuar
como una “protección mínima” y como una
especie de “núcleo duro” del sistema con-
sumeril. Este método legislativo —se aclara
allí— tiene por objeto evitar que cualquier
otra legislación especial y posterior que pre-
tenda regular aspectos similares, pueda res-
tringir, derogar o limitar este “piso mínimo”
o “umbral” inserto en el Código.
En este orden de ideas, como un aspecto
de especial relevancia en la relación de con-
sumo, los arts. 1097 y 1098 de la nueva legis-
lación unificada se refieren al trato digno,
equitativo y no discriminatorio.
En efecto. El art. 1097, Cód. Civ. y Com., es-
tablece lo siguiente: “Trato digno. Los provee-
dores deben garantizar condiciones de atención
y trato digno a los consumidores y usuarios. La
dignidad de la persona debe ser respetada con-
forme a los criterios generales que surgen de los
tratados de derechos humanos....”.
Y el art. 1098 reza: “Trato equitativo y no
discriminatorio. Los proveedores deben dar a
hora de adquirir un producto o servicio.
(4) SAGÜÉS, Néstor Pedro, ob. cit., t. 2, p. 341.
(5) Publicada en el Boletín Oficial el 07/04/2008.
(6) Por ejemplo, en el sentido que las prestaciones de-
ben ser equilibradas bajo pena de nulidad (art. 37 de la
ley).
(7) ARIZA, Ariel, “Más que una reforma. Despla-
los consumidores un trato equitativo y no dis-
criminatorio. No pueden establecer diferencias
basadas en pautas contrarias a la garantía
constitucional de igualdad, en especial, la de la
nacionalidad de los consumidores”.
Las normas replican, con técnica análoga,
las previsiones del art. 8 “bis” de la LDC.
No obstante, al referir al trato digno se
agrega —como una pauta de interpretación
útil para calificar conductas contrarias a esta
disposición— que la dignidad de la persona
humana debe ser respetada conforme a los
criterios generales que surgen de los trata-
dos de derechos humanos.
La alusión directa a dichas convenciones
con el objeto de determinar cuándo una con-
ducta es indigna constituye un acierto del
legislador. Así, pues, importa para los ma-
gistrados una referencia normativa especí-
fica, de suma utilidad frente a la diversidad
de supuestos que pueden presentarse en la
práctica. No debe perderse de vista que la
calificación de una conducta como contraria
a la dignidad humana tiene, en situaciones
dudosas, un fuerte contenido subjetivo. Es en
este escenario que resulta provechosa la re-
ferencia a los tratados de derechos humanos
para interpretar conductas de proveedores
en supuestos ambiguos.
III. El art. 8 “bis” de la LDC
La disposición aparece inspirada en el
Código brasileño, que prohíbe al proveedor
realizar ciertas prácticas. Si bien el modelo
argentino adoptó un sistema menos casuís-
tico y más conceptual, la previsión resulta
sumamente útil, como señalamos, a efectos
de enmarcar situaciones que, de otro modo,
serían difícilmente encuadrables.
La redacción de la norma puede ser dividi-
da en tres partes: en la primera, se expresa
un contenido general; en la segunda, se indi-
vidualizan situaciones tachadas de irregula-
res; y en la última, se prevén herramientas de
naturaleza sancionatoria y reparatoria, que
propenden a la efectiva vigencia y ejercicio
de los derechos de los consumidores. (9)
III.a. El contenido general del art. 8 “bis”. El
comportamiento del proveedor en supuestos
equiparables y su posible conducta “omisiva”
El primer párrafo de la norma reviste
trascendental importancia en los supuestos
de vacío legal, en razón de la proyección de
sus efectos en la interpretación de la con-
ducta del proveedor. Como anticipamos, en
tanto se le impone el deber de garantizar al
consumidor condiciones de atención y trato
digno y equitativo, plasma el reconocimiento
del art. 42, Const. Nac., luego de la reforma
de 1994.
A los fines de establecer la posible viola-
ción de este deber de conducta en una deter-
minada relación de consumo, puede ser útil
investigar anteriores comportamientos del
proveedor en el marco de otras vinculacio-
nes mantenidas con distintos consumidores
o usuarios en relaciones jurídicas similares.
Ello así, a fin de comparar luego los resulta-
dos obtenidos.
Imaginemos que un consumidor acciona
judicialmente contra su proveedor, a quien
acusa de haberle dispensado un trato indig-
no o inequitativo. En tal caso, deberá el actor
zamiento del derecho del consumidor en el derecho pri-
vado”, LA LEY, Suplemento Especial, Reforma de la Ley
de Defensa del Consumidor, 2008.
(8) Ley 26.994, B.O. 08/10/2014.
(9) SUÁREZ, Enrique L., “Una saludable y acertada
“novedad” en la reforma: el trato equitativo y digno”,
Lexis-Nexis Nº 0003/013846.
acreditar liminarmente cuál fue la conducta
de su contraparte; y el demandado, de su
lado, probar que ha venido adoptando el mis-
mo comportamiento cuestionado con rela-
ción al universo de sus cocontratantes. Esto
último, pues, de acuerdo al principio de la
carga de la prueba que debe conjugarse con
las reglas probatorias del art. 53 de la LDC,
es el proveedor quien se encuentra en mejor
posición de acreditar que ha dirigido su con-
ducta de manera uniforme en todos los casos.
Esta posición es conteste con la doctrina
sentada por la Corte Suprema de Justicia de
la Nación en un reciente precedente, en el
que tuvo que decidir si los hechos que la acto-
ra alegaba podían calificarse como actos dis-
criminatorios. Juzgó allí el Máximo Tribunal
que para la parte que invocaba un acto discri-
minatorio era suficiente acreditar los hechos
que “prima facie” evaluados resultaban idó-
neos para inducir su existencia; y que, tras
aquella prueba, correspondía al demandado
a quien se le reprochaba la comisión del trato
impugnado demostrar que su actuación tuvo
como causa un motivo objetivo y razonable
ajeno a toda discriminación. En este sentido
sostuvo el Alto Tribunal que si el reclamante
podía acreditar la existencia de hechos de los
que pudiera presumirse su carácter discrimi-
natorio, el accionado cargaba con la prueba
de su inexistencia (“Sisnero, Mirtha Graciela
y otros c/ Taldelva SRL y otros s/ amparo”,
del 20/05/14)
Derívase de lo anterior que no hay viola-
ción a la equidad cuando, en función de de-
terminados hechos o antecedentes relevan-
tes, el proveedor decide dispensar un trato
diferencial a un consumidor. Ello es así, claro
está, siempre que los criterios considerados
a efectos de la diferenciación sean válidos no
conlleven una injustificada o solapada dis-
criminación o indebido privilegio y todo ello
pueda ser demostrado por el interesado.
Sin embargo en algunos casos no habrá ne-
cesidad de investigar el comportamiento del
proveedor, para encontrar conductas gene-
rales suyas que lo releven de la acusación de
haber dispensado un trato indigno.
En efecto. Es notorio que frente a determi-
nados consumidores que requieren de una
especial y particular atención —tal lo que
podría ocurrir, por ejemplo, con personas
con capacidades diferentes— no bastará que
aquél alegue la igualdad de trato para exone-
rarse de las consecuencias de sus actos.
Así, en estos supuestos específicos, la regla
se invierte: deberá el proveedor demostrar
conductas excepcionales que permitan con-
cluir que proporcionó al consumidor/usuario
un trato digno y equitativo de acuerdo a sus
circunstancias particulares. (10)
El principio general podría sintetizarse en-
tonces del siguiente modo: el proveedor está
obligado a dispensar al consumidor la aten-
ción y el trato acordes a las cualidades per-
sonales que presenta este último en la parti-
cular relación de consumo de que se trate. (11)
Este fue el criterio que presidió la solución
adoptada en el primer precedente jurispru-
dencial que impuso una multa civil con fun-
damento en el art. 8 “bis” de la LDC.
Los hechos que motivaron la litis fueron los
siguientes: una persona con una discapaci-
dad física —en silla de ruedas— concurrió al
(10) Esta conclusión obtiene además apoyo normativo
en el art. 53 de la LDC, que prevé que el proveedor debe
prestar la colaboración necesaria para el esclarecimien-
to de los hechos sometidos a decisión.
(11) conf. BERSTEN, Horacio L., “Procedencia de la
multa civil del art. 52 “bis” LDC”, LA LEY, 2013-A, 235.

local de una empresa telefónica con el objeto
de efectuar varios reclamos por el servicio de
telefonía celular que se le prestaba. Al arri-
bar a la entrada del lugar constató que para
acceder al sector de atención al cliente había
una escalera con seis escalones y sin rampa
para discapacitados. Solicitó entonces asis-
tencia al personal de seguridad de la empre-
sa y, tras una espera de quince minutos en un
día de muy baja temperatura, una empleada
de la empresa le informó que no podía ayu-
darla a subir las escaleras, pues en caso de
accidente el seguro no se haría cargo de la
cobertura respectiva. La agente le ofreció
recibir el reclamo en la vereda, a lo que el ac-
tor se negó, requiriendo la presencia de un
supervisor. Tras una nueva espera de otros
quince minutos, la misma empleada regresó
al lugar y le indicó que tampoco el personal
jerárquico podía colaborar para posibilitar
su ingreso al edificio. Finalmente, el actor fue
atendido en la entrada del local.
Así, en la sentencia dictada en los autos
“Machinandiarena Hernández, Nicolás c. Te-
lefónica de Argentina S.A. s/ reclamo contra
actos de particulares”, del 06/11/2012, la Su-
prema Corte de la Provincia de Buenos Aires
juzgó que la empresa telefónica incumplió
normas de distintas categorías en el marco
de la relación de consumo que ligaba a las
partes y vulneró un derecho superior del con-
sumidor, al no proporcionarle un trato digno
en los términos del art. 8 “bis” de la LDC. El
Supremo Tribunal dijo que: “...la exigencia
de condiciones de atención y trato digno
apunta a la situación subjetiva, al respeto del
consumidor como persona que no puede ser
sometida a menosprecio o desconsideracio-
nes...”. (12)
Deviene entonces indispensable conside-
rar las circunstancias particulares del consu-
midor en determinado supuesto y en el con-
texto de la relación de consumo entablada, a
los fines de establecer si el trato dispensado
por el proveedor puede ser objeto de repro-
che. Es que, a partir de criterios de distinción
relevantes, puede resultar justificada la dis-
pensa de tratos diferenciales.
Será menester, en cualquier caso, que el
proveedor conozca o haya debido conocer
aquellas circunstancias particulares del
usuario, con el objeto de ajustar su conducta
a la previsión legal.
Nuestros Tribunales han tenido oportu-
nidad de pronunciarse, en fechas recientes,
ante reclamos de aplicación de daños puniti-
vos con causa fundante en el trato indigno o
inequitativo.
En este orden de ideas, la Cámara Nacio-
nal de Apelaciones en lo Comercial impuso a
una entidad bancaria una multa civil por gra-
ve incumplimiento de la previsión del art. 8
“bis” de la LDC, valorando cierta situación
personal vivida por un cliente y teniendo en
cuenta que ésta era del conocimiento del pro-
veedor, pues había sido informada y alegada
en el marco de la operatoria bancaria que
mantuvieron las partes en litigio.
Los hechos del caso fueron los siguientes:
el actor, cliente del banco demandado, requi-
rió y obtuvo un préstamo personal el mismo
{ NOTAS }
(12) LA LEY, 2013-A, 423.
(13) V. en tal sentido, primer voto de la Dra. Alejandra
N. Tevez, en el fallo de la CNCom., sala F, “Rojas Sáez,
Naxon Felipe c. Banco Comafi S.A. s/ ordinario”, del 19
de agosto de 2014.
(14) V. en tal sentido, primer voto de la Dra. Alejandra
N. Tevez, en el fallo de la CNCom., sala F, “Moavro, Mi-
guel Félix Antonio c. Caja de Seguros S.A. s/ Sumarísi-
mo”, del 16/9/2014.
(15) Puntualmente, la vocal preopinante dijo: “... no
encuentro que, aun desde el amplio ámbito de protec-
ción que la ley 26.361 introdujo en sus arts. 1 y 2 de LDC,
día de su boda, a fin de costear los gastos de
la fiesta de casamiento y luna de miel. El ofi-
cial de cuentas que lo atendió retuvo para sí
ilegítimamente una parte del dinero que de-
bía entregarle; y el actor advirtió la manio-
bra.
El Tribunal consideró probada la respon-
sabilidad del banco por la estafa perpetrada
por su empleado. Y juzgó que aquél no dis-
pensó al cliente el trato digno y respetuoso,
de acuerdo a su particular situación subjeti-
va. Respecto de esto último se tuvo en cuenta
que la entidad bancaria tenía conocimiento
de que la maniobra del oficial de cuentas ha-
bía sido consumada el mismo día en que el
actor contraía matrimonio y que el dinero del
préstamo otorgado sería utilizado para can-
celar el precio de la fiesta y la luna de miel.
Atribuyó entonces al comportamiento exhi-
bido por el banco el carácter de un grave y
objetivo incumplimiento de la exigencia del
art. 8 “bis” de la LDC. Tanto más, siendo que
la entidad bancaria no sólo no había ofrecido
las disculpas del caso, sino que, tras la carta-
documento que el actor le remitió impután-
dole el obrar antijurídico y sus consecuen-
cias, lo intimó a cancelar la primera cuota
del préstamo y le imputó haber magnificado
el hecho a fin de obtener un lucro indebido,
manteniendo incluso su actitud desaprensiva
hacia el cliente luego de haber sido llevada a
juicio. (13)
Ahora bien,pese a que la posible inequidad
en el trato se manifiesta, en la generalidad
de los casos, a través de conductas positivas,
también las omisiones pueden importar mal-
trato y menosprecio por los derechos del con-
sumidor como persona humana.
Así, por ejemplo, podría suceder que un
empresario que celebra contratos masivos
aplique ciertas pautas contractuales benefi-
ciosas para determinado grupo de usuarios
y omita hacerlo, sin razón que lo justifique,
con relación a otro grupo que se encuentre
en igualdad de condiciones. En esta hipóte-
sis, el consumidor o usuario perjudicado por
este trato diferencial e inequitativo podría,
con base en el art. 8 “bis”, requerir la nuli-
dad de la cláusula contractual respectiva, los
perjuicios derivados y, obviamente, el daño
punitivo.
En esta línea, la Cámara Nacional de Ape-
laciones en lo Comercial declaró nula una
cláusula contractual que no preveía la posi-
bilidad de abonar las cuotas de la prima de
un seguro de vida colectivo mediante débito
automático u otro medio electrónico a una
persona enferma de noventa años —a quien
la aseguradora obligaba a abonar en dinero
en efectivo o mediante cheque entregado en
su sede—, cuando pudo demostrarse efecti-
vamente que sí ofrecía esas alternativas de
pago al resto de sus asegurados. Se juzgó
probado, en el caso, que al inicio del vínculo
contractual el asegurado contaba con varias
alternativas de pago y que la posterior res-
tricción unilateral de algunas de ellas resultó
un hecho violatorio de lo dispuesto por los
arts. 8 bis y 19 de la LDC y art. 42 de la Cons-
titución; tanto más, cuando la aseguradora
no había brindado siquiera una mínima expli-
cación que justificara la diversidad de trato
hacia el resto de los contratantes. (14)
el actor esté legitimado para reclamar la imposición de
un daño punitivo a su favor con causa en el art. 8 ““bis”“
de la LDC, pues no fue él quien sufrió directa o indirec-
tamente el trato indigno e inequitativo aquí meritado y
en tal sentido pueda considerárselo como damnificado
habilitado para reclamarlo (conf. arg. art. 52 LDC)”. Y se
agregó que: “...no obsta a lo anterior la circunstancia que
fuera Moavro el beneficiario del seguro; ello, pues juzgo
que la procedencia de la multa impuesta con causa en el
art. 8 “bis” de la LDC requiere que quien la reclame sea
el perjudicado directo de las conductas que se reprochan
al proveedor”.
Si bien en este antecedente había sido
requerida la imposición de la multa civil, el
Tribunal rechazó el planteo por argumentos
no vinculados directamente con conductas
del proveedor. En efecto, la sanción fue des-
estimada, pues el requirente no era el sujeto
pasivo directo del destrato —en el caso, el
asegurado—, sino el hijo de quien había sido
el afectado. (15)
III.b. El emplazamiento del consumidor en si-
tuaciones vergonzantes, vejatorias e intimidato-
rias. El reclamo judicial aparente
En el segundo párrafo de la norma se hace
mención concretamente de prácticas del
proveedor que vulneran el trato equitativo y
digno tutelado.
Al referirse al emplazamiento del consumi-
dor en situaciones vergonzantes, vejatorias e
intimidatorias, pueden considerarse objeto
de reproche distintas situaciones represen-
tativas de maltratos, agravios o humillacio-
nes, incluyendo conductas del proveedor que
le infundan temor en general.
La enunciación parece meramente ejem-
plificativa, pues se trata de comportamientos
que contradicen genéricamente la previsión
del art. 42, Const. Nac. Sostener lo contrario
conllevaría la desprotección del usuario en
una muy amplia gama de situaciones posibles
—por cierto, hasta inimaginables—, que sólo
encuentran amparo a través de la interpre-
tación de los principios previstos en el art. 8
“bis” y su interacción con las conductas allí
enunciadas por el legislador.
Esta conclusión se halla de acuerdo con la
integración de la norma en comentario con
todo el articulado de LDC y el ordenamiento
jurídico en general.
Ahora bien, si tuviéramos que encontrar
conceptos o definir cada una de las situacio-
nes previstas, podríamos decir que aquellas
conductas que colocan al consumidor en po-
siciones vergonzantes aluden a un escenario
en el que el proveedor le imputa —injusta-
mente— un comportamiento que resulta
contrario a la ley, la moral y las buenas cos-
tumbres.
En este sentido, la Cámara de Apelaciones
en lo Civil y Comercial de San Martín juzgó
responsable a un supermercado por los da-
ños sufridos por una mujer discapacitada
cuando personal de seguridad del estable-
cimiento la maltrató en ocasión de haber
activado la alarma del comercio al cruzar la
línea de sensores, en razón de una prótesis
de titanio que tenía en su columna. La ac-
tora se descompensó al sentirse humillada,
discriminada y violentada, tras ser obligada
a exhibir su bolso y acusada por los emplea-
dos del local del delito de robo que no había
cometido. (16)
En punto a los tratos vejatorios, éstos
podrían configurarse cuando no se respe-
tan los derechos que tiene el usuario como
persona o no se le reconoce su posición
como co-contratante y, en consecuencia,
su posibilidad de decidir respecto a los de-
rechos y obligaciones que resultan objeto
del contrato.
(16) CCiv. y Com. San Martín, sala I, “L., M.G. c. Su-
permercados Carrefour y otro s/ daños y perjuicios” del
17/09/2015, publicado en RCCyC 2015 (noviembre), 192.
(17) C6ª Civ. y Com. Córdoba, “Benejam, Onofre Ale-
jandro c. Telecom Argentina S.A. s/abreviado -cum-
plimiento/resolución de contrato- recurso de apela-
ción”, del 08/04/2014, publicado en RCyS, 2014-VI, 154.
