TEORÍA DE LAS OBLIGACIONES:

 
Introducción: 
El concepto de obligación está íntimamente ligado al concepto
de derecho personal. Ya conocemos la diferencia entre derecho
personal y derecho real, contemplada en el art. 578.
Concepto de obligación:
Vínculo jurídico entre personas determinadas; un vínculo en
virtud del cual una o más personas se encuentran en la
necesidad jurídica de efectuar en favor de otra una
prestación que puede ser de dar, hacer o no hacer.
Elementos:
1.- Sujetos:
a) activo: acreedor
b) Pasivo. deudor.
2.- Objeto: prestación.
Objeto de toda obligación es una prestación, la que a su vez
puede consistir en dar, hacer o no hacer una cosa o un hecho.
Esto tiene su origen en el art. 1460, a propósito de los
requisitos del objeto.
3.- Vínculo Jurídico:
Respecto del vínculo jurídico hay que decir que se refleja en
el hecho de que el acreedor ante el incumplimiento del
acreedor puede compelerlo, es decir forzarlo. Aquí surge la
coercibilidad del Derecho, cuestión que no pasa con los
deberes o vínculos morales.
 Ante el incumplimiento del deudor el acreedor puede:
1.- Hacer cumplir forzadamente: distintos procedimientos para
cada tipo de prestación.
2.- Si el incumplimiento ha arrojado otro daño puede haber
indemnización de perjuicios
 compensatorios.
 moratorios.
En algunos casos puede pedir ambas indemnizaciones.
El vínculo obligacional es excepcional, no es lo habitual lo
que se proyecta en la prueba: el peso de la prueba recae en
quien la alega.
Una vez probada la deuda lo normal es que no esté pagada por
lo que ahora respecto de quien se probó la existencia de
obligación esta deberá probar que la pago, si lo alega.
Clasificación de las obligaciones.
I.- Atendiendo a su fuente:
a) Contractuales: nacen de la generación de un contrato.
b) Extracontractuales: nacen a la vida del derecho, por una
fuente distinta al contrato
 Cuasicontractuales.
 Delictuales.
 Cuasidelictuales.
 Legales.
 
II.- Según la eficacia de la obligación:
a) Civiles: aquellas que dan derecho para exigir su
cumplimiento.
b) Naturales: obligación que no confiere derecho para
exigir su cumplimiento, pero que cumplidas
voluntariamente por el deudor autorizan para retener lo
que se haya dado o pagado en razón de ellas. (Art.
1470).
Doctrina de las obligaciones naturales.
1.- Derecho Romano: las obligaciones naturales se entendían
mucho más cercanas a las obligaciones civiles que morales -”
obligación civil desvirtuada”, siempre que se paga obligación
se está ante un vínculo civil previo.
2.- Derecho Francés: para la jurisprudencia y doctrina civil
francesa las obligaciones naturales están mucho más cerca de
obligación moral que civil, el derecho natural señala como
obligación natural no solo las obligaciones civiles
desvirtuadas si no también obligaciones morales de aceptación
general (aceptados por la comunidad), con la condición de que
sea preciso y que se haga con la convicción de que se cumple
con un deber moral.
Casos de Obligaciones naturales:
Art. 1470:
1.- Las contraías por personas que teniendo suficiente juicio
y discernimiento son incapaces de obligarse según las leyes,
como los menores adultos. En este punto hay que señalar que,
al decir “aquellos que teniendo suficiente juicio y
discernimiento no pueden obligarse según las leyes”, se está
refiriendo a los relativamente incapaces, porque los
absolutamente incapaces carecen de juicio y discernimiento y
conforme al art. 1447: “sus actos no producen ni aún
obligaciones naturales.
2.- Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción.
3.- Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades
que la ley exige para que produzcan efectos civiles, como la
de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha
otorgado en la forma debida.
En este punto surge la interrogante respecto a si el n° 3 se
refiere a actos jurídicos bilaterales y unilaterales o sólo a
los unilaterales.
.
Existen dos doctrinas que responden esta pregunta:
La primera la sostienen Mesa Barros y Claro Solar, quienes
señalan que la palabra “acto” debe entenderse es sentido
amplio, por lo que comprenderá tanto a los bilaterales como a
los unilaterales, aunque el ejemplo del n°3 sea de un acto
unilateral.
La segunda doctrina sostenida por Alessandri y Somarriva
afirma que la palabra “acto” debe entenderse en sentido
restringido, es decir se refiere sólo a los unilaterales.
Los fundamentos de esta doctrina son:
 El ejemplo del n°3 es de un acto jurídico
unilateral.
 Cuando el Código habla de actos jurídicos, habla de
actos y contratos, de lo que se subentiende que al
referirse a actos está queriendo decir actos
unilaterales.
4.- Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de
prueba
Momento en el que puede decirse que hay obligación natural,
en los casos de los numerales 1 y 3 del art. 1470.
Existen dos doctrinas que responden a esta pregunta:
 1.- Una doctrina sostenida entre otros por Claro Solar,
Somarriva y Abeliuk, afirma que la obligación natural nace
cuando se contrae la obligación.
Esta tesis es la que recoge la jurisprudencia, argumentando
lo siguiente:
a.- Art. 1470: Son naturales las que no confieren derecho
para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas se autoriza
para retener lo que se ha dado o pagado en relación de ella.
b.- Art. 1471: Esta norma da a entender que desde antes de
dictada la sentencia que anula el acto la obligación ya es
natural.
c.- Art. 2375 n°1: la acción del fiador contra el deudor
principal no se le concederá si paga una obligación natural
no validada o saneada por el tiempo.
Para que una obligación pueda confirmarse o se sanee por el
transcurso del tiempo se requiere que no haya sido
previamente declarada nula, lo que lleva a poder argumentar
que la obligación es natural desde que se contrajo.
Si se exigiera la sentencia judicial no tendría sentido que
se diera la posibilidad de sanearla.
2.- La segunda doctrina, cuyo autor Alessandri, postula que
la obligación natural existe desde que el acto es anulado por
una sentencia firme.
Esto implicaría que, por ejemplo, si el menor adulto paga
antes de que el contrato sea anulado, está pagando una
obligación civil; pero si paga después de la sentencia está
pagando una obligación natural, o sea hay excepción para
retener.
Respecto de los otros dos casos de obligación natural:
El n°2 se refiere a obligaciones civiles extinguidas por
prescripción, lo que en estricto sentido significa que la
acción para exigir el cumplimiento de la obligación civil se
ha extinguido por prescripción, a partir de ese momento la
obligación se torna natural.
 