(18) Art. 20: “Los extranjeros gozan en el territorio
de la Nación de todos los derechos civiles del ciudada-
no; pueden ejercer su industria, comercio y profesión;
poseer bienes raíces, comprarlos y enajenarlos; nave-
gar los ríos y costas; ejercer libremente su culto; testar
martes 26 DE abril DE 2016 | 3
En un caso sentenciado en la Provincia de
Córdoba se juzgó que una empresa de telefo-
nía celular vulneró el trato digno amparado
por el art. 8 “bis” de la LDC, pues luego de per-
cibir el pago del servicio demoró más de un
año la instalación de una línea telefónica fa-
miliar. El Tribunal dijo que la conducta de la
empresa no se compadece con la esperable de
quien tiene a su cargo la explotación exclusiva
de un servicio público domiciliario de carác-
ter esencial y que “constituye un hecho grave
susceptible de multa civil.... colocar... (al con-
sumidor) en un derrotero de reclamos en el
que se haga caso omiso a la petición...”. (17)
La norma se refiere, asimismo, a la posibi-
lidad de colocar al consumidor en una situa-
ción intimidatoria, circunstancia que puede
configurarse cuando bajo la apariencia de
un poder estatal o de un derecho que el pro-
veedor no tiene, el usuario es constreñido a
actuar de un modo determinando.
De otro lado, el art. 8 “bis” veda al provee-
dor realizar distinción en cuanto a precios,
calidad y demás modalidades de la contrata-
ción, utilizando como criterio la extranjería
del consumidor y/o usuario. Esta previsión
debe considerarse como una materialización
constitucional de la prohibición de hacer di-
ferenciaciones basadas en la extranjería. (18)
El trato diferencial en este supuesto sólo es
permitido cuando haya sido autorizado por la
autoridad de aplicación, caso en que la venia
sólo podrá fundarse en motivos de interés
general —lo cual puede obstaculizar, en la
práctica, su concreción—.
Finalmente, el artículo en análisis ordena
una conducta que conlleva una abstención: la
imposibilidad de que el proveedor realice in-
timaciones extrajudiciales que se presenten
o tengan la apariencia de ser judiciales.
En estos últimos tiempos se ha constituido
en práctica abusiva la forma en que algunos
proveedores suelen reclamar las deudas pen-
dientes de pago. Así, con el objeto de amedren-
tar al consumidor y forzarlo al pago, los recla-
mos extrajudiciales se transforman en burdas
imitaciones de requerimientos judiciales.
La valoración de la “apariencia judicial” no
debe apreciarse desde la perspectiva concep-
tual de una persona con conocimientos téc-
nicos, ni aun de derecho. Sabido es que este
tipo de intimaciones se cursan habitualmente
a fin de reclamar el cobro de créditos conce-
didos a personas de escasos recursos que
sólo cuentan, en la generalidad de los casos,
con mínima instrucción primaria. (19)
De allí que el magistrado y/o la autoridad
de aplicación deberá colocarse en la óptica
de quien carece de formación y desconoce la
actividad judicial y/o jurídica.
En este sentido, en cierto precedente juris-
prudencial la Cámara Nacional de Apelacio-
nes en lo Comercial se impuso daño punitivo
a una compañía financiera que cursó desme-
didos e injustificados reclamos epistolares de
cobro a una cliente suya, redactados de modo
de hacerle creer que tenía derecho, sin orden
continúa en página 4
y casarse conforme a las leyes. No están obligados a ad-
mitir la ciudadanía, ni a pagar contribuciones forzosas
extraordinarias. Obtienen nacionalización residiendo
dos años continuos en la Nación; pero la autoridad puede
acortar este término a favor del que lo solicite, alegando
y probando servicios a la República”.
(19) BLANCO, Javier, “El crédito al consumo superó
el nivel que tenía antes de la crisis”, diario La Nación, del
18/04/07, disponible en www.lanación.com.ar en línea
(consulta del 13/07/09).
4 | martes 26 DE abril DE 2016
viene de PÁGINA 3
judicial, a secuestrar sus bienes. En dichas
misivas se amenazaba al consumidor con
trabar embargos sobre su sueldo e inhibición
general de bienes incluyendo “la afectación
sobre su persona...”. (20)
c. El daño punitivo y otros resarcimientos
Resta introducirnos en la última sección de
la norma, que posibilita la aplicación del daño
punitivo en supuestos de trato indigno.
Los “punitive damages” son, como es sabi-
do, sumas de dinero otorgadas al damnifica-
do por sobre el daño efectivamente sufrido,
que requieren la existencia de una manifiesta
o grosera inconducta por parte del proveedor
en el trato comercial con el consumidor. Es
tarea de los jueces discernir prudentemen-
te en qué circunstancias de modo, tiempo y
lugar tal conducta antifuncional se verifica y
viabiliza la imposición de la multa civil.
Entendemos que el párrafo final del art. 8
“bis” es quizás el más importante. Es que, de
{ NOTAS }
(20) v. en tal sentido, primer voto de la Dra. Alejandra
N. Tevez en el fallo de la CNCom., sala F, en autos “Ro-
dríguez, Silvana Alicia c. Compañía Financiera Argenti-
na S.A. s/ sumarísimo”, del 10/05/2012.
(21) V., sobre los productivos efectos de la incorpora-
ción del daño punitivo a la LDC, nuestro artículo: “Algu-
nas reflexiones sobre la naturaleza y funciones del daño
punitivo en la Ley de Defensa del Consumidor”, Revista
de Doctrina, Jurisprudencia, Legislación y Práctica. De-
jurisprudencia
Alimentos en favor
de los hijos
Aumento de cuota alimentaria. Aplica-
ción de parámetros previstos en el Códi-
go Civil y Comercial. Necesidad del hijo y
situación económica del alimentante. In-
cidencia del fenómeno inflacionario. De
la patria potestad a la responsabilidad
parental. Niño como sujeto de derecho en
desarrollo.
Véase en esta página, Nota a Fallo
nota a fallo
Modificaciones de cuotas alimentarias: proceso,
prueba e inflación
Adriana E. Rotonda
La Sala J de la Cámara Nacional de Ape-
laciones en lo Civil resolvió el recurso de
apelación interpuesto por ambas partes,
así como el interpuesto por el Defensor
de Menores de la instancia de origen y,
luego, sostenido por la Defensora Pública
de Menores e Incapaces de Cámara, en el
incidente de aumento de cuota alimentaria
promovido en favor de hijos menores de
edad. La cuota había sido fijada, en su opor-
tunidad, en el convenio suscripto en el pro-
ceso de divorcio de los padres, homologado
no existir, la norma hubiera importado una
mera declaración de principios y buenas in-
tenciones en favor del consumidor desprote-
gido.
De acuerdo con la parte final del artículo
en comentario, cuando el proveedor desplie-
gue conductas contrarias a los parámetros
legales, será pasible de los apercibimientos
de tipo sancionatorio que le imponga la au-
toridad de control previstos en el art. 47 de
la Ley, además de sanciones de tipo ejemplar
como la multa civil dispuesta en el art. 52
“bis” de la Ley. Ello, sin perjuicio de su res-
ponsabilidad por los perjuicios ocasionados
al consumidor.
Se trata, bien se ve, de “motivar” al provee-
dor a ajustar su conducta a los parámetros
legales, o de “convencerlo” —permítasenos la
expresión— de que, desde el punto de vista del
costo empresarial, le resultará más beneficio-
so adecuar su comportamiento a aquellas pau-
tas, que cargar con el riesgo de no hacerlo. (21)
Nuestra jurisprudencia ha tenido oportu-
nidad de pronunciarse en varios precedentes
admitiendo la procedencia del daño punitivo
recho Comercial y de las Obligaciones, t. 2013-B, Año 46,
ps. 667/75.
(22) Y también ha reconocido la procedencia del daño
moral por aplicación del mismo art. 8 “bis”. Así fue he-
cho, por ejemplo, en el caso de un cliente sospechado de
haber cometido un ilícito, que fue objeto de un control
abusivo por parte de los empleados de seguridad de un
comercio a través de un despliegue innecesario: ante el
resultado negativo de la requisa, las disculpas del caso
Hechos: La Cámara modificó la sen-
tencia que había hecho lugar al inci-
dente de aumento de cuota alimentaria
a favor de dos menores y, aplicando la
normativa del Código Civil y Comercial
entrado en vigencia, determinó el monto
de la cuota a abonar por el demandado
en una suma mayor que la fijada por el
juez.
1. - Dado que se acreditó una mejora en la
situación económica del alimentante así
como también un aumento en las nece-
sidades de sus hijos menores como con-
secuencia del tránsito y pasaje de éstos
en la sentencia. En primera instancia, lue-
go del trámite llevado a cabo en el inciden-
te respectivo: 1) Se hizo lugar parcialmente
al aumento peticionado; 2) Se determinó la
aplicación del porcentaje de aumento de
la cuota del establecimiento educativo al
cual concurren los niños, como mecanismo
de ajuste del importe a abonar en efectivo;
3) Se mantuvieron como obligaciones en
especie, a cargo del alimentante, el costo
correspondiente a matrícula, aranceles
escolares, importes facturados por el cole-
en casos de trato indigno (22), como señala-
mos a lo largo de este trabajo.
IV. Algunas conclusiones
El proveedor se encuentra obligado a otor-
gar un trato digno y equitativo al consumi-
dor; y ello se fundamenta en el derecho a la
dignidad humana.
Este deber de conducta tiene su razón de
ser en una exigencia de justicia: es indis-
pensable el establecimiento de pautas de
comportamiento objetivas que propendan
al respeto del consumidor como persona y a
la prevención de daños en las relaciones de
consumo.
La posible indignidad o inequidad en la
atención y en el trato debe ser juzgada de
acuerdo con las cualidades personales del
consumidor y en función de la particular si-
tuación de que se trate.
A los fines de peticionar y obtener condena
por daño punitivo con fundamento en la pre-
visión del art. 8 “bis” de la LDC, es menester
que el solicitante sea el sujeto pasivo inme-
no fueron explicitadas con igual resonancia para su co-
nocimiento por todos los concurrentes, razón por la cual
la afectación a su honor justificó la concesión de una in-
demnización por aquel concepto (CCiv. y Com. Rosario,
sala II, “Bauer de Hernández, Rosa c. Carrefour Rosa-
rio”, del 12/02/99, publicado en LLLitoral 2000-554).
(23) Podría considerarse, en su caso, la procedencia
de algún perjuicio a partir de considerar al reclamante
como un damnificado indirecto; v. sobre el particular el
de una etapa evolutiva a otra, corres-
ponde aumentar la cuota alimentaria fi-
jada hace cuatro años en el proceso de
divorcio de las partes, por aplicación de
las pautas previstas en los arts. 658 y
659 del Código Civil y Comercial, máxi-
me cuando teniendo en cuenta el tiem-
po transcurrido, se produjo una pérdida
del valor adquisitivo de la moneda na-
cional en que esa pensión fue estableci-
da. [1]
2. - Las nuevas normas procesales del Códi-
go Civil y Comercial resultan operativas
respecto a las consecuencias de las rela-
gio, colonias de verano e invierno, útiles y
materiales de estudio y cobertura médica
de los niños; 4) Se impusieron las costas al
incidentado vencido, aunque la demanda
no prosperó en el importe total por el que
había sido promovida.
Los agravios de las partes se centraron,
como surge de la sentencia, fundamental-
mente en el análisis de las pruebas realiza-
do por el Magistrado de la instancia de ori-
gen. Por su parte, el incidentado también
se quejó de la imposición en costas en su
contra, a pesar de haber prosperado la de-
manda sólo en forma parcial. La Cámara a
diato y destinatario directo del trato indigno
o inequitativo. Ello así, dado el carácter per-
sonalísimo de la afectación padecida. (23)
A modo de conclusión final, podemos se-
ñalar que la norma del art. 8 “bis” de la LDC
—complementaria del art. 52 “bis” del mismo
cuerpo legal (24)— ha tipificado determi-
nados abusos antes no reglamentados, con
lo cual se ha tornado operativa una manda
constitucional de trato equitativo y digno
hacia el usuario, que hace más efectiva, en la
práctica, su vigencia. l
Cita on line: AR/DOC/1139/2016
MÁS INFORMACIÓN
Mutiliengo, María Victoria, “El trato digno y equi-
tativo: consideraciones en torno a la aplicación del
art. 8 bis de la ley 24.240 a los usuarios de servicios
públicos. Criterios jurisprudenciales”, DCCyE 2013
(agosto), 52.
Vieira, Maximiliano, “El trato digno y equita-
tivo en el derecho del consumidor argentino”, DJ
24/07/2013, 1.
fallo de la CNCom., sala F, “Onorato Viviana Antonia y
otro c. Llao Llao Resorts SA s/ordinario”, del 3/4/12.
(24) Ver SOUTO, María Virginia - TEVEZ, Alejandra
Noemí, “Algunas reflexiones sobre la naturaleza y fun-
ciones del daño punitivo en la Ley de Defensa del Consu-
midor”, cit. en la nota 21.
ciones y situaciones jurídicas existentes,
esto es, a aquellos juicios iniciados y no
concluidos, o pendientes, en lo que fue-
ra pertinente y considerando la preclu-
sión de actos o etapas realizadas —en el
caso, en un incidente de cuota alimenta-
ria—. [2]
3. - El cambio terminológico de “patria po-
testad” por el de “responsabilidad pa-
rental” realizado por el Código Civil y
Comercial —art. 638— no implica un
simple reemplazo nominal sino una
transformación de fondo en la relación
entre padres e hijos y, consigo, los fines
su turno: aumenta la prestación en efectivo
a cargo del alimentante, por encima de lo
resuelto en la instancia de origen; confirma
lo demás resuelto en la sentencia de origen
e impone las costas del recurso al alimen-
tante.
Los temas más relevantes tratados en el
proceso, sobre los que se centrará este co-
mentario, son los siguientes: a) Aplicación
de normas procesales del Código Civil y
Comercial (CCyC) a los procesos de alimen-
tos en trámite; b) Principios probatorios en
materia alimentaria y c) Actualización de la
cuota alimentaria.

y alcances de la institución, prevista
para la formación integral, protección
y preparación del niño para el pleno y
armonioso desarrollo de su personali-
dad. [3]
4. - El obsoleto concepto de “patria potes-
tad” del Código Civil, modificado por
el de “responsabilidad parental” en el
Código Civil y Comercial, llevaba ínsi-
ta la idea de los hijos como objeto de
protección y no como sujetos de dere-
cho en desarrollo; ello, sin dejar de te-
a) Aplicación de normas procesales del Códi-
go Civil y Comercial a los procesos de alimentos
en trámite
En el Considerando III, los Magistrados
de la Sala J destacan la operatividad de las
nuevas normas procesales del Código Civil y
Comercial y reiteran su aplicación inmedia-
ta a las consecuencias producidas después
de su entrada en vigencia, teniendo presen-
te que los efectos derivados de la obligación
alimentaria continúan en el tiempo hasta que
se produzca su extinción por las causas que
fuere. Dicha afirmación es criterio de la Sala,
que fuera ya sostenido en los autos: “D., A. c.
D. C., F. N. s/Aumento de cuota alimentaria”,
del 22/09/2015. (1)
Una vez más (2) debe recordarse que la Co-
misión Redactora del Código Civil y Comer-
cial retomó el criterio del Proyecto de 1998,
en la norma de derecho transitorio contenida
en el art. 7º. El referido art. 7º del CCyC rei-
teró la solución incorporada por la ley 17.711
a partir del texto del art. 3º del derogado Có-
digo Civil. Dicho art. 3º resumió la doctrina
de Roubier (3), explicitada en su oportunidad
por Mosset de Espanés, y a quien Borda si-
guiera en su reforma a partir de 1968.
La sentencia en comentario, coheren-
te con el derecho transitorio regulado
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Sumario nº 24.998 de la Base de Datos de la Sec. de
Doc. y Jurisp. de la Cámara Civil.
(2) Ver al respecto, KEMELMAJER de CARLUCCI,
Aída, “El art. 7º del Código Civil y Comercial y los expe-
dientes en trámite en los que no existe sentencia firme”,
LA LEY, 2015-B, 1146; RIVERA, Julio C., “Aplicación del
Código Civil y Comercial a los juicios en trámite. Y otras
cuestiones que debería abordar el Congreso”, LA LEY,
2015-C, 645; KEMELMAJER de CARLUCCI, Aída,
“Nuevamente sobre la aplicación del Código Civil y Co-
mercial de 2014 a las situaciones jurídicas existentes al
1 de agosto de 2015”, LA LEY, 2015-C, 951; KEMELMA-
JER de CARLUCCI, Aída, “La aplicación del Código Ci-
vil y Comercial a las relaciones y situaciones jurídicas
existentes”, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2015; MO-
LINA de JUAN, Mariel F., “El Código Civil y Comercial
y los procesos familiares en trámite”, LA LEY, 2015-E,
784; MOLINA de JUAN, Mariel F., “El Código Civil y
Comercial y los procesos familiares en trámite”, comen-
tario a fallo en Grosman, Cecilia - Lloveras, Nora
- Kemelmajer de CARLUCCI, Aída -Herrera, Ma-
risa, (directoras), Derecho de Familia, Revista Interdisci-
plinaria de Doctrina y Jurisprudencia, Ed. AbeledoPerrot,
Buenos Aires, octubre de 2015, 2015-V, ps. 211 a 231.
(3) El art. 7º, prescribe: “Eficacia temporal. A par-
tir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas
existentes. Las leyes no tienen efecto retroactivo, sean
o no de orden público, excepto disposición en contrario.
La retroactividad establecida por la ley no puede afec-
tar derechos amparados por garantías constituciona-
les. Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los
contratos en curso de ejecución, con excepción de las
normas más favorables al consumidor en las relaciones
de consumo”. Su contenido resulta análogo al art. 3º del
derogado Código Civil, el cual establece básicamente
cuatro reglas: a) La aplicación o efecto inmediato de las
nuevas leyes a las consecuencias de las situaciones y re-
ner en cuenta el vínculo verticalista o
de poder de los padres sobre los hijos
que no se estrecha con la concepción
de los niños como sujetos plenos de de-
rechos. [4]
119.134 — CNCiv., sala J, 03/11/2015. -
V., G. E. c. T.,D. J. s/aumento de cuota
alimentaria.
Cita on line: AR/JUR/61317/2015
en el art. 7º del Código Civil y Comercial,
resuelve que las consecuencias de la res-
ponsabilidad parental —en el caso, la ma-
teria alimentaria— resultan regidas por
las normas contenidas en el nuevo Código.
En sentido coincidente, la Sala I de la Cá-
mara de Apelaciones en lo Civil y Comer-
cial de Azul, en forma expresa, sostuvo la
aplicación del Código Civil y Comercial en
la sentencia que resolviera el recurso de
apelación interpuesto contra la decisión
alimentaria dictada en primera instancia
en tiempos de la vigencia del derogado Có-
digo Civil de Vélez (4). La aplicación inme-
diata de la nueva ley a las consecuencias
posteriores a su entrada en vigencia, como
particulariza Aída Kemelmajer, no empece
a la validez de los actos y los hechos de los
padres realizados en representación de sus
hijos ya consumados en los tiempos de la
vigencia del derogado Código Civil, los que
no pueden ser afectados por la vigencia de
la nueva ley. (5)
b) Principios probatorios en materia alimen-
taria
El nuevo Código legisla en numerosas oca-
siones sobre materia probatoria; como se ha
afirmado, es ajustado a nuestro orden cons-
titucional que las normas nacionales del Có-
digo de fondo regulen aspectos de forma, en
laciones jurídicas en curso; b) El principio de irretroacti-
vidad salvo disposición legal en contrario; c) El límite de
la retroactividad dado por los derechos amparados por
la Constitución; d) La inaplicabilidad de las nuevas leyes
supletorias a los contratos celebrados con anterioridad
a ellas, con excepción de las normas más favorables al
consumidor en las relaciones de consumo. En el análisis
que suscitara la incorporación y aplicación del art. 3º en
la redacción conferida por la ley 17.711, Moisset de Espa-
nés explicó que aquel artículo resultaba inobjetable des-
de el punto de vista teórico, pues sintetizaba la esencia
de las conclusiones extraídas por Roubier para solucio-
nar los conflictos de leyes en el tiempo, aunque también
alertó sobre las discrepancias jurisprudenciales surgi-
das en los casos concretos. El autor nacional citado, si-
guiendo al doctrinario francés, enunciaba que dos son
los principios que orientan la solución de los conflictos
de leyes en el tiempo: 1) La casi absoluta irretroactividad
de la ley, que sólo reconoce como excepciones aquellas
hipótesis en que el legislador ha determinado la apli-
cación retroactiva expresa; y 2) La necesidad de que la
nueva ley tenga inmediata aplicación, a partir de su en-
trada en vigencia. Ambos principios se explicitaron en el
recordado art. 3º del derogado Código Civil, así como se
incorporaron las nociones de “situación jurídica” y “rela-
ción jurídica”, como conceptos superadores de las nocio-
nes de “derechos adquiridos” y “derechos en expectati-
va”, ambos problematizados en el pensamiento jurídico
argentino anterior a la Reforma de 1968. En el contexto
interpretativo del art. 3º del derogado Código Civil, en-
tonces, era posible enunciar cuatro conclusiones bási-
cas: “a) El primer párrafo del art. 3º establece el efecto
inmediato de la ley nueva, que será aplicable a las con-
secuencias ‘futuras’ de las situaciones jurídicas en cur-
so de producir efectos. b) El segundo párrafo del art. 3º
consagra como principio básico la irretroactividad de
la ley. c) El principio de irretroactividad impide que se
aplique la ley nueva para juzgar hechos anteriores, que
ovacionaron la Constitución. Modificación o extinción
CONTEXTO DEL FALLO
Jurisprudencia vinculada
[1] Ver también. Entre otros: Cámara Nacional de
Apelaciones en lo Civil, sala I, “C. V. y otros c. M. R.
C. s/ aumento de cuota alimentaria - incidente”,
10/02/2015, La Ley Online, AR/JUR/1498/2015.
Contexto doctrinario del fallo
[1-4] ZINI HARAMBOURE, Paola Elisa, “De la patria
potestad romana a la responsabilidad parental en Ar-
gentina: evolución de la obligación alimentaria”, UNLP
2015 (ordinario), 340, AR/DOC/3696/2015.
tanto ellas tengan por finalidad inmediata
asegurar la efectividad del ejercicio de los
derechos que aquella legislación consagra,
en sentido concordante con lo resuelto por
la Corte Suprema. (6)
En el Título VIII, del Libro Segundo des-
tinado a las normas procesales de familia,
el art. 710 se explaya sobre los principios
relativos a la prueba: “Los procesos de fa-
milia se rigen por los principios de libertad,
amplitud y flexibilidad de la prueba. La car-
ga de la prueba recae, finalmente, en quien
está en mejores condiciones de probar”. De
esta forma se visibiliza en el contexto de
nuestro Código de fondo el principio reco-
nocido desde la doctrina y la jurispruden-
cia, denominado “favor probationes” que
flexibiliza las reglas clásicas de la prueba.
Como dijera a su respecto Kielmanovich:
“en casos de objetivas dudas y especial-
mente de dificultades probatorias, habrá
de estarse por un criterio amplio en favor
de la producción, admisión y eficacia de las
pruebas” (7). A partir de dicho principio, se
propicia la apertura a prueba, antes que la
declaración de puro derecho y en cuanto a
la conducencia de la prueba: cuando se va-
cile sobre la suficiencia o insuficiencia de la
prueba o sobre su pertinencia o impertinen-
cia, se ha de preferir su admisión o proce-
dencia antes que un rechazo.
de situaciones jurídicas. d) Los efectos producidos por
una situación jurídica, con anterioridad a la nueva ley,
son regidos por la ley antigua, en virtud del principio de
irretroactividad, que pone un límite al ‘efecto inmedia-
to’”. Véase para el análisis de esta temática, Moisset
de Espanés, Luis “Irretroactividad de la ley y el nuevo
art. 3º (Código Civil) (Derecho Transitorio)”, publicado
por la Universidad Nacional de Córdoba, Córdoba, 1976,
ps. 39 a 41. El autor citado señala que no tiene trascen-
dencia la diferenciación de ambos conceptos en la econo-
mía del art. 3º del derogado Cód. Civil en tanto, en ambos
supuestos la retroactividad o irretroactividad de las nor-
mas resulta idéntica. Más adelante en su obra indica que
la clave del problema radica en la distinción entre los “he-
chos constitutivos” de la relación jurídica y sus “efectos o
consecuencias”. Luis MoIsset de Espanés, Luis, “La
irretroactividad de la ley y el efecto inmediato”, JA, 1972-
814 y ss., ambos disponibles en www.acaderc.gov.ar
(4) Sentencia dictada el 27 de agosto de 2015, Cá-
mara de Apelaciones de Azul, Sala I, integrada por los
Doctores Ricardo César Bagú, Esteban Louge Emi-
liozzi y Lucrecia Inés Comparato, en autos caratulados:
“L.M.A. c. C.G.E. s/Alimentos”, (Causa Nº 1-59471-2014);
de la misma Sala, sentencia dictada en la causa 59.891
del 11/08/2015, en la que el Tribunal resolviera que: “sin
desconocer posturas en contrario, adhiero a la tesis de
la Dra. Kemelmajer de Carlucci, en la que sostiene que
el estadio procesal en el que el expediente se encuentra
(primera o ulterior instancia) no afecta la aplicación de
las normas de transición dispuestas al efecto por el nue-
vo Código Civil y Comercial” (KEMELMAJER de CAR-
LUCCI, Aída, “El art. 7 del Código Civil y Comercial y los
expedientes en trámite en los que no existe sentencia
firme”), esta última sentencia fue publicada en Revista
La Ley del 22/04/15. Los fallos citados se encuentran dis-
ponibles en www.scba.gov.ar, sentencias destacadas de
otros tribunales provinciales.
(5) KEMELMAJER de CARLUCCI, Aída, “La aplica-
ción del Código Civil y Comercial a las relaciones y situa-
martes 26 DE abril DE 2016 | 5
COSTAS
Se imponen al alimentante, pues de lo contrario
implicaría hacer recaer el importe de ellas sobre las
cuotas fijadas quedando desvirtuada la finalidad de
la obligación.
[El fallo in extenso puede consultarse en Aten-
ción al Cliente, www.laleyonline.com.ar o en
Proview]
Asimismo, el Código reafirma la aplicación
de la regla de las “cargas probatorias dinámi-
cas”, regla superadora de la carga tradicional
también reconocida por el nuevo Código en
otras materias (8). En este sentido, como bien
señalan Kemelmajer y Molina: “este princi-
pio acuerda un mayor rigor a la colaboración
de los litigantes, de manera que la parte que
cuente con más posibilidades de conocimien-
to e información, o que se encuentre en me-
jor posición para suministrar los elementos
de juicio conducentes, deberá hacerlo a ries-
go de que su conducta, o el comportamiento
evasivo o de omisión, incida en el margen de
discrecionalidad del juez o en el juego de las
presunciones” (9). Medina (10) también co-
menta la consagración legislativa de esta teo-
ría y precisa que: “La razón de establecerlo
para la materia de familia es que los hechos
que normalmente se han de probar han ocu-
rrido en el ámbito reservado de la familia y
en la confianza que reina normalmente en él,
por lo que es dificultoso obtener prueba al
respecto. Si el juez valora que alguna de las
partes se encontraba en mejores condiciones
fácticas, técnicas o profesionales para produ-
cir determinada prueba, y no lo ha hecho, la
consecuencia de la falta de prueba será una
presunción en su contra (...). Se recibe, ex-
continúa en página 6
ciones jurídicas existentes”, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa
Fe, 201, ps. 145 y 146.
(6) CS, Fallos: 138:157; 136:154, citado por KEMEL-
MAJER de CARLUCI, Aída - MOLINA de JUAN, Ma-
riel, “Los principios generales del proceso de familia en
el Código Civil y Comercial” en Revista de Derecho Pro-
cesal 2015-2, Procesos de Familia, Ed. Rubinzal Culzoni,
Santa Fe, 2015, ps. 37 a 39.
(7) KIELMANOVICH, Jorge, “El proceso de familia”,
Ed. AbeledoPerrot, Buenos Aires 1998, ps. 21 y ss. Y del
mismo autor: “El proceso de familia en el Proyecto de
Código Civil y Comercial de la Nación”, en Grosman,
Cecilia - Lloveras, Nora - Kemelmajer de CAR-
LUCCI, Aída - Herrera, Marisa, (directoras), Derecho
de Familia, Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Juris-
prudencia, Ed. AbeledoPerrot, Nº 66, Buenos Aires, 2014,
ps. 313 a 317.
(8) En efecto, en el Libro III: Derechos personales, Tí-
tulo V: Otras fuentes de las obligaciones, Sección Terce-
ra: Función resarcitoria del daño, el art. 1734 establece:
“Prueba de los factores de atribución y de las eximentes.
Excepto disposición legal, la carga de la prueba de los fac-
tores de atribución y de las circunstancias eximentes co-
rresponde a quien los alega”. Pero, a continuación se esta-
blece en el “Art. 1735. Facultades Judiciales. No obstante,
el juez puede distribuir la carga de la prueba de la culpa
o de haber actuado con la diligencia debida, ponderando
cuál de las partes se halla en mejor situación para apor-
tarla. Si el juez lo considera pertinente, durante el proce-
so debe comunicar a las partes que aplicará este criterio,
de modo de permitir a los litigantes ofrecer y producir los
elementos de convicción que hagan a su defensa”.
(9) KEMELMAJER de CARLUCCI, Aída - MOLINA
de JUAN, Mariel: “Los principios generales del proceso
de familia en el Código Civil y Comercial”, cit., ps. 81 y 82.
(10) MEDINA, Graciela, “El proceso de familia en el
Código unificado”, en Revista de Derecho Procesal Proce-
sos de Familia, 2015-2, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe,
2015, ps. 111 y 112.
6 | martes 26 DE abril DE 2016
viene de PÁGINA 5
presamente, el principio de colaboración, que
es uno de los deberes positivos que derivan
de la actuación de buena fe. Este implica la
posibilidad de extraer indicios (o “argumen-
tos de prueba”) derivados de la omisión de
aportar elementos de juicio razonablemente
disponibles para esclarecer la verdad de los
hechos controvertidos (conf. art. 163, inc. 5º,
Cód. Procesal Civil de la Nación). A favor de
la verdad real, y a fin de superar los extremos
de las formalidades procesal, este principio
impone a quien pueda ser considerada como
la parte “fuerte” de la relación procesal, la
carga de contribuir y aportar los elementos
que se encuentren (o debieran razonable-
mente encontrarse) a su disposición para el
esclarecimiento de la verdad. Está relacio-
nado con las cargas probatorias dinámicas,
pero no se identifica con ellas; la parte que no
cumple con la carga se expone a obtener una
sentencia desfavorable”.
La explicitación de la norma procesal alu-
dida en el Código Civil y Comercial importa
una verdadera acción positiva de orden legis-
lativo a fin de brindar equiparación de opor-
tunidades procesales a favor de la persona
que requiere la determinación de la presta-
ción alimentaria, particularmente cuando el
destinatario de la prestación alimentaria es
un niño, niña o adolescente. Dígase, además,
que en el caso de la niñez o adolescencia, la
condición de la edad ha sido reconocida como
una de las categorías posibles de la vulnera-
bilidad en el ejercicio de derechos en el ámbi-
to procesal. (11)
En el sentido que se apunta, en la jurispru-
dencia imperante en la Provincia de Buenos
Aires, la Suprema Corte en materia proba-
toria afirma que: “En los procesos alimenta-
rios no es imprescindible que se demuestre
la exacta capacidad económica del obligado,
siendo suficiente las presunciones que deben
apreciarse con un criterio amplio y favorable
a la pretensión que se persigue”. (12)
No está de más recordar que en el proceso
de alimentos, cuando se trata del reclamo ati-
nente al cumplimiento de los deberes deriva-
dos de la responsabilidad parental, el proce-
so debe regirse por el principio del superior
interés del niño o adolescente, como sujeto
destinatario final de la labor jurisdiccional,
conforme lo normado en el art. 706 del CCyC.
En este sentido, los deberes de lealtad y de
buena fe procesal (arts. 9 y 10, CCyC) exigen
al progenitor o progenitora obligados al pago
alimentario su total colaboración en la cir-
cunstancia de arrojar claridad en cuanto a su
caudal económico.
c) La cuota alimentaria y su modificación.
Las necesidades del alimentado y el proceso
En el caso en tratamiento la Cámara pun-
tualiza las características de la sentencia
alimentaria recordando que ella se encuen-
tra revestida de la llamada “cosa juzgada
formal” (13), en tanto puede siempre ser mo-
{ NOTAS }
(11) Así lo consideran las 100 Reglas de Brasil: “Sec-
ción 2ª.- Beneficiarios de las Reglas 1.- Concepto de las
personas en situación de vulnerabilidad (3). Se conside-
ran en condición de vulnerabilidad aquellas personas
que, por razón de su edad, género, estado físico o men-
tal, o por circunstancias sociales, económicas, étnicas
y/o culturales, encuentran especiales dificultades para
ejercitar con plenitud ante el sistema de justicia los de-
rechos reconocidos por el ordenamiento jurídico (4).
Podrán constituir causas de vulnerabilidad, entre otras,
las siguientes: la edad, la discapacidad, la pertenencia a
comunidades indígenas o a minorías, la victimización,
la migración y el desplazamiento interno, la pobreza, el
género y la privación de libertad. La concreta determi-
nación de las personas en condición de vulnerabilidad en
cada país dependerá de sus características específicas,
dificada. Ello, a resultas de la debida acre-
ditación en el proceso de la variación de las
condiciones tenidas en cuenta al momento de
resolver sobre aquélla . Los magistrados par-
ticularizan que dos son las fuentes principa-
les que tornan procedente el incremento de
la cuota alimentaria: la insuficiencia actual
de la cuota y la mejora de la situación eco-
nómica del alimentante. La vía procesal es
el incidente normado en los códigos de rito
(art. 650 del Cód. Procesal Civil y Comercial
de la Nación y art. 647 del Cód. Procesal Civ.
y Com. de Buenos Aires.), y es allí, donde
a fin de comprobar las modificaciones de
las circunstancias apuntadas, se aplican los
principios de libertad, amplitud y flexibilidad
de la prueba, recayendo la carga probatoria,
finalmente, en quien está en mejores condi-
ciones de probar. Así, los camaristas indican
que respecto a las pruebas “sobre el aumento
del caudal económico del alimentante deben
valorarse con criterio amplio y favorable al
incremento de la prestación cuya fijación ju-
dicial se persigue, pesando sobre el deman-
dado, si se halla en disidencia con lo preten-
dido por la parte actora, la carga de arrimar
a la causa los elementos de juicio tendientes a
revertir los hechos invocados al promover el
incidente; más aún al ser él quien en mejores
condiciones de probar se encuentra.”
La sentencia indica con claridad que, des-
de el punto de vista de los factores que via-
bilizan el aumento de la prestación, el cre-
cimiento de los hijos importa necesariamente
la modificación y la ampliación de sus necesi-
dades, en especial de aquellas derivadas del
incremento de las actividades educativas,
sociales, etc. La Sala explicitó su criterio en
torno a que dicha circunstancia autoriza a
“ampliar el monto de la prestación en razón
del incremento de las necesidades de aquélla
sin necesidad de mayor prueba al respecto,
puesto que dicha relevante circunstancia
hace presumir un aumento en los gastos para
educación, vestimenta, esparcimiento y, en
general, la vida de relación del niño” (14). En
este sentido, merece especial consideración
en los supuestos a resolver el lapso transcu-
rrido desde la determinación de la cuota, sea
por el convenio habido entre los padres o por
determinación judicial en el proceso respec-
tivo. En efecto, a mayor tiempo transcurrido
entre la fecha de la determinación de la cuo-
ta alimentaria, puede afirmarse que existirá
una mayor cantidad de necesidades amplia-
das por el crecimiento de los hijos y, asimis-
mo, cuando se transitan tiempos de inflación
en el precio de los productos y servicios que
hacen a la subsistencia, vestimenta, educa-
ción y esparcimiento, ese lapso importará
un mayor desfase entre los bienes y servicios
que se adquirían en el monto inicial y los que
pueden adquirirse al presente.
En todo caso, más allá del aumento de las
necesidades del alimentado, la incolumidad
de la cuota alimentaria se erige como meta a
satisfacer en el curso del proceso. Por ello y
en lo que atañe al transcurso del tiempo y su
implicancia en este tipo de actuados, resulta
interesante destacar cuáles son los tiempos
reales de estos procesos urgentes y qué efec-
o incluso de su nivel de desarrollo social y económico. 2.-
Edad (5). Se considera niño, niña y adolescente a toda
persona menor de dieciocho años de edad, salvo que
haya alcanzado antes la mayoría de edad en virtud de la
legislación nacional aplicable. Todo niño, niña y adoles-
cente debe ser objeto de una especial tutela por parte de
los órganos del sistema de justicia en consideración a su
desarrollo evolutivo”.
(12) SCBA LP C 93508 S 02/07/2010 Juez Soria (SD),
Carátula: “L. R.,V. c. S., H. O. s/Alimentos”, Magistrados
Votantes: Soria-Negri-Kogan-Pettigiani, Tribunal Ori-
gen: TF0100QL y, en coincidencia: SCBA LP Ac 84037 S
09/06/2004 Juez De Lázzari (SD), Carátula: “R. d. T., B.
c. Terenzio, Miguel s/Alimentos”, Magistrados Votan-
tes: de Lázzari-Roncoroni-Negri-Hitters-Genoud, Tri-
bunal Origen: CC0002MO. Archivos y fallos completos
tos tiene su solo acontecer en las necesidades
de niños, niñas y adolescentes. En el caso de
autos y de las constancias de la sentencia se
advierte que la cuota había sido acordada en
agosto de 2011, el incidente de aumento fue
promovido dos años más tarde —octubre de
2013— y, finalmente, la sentencia de Cáma-
ra se dicta en noviembre de 2015. Es decir,
luego de dos años de litigio a lo largo del in-
cidente respectivo la sentencia de primera
instancia admitió parcialmente el aumento y
la Cámara, a su turno, incrementó aún más
la cuota. No escapa, entonces, al análisis más
elemental que en el transcurso del proceso,
probablemente hayan existido necesidades
insatisfechas por la deficiente prestación de
la cuota a cargo del alimentante o sobre exi-
gencia económica o, lo que resulta peor aún,
sobreendeudamiento del progenitor que re-
presentó a los hijos en el proceso y ha ejerci-
do el cuidado personal con permanencia de
los hijos a su cargo durante más tiempo.