El n° 4 se refiere a obligaciones que no han sido reconocidas
en juicio por falta de pruebas. De esta forma, al no haber
acción para exigir el cumplimiento se transforma en
obligación natural, naciendo excepción para retener lo
pagado.
Fuera de los cuatro casos del art. 1470, la doctrina
civilista no está conteste en orden a si existen o no otros
casos.
Figuras que algunos autores sostienen que se trata de
obligaciones naturales, no mencionadas en el art. 1470:
a.- Art. 98- 99.
Los esponsales son la promesa de matrimonio mutuamente
aceptada. Esta promesa no crea obligación alguna
El art. 99 permite que se pacte una multa para el caso de no
realizarse el matrimonio. La ley, sin embargo, no otorga
acción para exigir el pago de la multa, pero si la multa es
pagada, puede retenerse lo pagado. Por esta razón, algunos
autores ven en esta figura un caso de obligación natural.
Otros sostienen que sólo es una sanción, y no una obligación
natural, ya que la ley dice que no produce obligación alguna.
b.- 1468. Que indica que no podrá repetirse lo dado o pagado
por un objeto o causa ilícita a sabiendas.
Algunos autores ven en esta figura una obligación natural;
otros, afirman que es una sanción establecida para un acto
inmoral.
Efectos de las obligaciones naturales:
1.- La obligación natural autoriza a retener lo dado o pagado
en razón de ella.
Lo que, en definitiva, implica que en nuestro derecho la
obligación natural es causa suficiente de pago.
 Art. 2296: No se podrá repetir lo que se ha pagado para
cumplir una obligación puramente natural de las enumeradas en
el art. 1470.
Que el legislador ocupe la palabra “enumerados” es un
argumento para sostener que no existen más obligaciones
naturales fuera de las mencionadas en el art. 1470.
Condiciones que debe cumplir el pago para que no pueda
repetirse:
a.- Que el pago haya sido voluntario, o sea libre y
espontáneo.
b.- Que quien efectuó el pago tenga la libre administración
de sus bienes, es decir, que sea una persona capaz.
2.- Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas por
terceros. Art. 1472.
III.- Clasificación de las obligaciones según el objeto de
ella:
1..-Obligaciones de dar, de hacer y no hacer
2.- Obligaciones de especie y de género
3.- Obligaciones de objeto único y de objeto múltiple.
1.1.- Obligaciones de dar.
Para entenderlas es necesario distinguir entre el concepto
doctrinario y el concepto legal.
a.- Concepto doctrinario de obligación de dar: es aquella que
tiene por objeto la transferencia del dominio de una cosa o
la constitución de un derecho real distinto del dominio sobre
una cosa.
Los títulos de los que emanan las obligaciones de dar son los
títulos translaticios de dominio.
b- Concepto doctrinario de obligación de entregar: es aquella
que tiene por objeto el simple traspaso de una cosa. Ejemplo:
el arrendador tiene la obligación de entregar la cosa
arrendada al arrendatario.
En doctrina las obligaciones de entregar no son obligaciones
de dar, sino que son obligaciones de hacer, específicamente
de hacer el traspaso material de la cosa que es objeto del
contrato.
 1.2.- Obligaciones de hacer: Son aquellas que tienen por
objeto la ejecución de un hecho.
1.3.- Obligaciones de no hacer: Son aquellas que tienen por
objeto la omisión de un acto.
Estas obligaciones, a primera vista se asemejan a las
servidumbres negativas; sin embargo, al examinarlas más en
detalle, nos daremos cuenta que se distinguen en un punto
esencial: las servidumbres son un derecho real y las
obligaciones emanan de un derecho personal.
Importancia de esta clasificación:
1°. - Art. 1548: La obligación de dar contiene la
obligación de entregar y la de conservar la cosa, si se trata
de una especie o cuerpo cierto.
2°. - Cuando el deudor incurre en incumplimiento de una
obligación, el acreedor puede forzarlo legalmente a que
cumpla. la acción del acreedor se lleva a cabo en un juicio
ejecutivo. El procedimiento varía dependiendo si se trata de
una obligación de dar, hacer o no hacer.
3°. - En la obligación de dar y hacer es preciso que el
deudor haya incurrido en mora de cumplir la obligación para
que pueda demandársele por indemnización de perjuicios; en
cambio si la obligación es de no hacer la acción procede
desde que el deudor incumple su obligación, o sea desde que
contraviene lo pactado.
2.- Clasificación de las obligaciones según el grado en que
se encuentra determinado el objeto de la obligación:
2.1.- Obligaciones de especie o cuerpo cierto: Son aquellas
en que se encuentra individualizado lo que se debe, en su
género y en su especie.
Consecuencias de que la obligación sea de especie o cuerpo
cierto:
1.- Art. 1569 inc.2: A propósito de la regulación del
pago, el acreedor no puede ser obligado a aceptar otra cosa
que la determinada en el contrato, aunque esta sea de mayor
valor que la cosa debida.
 
2.- Art. 1567 n°7: Señala que la pérdida o destrucción
fortuita de la cosa debida extingue la obligación del deudor;
esto no ocurre cuando se trata de obligación de género.
3.- Art. 1548: La obligación de dar contiene la de
entregar, y si esta es de especie o cuerpo cierto, también
incluirá la obligación de conservar la cosa.
Respecto de esta última obligación, el art. 1549 dice que la
obligación de conservar la cosa exige que se emplee el
cuidado debido
2.2.- Obligación de género. Art. 1508-1510, Art. 1561: Es
aquella en que la cosa adeudada se encuentra determinada en
su clase o en su género.
Surge la interrogante de si sería válida una obligación en la
que el deudor se encuentra obligado a entregar una cosa tan
genérica que se hace imposible cumplirla correctamente, por
ejemplo, una obligación en que se debe un animal.
En este caso la respuesta será negativa, pues se entiende en
este caso que en realidad no hay determinación del objeto, y
en consecuencia no se cumpliría con uno de los requisitos
para determinar la existencia de un objeto, de forma que la
obligación sería anulable por falta de determinación del
objeto
Efectos de las obligaciones de género: Art. 1509-1510.
1.- Hay fungibilidad en cuanto a la cosa con la cual se paga
la obligación.
2.- En cuanto a los riesgos, si la cosa se destruye la
obligación no se extingue, ya que el género no se destruye ni
se extingue. Por esto sólo puede hablarse de riesgos en
materia de obligaciones de especie o cuerpo cierto.
3.- Clasificación de las obligaciones según la unidad o
pluralidad del objeto de la obligación.
3.1.- Obligaciones de objeto simple o singular.
3.2.- Obligaciones complejas o de objeto múltiple:
• De simple objeto múltiple: Son aquellas en que se
adeudan varias cosas y el deudor se libera de su
obligación dándolas o prestándolas todas.
La doctrina perfecciona esta clasificación distinguiendo
entre
- Obligaciones de simple objeto múltiple disociadas o no
acumulativas
- Obligaciones de simple objeto múltiple acumulativas o
asociadas.
No obstante, en ambos casos la obligación se cumple pagando
todas y cada una de las cosas debidas, la diferencia entre
ambas radicaría en la magnitud de los perjuicios que causaría
el incumplimiento de las últimas sería mayor que en las
disociadas, por ser la prestación más compleja.
• Alternativas.
 Art. 1499: Son aquellas por las cuales se deben varias
cosas, de tal manera que la ejecución de una de ellas exonera
la ejecución de las otras.
Las prestaciones debidas son varias, pero el deudor se libera
de su obligación cumpliendo con una de ellas.
Aquí se utiliza la conjunción” o”, que caracteriza este tipo
de obligaciones.
No es requisito que las diversas prestaciones sean de valores
equivalentes, porque aquí hay una fungibilidad convencional,
lo que implica que, como su nombre lo dice, emana de la
voluntad de las partes y no de la naturaleza de las cosas.
Art. 1500. Es el deudor quien decide con qué prestación paga
la obligación, a menos que se haya pactado lo contrario.
Para que el deudor se libere de la obligación debe pagar
enteramente con una de las cosas que alternativamente se deba
y no puede obligar al acreedor que reciba parte de una y de
otra.
Efectos:
Para determinar los efectos de estas obligaciones hay que
distinguir a quien
Corresponde la elección, si al deudor o al acreedor.
Si la elección es del deudor:
- 1502: el deudor puede a su arbitrio enajenar o destruir
cualquiera de las cosas
que debe alternativamente, mientras subsista una de ellas
- 1501: El acreedor no puede elegir determinadamente una
de las cosas debidas
- 1526 nº 6 Si son varios de deudores y la elección es de
ellos, deben hacer la elección de consuno (indivisibilidad de
pago).
- En caso de pérdida de la cosa:
 Si es total y obedece a caso fortuito, se extingue la
obligación (1504)
 Si es total y obedece a culpa del deudor, debe el precio
de la cosa que elija más indemnización de perjuicios.
 Si es parcial y se debe a caso fortuito, subsiste la
obligación en las otras (1503)
 Si es parcial y se debe a culpa del deudor, elije una de
las que subsistan para liberarse. (1502)
Si la elección es del acreedor:
- El deudor debe conservar todas las especies debidas,
siempre que la obligación sea de especies o cuerpos
 ciertos, siendo en consecuencia responsable de la
pérdida de la especie que elija el acreedor.
- El acreedor puede elegir cualquiera de las cosas
debidas.
- Si los acreedores son varios deben hacer la elección de
consuno. (indivisibilidad activa)
- En caso de perdida de la cosa debida, se distingue:
 Pérdida total por caso fortuito, se extingue la
obligación
 Pérdida total por culpa del deudor, este queda obligado
al precio y la indemnización de perjuicios (1504)
 Pérdida parcial por caso fortuito, subsiste la
obligación alternativa en las otras cosas debidas (1503)
 Pérdida parcial por culpa del deudor, puede el acreedor
a su arbitrio elegir una de las que subsisten o el
precio de la cosa destruida más la indemnización.
(1502).
 Facultativas.
Art. 1505: Son aquellas que tienen por objeto una cosa
determinada, pero que conceden al deudor la facultad de pagar
con esta cosa o con otra que se designa.
Aquí la cosa debida es una, pero el deudor tiene la facultad
de pagar con esa cosa o con otra, que se designa.
Art. 1506. Se dice que hay pluralidad de objeto respecto del
deudor y objeto singular respecto del acreedor; como
consecuencia, el acreedor solamente puede demandar por la
cosa a la que está directamente obligado el deudor.
Efectos:
- El acreedor no puede demandar sino la cosa debida
(1506).
- Si la cosa que se debe específicamente se destruye sin
culpa del deudor, se extingue la obligación (1506). Si
el deudor paga con la que subsiste habrá pago de lo no
debido.