Es dable preguntarse, entonces, cuáles son
las herramientas procesales con las que se
cuenta en aquellos supuestos en los cuales
la insuficiencia de la cuota originaria —de-
bido exclusivamente al tiempo transcurrido
desde su determinación o por la existencia
de nuevos factores o por el proceso infla-
cionario— surja acreditada de manera in-
contrastable y exija una respuesta judicial
urgente por la inadecuación de la cuota a la
satisfacción real de los derechos de los niños
o adolescentes acreedores de la obligación
alimentaria. Parece, entonces, procedente
la medida urgente de carácter anticipatorio
de tutela, mediante el aumento provisorio, a
partir de la definición de una cautela inno-
vativa a tenor de lo dispuesto por el art. 232
del Cód. Procesal Civil y Comercial de la Na-
ción o por el art. 232 del Cód. Procesal Civ. y
Com. de Buenos Aires. Cabe consignar a este
respecto que la procedencia de esta medida
urgente no requiere —a entender de quien
suscribe— la falta total de prestación ali-
mentaria, sino la acreditación del desajuste
de la cuota determinada en el pasado frente
a la amplificación de necesidades propias del
crecimiento y/o por el desfase producido por
el incremento de los bienes y servicios que la
cuota alimentaria está destinada a satisfacer
a favor del hijo. Ya sea en supuestos de cuota
alimentaria emergente de la responsabilidad
parental o de las obligaciones familiares deri-
vadas del parentesco, las causales de las que
se deriva el necesario incremento de la cuota
alimentaria deben ser analizadas y evalua-
das con criterios flexibles y amplios a los
que se ha hecho alusión más arriba, teniendo
en cuenta las particularidades de cada caso
concreto. Sin desmedro del resguardo de la
defensa en juicio del alimentante, la amplitud
y la flexibilidad en la resolución de medidas
urgentes pueden evitar que el tiempo del pro-
ceso resulte una variable que opere en detri-
mento de la satisfacción de los derechos de
niños o adolescentes y/o del progenitor que
convive con ellos. (15)
En la decisión comentada, la Sala J agre-
ga a la consideración del crecimiento de los
niños y de sus necesidades el factor del envi-
disponibles en www.scba.juba.gov.ar.
(13) MÉNDEZ COSTA, María J. - FERRER, Fran-
cisco A. M. - D’ANTONIO, Daniel H., “Derecho de Fa-
milia”, t. I, Rubinzal-Culzoni Editores, Santa Fe, 2008,
ps. 147 y 148; CCiv. y Com. Mar del Plata, sala II, en cau-
sas Nº 126.220 RSD-470-09 del 30/06/2009; 156.385 RSI-
455-14 del 7/10/2014; entre otras).
(14) Sala J, “S.M. d l M. c. C., C.G. s/Aumento de cuota
alimentaria”, Expte Nº 53165/06, del 29/12/2008; íd. Au-
tos: “P., A. S. c. R., C. A.”, del 25/06/2010; entre otros.
(15) Contrariamente a lo señalado, la exigencia proba-
toria ha sido rigurosa en la decisión de la Sala II de la
Cámara de Apelaciones Departamental, registrada bajo
el Nº 528-R Folio Nº 895/7 Exp. Nº 159.799 “M. S. D. c. G.
P. E. s/Incidente de alimentos - Cuadernillo del art. 250
del CPC”, en resolución del 6 de octubre de 2015. En el
lecimiento del signo monetario, ocurrido en
el período transcurrido entre la determina-
ción de la cuota y el inicio de las actuaciones.
Esta última circunstancia, como bien ponen
de resalto los magistrados, no queda com-
pensada para el alimentado con el aporte en
especie que realiza el alimentante, pues exis-
ten otras necesidades de los niños que exce-
den los montos que abona en forma directa
el incidentado y que, por ende, quedan fuera
del alcance del alimentado —disminuyéndo-
se consecuentemente la satisfacción de sus
necesidades— o deben ser afrontadas por el
otro progenitor u otros familiares, como ya
he señalado.
No obstante lo dicho en los párrafos que
anteceden y el adecuado análisis de la sen-
tencia respecto del proceso inflacionario,
es de destacar que otorgar al alimentado la
posibilidad que actualice la cuota sólo a tra-
vés del incidente de aumento no parece ade-
cuado. En efecto, ello no es conteste con las
causas que tradicionalmente han servido de
fundamento para la interposición de dicho
incidente y, asimismo, este medio procesal
para solicitar la adecuación de la cuota al
ritmo inflacionario resulta desacompasado y,
por ende, injusto per se. Es decir que, la posi-
bilidad de actualizar el importe de la cuota de
alimentos mediante el incidente de aumento
no es la solución que correspondería aplicar,
pues no han variado las circunstancias fác-
ticas del alimentante o del alimentado, sino
que lo que se ha producido en el proceso in-
flacionario es un incremento en los precios
de los bienes y servicios que requiere este
último.
d) La cuota alimentaria y la depreciación eco-
nómica
Aunque no fuera objeto de recurso, y sólo
se tratara la depreciación monetaria como
causa de la procedencia del incidente de au-
mento, parece interesante detenerse en la
cuestión de la actualización de las cuotas ali-
mentarias y la determinación de la cláusula
de ajuste efectuada en la sentencia de grado.
En efecto, la temática de la actualización de
la cuota alimentaria ha suscitado graves in-
convenientes a partir de la reinstalación del
proceso inflacionario en la economía argen-
tina. Como ha señalado Cecilia Grosman: “El
otro aspecto de la actualización de la cuota
alimentaria, problema que viene arrastrán-
dose desde largo tiempo atrás, deriva del
constante incremento de los gastos y servi-
cios destinados a cubrir las necesidades de
los hijos. Al mismo tiempo, la prohibición le-
gal establecida por las leyes 23.928 y 25.561
no permite la actualización de las deudas
dinerarias, incluidas las que derivan de las
obligaciones alimentarias. (...). Esta normati-
va, que impide el reajuste automático frente
a la desvalorización monetaria, obliga al ali-
mentado a promover incidentes de aumento
de la cuota alimentaria, durante cuyo trans-
curso agonizan las necesidades del hijo. An-
tes de la sanción de las leyes mencionadas,
se acudía a una pauta objetiva: los índices del
Instituto Nacional de Estadística y Censos
(INDEC), prevaleciendo la actualización del
caso el convenio había sido celebrado en el año 2011, con
prestaciones en especie y en efectivo, fue homologado en
2014. El aumento provisorio como cautelar genérica fue
dispuesto en cuanto al incremento del monto acordado
en efectivo, en resolución dictada el 25 de marzo de 2015.
La Sala revocó la decisión del juzgado de origen, indican-
do el carácter excepcional del aumento provisorio, en
los siguientes términos: “la fijación de alimentos provi-
sorios en el incidente de aumento de cuota alimentaria
tiene carácter excepcional, y en la causa no se encuentra
acreditado que los niños tengan sus necesidades básicas
insatisfechas, de manera que no puedan esperar hasta el
dictado de la sentencia que establezca la pensión defini-
tiva. Adviértase que de la presentación de la actora no
surgen datos que permitan inferir la insuficiencia de la
prestación que el padre cumple en efectivo y en especie”.

índice de precios al consumidor. En los fa-
llos pronunciados se disponía, de ordinario,
una actualización periódica de la cuota que
se fijaba”. Recordemos que en la doctrina
y en la jurisprudencia se planteó el debate
sobre si las prohibiciones expresadas en las
mencionadas leyes de regulación económica
alcanzaban a las obligaciones alimentarias.
En 1993 la Corte Suprema declaró que se ha-
llaban alcanzadas por la prohibición dispues-
ta en la ley 23.928, más tarde, el Plenario de
la Cámara Nacional en lo Civil resolvió, por
el voto de la mayoría, que no son admisibles
los registros automáticos de las cuotas alimen-
tarias en función de los índices que reflejen la
depreciación monetaria y debía utilizarse el me-
canismo del art. 650 del CPCCN, o sea, el inci-
dente de aumento de la cuota alimentaria. Ello
en razón de que resulta irrelevante, según
lo sostuvo la Corte, si se trata de una deuda
de valor o de dinero, ya que la prohibición
abarcaba a cualquier obligación, si se fija en
una suma de dinero. Una fuerte orientación
doctrinaria sostiene que la obligación alimen-
taria constituye una deuda de valor, porque
tiene como finalidad adquirir bienes y servi-
cios para satisfacer necesidades que consti-
tuyen el objeto de la prestación. Si el monto
de tales erogaciones se incrementa, es pre-
ciso aumentar la cuota alimentaria que posi-
bilite cubrir los requerimientos del alimenta-
do, (...) se han ideado distintos mecanismos
para superar la prohibición de actualizar la
cuota alimentaria. Uno de ellos, decidido en
una sentencia (16), es el ajuste escalonado de
la cuota alimentaria que pueda absorber los
aumentos de los distintos bienes”. (17)
Como se ha dicho: “el propósito de fijar una
cuota —estimada finalmente en razón de la
apreciación de las necesidades del alimenta-
do y la capacidad de pago del alimentante—
es disponer un mecanismo de sustentabilidad
y de continuidad en el tiempo que garantice,
en la medida de lo posible, la estabilidad espi-
ritual y económica del beneficiario, y también
del pagador. Para sostener esa paz vincular,
la legislación debe prever mecanismos de ac-
tualización de la cuota, a fin de no malograr
el poder adquisitivo de ésta por motivos de
desvalorización económica”. El derogado
Código Civil —en la redacción brindada por
la ley 23.515, del año 1987— establecía en el
art. 207 que: “En la sentencia el juez fijará las
bases para actualizar el monto alimentario”.
Así, aquella norma pretendía “garantizar la
incolumidad de la cuota alimentaria fijada y
evitar la judicialización constante por moti-
vos de desajustes monetarios y desactualiza-
ciones aceleradas”. (18)
En la actualidad, las normas del nuevo Có-
digo destinadas a las pautas para la determi-
nación de la cuota alimentaria, así como para
su cumplimiento, no mencionan expresamen-
te la posibilidad de la determinación judicial
de pauta de actualización. Debe recordarse
que el nuevo Código sí refiere —expresamen-
te— a los “Intereses”, en tanto el art. 552 es-
tablece que: “Las sumas debidas por alimen-
{ NOTAS }
(16) CNCiv., sala B, del 11/3/2013, RDF 2013-IV-33,
Abeledo Perrot.
(17) GROSMAN, Cecilia, “Especificidad del derecho
alimentario”, en Fernández Silvia Eugenia (dir.), Tra-
tado de Derechos de Niños, Niñas y Adolescentes, AbeledoPe-
rrot, Buenos Aires, 2015, t. I, ps. 843, 844 y 845.
(18) LOYARTE Dolores, “Incolumidad de los ali-
mentos. Actualización. Tasa de interés sobre cuotas en
mora”, en Grosman, Cecilia, Lloveras, Nora - Ke-
melmajer de CARLUCCI, Aída - Herrera, Marisa,
(directoras), Derecho de Familia, Revista Interdisciplinaria
de Doctrina y Jurisprudencia, Ed. Abeledo Perrot, Nº 66,
Buenos Aires, 2014, ps. 262 y ss. En su nota la autora des-
taca la importancia de aquella norma contenida en el de-
rogado Código Civil que permitía establecer una forma
de actualización y señalaba la diferencia con la modifica-
ción derivada de otros factores tales como la modificacio-
nes de necesidades o de caudal alimentario, circunstan-
cias éstas que —como causa de modificación sustancial
tos por el incumplimiento en el plazo previsto
devengan una tasa de interés equivalente a
la tasa más alta que cobran los bancos a sus
clientes, según las reglamentaciones del Ban-
co Central, a la que se adicione la que el juez
fije según las circunstancias del caso”. En co-
mentario al artículo, Marisa Herrera recono-
ce a la obligación alimentaria como una deu-
da de valor y enfatiza la importancia de la de-
terminación de la tasa activa en tanto el daño
moratorio se presume, “por lo que sería una
notoria injusticia permitirle reclamar dichos
accesorios al acreedor común y no al alimen-
tario” (19). No obstante, puede señalarse que
la autora citada refiere un precedente platen-
se —al igual que lo hiciera la Corte, como se
indicara más arriba— que resolvió que, “una
vez determinada (la obligación alimentaria)
en cuotas, se convierte en deudas de dinero,
que quedan fijas con el transcurso del tiem-
po cuando no sean abonadas en término. Por
tanto, es innegable que las cuotas alimenta-
rias impagas devengan intereses a partir del
vencimiento del plazo fijado en la sentencia,
respecto de las pensiones posteriores a ésta;
y a partir de la constitución en mora desde
el vencimiento de cada período, con relación
a las cuotas anteriores” (20). Resulta evidente
que la norma es aplicable en caso de mora,
e incluso contempla la posibilidad de deter-
minación de una tasa adicional que deberá
evaluarse de acuerdo a las circunstancias
del caso. Pero, la previsión normativa no
comprende la incorporación en sentencia de
mecanismos de actualización de la cuota por
deterioro derivado de la inflación, para sus
supuestos de cumplimiento oportuno y fren-
te a los desajustes económicos que degraden
el valor adquisitivo de la moneda. (21)
En los últimos tiempos, y a raíz del proceso
inflacionario registrado en nuestro país, se
han ideado diversas variantes a fin de resol-
ver la temática de la actualización de la cuota
alimentaria. Así, se ha dicho: “la doctrina y
la jurisprudencia proponen diferentes solu-
ciones al incidente de aumento de la cuota,
el cual se interpone cada vez que el importe
se vea disminuido en su poder adquisitivo: 1)
Fijar como cuota alimentaria un porcentaje
de los ingresos del alimentante, en especial
en el caso de que trabaje en relación de de-
pendencia, que se aplicará, en general, a los
importes efectivamente cobrados, bonifica-
ciones, premios, horas extra, asignaciones
familiares. Y digo en general, porque muchas
veces lo que sucede es que se pacta un por-
centaje de cuota en lo que tiene que ver con
la remuneración mensual del alimentante y
uno diferente para lo relativo al sac, bonus y
percepciones complementarias. 2) Una cuota
mixta. Por un lado, fijar un monto que deberá
pagarse en dinero en efectivo y, por otro, de-
terminar los rubros que el alimentante debe
cubrir directamente, por ejemplo educación,
medicina prepaga, gastos fijos de la vivien-
da, etc. Se trata de someter la obligación a
criterios objetivos, (...). 3) Una cuota que
indique una suma de dinero en efectivo. Sin
incluir porcentajes ni monto en especies, pu-
de la cuota— requieren de la promoción del incidente de
modificación de acuerdo a las normas de rito.
(19) HERRERA, Marisa, “Código Civil y Comercial de
la Nación. Comentado”, t. III, arts. 446 a 593, Loren-
zetti Ricardo L. (dir.), Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe,
2015, ps. 453/454/455.
(20) Citado por Herrera, Marisa ob. cit., CCiv.
y Com., 2da. La Plata, sala I, del 11/11/97, Juba sum.
B252884.
(21) En el mismo sentido, Carolina Beitia señala en co-
mentario al art. 554 del CCyC que: “nada dice puntual-
mente sobre el modo en que esa cuota deberá aumen-
tarse, no fija pautas, ni parámetros, ni tablas con las que
regirse.” “Sentencia de alimentos con cuota escalonada.
Fijación jurisprudencia. Ausencia de previsión en el
nuevo Código Civil y Comercial”, en Grosman, Ceci-
lia, Lloveras, Nora - Kemelmajer de CARLUCCI,
Aída - Herrera, Marisa, (directoras), Derecho de Fa-
milia, Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurispruden-
diendo precisar la sentencia, o no, en qué se
gastará ese dinero. Esta solución es la menos
buscada, (...). 4) Una cuota íntegramente en
especie. Esto se ve en menor medida de casos
y ello tiene que ver con las necesidades fluc-
tuantes de los niños, que han de ser afron-
tadas con dinero en efectivo. 5) Una cuota
alimentaria escalonada. La jurisprudencia ha
implementado en el último tiempo este meca-
nismo, a fin de mantener el poder adquisitivo
a lo largo del tiempo y evitando al alimenta-
do recurrir a la justicia reiteradamente. Esta
tendencia empieza a verse cada vez más en
los juzgados de primera instancia, quienes
establecen cuotas actualizables automática-
mente en los juicios de alimentos, así como
también en los incidentes de aumento de cuo-
ta alimentaria”. (22)
e. Las prohibiciones indexatorias: normas, ju-
risprudencia y doctrina
La inclusión de las deudas de valor en
la prohibición indexatoria de la ley 23.928
—como ya se mencionara más arriba— en su
momento, fue objeto de pronunciamiento de
la Corte Suprema (23). Posteriormente, en el
Plenario de la Cámara Nacional Civil dictado
el 28 de febrero de 1995 (24) también la postu-
ra mayoritaria interpretó que era de aplica-
ción a las cuotas alimentarias lo establecido
en los arts. 7º y 10 de la ley 23.928, es decir
que, a partir del 1/4/91 no eran admisibles los
mecanismos de actualización automática a
dichas cuotas, mediante la utilización de ín-
dices que reflejen la depreciación monetaria
causada por el proceso inflacionario. La mi-
noría, en cambio, rechazó la prohibición de
actualizar o indexar la cuota de alimentos,
fundándose en: 1º) La variabilidad de la pres-
tación alimentaria, tomando en cuenta para
ello las modificaciones producidas tanto en la
situación del alimentado como del alimentan-
te. 2º) En el hecho de que el art. 4º del decre-
to reglamentario 529/91 contemplaba como
excepción las obligaciones derivadas de la
prestación alimentaria. Aquella postura ma-
yoritaria del plenario fue seguida por fallos
posteriores. Si bien la mayoría estableció la
prohibición de la actualización automática de
la cuota de alimentos, a su vez permitió que
los mayores costos en los gastos del alimen-
tado —a causa de la inflación— fueran recla-
mados a través del incidente de aumento del
art. 650 del Cód. Procesal Civil y Comercial
de la Nación.
A partir de aquella época, el texto del
art. 4º de la ley 25.561 modificó el art. 7º de
la ley 23.928, brindándole la redacción que
sigue: “El deudor de una obligación de dar
una suma de dinero determinada de pesos
cumple con su obligación dando al día de
su vencimiento la cantidad nominalmente
expresada. En ningún caso se admitirá ac-
tualización monetaria, indexación por pre-
cios, variación de costos o repotenciación
de deudas, cualquiera fuere su causa, haya o
no mora del deudor, con las salvedades pre-
vistas en la presente ley. Quedan derogadas
cia, Ed. Abeledo Perrot, 2015-V, octubre 2015, Buenos
Aires, p. 101.
(22) En el trabajo citado en la referencia anterior,
Carolina Beitia enuncia a pie de página precedentes de
la Sala B de la Cámara nacional en lo Civil en los que se
evalúa la inconveniencia de “someter todo el grupo fami-
liar —en forma periódica— aun nuevo pedido de aumen-
to de cuota alimentaria resulta estresante, frustrante y
engorroso, más allá del costo que significa para esa ma-
dre o padre que debe efectuar el reclamo”. Con cita de
las sentencias de la Sala referida: “F.M.A. c. C.E. s/ Au-
mento de cuota alimentaria”, expte. 76.132/2011, inédito,
fuente www.cij.gov.ar/sentencias; “F.A.M. c. K. C. s/au-
mento de cuota alimentaria”, del 16/4/2014, MJJ85761;
CNCiv., sala B, “S.R.M.S. v S.P. s/Aumento de cuota
alimentaria”, del 31/5/2013, elDial.Com del 11/10/2013;
otra, “M.M.L. c. P.E.O. s/Alimentos”, del 28/3/2014, IJ-
LXXII-142.