- Si la pérdida es culpable, habrá lugar a la
indemnización de perjuicios, a menos que el deudor pague
con la otra cosa con la que estaba facultado.
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS:
El art. 1438 al definir el contrato señala “cada parte pueden
ser una o muchas personas”.
Las obligaciones con pluralidad de sujetos pueden ser:
- 1° Pluralidad activa, pasiva o mixta, en relación
al sujeto en que incide la pluralidad.
 - 2° Obligaciones Simplemente Conjuntas o Mancomunadas,
obligaciones Solidarias y obligaciones Indivisibles.
Obligaciones Simplemente Conjuntas o Mancomunadas. Art. 1511
inc.1 y 1526
Son aquellas en las cuales cada uno de los acreedores o cada
uno de los deudores lo son de una misma prestación
divisible, de modo que cada acreedor sólo puede exigir su
cuota del crédito y cada deudor está obligado a su cuota en
la deuda. En definitiva hay tantas obligaciones como sujetos
activos o pasivos.
Supuestos para que estemos ante una obligación mancomunada:
- 1.- Pluralidad de deudores o acreedores.
- 2.- Debe existir un solo título
- 3.- La prestación adeudada debe ser una sola, lo que no
quita que los objetos puedan ser plurales.
- 4.- la prestación adeudada debe ser de una cosa
divisible.
Este tipo de obligaciones constituye la regla general dentro
de las obligaciones de objeto múltiple.
El carácter simplemente conjunto de la obligación puede ser
originaria o derivativa.
Originaria es aquella que nace con pluralidad de sujetos.
Derivativa es aquella que se transforma en obligación
simplemente conjunta por la muerte de una de las partes. La
consecuencia de la transformación es que la obligación deberá
ser afrontada por la totalidad de los herederos.
Por regla general las obligaciones simplemente conjuntas se
dividen entre los acreedores o los deudores por partes
iguales o viriles y excepcionalmente, pueden alterarse las
cuotas por la voluntad de las partes o por el ministerio de
la ley, por ejemplo, en el caso de los herederos que deben
hacerse cargo de la deuda del causante, responderá cada
heredero de acuerdo a su cuota en la herencia.
Efectos de la obligación simplemente conjunta:
1.- Cada deudor puede ser obligado a pagar su parte (no más
que su parte). Y cada acreedor puede demandar sólo por su
crédito. Si un deudor da más de lo que debía, está pagando
lo no debido. Lo que se dice del pago debe entenderse
aplicable a los demás modos de extinguir las obligaciones
2.- En las obligaciones simplemente conjuntas el hecho de que
un deudor se constituya en mora no coloca en mora a los demás
deudores, de igual forma el requerimiento hecho por un
acreedor no beneficia a los demás acreedores.
3.- La cuota del deudor insolvente no graba a los demás
deudores.
4.- la interrupción de la prescripción que favorece a uno de
los acreedores o perjudica a uno de los deudores, no
aprovecha ni perjudica a los otros (2519)
Obligaciones Solidarias o In Solidum. Art. 1511 inc.2
Concepto: Abeliuk. Obligación solidaria es aquella en que
debiéndose una cosa divisible y existiendo pluralidad de
sujetos activos o pasivos, cada acreedor está facultado a
exigir el total de la obligación, y cada deudor puede ser
obligado a cumplirla íntegramente.
Clasificación de las obligaciones solidarias:
I. En cuanto al origen de la pluripersonalidad
a.- Solidaridad Activa: cuando hay pluralidad de acreedores y
un solo deudor.
b.- Solidaridad pasiva: cuando hay pluralidad de deudores y
un solo acreedor.
c.- Solidaridad Mixta: cuando hay varios acreedores y varios
deudores.
II. En cuanto a la fuente:
a.- Convencional.
b.- Testamentaria.
c.- Legal.
Requisitos:
1°. - Que exista pluralidad de sujetos, los cuales pueden ser
activos o pasivos.
2°. - Unidad de prestación adeudada: esto quiere decir que la
cosa debida debe ser una misma para todos. (1512) Ello no
obsta a que se deba de distinta manera, por ejemplo, uno
sujeto a condición, otro a plazo.
3°. - El objeto de la prestación debe ser divisible. Que uno
deba pagar el total obedece al pacto, el testamento o la ley
y no a la naturaleza de la cosa. La solidaridad es una
modalidad introducida en las obligaciones de objeto divisible
(1511).
4°. - Debe haber acuerdo de voluntades de las partes,
disposición testamentaria o disposición de la ley que la
establezca. En definitiva, la solidaridad debe ser expresa,
bastando para estos efectos que quede claramente establecido
que el acreedor puede cobrar a cualquiera de los deudores el
total de la deuda o que uno de los acreedores puede cobrar el
total.
Fuentes de la Solidaridad: (1511)
1.- Solidaridad legal: Este tipo de solidaridad es
establecido por la ley como sanción, lo que en consecuencia
resulta en casos de solidaridad pasiva. A modo de ejemplo
podemos citar los siguientes casos:
Art 2317 CC. Si un delito o cuasidelito civil ha sido
cometido por dos o más personas, cada una de ellas será
solidariamente responsable de todo perjuicio proveniente del
mismo delito o cuasidelito.
Art. 419 CC. La responsabilidad de los tutores y curadores
que administran conjuntamente es solidaria.
Art. 1281 CC. Siendo muchos los albaceas, todos son
solidariamente responsables.
2.- Solidaridad Testamentaria: esta solidaridad es
establecida por el testador para sus sucesores.
3.- Solidaridad convencional: Es la fuente más común de
solidaridad, en particular de la solidaridad pasiva, ya que
constituye una caución personal en beneficio del acreedor.
Prueba de la solidaridad:
Siendo la solidaridad una excepción y debiendo establecerse
expresamente, quien sostenga la existencia de la solidaridad
deberá probarla, por aplicación del art 1698.
Obligación y contribución a la deuda:
La obligación solidaria es una modalidad de la obligación
mancomunada, por lo tanto, la regla de que existen tantas
obligaciones como sujetos intervienen se mantiene.
Lo que sucede acá es que en virtud de la solidaridad cada
deudor puede ser obligado a pagar el total o el acreedor está
facultado a cobrar el total. Pero como ni el deudor debe toda
la cosa ni el acreedor tiene derecho al total de ella, una
vez efectuado el pago deberán existir entre los acreedores
solidarios o deudores solidarios según sea el caso,
prestaciones que hagan que en definitiva cada uno de ellos
soporte el pago de lo que le correspondía o reciba sólo
aquello a lo que tenía derecho.
Por ello se sostiene que la solidaridad existe entre deudores
y acreedores solidarios, mas no entre los deudores solidarios
ni entre los acreedores solidarios internamente.
Es en este sentido que se distingue:
1° el derecho de los acreedores a demandar el total de la
deuda a uno de los deudores, define la obligación a la deuda.
2° Las relaciones internas o reparticiones entre los varios
deudores o acreedores una vez efectuado el pago, define la
contribución a la deuda.
Naturaleza jurídica de la solidaridad:
Son dos las teorías que intentan explicar por qué el acreedor
solidario puede cobrar más de lo que se le debe y el deudor
solidario debe pagar más de lo que debe, ellas son la teoría
romanista y la teoría francesa.
T. Romanista: En esta teoría cada acreedor el dueño del
crédito total y como dueño del crédito el acreedor puede
disponer de él en su propio beneficio prescindiendo de los
demás acreedores; desde el punto de vista pasivo, cada deudor
lo era de toda la deuda y en consecuencia podía operar como
deudor único, aun cuando sus actos perjudicaran a los demás
deudores.
T. Francesa: Entiende que en la solidaridad va envuelta la
representación, es decir que se actúa por cuenta de los
coacreedores o codeudores en su caso. En la solidaridad
activa cada acreedor es dueño únicamente de su parte o cuota
y sólo puede realizar actos de disposición del mismo en
virtud de un” mandato tácito y recíproco”, tácito por cuanto
no se expresa y recíproco, porque cada uno de ellos lo tiene
respecto de los demás. Es por ello que puede cobrar toda la
deuda e impetrar medidas conservativas en beneficio de todos
los acreedores.
Del mismo modo entre los deudores existiría tal mandato
tácito y recíproco.
Por su parte respecto de que doctrina sigue la legislación
chilena, hay posiciones que sostienen que se sigue la teoría
romana sobre la base de los siguientes argumentos:
- Art. 1513: Permite a cada acreedor remitir, novar y
compensar el crédito solidario, lo que probaría que es
dueño del crédito total
- Bello lo sostuvo al margen del art. 1690 actual 1513.
Otra parte de la doctrina, sostiene que hay que distinguir
entre solidaridad activa y pasiva.
Respecto de la activa seguiría la T. Romana con los mismos
argumentos señalados. Pero la solidaridad pasiva se fundaría
en la T. francesa puesto que en la misma nota del proyecto
inédito se refería únicamente a la solidaridad activa, por lo
tanto, eso indica que para la solidaridad pasiva seguía la T.
Francesa.
Por su parte la jurisprudencia sin hacer distinción entre
solidaridad activa o pasiva, pero refiriéndose a la
solidaridad pasiva ha declarado la existencia del “mandato
tácito y recíproco”.
SOLIDARIDAD ACTIVA:
Es aquella en que existe pluralidad de acreedores de una
misma cosa divisible, de modo que cualquiera de ellos puede
demandar la totalidad de la deuda y el pago que el deudor
haga a cualquiera de ellos extingue la deuda.
Fuentes: Aunque teóricamente son las mismas que las de la
solidaridad pasiva, en los hechos solo hay solidaridad activa
con fuente en la convención y el testamento.
Efectos:
1.- Efectos entre los acreedores y el deudor:
a.- Los acreedores pueden demandar el total de la deuda o una
parte de ella.
b.- El deudor puede pagar al acreedor que elija, extinguiendo
la deuda respecto de todos, mientras no ha sido demandado por
uno de los acreedores. Art. 1513.
c.- El pago hecho a cualquiera de los acreedores extingue la
obligación respecto de todos los acreedores solidarios. Art.
1513 inc. 2: Esta regla que se aplica al pago, también se
aplica a los demás modos de extinguir las obligaciones.
d.- La interrupción de la prescripción que aprovecha a uno de
los acreedores solidarios, también aprovecha a resto de los
acreedores (2519).
e.- Constituido el deudor en mora por uno de los acreedores,
queda en mora respecto de los demás.
f.- La sentencia dictada en juicio seguido contra el deudor y
uno de los acreedores produce cosa juzgada respecto de los
demás.
2.- Efectos entre los acreedores.
No se encuentran establecidos en el Código, salvo en el modo
confusión, la doctrina suele aplicar estas normas en forma
general. Art. 1668.
Hay confusión cuando concurren en una misma persona la
calidad de acreedor y deudor, por ejemplo, un deudor nombra a
uno de sus acreedores solidarios como heredero. La
concurrencia de la calidad de deudor y acreedor se confunden.
La persona en quien se hayan confundido las calidades deberá
pagar la deuda al resto de los acreedores en proporción a las
cuotas que les cabían en el crédito.
 B.- SOLIDARIDAD PASIVA:
Estamos ante solidaridad pasiva cuando existiendo pluralidad
de deudores de una misma cosa divisible, cada uno de ellos
puede ser obligado al pago del total de la deuda, de tal
forma que verificado el pago, la deuda se extingue para
todos.
La solidaridad pasiva es una de las cauciones personales más
eficaces, porque el acreedor puede elegir de entre los
deudores solidarios al más solvente para cobrarle la
obligación.
La solidaridad pasiva se asemeja a la fianza, sin embargo,
hay elementos que las distinguen:
El fiador goza de dos importantes beneficios de los que no
puede aprovecharse el codeudor solidario:
- El beneficio de excusión. Art. 2357.
- El beneficio de división. Art. 2367.