(23) En fallo dictado el 30/11/93 la Corte estableció
martes 26 DE abril DE 2016 | 7
las disposiciones legales y reglamentarias y
serán inaplicables las disposiciones contrac-
tuales o convencionales que contravinieren
lo aquí dispuesto”. Asimismo, el art. 4º de la
ley 25.561 modificó el art. 10 de la ley 23.928,
que pasó a decir: “Mantiénense derogadas,
con efecto a partir del 1º de abril de 1991, to-
das las normas legales o reglamentarias que
establecen o autorizan la indexación por pre-
cios, actualización monetaria, variación de
costos o cualquier otra forma de repotencia-
ción de las deudas, impuestos, precios o tari-
fas de los bienes, obras o servicios. Esta de-
rogación se aplicará aun a los efectos de las
relaciones y situaciones jurídicas existentes,
no pudiendo aplicarse ni esgrimirse ninguna
cláusula legal, reglamentaria, contractual
o convencional —inclusive convenios colec-
tivos de trabajo— de fecha anterior, como
causa de ajuste en las sumas de pesos que
corresponda pagar”.
Como bien ha dicho Belluscio, en comen-
tario a las normas indicadas: “Podemos ob-
servar del texto de las normas legales trans-
criptas, que la ley 25.561 —al igual que su an-
tecesora, la ley 23.928— prohíbe toda forma
de indexación o actualización de las deudas.
Sin embargo, las circunstancias económicas
que rodearon a estas dos leyes no han sido las
mismas: la prohibición de indexar o actuali-
zar establecida por la ley 23.928 tenía por
finalidad que no se continuara produciendo
un proceso inflacionario y para ello fijó la pa-
ridad cambiaria uno a uno (U$S 1 = $ 1). En
tanto, la misma prohibición establecida en la
ley 25.561 no puede tener ese objetivo, ya que
la inflación se produjo con la devaluación de
nuestra moneda respecto del dólar, al dero-
gar la paridad cambiaria esa misma ley. Ello,
hace más incomprensible la prohibición de
actualizar las cuotas de alimentos durante
la vigencia de la ley 25.561, que durante la de
la ley 23.928. (...) el decreto 214/02 aumenta
la confusión: su art. 5º prohíbe las cláusulas
de ajuste en las obligaciones de cualquier
naturaleza con posterioridad a la sanción de
la ley 25.561, pero su art. 4º permite que a las
deudas en dólares se les aplique el Coeficien-
te de Actualización de Referencia (C.E.R.),
el cual sin lugar a dudas es un índice de ac-
tualización. (...). Se reafirma el contrasentido
señalado, con la curiosa excepción a la prohi-
bición de indexar que resulta del art. 27 del
decreto 905/02, el cual prevé la aplicación del
C.E.R. para las operaciones de crédito cele-
bradas con entidades financieras a partir de
la entrada en vigencia de este decreto”. (25)
La Sala J de la Cámara Nacional en lo Civil
resolvió por mayoría, el 12 de noviembre de
2009, que resultaba improcedente el reajuste
automático de la cuota alimentaria, en aten-
ción a la prohibición indexatoria dispuesta
por el art. 7º de la ley 23.928 y lo dispuesto
por la ley 25.561 y a tenor de lo resuelto por el
Plenario de la Cámara Nacional en lo Civil en
continúa en página 8
que resultaba indiferente a los fines de la aplicación de
la ley 23.928 que se trate de una deuda de valor o de di-
nero, ya que dicha distinción no influye para exceptuar a
las deudas de valor de la prohibición legal que había sido
establecida. Para la Corte, lo decisivo —para adoptar tal
criterio— es que la deuda cualquiera sea su naturaleza
—de dinero o de valor—, queda normalmente traducida
en una entrega de dinero y, a partir de ello, rige sin ex-
cepción la prohibición establecida en la ley 23.928. Por
ello, el fallo de la Corte —en aquella oportunidad— esta-
bleció que la obligación de pagar una suma de dinero en
concepto de alimentos, se encontraba alcanzada por la
prohibición establecida en la ley 23.928, LA LEY, 1995-A,
494 (38.312-S); JA, 1994-III-219 ; ED, 157-483.
(24) CNCiv., En Pleno, del 28/02/1995, LA LEY, 1995-
B, 487; JA, 1995-II-49.
(25) BELLUSCIO, Claudio, “Actualización de la cuo-
ta alimentaria”, disponible en www.garciaalonso.com.ar/
doc.
8 | martes 26 DE abril DE 2016
viene de PÁGINA 7
el año 1995. En dicha sentencia, la Dra. Mar-
ta Mattera planteó su disidencia y propuso
la admisión del ajuste y la inaplicabilidad del
Plenario antes indicado. (26)
En el ámbito del Departamento Judicial
Mar del Plata, la Sala II de la Cámara de Ape-
laciones en lo Civil y Comercial se expidió
respecto del recurso de apelación plantea-
do en un incidente de aumento de alimentos
en el que el juez de instancia inferior había
dictado sentencia con declaración de la in-
constitucionalidad de los arts. 4º, 7º y 10 de
la ley 23.928 (de acuerdo a la redacción esta-
blecida por el art. 4º de la ley 25.561) en las
obligaciones alimentarias y, por ende, había
declarado su inaplicabilidad al caso en con-
creto, disponiendo mecanismo de actualiza-
ción (27). La Sala II revocó la declaración de
inconstitucionalidad de las normas citadas a
partir de argumentar que las deudas alimen-
tarias como obligaciones de valor resultaban
ajenas a la prohibición indexatoria. (28)
No obstante, allende los relevantes fun-
damentos de la sentencia citada en el pá-
{ NOTAS }
(26) Grosman, Cecilia P. (dir.), Derecho de Familia,
Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia,
2010-III, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2010, comenta-
da por Bernardita Durrieu, ps. 41 a 57.
(27) Debe recordarse que, la ley 23.928 —más conoci-
da como Ley de Convertibilidad— sancionada el 27/3/91,
estableció en sus arts. 7º y 10º la prohibición de la indexa-
ción o actualización de las deudas dinerarias por la va-
riación de los precios. El art. 7º de dicha ley disponía que
el deudor de una obligación de dar una suma determina-
da de australes cumpliera con su obligación dando al día
de su vencimiento la cantidad nominalmente expresada.
Agregaba que, quedaban derogadas las disposiciones le-
gales o reglamentarias y que serían inaplicables las dis-
posiciones contractuales o convencionales que contravi-
nieran lo dispuesto. Por su parte, el art. 10 de la misma
ley expresaba: “Deróganse con efecto a partir del 1º de
abril de 1991, todas las normas legales o reglamentarias
que establecen o autoricen la indexación por precios, ac-
tualización monetaria, variación de costos o cualquier
otra forma de repotenciación de las deudas, impuestos,
precios o tarifas de los bienes o servicios. Esta deroga-
ción se aplicará aun a los efectos de las relaciones y si-
tuaciones jurídicas existentes, no pudiendo aplicarse, ni
esgrimirse ninguna cláusula legal, reglamentaria, con-
tractual o convencional —inclusive convenios colectivos
de trabajo— de fecha anterior, como causa de ajuste en
las sumas de australes que corresponda pagar sino has-
ta el 1º de abril de 1991 en que entra en vigencia la conver-
tibilidad del austral”. A partir de la entrada en vigencia
de esta ley, surgió en la jurisprudencia y en la doctrina,
la discusión sobre si dicha prohibición era o no aplicable
a las deudas por alimentos, tal como se ha referido antes
en este comentario.
(28) “Es menester destacar que en la obligación de
valor, lo debido es un quid, un valor abstracto o una utili-
dad, constituido por bienes, que serán reemplazados con
dinero en el momento del cumplimiento... La jurispru-
dencia, prácticamente unánime, comparte el criterio y
reafirma el carácter de deuda de valor de la obligación
alimentaria (CNCiv., sala F, LA LEY, 2006-F, 815, cita
online: AR/JUR/5317/2005; sala E, LA LEY, 2009-C,
220; DJ, del 26/8/2009) y, como tal, ha estado, está y
seguirá estando excluida de la prohibición de indexar.
Sobre este tópico, se ha señalado que “una categoría
obligacional no puede estar comprendida en el princi-
pio nominalista: la deuda de valor, a la que es asimilada
la que está sujeta a cláusula de reajuste (...) en términos
generales, quedan excluidas de la órbita del art. 9º de la
ley 23.928: a) Las relaciones jurídicas nacidas desde el
1 de abril de 1991; b) Los contratos unilaterales nacidos
antes del 1 de abril de 1991; c) Las relaciones jurídicas
con prestaciones recíprocas nacidas antes del 1 de abril
de 1991, cuando la contraprestación no dineraria ha sido
cumplida. En especial no están comprendidas; d) Las
obligaciones dinerarias derivadas de las relaciones labo-
rales y previsionales; e) Las deudas por alimentos que,
por ser de valor, en realidad resultan ajenas a todo el
sistema de la ley 23.928 (...) (conf. ALTERINI, Atilio A.,
“Desindexación. El retorno al nominalismo”, Ed. Abele-
rrafo anterior, la reconocida calificación
de la obligación alimentaria como deuda de
valor (29), y más allá del criterio cauteloso y
restrictivo que debe primar en las declara-
ciones de inconstitucionalidad, la cuestión
plantea serias dudas de interpretación al
resolver los casos concretos. Se advierte la
violenta colisión que provocan las prohibi-
ciones de actualización, cuando se trata de
cuotas alimentarias a satisfacer en monto
de dinero y el cumplimiento efectivo de los
derechos alimentarios de hijos menores de
edad, especialmente tutelados por las nor-
mas del bloque de convencionalidad de de-
rechos humanos.
A poco de relevar la temática se advierte
que la cuestión, que ha sido objeto durante
años de enjundiosas argumentaciones doc-
trinarias (30) y jurisprudenciales, se reavi-
va al presente, en razón del impacto que el
incremento del costo de vida produce en el
crédito de los hijos menores de edad cuando
el obligado alimentario percibe sus ingresos
en forma independiente y, por ende, no se
cuenta con el parámetro de un ingreso en
relación de dependencia registrado al cual
aplicar un porcentaje para determinar la
cuota.
doPerrot, Buenos Aires, 1991, ps. 53 y 65). El citado autor
sostiene que la ley 23.928 no hace referencia concreta al-
guna a las deudas de valor. Es sostenible, además, que
las deja aparte, puesto que al consagrar el principio no-
minalista en el art. 7º, se refiere concreta —y exclusiva-
mente— a la “obligación de dar una suma determinada
de, pesos” (modificación introducida por la ley 25.561 a la
ley 23.928, que mantuvo la redacción del art. 7º cambian-
do sólo el término “australes” por “pesos”). Y, conforme
a la definición de Llambías —formulada por exclusión—,
son deudas de valor “todas las que tienen un objeto dis-
tinto del dinero” (conf. LLAMBÍAS, Jorge J., “¿Hacia la
indexación de las deudas de dinero?”, ED, 63-871, ap. III).
La referencia del art. 7º es, sin más y sin menos, con
transparente precisión técnica, la definición de una deu-
da de dinero (...) En la deuda de valor, en cambio, no se
trata de “obligación de dar una suma determinada” de
dinero, sino de la obligación de dar un valor, que se paga
en dinero, pura y exclusivamente porque éste es instru-
mento de pago legal y medida común de valores (...) el
desagio no se aplica (...) a las deudas de valor (...) La ju-
risprudencia, desde el primer momento, fue terminan-
te en el mismo sentido remitiéndose a la actualización
que correspondía conforme a lo convenido, a la ley, o a
la sentencia, en diversos casos de aplicación de la teoría
de la obligación de valor: deudas por alimentos (...), etc.
(conf. ALTERINI, Atilio A., op. cit., p. 133). 6. En cuanto
a la actualización con posterioridad a la ley 23.928, cabe
agregar que nada ha cambiado, legislativamente hablan-
do, porque la ley 25.561 no alteró esa parte de la 23.928 ni
sus decretos, norma ésta que, además, no puede anular
lo que dispone el art. 207 del Código Civil: el juez fijará
las bases o pautas para actualizar la suma establecida en
concepto de alimentos. En tal sentido, cabe destacar la
opinión de ALTERINI, Atilio A., en “Las deudas de va-
lor no están alcanzadas por la ley 23.928 de convertibi-
lidad del austral”, LA LEY, 1991-B, 1051, respecto de la
aplicación de la citada ley a las deudas de valor, quien
consideró que éstas no se encontraban alcanzadas por lo
siguiente: 1º) La ley 23.928 no hace referencia concreta a
las deudas de valor. 2º) La ley se refiere exclusivamente
a las obligaciones consistentes en dar una suma deter-
minada de dinero (...). También Martorell Ernesto
E., en “Problemática práctica motivada por la ley de con-
vertibilidad: soluciones”, LA LEY, 1991-E, 915, señalaba
que la prohibición de indexar resultaba inaplicable a las
deudas de valor, por los siguientes motivos: 1º) La ley
omite toda referencia a las deudas de valor y tratándose
de una prohibición el criterio debe ser restrictivo. 2º) La
jurisprudencia acogió favorablemente la actualización
—por convenio o sentencia— de las deudas de valor.
3º) La aplicación de la prohibición de indexar resultaría
notoriamente injusta en el caso de la deuda por alimen-
tos. En conclusión, siendo la obligación alimentaria una
deuda de valor desde el punto de vista de su naturaleza,
no se encuentra alcanzada por la ley 23.928, pues ésta
sólo contempla a las deudas dinerarias (conf. BELLUS-
CIO, Claudio A., “Actualización de los alimentos según
el costo de vida”, Ed. García-Alonso, Buenos Aires, 2014,
ps. 29 y 30). A lo expuesto, es preciso agregar que las
Por otra parte, cabe consignar que desde
la doctrina (31) se preconizó sobre la posibi-
lidad de aplicar una tasa de interés para pa-
liar el problema de la inflación, como méto-
do de ajuste indirecto. Belluscio, si bien cita
la postura referida, y fallos del ámbito na-
cional dictados en tal sentido con aplicación
de la tasa activa (32), no la comparte como
mecanismo adecuado, en tanto entiende
que: “la actualización de una obligación no
puede ser efectivizada mediante la aplica-
ción de intereses, ya que dichos institutos
responden a finalidades diferentes. Así, la
actualización tendrá por finalidad que el
importe de la obligación de tracto sucesivo
—es decir, aquella que se devenga duran-
te el transcurso de un tiempo más o menos
prolongado— mantenga su valor adquisiti-
vo respecto del momento en que fue estable-
cida. En cambio, el interés responde al uso
del dinero” (33). El autor cita a Martorell y a
Casiello, a fin de puntualizar las diferencias
que existen entre ambos institutos: 1º) Los
intereses se refieren a un lucro, mientras
que los índices o pautas indexatorias bus-
can mantener un determinado poder adqui-
sitivo. 2º) Las tasas son conocidas al esta-
blecerse una relación jurídica, y los índices
de actualización no. 3º) Las tasas de interés
referidas deudas también estarán excluidas a partir de
la entrada en vigencia —el 1/8/2015— del Código Civil y
Comercial de la Nación, toda vez que en su art. 772 dispo-
ne: “Cuantificación de un valor. Si la deuda consiste en
cierto valor, el monto resultante debe referirse al valor
real al momento que corresponda tomar en cuenta para
la evaluación de la deuda. Puede ser expresada en una
moneda sin curso legal que sea usada habitualmente en
el tráfico. Una vez que el valor es cuantificado en dinero
se aplican las disposiciones de esta Sección”. Entonces,
siendo la de alimentos una deuda de valor que se reajus-
ta en relación con la prestación o con el objeto de la obli-
gación, o su causa fin, no resulta necesario declarar la
inconstitucionalidad de los arts. 7 y 10 de la ley 23.928.”
www.scba.gov.ar.
(29) Véase el importante y fundado aporte de Be-
lluscio, Claudio sobre la temática en “Actualización
de la cuota alimentaria”. El autor destaca todos los ante-
cedentes legislativos sobre la prohibición de indexación
y enfatiza sobre la necesidad de existencia de previsio-
nes de actualización. Disponible también en: www.gar-
ciaalonso.com.ar/doc
(30) La Comisión nº 2 de las XIX Jornadas Nacionales
de Derecho Civil, celebradas en Rosario en el año 2003,
que trató el tema “Obligaciones de dinero y de valor. Si-
tuación actual”, llegó a las siguientes conclusiones: Des-
pacho 1. Conclusiones: 1- La distinción entre deudas de
dinero y de valor existe desde el punto de vista ontológi-
co, porque hay una sustancial diferencia entre deber un
quantum (deudas de dinero) y un quid (deudas de valor),
incidiendo en estas últimas la depreciación monetaria.
(A favor: Ghersi, Ameal, Wajntraub, Gesualdi, Besalú
Parkinson, Gurfinkel de Wendy, Martínez Cuerda, Ro-
dríguez, Blanco, Angelini, Compiani, Boni, Lieber, Berri-
no, Wayar, Magri, Talco, Rinesi, Abdala, Flash). 2- Las
deudas dinerarias están regidas por el principio nomi-
nalista (art. 619, Código Civil), reafirmado por la Ley de
Convertibilidad (23.928) y las normas de la Emergen-
cia Pública (25.561). (Unanimidad) (...) 4- Tasa de inte-
rés: En el tiempo actual debe considerarse que la tasa
de interés aplicable al deudor moroso es la tasa activa
que utilizan los Bancos Oficiales en sus operaciones de
descuento. (Unanimidad) (...) Despacho 2. Conclusio-
nes: 1.- Régimen jurídico de las obligaciones dinerarias
luego de la ley 25.561. 1.1.- Vigencia del principio nomi-
nalista: La ley 25.561 mantiene el principio nominalista
reafirmado desde la vigencia de la ley 23.928; con pro-
hibición de todo tipo de mecanismo de ajuste del monto
nominal de la prestación dineraria de origen normativo
o convencional. (Unanimidad). 1.2.- Alcance del princi-
pio nominalista: instrumentos jurídicos no prohibidos.
1.2.1. Los arts. 7º y 10 de la ley 23.928 —mantenidos por
la ley 25.561 con leves variantes de redacción prohíben
únicamente los medios de ajuste directos; no así los me-
canismos indirectos que permitan resguardarse de la
pérdida de poder adquisitivo de la moneda. (Unanimi-
dad). 1.2.2. Los intereses compensatorios o moratorios,
mediante una tasa que contemple la depreciación del
signo monetario, constituyen el correctivo inmediato
de las obligaciones dinerarias (No tiene adhesión por
son discrecionales, mientras que los índices
tomados como pautas de actualización de-
vienen de procedimientos matemáticos y
son determinados por la inflación. 4º) Las
tasas pueden ser superiores o inferiores a
la inflación, ya que son independientes de
ésta. Agrega que: “la actualización tiene
por finalidad rescatar el valor perdido del
capital, en tanto que los intereses tienden a
reparar el perjuicio ocasionado al acreedor
por la privación del uso de ese capital du-
rante el lapso que duró la mora del deudor”.
Y reafirma que: “En consecuencia, a nues-
tro criterio, no es la imposición de la tasa de
interés —aun la tasa activa— el mecanismo
apto para actualizar la cuota de alimentos,
siendo lo correcto que ésta sea indexada
como se hacía antes de la vigencia de las
leyes 23.928 y 25.561, es decir, mediante la
aplicación de pautas que establezcan los ín-
dices de actualización de esa cuota.”
En palabras de Belluscio, a las que adhiere
quien suscribe: “a nuestro criterio, no es la
imposición de la tasa de interés —aun la tasa
activa— el mecanismo apto para actualizar
la cuota de alimentos, siendo lo correcto que
ésta sea indexada como se hacía antes de la
vigencia de las leyes 23.928 y 25.561, es decir,
mayoría, conforme a los votos en disidencia de: Ameal,
Martínez Cuerda, Gesuladi, Blanco, Berrino, Rodríguez,
Wajntraub, Gurfinkel de Wendy, Ghersi, Besalú Par-
kinson, Boni, Compiani, Lieber, Magri, Echevesti, An-
gelini, Wayar —disidencia parcial—). 1.2.3.- El pacto en
moneda extranjera es válido. Su vigencia es ratificada
por la ley 25.561 y resulta indirectamente un mecanis-
mo de ajuste (No tiene adhesión por mayoría de votos).
1.2.4.- El nominalismo no impide que las partes esta-
blezcan cláusulas de determinación del precio, según
los arts. 1349 y 1353 C.C. (Unanimidad) (...) Situación del
principio nominalista frente a una eventual desmedida
inflación. 1.3.1.- Las normas que prohíben los mecanis-
mos de ajuste o repotenciación del monto nominal de
la prestación dineraria devendrían inconstitucionales
de sobrevenir un persistente o relevante incremento de
la depreciación de nuestra moneda. (Unanimidad, con
abstención de: Wayar, Martínez Cuerda, Gurfinkel de
Wendy, Ghersi). 1.3.2.- La imprevisión, la buena fe y la
teoría del abuso del derecho resultan, entre otros, ins-
trumentos jurídicos adecuados frente a un eventual pro-
ceso inflacionario (Unanimidad). 2.- Las deudas de valor
frente a la ley 25.561. Actualidad de la distinción. 2.1. Las
deudas de valor no están alcanzadas por el principio no-
minalista. Consecuentemente no están comprendidas en
la prohibición de los mecanismos de ajuste o repotencia-
ción previstos por los arts. 7º y 10 de la ley 23.928, en la
redacción dada por el art. 4º de la ley 25.561. (Unanimi-
dad). 2.2.- Frente a situaciones dudosas, debe entender-
se que la deuda es de valor (Unanimidad).
(31) SCALVINI, Elda - SANCHO, Ricardo - LEIVA,
Claudio, “Obligaciones de dinero y de valor. Actualidad
de la distinción”, entre otros en Libro de Ponencias de las
XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Ed. Rubinzal
Culzoni/ED, t. I, Rosario, 2003, ps. 382 y 384; citado por
Claudio Belluscio.
(32) Así, la Sala H de la Cámara Nacional de Apela-
ciones en lo Civil había determinado que “en los crédi-
tos por alimentos en mora, a partir del 6/1/02 y hasta
el efectivo pago, corresponde aplicar la tasa activa que
fija el Banco Nación para las operaciones de descuento”,
pues “una tasa inferior a la de plaza provoca un beneficio
para el deudor moroso [...] mientras que una tasa acorde
a la del mercado constituye un estímulo para la rápida
conclusión de los litigios”. Sin embargo, debe recordarse
que en el Plenario del 23/3/004, la CNCiv., in re “Alaniz,
Ramona E. y otro c. Transportes 123 S.A.C.I. interno
200”, resolvió que a partir de la vigencia de la ley 25.561
correspondía mantener la doctrina establecida en el
fallo plenario “Vázquez, Claudia A. c. Bilbao, Walter y
otros s/daños y perjuicios”. Y por ende resultaba obli-
gatoria para los tribunales inferiores y para las salas de
la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil la apli-
cación a la mora de la tasa pasiva. Finalmente, debe re-
cordarse que en materia alimentaria estas discusiones
están superadas por el texto del art. 552 del CCyC que
determina la aplicación de la tasa activa como interés
moratorio.
(33) BELLUSCIO, Claudio, “Actualización de la cuota
alimentaria”, disponible en www.garciaalonso.com.ar/doc

mediante la aplicación de pautas que esta-
blezcan los índices de actualización de esa
cuota”. Ello, en tanto la aplicación de cláu-
sulas de ajuste —que permitan mantener el
poder adquisitivo de la cuota— responde a
causas absolutamente diversas a la imposi-
ción de intereses.
f) El Código Civil y Comercial y las deudas de
valor: el art. 772
La entrada en vigencia del Código Civil y
Comercial no ha modificado los contenidos
de las leyes 23.928 y 25.561. Por otra parte, si
bien el nuevo Código brinda precisiones so-
bre el alcance del contenido de la obligación
alimentaria y permite advertir su real ca-
rácter de deuda de valor, no ha incorporado
previsión normativa que contemple pautas
de actualización o despeje las dudas sobre
las cláusulas pactadas a ese respecto o sobre
la determinación de ellas en la sentencia que
cuantifique las cuotas alimentarias.
Además, cabe consignar que el hecho de
considerar a la obligación alimentaria como
deuda de valor parecería no solucionar, en
definitiva, la temática en forma total. En
efecto, para explicar esta afirmación debe
partirse del análisis del actual art. 772 del
CCyC. La norma referida indica: “Cuantifi-
cación de un valor. Si la deuda consiste en
cierto valor, el monto resultante debe refe-
rirse al valor real al momento que corres-
ponda tomar en cuenta para la evaluación
de la deuda. Puede ser expresada en una
moneda sin curso legal que sea usada habi-
tualmente en el tráfico. Una vez que el valor
es cuantificado en dinero se aplican las dis-
posiciones de esta Sección.”
Calvo Costa, en su interpretación del siste-
ma del nuevo Código, señala que: “la novedad
del Código Civil y Comercial en esta clase de
obligaciones consiste en el tratamiento ex-
preso de las llamadas obligaciones de valor,
que son aquellas en las cuales el objeto de la
obligación consiste en la valuación de un bien
o utilidad, reajustable de conformidad con las
oscilaciones que experimente la moneda, has-
ta el momento de su cuantificación en dinero.
Con ello advertimos (...) que la obligación de
valor habrá de convertirse en dinero al mo-
mento del efectivo pago o de la liquidación
de la deuda, según la postura doctrinaria o
jurisprudencial que se siga a este respecto.
En síntesis, se debe un valor al nacimiento
de la obligación, pero se paga en dinero. En
la obligación de valor, aun cuando termine
{ NOTAS }
(34) CALVO COSTA Carlos A. - SÁENZ, Luis R. J.,
“Incidencias del Código Civil y Comercial” Obligacio-
nes. Derecho de Daños”, Ed. Hammurabi, Buenos Aires,
2015, p. 45.
(35) OSSOLA, Federico A., comentario al art. 772 en
“Código Civil y Comercial de la Nación. Comentado”,
t. V, Lorenzetti Ricardo L. (dir.), Ed. Rubinzal Cul-
zoni, Santa Fe, 2015, ps. 159 y 160.
(36) Entre las Conclusiones de las Jornadas se lee:
“I. Capítulo Primero: Obligaciones de dar sumas de
dinero de curso legal. De lege lata. 1.1. El Código Civil y
Comercial, y la ley 23.928 (modificada por la ley 25.561)
instauran en la Argentina un régimen nominalista para
las obligaciones de dar sumas de dinero (Mayoría). 1.2.
El Código Civil y Comercial instaura en la Argentina
un régimen nominalista flexible para las obligaciones
de dar sumas de dinero (Minoría). 2.1. Es improcedente
determinar pautas de actualización en las obligaciones
de sumas de dinero, sea por vía convencional o judicial.
(Mayoría). 2.2. Es procedente determinar pautas de ac-
tualización en las obligaciones de dar sumas de dinero,
sea por vía convencional o judicial. (Minoría). 3. El nomi-
nalismo que mantiene la legislación vigente es constitu-
cional, en tanto no haya inflación significativa (Unanimi-
dad). 4. Las cláusulas de determinación del precio en re-
lación con el precio de bienes determinados son válidas y
no constituyen cláusulas de actualización. No es posible
fijar un precio fijo actualizable según el precio de bienes
determinados por constituir esta modalidad, cláusula
de actualización (unanimidad). 5. La fijación de una tasa
pagándose en dinero, existirá siempre una
actualización que irá de la mano con las os-
cilaciones del mercado que sufra el precio de
ese bien cuya valuación se ha pactado, hasta
que llegue el momento de su cumplimiento en
dinero”. (34)
Es decir, la lectura textual de la norma
permitiría entender que si nos encontra-
mos en el caso de la cuota alimentaria de-
terminada en un monto mensual —como es
el caso mayoritario de las cuotas resueltas
en sentencia, sea ésta habida en proceso
alimentario u homologación de convenio de
partes— a posteriori, es una deuda ya cuan-
tificada de dinero y, por ende, quedaría en-
trampada en la prohibición indexatoria o de
actualización.
También se ha dicho respecto del sistema
del nuevo Código que consiste en un “valoris-
mo atenuado” y que el criterio para distin-
guir entre obligaciones dinerarias y de valor
es únicamente la objetiva indeterminación
inicial del monto, lo que una vez subsanado
importa la conversión de la naturaleza de la
obligaciones de valor que pasa a ser dinera-
ria, sea cual sea el momento en que se prac-
tique la cuantificación, y por única oportuni-
dad. (35)
A este respecto, en las últimas Jornadas
Nacionales de Derecho Civil llevadas a cabo
en Bahía Blanca, en octubre de 2015, la Co-
misión 2 se abocó al tema de “Las obliga-
ciones de dar sumas de dinero en el Código
Civil y Comercial” (36). En dicho encuentro
se elaboró un documento de conclusiones
en las que se incluyó a las obligaciones ali-
mentarias entre las obligaciones de valor,
y en cuyo punto 10 se señaló respecto del
art. 772: “al cuantificarse la deuda de valor
se le aplican las disposiciones de las obliga-
ciones de dar sumas de dinero”. En un tra-
bajo publicado recientemente Casiello (37)
efectúa consideraciones críticas a este res-
pecto, y señala que si bien la referida reco-
mendación refleja en forma literal el conte-
nido de la norma, la misma presenta serias
objeciones. El autor rechaza la “transforma-
ción” introducida en la norma y explicita:
“Pensamos que no es así, en rigor, o que no
debe ser así, porque por vía de esta última
frase del art. 772 —que fue tomada a la letra
del art. 724 del Proyecto de 1998— viene a
anularse absolutamente la ‘creación’, o la in-
corporación al Código Único, de la figura de
la ‘deuda de valor’. Salvo una interpretación
correctiva que limitare el alcance de ese úl-
de interés a fin de mantener incólume el contenido de la
prestación dineraria, si bien es una herramienta válida,
puede resultar ineficiente (unanimidad). 6. De lege feren-
da. Es recomendable que una futura reforma permita la
utilización de instrumentos para mantener incólumes
las deudas dinerarias (unánime). II. Obligaciones de
valor. 7.- El régimen previsto por el art. 772 del Código
Civil y Comercial para las obligaciones de valor implica
determinar qué obligaciones quedan comprendidas en
esta categoría (unánime). 8.1- Deben encuadrarse como
obligaciones de valor las indemnizaciones de daños, la
obligación de alimentos, la deuda de medianería y el va-
lor colacionable (Mayoría). 8.2.- También deben encua-
drarse como obligaciones de valor aquéllas en las cuales
las partes han diferido la determinación del precio para
una etapa posterior a su nacimiento (Minoría). 9.- El mo-
mento para la cuantificación de la deuda de valor será el
determinado por las partes en el contrato, o la sentencia
en el caso de deudas judiciales (unánime). 10.- Al cuanti-
ficarse la deuda de valor se le aplican las disposiciones
de las obligaciones de dar dinero (unánime). 11.- La cate-
goría de las obligaciones de valor no puede ser empleada
como mecanismo para burlar normas de orden público
en fraude a la ley (art. 12, Código Civil y Comercial), lo
que ocurre cuando se intentan incluir en ellas típicas
obligaciones dinerarias a fin de eludir la aplicación de la
prohibición de indexar (con voto en contra del Dr. Bliss).
(37) CASIELLO, Juan José, “Las obligaciones de dar
sumas de dinero en el Código Civil y Comercial, La Ley,
2016-A, 1056.
timo dispositivo. Sucede que el alcance que
tiene el precepto a que nos venimos refirien-
do, literalmente interpretado, es realmente
demoledor, pues si ocasionalmente el deu-
dor de una obligación de valor pide se le cal-
cule su deuda a fin de hacer, por caso, una
oferta de pago, y comunicado que le fuere
el estado de su cuenta decide que no tiene,
por ahora, capacidad de pago, resultará que
la deuda de valor, por virtud de ese cálculo
realizado, ha dejado de ser tal para trans-
formarse en una deuda simple de dinero su-
jeta al régimen nominalista... y susceptible
entonces de ser atacada por la ‘perversa’
inflación. Siempre se ha entendido que las
deudas de valor se extinguen por el pago, y
no cambian de naturaleza porque en algu-
na oportunidad, antes de su cancelación, se
haga un cálculo o una estimación del objeto
‘valor’ que ellas representan, porque en ver-
dad éste es un ‘abstracto’ que no se lo capta
o percibe como bien, si no se lo expresa en
“dinero corriente.”
Casiello ejemplifica el tema precisamente
con la obligación alimentaria a favor de los
hijos, “que no se duda que es obligación de
valor”, y enfatiza que si bien es necesario
“cuantificarla” con relativa frecuencia para
que el valor constante de la alimentación de
los hijos encuentre su cobertura adecuada
en las variables sumas de dinero que han
de pagarse periódicamente en épocas de
inflación, ello no modifica su carácter. Y
refiere que la doctrina jurídica de manera
unánime se ha expedido en el sentido de que
la obligación de valor se extingue como tal,
sólo cuando se la cancela (38). Finalmente,
concluye señalando que la frase final del
art. 772 no resulta fácil de explicar: “Habrá
que pensar que si este precepto instrumen-
ta una novación por cambio de objeto, tal
novación no se habría producido por no
existir voluntad de novar, que, además, de
suyo, no se presume. Y, como consejo de
prudencia, cuando se quiera conocer el “es-
tado de cuenta” de esa deuda de valor por
vía de cuantificarla en dinero en un deter-
minado momento, no estará demás que las
partes (o por lo menos el acreedor), dejaran
constancia de que no tienen intención de
novar la deuda, que continúa como obliga-
ción de valor.”
A partir de las conclusiones de las Jorna-
das Nacionales, el profesor Casiello vuelve
a insistir en la conveniencia de permitir las
cláusulas de actualización, y aun reinstala la
cuestión del debate sobre su constituciona-
(38) El autor, en la pág. 4 de su nota publicada
en LA LEY del 18 de febrero del corriente, cita a los
Dres. Marco A. Risolía y Aquiles A. Guaglianone, quie-
nes en el tercer Congreso Nacional de Derecho Civil
se explayaron sobre el tema. El Prof. Risolía dijo: que
“la deuda de valor que no se paga sigue siendo de valor
mientras el pago no la extinga”. Y el segundo, el Prof.
Guaglianone reafirmó igual criterio recordando que “la
doctrina alemana enseña que este tipo de deuda sigue
siendo de valor hasta su pago definitivo. De modo que
‘habrá que aceptar que sentencias posteriores a la prin-
cipal reajusten el monto que debe abonarse, siendo po-
sible la multiplicidad de las sentencias’”. Y agregó con
precisión: “A mi modo de ver esa estimación o reajuste
debe ser al día del pago”. Véase libro “Tercer Congreso
Nacional de Derecho Civil”, Ed. de la Universidad Nacio-
nal de Córdoba, 1962, t. I, ps. 207 a 210.
(39) El autor reseña las variantes que la temática ha
sufrido a lo largo del derecho en el siglo XX en la Repú-
blica Argentina y recuerda las conclusiones del Terce-
ro Congreso de Derecho Civil celebrado en el año 1961,
cuando el tema tenía su auge en el derecho argentino a
raíz de los desajustes inflacionarios vividos en aquellas
décadas: “Recomendación Nº 5 ‘Las cláusulas de estabi-
lización y la depreciación monetaria’. 1. Tener presente
que la correcta interpretación del sistema general de
la ley autoriza y aun impone, la solución que permite el
reajuste de las ‘deudas de valor’ de acuerdo con el mo-
mento que se dicte la sentencia definitiva. 2. Que ningún
principio constitucional o legal es obstáculo para admitir
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lidad cuando se producen escaladas inflacio-
narias que plantean notables injusticias en
un sistema nominalista a ultranza (39). Indi-
ca que podría concluirse que la propuesta
en minoría que se contiene en la declaración
de las Jornadas lleva la razón, esto es, que
“procede determinar pautas de actualiza-
ción de las obligaciones de dinero” para
superar, de común acuerdo entre acreedor
y deudor, el demérito de la depreciación
operada. Sin embargo, cuestiona la validez
de dichos pactos en nuestro orden jurídico
y refiere que si bien el art. 958 del CCyC dice
que “.....las partes son libres para celebrar
un contrato... dentro de los límites impues-
tos por la ley, el orden público, la moral y
las buenas costumbres”; y el art. 959 manda
que: “Todo contrato válidamente celebrado
es obligatorio para las partes...”, la perma-
nencia de los arts. 7º y 10 de la Ley 23.928 de
Convertibilidad, obligan a concluir, como lo
hizo la mayoría de la Comisión, cuando de-
clara la improcedencia de determinar pau-
tas de actualización en las obligaciones de
sumas de dinero, sea por vía convencional
o judicial.
Sin embargo, críticamente se afirmó que
la prohibición de indexar está a contramano
de la situación de la economía del país. Por-
que con el índice elevado de inflación no es
posible concertar contratos de duración que
se cancelen con la entrega de una suma de
dinero, porque no existe previsión posible
sobre el resultado del negocio. La Suprema
Corte, en autos ‘Massolo c. Transportes del
Tejar’, en el recurso de hecho deducido por
‘Seguros Bernardino Rivadavia Coop. Ltda.’
(del 20/4/2010) se expidió invalidando un
acuerdo celebrado en juicio por la víctima de
un accidente de tránsito con la Cía. de Segu-
ros que había sido condenada a indemnizar
el daño, por entender que el acuerdo era
contrario a la ley que prohíbe toda forma de
indexación. (40)
El autor que se cita en los párrafos prece-
dentes enfatiza con convicción que: “si bien
existe una ley que la prohíbe, ha de ponde-
rarse también que la economía del país se en-
cuentra hoy, y desde hace años, afligida por
una mortificante inflación. Esto así, la pro-
hibición de indexar impide a los ciudadanos
utilizar los medios legítimos para prevenir o
compensar el deterioro de sus créditos de di-
nero, que integran su derecho de propiedad,
continúa en página 10
la misma solución en las deudas de cantidad, todas las
veces que los interesados en sus contratos han conveni-
do expresamente cláusulas de garantías económicas o
monetarias, sin que ello obste a la aplicación oportuna de
los principios y normas generales de nuestra legislación,
que preservan el contenido moral de las relaciones jurí-
dicas e imponen la observancia de la buena fe en el cum-
plimiento de las obligaciones”. (Ver Libro Tercer Congre-
so Nacional de Derecho Civil, Ed.. Córdoba, Imprenta de la
Universidad, 1961, t. I, ps. 202 y ss.).