El beneficio de excusión consiste en que el fiador puede

exigir al acreedor que antes de dirigirse en su contra lo
haga en contra del deudor principal.
El beneficio de división consiste en que, si hay más de un
fiador, cada uno de ellos estará obligado a pagar sólo una
parte de la deuda. Esto no puede ocurrir en la solidaridad
pasiva, ya que cada deudor solidario responde siempre por la
totalidad de la deuda.
Efectos de la solidaridad pasiva:
1°. - El acreedor puede demandar a cualquiera de los
codeudores solidarios.
El acreedor puede demandar por la totalidad de la deuda o una
cuota de ella a cualquier deudor. Si no obtiene el pago total
de la deuda podrá dirigirse contra cualquier otro deudor para
cobrar la parte restante. Art. 1414- 1415. (obligación a la
deuda).
2°. - Así como el pago extingue la obligación respecto de
todos los codeudores, todo el resto de los modos de extinguir
las obligaciones, también lo hace.
• Novación (arts. 1519 y 1645): extingue la obligación
solidaria por otra que puede serlo o no.
• Compensación: (1655): Si es total y participan todos los
codeudores no hay problema. Si opera entre uno de los
codeudores solidarios y el acreedor, extingue la obligación
solidaria para los demás codeudores siempre que haya opuesto
un crédito suyo.
• Remisión (1652 y ss.):
Si el acreedor sólo le perdona a uno de los codeudores su
cuota, podrá dirigirse después contra el resto, pero
descontando la parte perdonada al primero (1518). Si perdona
toda la deuda se extingue la obligación solidaria.
• Confusión: (1668):
 - Inc 1°: Uno de los deudores se transforma a la vez en
acreedor de la obligación solidaria. En este caso el
deudor respecto al cual ha operado la confusión podrá
repetir contra el resto por la parte o cuota que le
correspondía en la deuda.
- Inc 2°: Si son varios acreedores y un deudor
(solidaridad activa) y uno de ellos pasa a ser el
deudor, se obligará para con los restantes acreedores
según la parte o cuota que a cada uno le corresponde en
el crédito.
• Pérdida de la cosa que se debe (1670-1672):
Si se pierde la especie o cuerpo cierto debido por caso
fortuito, se extingue la obligación
Si perece por culpa o durante la mora de uno los deudores. La
obligación subsiste, pero varía de objeto, se debe el precio
de la cosa también solidariamente, pero la acción de
perjuicios a que da lugar la culpa o mora deberá el acreedor
intentarla contra el deudor culpable o moroso.
- 3°.- La interrupción de la prescripción que opera
respecto de un codeudor, perjudica al resto.(2518-2519)
- Una vez notificado un codeudor de la interrupción de la
prescripción, ésta afecta a todos los codeudores, sin
necesidad de notificarlos uno a uno. Esto no ocurre en
las obligaciones mancomunadas.
Excepciones que puede oponer el deudor solidario al acreedor:
Excepciones Reales: son aquellas que emanan de la obligación
y se relacionan con ella, y no con las personas que la han
contraído, por lo tanto, pueden ser invocadas por cualquiera
de los deudores. A modo de ejemplo:
• nulidad absoluta de la obligación, 1682-1683
• las modalidades que afectan a la obligación,
siempre que la modalidad los afecte a todos
• Cosa juzgada: la sentencia dictada a favor o en
contra de uno de los deudores favorece o perjudica a los
demás respectivamente.
• Casi todos los modos de extinguir las obligaciones:
La compensación y remisión tienen características
especiales).
• Excepción de contrato no cumplido (1552)

Excepciones personales: son aquellas que dicen relación con

la situación particular de un deudor. Sólo puede ser opuesta
por el deudor solidario en el cual incide la excepción. A
modo de ejemplo:
• La transacción (2461- 2456)
• Plazo suspensivo y condición suspensiva, si sólo se
pactan en relación a uno de los codeudores
• la nulidad relativa,
• beneficio de competencia (art. 1625).
Excepciones mixtas: Son excepciones personales que bajo
ciertas circunstancias se convierten en reales, son
excepciones personales que en determinadas situaciones
benefician a todos los codeudores.
• Remisión parcial de la deuda: art. 1518.
• Compensación: es una excepción personal que sólo puede
alegarla el deudor que a la vez es acreedor de su acreedor.
Una vez que opera se convierte en real. Art. 1520 inc.2- Art.
1657 inc. 4
Efectos entre los codeudores solidarios una vez extinguida la
deuda:
1.- Cada deudor solidario soporta la parte que le corresponda
en la deuda.
Hay que distinguir entre pagar y contribuir a la deuda. Cada
codeudor solidario está obligado a pagar la totalidad de la
deuda, pero una vez que la obligación se ha extinguido con el
pago, no está obligado a soportar la totalidad de la deuda,
sino que debe contribuir sólo son la parte de la deuda que le
corresponde, o su cuota.