(40) Por ese acuerdo el acreedor concedía a la asegu-
radora la facilidad de pagar en diez cuotas, pero ajus-
tándose la deuda conforme el valor del dólar, para darle
estabilidad. Pero, como se ha visto, la Suprema Corte
descalificó ese acuerdo por contrario a la ley que prohí-
be toda clase de ajuste o indexación. El fallo de Massolo
fue publicado en LA LEY, 2010-C, 709, con nota crítica
de Casiello Juan José, titulado: “¿Es constitucional la
prohibición de indexar?” En la crítica al fallo señalamos
que “había que poner la mirada en la circunstancia eco-
nómica” para expedirse sobre el valor de la norma en su
juicio constitucional. Porque como se ha enseñado rei-
teradamente, los cambios sucedidos en la economía de
un país, cuando son notorios y agudos, pueden determi-
nar que ciertas leyes, dictadas para paliar situaciones de
emergencia que afligieron al país —y que en un tiempo
resistieron airosas el examen constitucional—, se con-
viertan luego en leyes inconstitucionales cabalmente
cuando cambia de modo radical la circunstancia econó-
mica.
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garantizado por la Constitución Nacional. Y
autoriza, entonces, al afectado a recurrir al
planteo judicial para que se declare que la
prohibición, de indexar o, si se quiere, la ley
que impone tal prohibición, es decididamen-
te inconstitucional. Fundamos nuestra pos-
tura en las palabras de un Maestro que fue
del Derecho Constitucional, el Prof. Germán
J. Bidart Campos, quien en oportunidad de
comentar el conocido fallo de nuestra Corte
Suprema, aquél de “Y. P. F. c. Provincia de
Corrientes”, expresó: “Con audacia respon-
demos personalmente a las dos preguntas
propuestas por la Corte en su Considerando
12: a) ¿Puede la ley prohibir la indexación?
No puede, si es que, por haber inflación, hay
depreciación monetaria. Puede, si no hay
inflación, pero cuando no hay inflación, no
hace falta que la ley prohíba la indexación,
porque a nadie se le ha de ocurrir aplicarla.
Por ende, si cuando hay inflación, la prohí-
be, la ley es inconstitucional. Y cuando no
hay inflación, la prohibición sobra. b) ¿Cuál
es la naturaleza de la indexación? Es tan
sustancial, tan constitucional como lo son
los derechos que mediante su aplicación se
preservan y tutelan. Si nos gusta decir que
es un instrumento, digámoslo, pero sabien-
{ NOTAS }
(41) En su trabajo Casiello, cita a pie de página la nota
del recordado maestro Bidart Campos, publicada en
La Ley, 1992-B, 216. En la crítica al fallo señalamos que
“había que poner la mirada en la circunstancia económi-
ca” para expedirse sobre el valor de la norma en su juicio
constitucional. Porque como se ha enseñado reiterada-
mente, los cambios sucedidos en la economía de un país,
cuando son notorios y agudos, pueden determinar que
ciertas leyes, dictadas para paliar situaciones de emer-
gencia que afligieron al país, y que en un tiempo resis-
tieron airosas el examen constitucional, se conviertan
luego en leyes inconstitucionales cabalmente cuando
cambia de modo radical la circunstancia económica.
Diferencias
salariales
Modificación del sistema retributivo y
supresión de rubros adicionales. CCT
305/98. Cotejo de los sistemas remunera-
torios. Prueba de la rebaja remunerato-
ria. Rechazo de la pretensión intentada
contra la ANSeS.
El reclamo de diferencias salariales in-
tentado contra la ANSeS con funda-
mento en que el CCT 305/98 habría su-
primido rubros adicionales afectando
la remuneración del accionante debe
rechazarse, en tanto no se invocó ni se
probó que éste pasara a recibir sumas
que en su totalidad fueran menos favo-
rables a los trabajadores ex empleados
pertenecientes al Convenio anterior,
máxime cuando esa normativa produjo
una transformación global de toda la es-
tructura retributiva, fruto de la autono-
mía colectiva.
119.135 — CNTrab., sala VII, 18/03/2016. –
Zárate, Rosa Noemí y otros c. Administra-
ción Nacional de Seguridad Social (ANSeS)
s/ diferencias de salarios.
Cita on line: AR/JUR/6613/2016
COSTAS
Se imponen en el orden causado.
do que el ser un instrumento no lo priva de
naturaleza constitucional, igual a la del há-
beas corpus, del amparo y de todas las ga-
rantías que siempre son instrumentos sin
perder por eso su carácter sustancialmente
constitucional”. (41)
Las reflexiones y referencias doctrinarias
y jurisprudenciales citadas permiten cole-
gir que la discusión técnica respecto a las
actualizaciones de cuotas alimentarias y su
carácter de deuda de valor no se encuentra
agotada. En la sentencia en comentario, que
ha dado pie a estas disquisiciones, se advierte
que en primera instancia se decidió estable-
cer un mecanismo de ajuste relacionado a
una de las prestaciones en especie a las que
se encuentra obligado el deudor (aumento de
cuota educativa). En tanto no fue objeto de
cuestionamiento en las apelaciones, la sala no
debió expedirse a este respecto. El criterio de
primera instancia luce atinado en tanto brin-
da una solución que conjuga adecuadamen-
te los intereses de los hijos y se atiene a un
criterio objetivo que no depende del arbitrio
exclusivo de una de las partes, sino que de-
riva de una de las contrataciones en especie
afrontadas por el propio alimentante.
Se reitera que, a pesar de no haber sido
objeto expreso de decisión por la Sala de la
(42) He resuelto en reiteradas oportunidades la in-
constitucionalidad de las normas que prohíben la actua-
lización (arts. 7º y 10 de la ley 23.928, según el texto de
la ley 25.561) en procesos alimentarios, a partir de una
primera resolución homologatoria que se encuentra
firme dictada el 30 de septiembre de 2013, en el que se
presentara un convenio que contenía cláusula de actua-
lización. Dicha sentencia fue publicada y comentada en:
Grosman Cecilia P. - Lloveras, Nora - Kemelma-
jer de Carlucci, Aída - Herrera, Marisa, Derecho
de Familia, Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Juris-
prudencia, cit., ps. 99 a 140.
(43) “a) Una norma puede ser constitucional tanto
2ª Instancia.- Buenos Aires, marzo 18 de
2016.
El doctor Rodríguez Brunengo dijo:
La sentencia de primera instancia que re-
chazó la pretensión actoral, llega apelada a
tenor de la presentación de fs. 176/183, que
obtuvo réplica de la demandada a fs. 189/190.
El perito contador recurre los honorarios
regulados a su favor a fs. 163.
I. La parte actora afirma que la sentencia
le causa agravio porque rechazó el reclamo
de diferencias salariales por adicional por
antigüedad. Sostiene, concretamente y en
síntesis, que el sentenciante habría sosla-
yado que el CCT 305/98 estableció nuevas
disposiciones que resultaban contrarias a
los derechos adquiridos por los trabajado-
res derivados de una resolución unilateral
de la demandada. Por otro parte, aduce
que la sentencia resultaría contraria a los
precedentes jurisprudenciales que cita, y
afirma que el magistrado a quo habría incu-
rrido en error en la aplicación e interpre-
tación de las normas en las que se fundó el
reclamo y que reproduce, dejando de lado
las disposiciones contenidas en los arts. 9,
12 y 66 LCT.
Adelanto que el recurso no podrá tener fa-
vorable andamiento.
En efecto, si bien esta Sala en varios pre-
cedentes votó en el sentido de declarar apli-
cable el decreto 2284/1991 en cuyo art. 100
establece que “El personal perteneciente a
las cajas de asignaciones y subsidios fami-
Cámara Nacional Civil, en esta oportunidad
es propicia la ocasión de estas reflexiones
para señalar que el crédito derivado del dere-
cho alimentario —en tanto derecho humano
fundamental— debiera encontrarse recono-
cido con una mayor protección en su eficacia
práctica, mediante normas que contempla-
ran la debida actualización en caso de ser
menester. Cierto es que la labor judicial debe
suplir el contenido de las normas del derecho
civil a fin de revitalizar en forma permanente
su adecuación al contexto convencional de
los derechos humanos. Sin embargo, debe re-
cordarse que las obligaciones convencionales
asumidas por el Estado exigen que el Poder
Legislativo aborde en un plano preferente
la coherencia legislativa del orden jurídico
infraconstitucional a fin de reconocer en el
texto expreso de la ley los mecanismos para
hacer efectivos los derechos. Así, la norma
expresa —el hablar claro exigible no sólo al
juez sino también al legislador— aventa las dis-
tinciones surgidas de los criterios judiciales
opuestos en temas sensibles que conjugan el
respeto al orden constitucional y convencio-
nal y el derecho de las obligaciones.
La vigencia plena de la coherencia del orden
normativo exige la eficacia del reconocimien-
to de los derechos en su efectividad práctica
oportuna (42). Adviértase que, más allá de
cuando se la ‘pone’ en el orden normológico como du-
rante cierto lapso posterior, y después volverse incons-
titucional (...). b) Una norma puede ser simultáneamente
constitucional e inconstitucional según el ámbito donde
se aplica (...). c) Otros casos de inconstitucionalidad so-
breviniente pueden configurarse cuando: c’) se realiza
una reforma constitucional, y normas anteriores que son
incompatibles con el nuevo texto constitucional se vuel-
ven inconstitucionales, aunque no lo hayan sido con res-
pecto a la Constitución antes de su enmienda; c’’) se ra-
tifica un tratado internacional, porque leyes anteriores
que son incompatibles con él también se tornan incons-
titucionales. d) El cambio temporal de las valoraciones
liares y del Instituto Nacional de Previsión
Social mantendrá las mismas condiciones
laborales...”. Ello, en tanto si los trabajado-
res percibían determinados beneficios sala-
riales de su anterior empleadora tienen de-
recho a continuar cobrándolo también en la
Administración Nación de Seguridad Social
siendo que la demandada no podía reducir-
las o suprimirlas sin su consentimiento ex-
preso por lo que la unificación de la ANSeS
dispuesta por el Poder Ejecutivo Nacional,
en modo alguno podía producirles un per-
juicio; lo cierto es que con posterioridad se
decidió bajo una nueva óptica analizar la
cuestión arribándose a una solución diferen-
te a la decidida en el precedente “Michelin,
Mariana Silvina y otros c. Administración
Nacional de Seguridad Social S/ Diferen-
cias de Salarios”, sent. def. nro.: 43.405 del
17/03/2011).
En ese sentido, si se ha producido una
modificación en el sistema retributivo, no
es factible reclamar diferencias salaria-
les por la mera supresión de rubros adi-
cionales, si no se prueba fehacientemente
que existió una rebaja remuneratoria,
para lo que resulta necesario el cotejo
entre los dos sistemas remuneratorios
existentes.
Es de recordar que el CCT 305/98 “E” pre-
vé adicionales autónomos que se incorpora-
ron al básico y nuevas pautas retributivas, a
los cuales los actores no habían tenido acceso
dentro del régimen anterior que preveía los
rubros (hoy objeto de reclamo). Es decir que
se trató de una transformación global de toda
la estructura retributiva, fruto de la autono-
mía colectiva.
la calificación de la deuda alimentaria como
deuda de valor, en razón de las consecuencias
derivadas del llamado “valorismo atenuado” y
de la aplicación del art. 772 del CCyC, la deuda
alimentaria resultaría considerada como deu-
da de dinero a partir de su cuantificación judi-
cial y, por ende, alcanzada por la prohibición
indexatoria. Por ende, quien suscribe estas
reflexiones comparte —en el especial tema
del derecho alimentario— las opiniones que
adscriben poner la mirada en la circunstancia
económica cuando se trata de analizar el va-
lor de la norma en su juicio constitucional, ya
que los cambios sucedidos en la economía de
un país cuando son relevantes pueden exigir
un nuevo análisis sobre la constitucionalidad
de normas dictadas en tiempos y situaciones
anteriores. Normas que han sido constitucio-
nales en un momento histórico y económico
devienen inconstitucionales ante la variación
significativa de los supuestos de hecho que
deben ser sometidos al análisis judicial. De
esas circunstancias cambiantes se han nutri-
do las llamadas “inconstitucionalidades so-
brevinientes” (43) y de la mano de esas decla-
raciones judiciales sobrevienen los necesarios
cambios legislativos. l
Cita on line: AR/DOC/799/2016
sociales en torno de determinadas cuestiones también
es capaz de convertir en inconstitucional una norma
que antes no lo era porque coincidía con las valoracio-
nes de su época. Pero para que esto ocurra creemos que
acerca de la cuestión enfocada por tales valoraciones
sucesivamente distintas hace falta que haya en la Cons-
titución alguna pauta normativa”. BIDART CAMPOS,
Germán, “Tratado Elemental de Derecho Constitucional
Argentino”, d. Hammurabi, Buenos Aires, 2000, t. I-A,
Eps. 433/434.
Y bien, creo atinado destacar que, en au-
tos, no se advierte inconstitucionalidad algu-
na ni alteración al principio de irrenunciabi-
lidad en los términos dispuestos por el art. 12
de la L.C.T. por cuanto, en el caso, no se ha
probado la existencia de perjuicio a los tra-
bajadores mediante la aplicación del nuevo
sistema retributivo (ver en igual sentido, esta
Sala VII in re “Coirini, Rubén Adrián y otros
c. Administración Nacional de la Seguridad
Social A.N.S.E.S. S/ Diferencias de Salarios”,
S.D. nro.: 45.863 del 30/09/2013, entre otros),
en tanto el informe del perito dio cuenta que
a partir de noviembre de 1992, los salarios
de los actores resultaron ostensiblemente
superiores a los del mes de octubre de 1998
(fs. 96/98).
Memoro aquí que en el Derecho compara-
do hay posiciones disímiles en lo que respec-
ta a la posibilidad de modificar “in peius” un
Convenio Colectivo.
El sistema francés lo admite como po-
sible: “Il est encore plus remaquable que
la posibilité ouverte par une ordonnance
du 16 janvier 1982 et la loi du 13 novembre
1982, et élargie par des dispositions plus
récentes, en particulier par la loi du 28 fé-
vrier 1986 relative à la négociation collec-
tive sur l’aménagement du temps de travail,
de conclure, à des niveaux divers (branche
professionnelle ou entreprise) des accords
dits “derógatoires” en ce qu’ils peuvent
contenir des dispositions moins favorables
aux salariés que celles que la loi ou de
l’accord du niveau supérieur, accentue le
pouvoir réglementaire des syndicats, habi-
lités ainsi, à certains conditions il est vrai,
a déroger à ce qu’il est convenu d’appeler

l’ordre public social protecteur des sala-
riés, en matière de salaires et de temps de
travail (durée et aménagement). (Droit du
Travail, publié sous la direction de G.H.
Camerlynck. “Syndicats et droit sindical”
para Jean-Maurice Verdier; Deuxième édi-
tion, Volume I, Liberté, structures, action,
pág. 577. Dalloz, Paris, 1987).
Traduzco: “Es todavía más relevante que
la posibilidad abierta por una Ordenanza de
16 de enero de 1982 y la ley de 13 de noviem-
bre de 1982, y extendida por disposiciones
más recientes, en particular por la ley de 28
de febrero de 19-86 relativa a la negociación
colectiva sobre la distribución del tiempo de
trabajo, concluir, a diversos niveles (rama
profesional o empresa) acuerdos llamados
derogatorios en los que es posible inser-
tar disposiciones menos favorables para
los asalariados que aquellos de la ley o del
acuerdo de nivel superior, lo que acentúa el
poder reglamentario de los sindicatos, habi-
litados también, es verdad que con ciertas
condiciones, a derogar lo que se ha conveni-
do en llamar orden público social protector
de los asalariados, en materia de salarios y
de tiempo de trabajo (duración y condicio-
namiento. (Derecho del Trabajo publicado
bajo la dirección de G.H. Camerlyck. “Sindi-
catos y Derecho Sindical” por Jean-Maurice
Verdier; Segunda Edición, Volumen I, liber-
tad, estructura y acción, pág. 577. Dalloz,
Paris, 1987).
jurisprudencia agrupada
con Legislación y Doctrina
Libertad asistida
I. Legislación aplicable
1. Ley 24.660, artículos 54 a 56 ter.
II. Jurisprudencia
i) Principios generales
1. La libertad asistida comparte, en lo
esencial, su naturaleza jurídica con la liber-
tad condicional, pues al igual que ésta, per-
mite el egreso anticipado del interno antes
del vencimiento de la pena, con sujeción a
determinadas reglas de conducta; y para el
caso de los reincidentes, es concretamente
la última etapa de la progresividad, lo cual
implica que no puede negarse la aplicación
a su respecto de la reducción prevista en el
art. 140 de la ley 24.660.
CFed. Cas. Penal, sala IV, M. R., E. s/ re-
curso de casación, 05/12/2013, La Ley onli-
ne, AR/JUR/98858/2013.
2. El art. 100 de la ley 12.256 de la Pro-
vincia de Buenos Aires no resulta incons-
titucional con sustento en que consagra-
ría un derecho de autor, al impedir la
concesión de la libertad asistida a aque-
llos condenados por delitos contra la inte-
gridad sexual —en el caso, igualmente se
confirmó la declaración de inconstitucio-
nalidad, pero porque en el caso concreto
lesionaba derechos constitucionales—,
pues no subyace en dicho impedimento
legal un criterio a priori de peligrosidad
respecto de los autores de delitos de la se-
ñalada naturaleza.
{ NOTAS }
(*) El presente trabajo constituye la actualiza-
ción del anterior “Libertad asistida”, publicado en DJ
20/10/2010, 101, AR/DOC/6807/2010.
Todo lo contrario cabe inferir en nuestro
ordenamiento jurídico laboral, en el que cam-
pean —tanto en el derecho individual como
colectivo— los principios de intangibilidad
salarial y progresividad, con rango consti-
tucional, lo que nos acerca más al sistema
español, donde la sucesión de normas exhibe
el principio de condición más beneficiosa ad-
quirida, fundada en el concepto de “mínimos
de derecho necesario”, (Sentencia del Tribu-
nal Central de Trabajo de 6 de septiembre de
1986), y solo admite modificaciones “in peius”
en circunstancias de grave crisis.
En lo que atañe al tema del sub lite, el
art. 26,1 del Estatuto de los Trabajadores,
contiene las denominadas cláusulas de ab-
sorción y compensación conforme a las cua-
les la norma a aplicar es la más favorable, de
forma que la de anterior fecha sigue en vigor
en la medida en que las condiciones en ella
contenidas no resulten absorbidas por las
mejoras de la que se promulga, y a su vez
ésta prolonga su vigencia, etc. (“Derecho del
Trabajo” Duodécima Edición Revisada, por
Manuel Alonso Olea y María Emilia Casas
Baamonde, páginas 851/2, Universidad de
Madrid, 1991).
La afirmación acerca de que se produjo
una alteración peyorativa de las condicio-
nes de trabajo, que ha afectado la remune-
ración de los accionantes y sus derechos
adquiridos carece de adecuado sustento
(*)
CApel. y Garantías Penal Mar del Pla-
ta, sala II, J., M. A., 15/12/2010, LLBA 2011
(mayo), 444, AR/JUR/90815/2010.
3. No es lícito fundamentar la proceden-
cia o improcedencia de la libertad asisti-
da con parámetros propios de un derecho
penal de autor —en el caso, se había de-
negado el beneficio, debido a que el infor-
me de la psicóloga del organismo técnico
criminológico lo había desaconsejado por
el hecho de resultar reincidente y por su
personalidad, pese a contar con buenos
informes de concepto y conducta—, como
sería el clásico supuesto de colocar la per-
sonalidad del sujeto y una consecuente
prognosis derivada de sus características
personales en el lugar de bisagra divisoria
para adoptar una decisión tan significati-
va como habilitar o cercenar el derecho a
la libertad.
CCrim. Mendoza, Nieto Callejas, Eduar-
do Ariel, 10/03/2011, La Ley online, AR/
JUR/5997/2011.
ii) La conformidad del fiscal sobre el presu-
puesto de concesión
4. La conformidad prestada por el Minis-
terio Público Fiscal no es vinculante para
el juez al momento de conceder la libertad
asistida, de modo que, aun existiendo dic-
tamen favorable o su falta de oposición, el
requerimiento quedará inexorablemente
sometido al escrutinio jurisdiccional.
CFed. Cas. Penal, sala IV, P., L. A. s/
recurso de casación, 27/11/2014, LA LEY,
2015-C, 121, AR/JUR/70713/2014.
5. La tesis que esgrime la defensa en
cuanto pretende que la opinión favorable
del fiscal respecto a la pretensión de liber-
tad asistida del imputado resulte vinculante
atento que no se ha invocado ni probado
concretamente que en definitiva los accio-
nantes pasaran a percibir sumas que en su
totalidad fueran menos favorables a los tra-
bajadores ex empleados pertenecientes al
convenio anterior.
No es concebible, por lo tanto, sostener la
procedencia acumulativa de ambos benefi-
cios, los provenientes de la antigua regula-
ción y de la nueva norma colectiva (ver en
igual sentido, esta Sala VII in re ““Monte-
negro Silvia Inés y Otros c. Administración
Nacional de Seguridad Social ANSES s/ Di-
ferencias de Salarios”, S.D. nro.: 45.522 del
17/07/2013).
Conforme lo expuesto, voto confirmar lo
decidido en primera instancia sin que sea
necesario abocarse al resto de sus críticas
habida cuenta que el art. 386 del Cód. Proce-
sal otorga al juez la facultad de apreciar los
elementos de prueba según su sana crítica,
sin serle exigible la expresión en la sentencia
de la valoración de aquellos medios que no
resulten esenciales y decisivos para el fallo
de la causa (esta Sala in re “Moreno c. Carosi
S.A.” S.D. nro.: 25.152 del 30/06/1995, “Ga-
llardo, Ángel Rodolfo c. Lavadero One Way
S.R.L. y otros S/ Despido” S.D. nro.: 39.434
del 10/08/2001).
II. Las regulaciones de honorarios cues-
tionadas resultan ajustadas a las tareas
para el juez debe rechazarse, pues soslaya
las particularidades propias de la etapa de
ejecución de la pena, la cual sigue el princi-
pio del más amplio y efectivo control judi-
cial y la garantía constitucional del debido
proceso legal.
CFed. Cas. Penal, sala IV, S. C., M. A. s/
recurso de casación, 12/12/2013, La Ley onli-
ne, AR/JUR/98928/2013.
iii) Casuística
a) Concesión del beneficio
6. Aun cuando el condenado hubiere
cometido un delito durante el período de
libertad asistida concedido durante la
ejecución de una de las penas luego unifi-
cada, es admisible otorgarle igual benefi-
cio después de la unificación, pues, como
consecuencia de ésta, las penas unificadas
pierden individualidad, resultando una
nueva sanción.
CNCrim. y Correc., sala III, C.A.J.M.y.o.
s/ robo en tentativa, 04/08/2015, La Ley on-
line, AR/JUR/54084/2015.
7. La sentencia que denegó la libertad
asistida del imputado por el delito de por-
tación de arma de fuego de uso civil debe
revocarse, si de los informes emitidos por
los organismos del Servicio Penitenciario
en los que el a quo fundó su negativa no se
desprende en qué razones se sustentaría
el grave peligro para sí o para la sociedad
que conllevaría su puesta en libertad anti-
cipada, máxime cuando no tiene sanciones
disciplinarias y su conducta fue calificada
como ejemplar.
CPenal, Contravencional y de Faltas
CABA, sala I, Incidente de libertad asistida
en autos “M., P. L. y otros s/art. 189 bis CP”,
29/05/2015, AR/JUR/24479/2015.
8. Cabe conceder el beneficio de li-
bertad asistida a un condenado por el
martes 26 DE abril DE 2016 | 11
cumplidas y pautas arancelarias aplicables,
por lo que propongo se confirmen (conf.
Ley 21.839, Dec.-Ley 16.638/1957 y art. 38
ley 18.345).
III. En atención a la naturaleza de la cues-
tión debatida sugiero que las costas de alzada
sean impuestas en el orden causado (art. 68,
2da. Parte del Cód. Procesal).
Asimismo, propicio regular los honorarios
de los letrados intervinientes en el 25% de lo
que les corresponde por la actuación en la
primera instancia (art. 14 Ley del arancel).
La doctora Ferreirós dijo: por compartir
sus fundamentos, adhiero al voto que ante-
cede.
El doctor Guisado: no vota (art. 125 L.O.)
A mérito de lo que resulta del precedente
acuerdo, el Tribunal resuelve: 1) Confirmar
la sentencia apelada en todo lo que decide y
fue materia de recurso. 2) Imponer las costas
de alzada en el orden causado. 3) Regular los
honorarios de los letrados intervinientes en
el 25% (veinticinco por ciento) de los fijados
en la anterior instancia. 4) Oportunamente,
cúmplase con lo dispuesto en el art. 1º de la
Ley 26.856 y con la Acordada de la CSJN
Nro. 15/2013. Regístrese, notifíquese y de-
vuélvase. — Estela M. Ferreirós. — Néstor M.
Rodríguez Brunengo.
delito de tráfico de estupefacientes, ello
teniendo en cuenta lo establecido en el
art. 54 de la ley 24.660, la reducción de
seis meses dispuesta por aplicación del
estímulo educativo —art. 140, incs. b) y
c)— y la ausencia de oposición fiscal en
tal sentido.
TFed. Oral Crim. Jujuy, C., D. A. s/ inci-
dente de libertad asistida, 15/10/2014, AR/
JUR/64433/2014.
9. El pedido de libertad asistida debe
tener acogida favorable, pues de los infor-
mes recabados del servicio penitenciario
surge que el penado cuenta con una cali-
ficación de conducta ejemplar, llevando
adelante los estudios secundarios, todo lo
cual, sumando el requisito temporal, da
cuenta del cumplimiento de los requisitos
previstos para el otorgamiento del benefi-
cio mencionado.
TFed. Oral Crim. Nro. 2 Córdoba, F., L. D.
s/ ejecución de condena, 19/03/2014, La Ley
online, AR/JUR/32408/2014.
10. Debe casarse la resolución que, con
fundamento en la calificación de conduc-
ta del imputado, denegó el cese de prisión
preventiva sin reparar en las concretas cir-
cunstancias que rodean su desenvolvimien-
to en el lugar de encierro —en el caso, bue-
na relación entre pares, incorporación en
el área laboral y educativa—, pues la sub-
sistencia de esa medida debe apoyarse en
claros indicios acerca de su peligrosidad
procesal que conecten directamente la in-
disciplina con riesgos de entorpecimiento
del proceso o de fuga.
TS Córdoba, sala penal, B., G. M. s/
ejecución de pena privativa de libertad -
recurso de casación, 27/02/2014, LLC
2014 (junio), 549; DJ 30/07/2014, 22, AR/
JUR/1454/2014.
continúa en página 12
12 | martes 26 DE abril DE 2016 Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey

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11. La sentencia que resolvió rechazar la
pretensión de libertad asistida solicitada
por la defensa del imputado debe anularse,
pues los elementos valorados por el juez a
cargo de la ejecución de la pena resultan
insuficientes, a la luz de lo previsto por el
art. 54 de la ley 26.660, para denegar la soli-
citud, pues de ningún modo puede inferirse
de ellos que aquél constituya un grave peli-
gro para sí o para terceros, único supues-
to que permitiría adoptar una decisión en
aquel sentido.
CFed. Cas. Penal, sala IV, S. C., M. A. s/
recurso de casación, 12/12/2013, La Ley onli-
ne, AR/JUR/98928/2013.
b) Concesión del beneficio a quien ha co-
metido nuevo delito
12. La configuración de un exceso en el
término de detención que establece el ar-
tículo 54 de la ley 24.660, sumada al hecho
de que el imputado ha obtenido una buena
calificación en el informe criminológico
sobre su evolución personal, demostrando
una mejora en su instrucción y hábitos de
trabajo, y que cuenta con domicilio y pro-
puesta laboral, corresponde concederle la
libertad asistida, en virtud del régimen de
progresividad aplicable.
CPenal, Contravencional y de Faltas
CABA, sala de feria, D. L., J. I. s/ s/ infr.
art. 183 CP, 25/01/2013, La Ley online, AR/
JUR/10615/2013.
13. Si bien la libertad asistida también
puede otorgarse a los reincidentes, debe di-
ferenciarse entre quienes hayan sido decla-
rados tales por nuevos delitos, cuando no se
encontraban gravados por el compromiso
de no cometerlos, de aquellos condenados
que asumieron esa regla para obtener la li-
bertad condicional o la libertad asistida en
la anterior condena; y es justamente en es-
tas situaciones en donde cabe exigir un ma-
yor esfuerzo personal durante el tratamien-
to penitenciario, en tanto ya ha evidenciado
una significativa dificultad en el “afuera”
para reinsertarse constructivamente, pese
a estar comprometido a no cometer nuevos
delitos.
TS Córdoba, sala penal, Pereyra, Rober-
to Ariel s/ ejecución de pena privativa de
libertad -recurso de casación-, 29/07/2011,
La Ley online, AR/JUR/40499/2011.
c) Denegación
14. La resolución que denegó la libertad
asistida al condenado debe ser confirmada,
si el informe criminológico efectuado por el
Área de Seguridad comunica que el interno
a lo largo de su institucionalización ha ma-
nifestado dificultades para cumplimentar
las normas básicas que organizan la con-
vivencia institucional, encontrándose en
reiteradas ocasiones en conflicto con el ré-
gimen disciplinario, protagonizando hechos
que si bien no revistieron mayor gravedad,
terminaron por deteriorar su concepto, a
lo que se suma los informes de la Sección
Laborterapia que manifiestan que el inter-
no no se ha incorporado a programa laboral
alguno ni lo ha solicitado y que, a nivel edu-
cativo, no ha realizado ninguna actividad,
no pudiendo soslayarse que en oportunidad
de su juzgamiento el imputado expresó ser
adicto a la cocaína, existiendo sólo una ma-
nifestación efectuada por el interno en la
que expresa encontrarse desvinculado del
consumo de sustancias tóxicas.
TS Córdoba, sala penal, López, Sebastián
Alejandro, 17/02/2011, DJ 17/08/2011, 50,
AR/JUR/1979/2011.
III. Doctrina
1. BRANDÁN MOLINA, Pablo, “El requi-
sito negativo del ‘grave riesgo’ en la libertad
asistida en la jurisprudencia de Córdoba”,
LLC 2014 (marzo), 117, AR/DOC/517/2014.
2. KENT, Jorge, “Libertad asistida. Un
instituto liberatorio que subsiste excitando,
irrazonablemente, persistentes discordias”,
LA LEY, 2004-E, 573, AR/DOC/1922/2004.
Jorge Alberto Diegues
Cita on line: AR/DOC/1208/2016

edictos
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
lo Civil Nº 19, a cargo del Dr. Pablo Tripodi;
sito en Talcahuano 550 6º piso de esta Ciu-
dad Autónoma de Buenos Aires, comunica
por dos días, en los autos “MOYANO PABLO
SEBASTIÁN y OTRO c/ GARCÍA MODESTA
VIDELINA y OTRO s/EJECUCIÓN HIPOTE-
CARIA” (reservado) expte. 106.261/2011”,
que el Martillero Público Darío Alejandro
López (tel. 4778-0366 – 155-094-8583)
rematará el día 3 de mayo de 2016 a las 10,45
hs. en la Dirección de Subastas Judiciales de
la C.S.J.N. sita en la calle Jean Jaures 545
de esta Ciudad Autónoma de Buenos Aires;
siendo la exhibición los días 29 de abril y 2 de
mayo de 2016 de 15 a 17 hs., el inmueble sito
en la calle Australia —hoy Benito Quinquela
Martín— 2093/5 esq. Vieytes 1094/8, ma-
trícula FRE 3-7063, de Capital Federal. NC
Circ. 3, sección 18, manzana 112, parcela 7
A, matrícula 3/7063. Superficie s/ Títulos:
190,50 m2. Según mandamiento de consta-
tación obrante a fs. 280/281 realizado por el
Sr. Oficial de Justicia se encuentra ocupado
por el encargado del lugar Pablo Atilio Carle-
varino en calidad de inquilino, el contrato de
alquiler se encuentra a nombre de su madre
Sra. Ema Amanda Gatti y que el nombre del
locador es Norberto Confente y el mismo
se utiliza como local de venta, pinturería y
afines, no como vivienda. Se encuentra con-
servado en buen estado. Se trata de un local
a la calle con entrada por la esquina de inter-
sección de Av. Vieytes y la calle Quinquela
Martín dividido en 2 ambientes con un baño.
Según informe de constatación obrante en
autos a fs. 295, realizado por el martillero se
trata en total de 4 locales, 2 de ellos inter-
comunicados entre sí, con una sola entrada
por la ochava con numeración 1088 de la
calle Vieytes, donde se encuentra una pin-
turería y consta de salón de ventas, lugar de
preparado de pinturas, pileta de lavar y baño.
Ocupado por inquilinos. A continuación por
la calle Vieytes hay una puerta desde la cual
se accede a la terraza. Luego un local utiliza-
do como agencia de remises (Vieytes 1084)
la cual se encuentra ocupada por inquilinos
y consta de salón dividido por una mampara
de madera, pileta de lavar y baño. Y luego un
cuarto local en el cual funcionaba un taller in-
tegral también sobre Vieytes sin numeración
a la vista entre los números 1080 y 1084, el
cual se encuentra desocupado. En buen esta-
do de uso y conservación. La venta se realiza
al contado, en efectivo, al mejor postor, ad
corpus, en el estado físico y jurídico en que
se encuentra. (s/fs. 298) Base: $ 776.000.
Seña: 30%. Comisión: 3%. Arancel CSJN s/
Acord. 10/99: 025%. Sellado de ley. Todo
en efectivo y en el acto del remate. El o los
compradores deberán constituir domicilio
dentro del radio de la Capital Federal, bajo
apercibimiento de que las sucesivas provi-
dencias se le tendrán por notificadas en la
forma y oportunidad previstas por el art. 133
del Código Procesal. En virtud de lo dis-
puesto por la doctrina plenaria de la Cámara
Nacional de Apelaciones en lo Civil, de fecha
19/2/1999, en autos “Servicios Eficientes
S.A. c/ Yabra Roberto Isaac s/Ejecución Hi-
potecaria”, no corresponde que el adquirente
en subasta judicial afronte las deudas que
registra el inmueble por impuestos, tasas y
contribuciones, devengadas antes de la toma
de posesión, cuando el monto obtenido en
la subasta no alcanza para solventarlos. No
cabe una solución análoga respecto de las
expensas comunes para el caso que el inmue-
ble se halle sujeto al régimen de la propiedad
horizontal. Adeuda a G.C.B.A.: s/fs. 232
$ 7.238,98 al 15/6/15; a OSN (e/l); s/fs. 276.
Partida sin deuda al 28/9/15, a A.A.S.A.: s/
fs. 244 $ 0.00 al 24/6/15; a A.yS.A.: s/fs. 241
$ 6.201,46 al 18/6/15; a Expensas: s/fs. 261
la actora manifiesta que el inmueble al que se
hace referencia, según averiguaciones, carece
de expensas al 14/7/15.
Buenos Aires, 19 de abril de 2016
María Belén Puebla, sec.
LA LEY: I. 26/04/16 V. 27/04/16
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
lo Civil y Comercial Federal Nº 10, secretaría
Nº 19, sito en Libertad 731 9º piso de esta
ciudad, informa que el Sr. ALAIN ARIAS
BARRETO de nacionalidad cubana con D.N.I.
Nº 94.899.846 ha iniciado los trámites ten-
dientes a obtener la ciudadanía argentina.
Por ello cualquier persona que tuviere cono-
cimiento de algún acontecimiento que esti-
mara podría obstar a dicha concesión, deberá
hacerlo saber a este Juzgado. Publíquese por
dos días.
Buenos Aires, 9 de marzo de 2016
Matías M. Abraham sec. int.
LA LEY: I. 26/04/16 V. 26/04/16
El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil y Comercial Federal Nº 8, Secre-
taría Nº 16, sito en Libertad 731, 7º piso de
Capital Federal, hace saber que GEOVANNY
FRANCISCO BOCCA PEREIRA nacido en
Ayacucho, Guayaquil, Guayas, Ecuador el 15
de diciembre de 1988 con DNI: 93.678.891
ha peticionado la concesión de la ciudadanía
argentina, a fin de que los interesados hagan
saber a este Juzgados las circunstancias que
pudiesen obstar a dicho pedido. El presente
deberá ser publicado por dos veces en un lap-
so de quince días en el diario “LA LEY”.
Buenos Aires, de septiembre de 2015
Silvina A. Bracamonte, sec.
LA LEY: I. 26/04/16 V. 26/04/16
El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil y Comercial Federal Nº 8, Secre-
taría Nº 16, sito en Libertad 731, 7º piso de
Capital Federal, hace saber que MOHAM-
MED AWUDU nacido en Accra, República
de Ghana el 19 de mayo de 1984 con D.N.I.
95.494.015 ha peticionado la concesión
de la ciudadanía argentina, a fin de que los
interesados hagan saber a este Juzgado las
circunstancias que pudiesen obstar a dicho
pedido. El presente deberá ser publicado por
dos veces en un lapso de quince días en el
diario “LA LEY”.
Buenos Aires, 29 de febrero de 2016
Silvina A. Bracamonte, sec.
LA LEY: I. 25/04/16 V. 25/04/16
El Juz. Fed. Civ. y Com., Nº 1, Sec. Nº 1 de la
Cap. Fed., hace saber que VANESSA SU-
SANA Torres Alvear, de nacionalidad
ecuatoriana, DNI 94.685.577 ha solicitado
la concesión de la Ciudadanía Argentina. Se
deja constancia que deberán publicarse por 2
(dos) veces dentro del plazo de quince días en
el Diario LA LEY.
Buenos Aires, 22 de marzo de 2016
Ana Laura Bruno, sec.
LA LEY: I. 25/04/16 V. 25/04/16
El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil Nº 89, Secretaría Única, sito en la
calle Talcahuano 550, Piso 6º de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, cita al Sr. LEO-
NARDO HORACIO CÉSAR SAMPEDRO,
titular del D.N.I. Nº 20.619.297, a fin que
comparezca a estar a derecho en los autos
caratulados “SAMPEDRO, LEONARDO
HORACIO CÉSAR S/AUSENCIA CON PRE-
SUNCIÓN DE FALLECIMIENTO” (Expte.
Nº 96210/2010). A tal efecto, publíquense
edictos una vez por mes, durante seis meses
a fin de ubicar al presunto ausente.
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, 21
de agosto de 2015
Juan Pablo Iribarne, sec.
LA LEY: I. 22/04/16 V. 22/04/16

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