Extinción onerosa:
Lo normal es que la deuda se extinga por el pago o por otro
modo de extinguir que importe un sacrificio pecuniario para
los deudores. Nos referimos a aquellos modos que la doctrina
llama satisfactorios: la dación, la compensación, la
novación, la confusión.
Si el modo de extinguirse la obligación es satisfactorio el
deudor que pagó, puede dirigirse al resto de los codeudores
para que soporten la cuota que les corresponde en la deuda.
En este caso será necesario distinguir:
a) Si la obligación interesaba a todos los codeudores
b) Si la obligación no interesaba a todos los codeudores
a) Si interesaba a todos:
La ley concede al deudor que pagó las mismas acciones que
tenía el acreedor primitivo contra los codeudores, operando
en definitiva una subrogación personal de carácter legal, en
virtud de la cual se subroga en todas las acciones que tenía
su acreedor para cobrar la deuda, con todos sus privilegios y
seguridades, son la sola salvedad que no subsiste la
solidaridad. (1522, 1608 y 1610 n°3).
La división entre los codeudores para determinar la
contribución a la deuda se hará conforme lo dispone el art.
1522inc. 2°, a prorrata del interés en la deuda.
b) Por su parte si quien pago era el único que tenía interés
en la deuda se extingue la obligación y la solidaridad y no
operará subrogación legal.
c) Ahora bien, si quien pagó no tenía interés alguno en la
deuda, se considera que pagó como fiador por lo que además de
la acción subrogatoria tiene las acciones del fiador
(intereses, gastos, indemnizaciones, 2370))
Prueba del interés:
Incumbe probar la falta de interés a quien lo alega conforme
a las reglas generales de la prueba.
Cuota del insolvente:
1522 inc.3° la cuota del insolvente grava a los demás, a
prorrata de sus respectivas cuotas. De este modo se hace
excepción a la regla establecida en el art. 1526 inc. 1° para
las obligaciones mancomunadas
Extinción no onerosa de la obligación:
Si el modo por el cual se extingue la deuda no es
satisfactorio -como la remisión-, se extingue la solidaridad,
y aquel deudor solidario respecto de quien operó el modo de
extinguir no puede dirigirse al resto de los codeudores para
que soporten su parte en la deuda, porque no hubo sacrificio
pecuniario.
Cuando la obligación solidaria se extingue sin que ningún
codeudor haya sufrido detrimento en su patrimonio, se
extingue la obligación y la solidaridad.
Extinción de la solidaridad pasiva:
Las causales de extinción por vía directa son dos:
1.- Renuncia de la solidaridad, la cual puede ser
expresa o tácita. Art. 1516.
2.- Muerte del deudor solidario.
1.- Renuncia de la solidaridad: Art. 1516.
Puede ser expresa o tácita; y total o parcial.
Hay renuncia expresa cuando se manifiesta expresamente la
voluntad.
Hay renuncia tácita cuando:
• El acreedor demanda a un codeudor por su parte en la
deuda, sin hacer reserva general de sus derechos o especial
de la solidaridad en la demanda.
• El acreedor recibe pago de un deudor por su cuota,
expresándolo así en el recibo, sin hacer reserva general de
sus derechos o especial de la solidaridad.
Se renuncia la solidaridad totalmente o parcialmente, será
total cuando el acreedor consiente en la división de la deuda
y será parcial y parcial si sólo dice relación con alguno o
algunos deudores.
Efectos de la Renuncia:
Cualquiera sea la clase de renuncia hecha por el acreedor de
la solidaridad, la deuda subsiste, los efectos variarán si
dependiendo de si la renuncia fue parcial o total.
1.- si la renuncia fue total, la obligación subsiste como
mancomunada, por lo tanto sólo podrá el acreedor cobrar a
cada deudor su cuota en la deuda (1511 y 1526)
2.- Si la renuncia es parcial: el acreedor solo podrá exigir
el pago de su cuota a quien liberó de la solidaridad y
conserva la acción solidaria contra los demás (1516).
Renuncia de la solidaridad en las pensiones periódicas:
1517. Al renunciar a la solidaridad sólo se entenderá que lo
hace respecto de las pensiones devengadas (aquellas respecto
de las cuales tiene derecho a exigir su cobro), salvo que
señale expresamente que renuncia a la solidaridad de
pensiones futuras.
2.- Muerte del codeudor solidario. (1523)
Si un codeudor fallece dejando un solo heredero, éste último
lo sucede en la obligación en las mismas condiciones que su
causante, por lo tanto, subsiste la solidaridad, pasando el
heredero a tener la calidad de codeudor solidario al igual
que los restantes codeudores.
Si el codeudor fallece dejando varios herederos, la
obligación se transmite a los herederos, pero con una
particularidad: si el acreedor demanda conjuntamente a los
herederos, puede cobrar la totalidad de la deuda, pero si la
demanda separadamente puede cobrar en proporción a sus
derechos hereditarios.
En definitiva, la solidaridad se transmite siempre que se
demande conjuntamente a los herederos, pero si se demanda a
un heredero, no se transmite la solidaridad.
3.- Obligaciones Indivisibles:

Concepto: art. 1524: la obligación es divisible o indivisible

según tenga o no por objeto una cosa susceptible de división,
sea física, intelectual o de cuota.
El código hace depender la divisibilidad de la obligación de
la divisibilidad del objeto. Pero, además, agrega que el
objeto se divide físicamente, intelectualmente o en cuotas,
lo que agrega a esta norma una dificultad adicional.
Una cosa es divisible físicamente cuando puede partirse sin
perder su identidad y utilidad. Casi todas las cosas son
susceptibles de ser objeto de un dominio cuotativo.
Todo esto nos hace concluir que la definición del código es
poco apropiada.
Lo que quiso decir el código es que no puede haber una
obligación divisible cuando no se pueden adeudar
cuotativamente, Por ejemplo, no se puede adeudar 1/3 de un
caballo.
En definitiva, hay cosas que no pueden ser debidas por
partes, por lo tanto, la obligación será indivisible.
Concepto doctrinario de obligación indivisible:
Es aquella en la que, existiendo una pluralidad de sujetos
activos o pasivos, la prestación no puede efectuarse por
parcialidades, en consecuencia, cada acreedor puede exigirla
y cada codeudor está obligado a cumplirla en su totalidad.
Clasificación de las obligaciones indivisibles:
1.- Indivisibilidad activa, pasiva y mixta.
1.1.- Indivisibilidad activa: cuando la indivisibilidad es de
acreedores., cualquiera de ellos puede cobrar el total de la
deuda al sujeto pasivo.
Efectos:
- Cada uno de los acreedores tiene derecho a exigir el
cumplimiento total de la obligación (1527). La misma
regla se establece para los herederos del acreedor
(1528).
Se diferencia de la solidaridad activa en que, en ésta, cada
acreedor puede hacer con el crédito lo que le plazca, por
ejemplo, puede novarlo, compensarlo, remitirlo. Esto no
ocurre en el caso de la obligación indivisible activa; el
acreedor no puede hacer nada con la obligación sin el
consentimiento de sus acreedores.
- El pago hecho a uno de los acreedores extingue la
obligación.
- Las relaciones internas de los coacreedores se
solucionan de forma similar a la solidaridad.
- La indivisibilidad se transmite a los herederos del
acreedor. Art. 1528. Si fallece uno de varios
acreedores indivisibles, cualquiera de los acreedores
 sobrevinientes puede exigir el pago del total de la
deuda.
1.2.- Indivisibilidad pasiva: existe cuando hay varios
deudores de una cosa, hecho o abstención, que no admite
divisiblidad física, intelectual o de cuota y hay un solo
acreedor llamado a exigirla .

Efectos:
- El acreedor tiene derecho a exigir el pago total de la
cosa a cualquiera de los codeudores. El deudor debe su parte,
por la naturaleza física de la cosa o la que le ha dado la
intención de las partes, no admite el pago en cuotas, sino su
cumplimiento total (1527-1528).
- Al ser demandado uno de los codeudores, puede solicitar
un plazo al acreedor para entenderse con sus codeudores
y pagar entre todos la cosa (1530). Salvo en aquellos
casos en que, por la naturaleza de obligación, solo el
deudor demandado deba cumplirla, quedándole a salvo las
acciones para demandar el reembolso a sus codeudores.
- En el caso de la indemnización de perjuicios, al igual
que en la solidaridad pasiva, solo se puede intentar la
acción de cobro contra el deudor responsable (culpable o
moroso).
- Extinguida la deuda, la obligación se divide entre los
codeudores en partes iguales a menos que tengan distinto
interés en la deuda.
- La interrupción respecto de uno de los deudores afecta
al resto.
- La indivisibilidad se transmite a los herederos del
deudor cada uno de los herederos estará obligado a pagar
el total de la deuda. Esta es una diferencia con la
solidaridad pasiva, ya que la muerte del deudor
solidario extingue la solidaridad, a menos que el
acreedor demande a todos los herederos. Art. 1528.
1.3.- Indivisibilidad mixta.
2.- Indivisibilidad Absoluta, relativa y de pago.

2.1.- Indivisibilidad absoluta: es aquella que viene impuesta

por la naturaleza misma de la prestación.
Ej.: La obligación de constituir una servidumbre de tránsito.
Esta obligación exhibe una indivisibilidad absoluta, porque
la servidumbre de tránsito permite el paso, y si no hay
servidumbre de tránsito no hay permiso para pasar, de modo
que sería absurdo que se pudiera pasar por una parte y por
otra no.

2.2.- Indivisibilidad relativa: es aquella en que el objeto

de la obligación es divisible, pero las partes tienen en
vista algunos fines que obligan a que la prestación se cumpla
de manera parcial.
Ej.: la obligación de un arquitecto, un ingeniero, un maestro
que se obligan a construir una casa.
La voluntad de las partes convierte la obligación que
naturalmente sería divisible en indivisible.
La fuente de la indivisibilidad está en la voluntad de las
partes.

2.3.- Indivisibilidad de pago: corresponde a obligaciones en

que la cosa objeto de la prestación se puede dividir, pero
las partes han querido que se cumpla como si fuera
indivisible. los casos que enumera el art. 1526.
Esta indivisibilidad es una excepción a la divisibilidad.
Ej.: A debe $100.000 a B.
La obligación es divisible, pero las partes pueden pactar
que, si A muere, los herederos de A estarán obligados a pagar
la totalidad de la obligación. Aquí estaremos ante un caso de
indivisibilidad de pago que se hará presente a la muerte del
causante.
Indivisibilidad en las obligaciones de dar, hacer y no hacer
- Obligaciones de dar: son normalmente divisibles y la
excepción es la obligación de constituir una
servidumbre. En los demás casos cada deudor puede
transferir su cuota de dominio, o constituir en él
derechos reales y viceversa con los acreedores. Si la
obligación es de dar una especie o cuerpo cierto, la
obligación será indivisible.
- Obligaciones de hacer: son por regla general
indivisibles, ej. Obligación de construir una obra.
- Obligaciones de no hacer: Su incumplimiento se traduce en
indemnizar que es una obligación divisible.
Estudio de los casos de indivisibilidad de pago.
El art. 1526 enumera taxativamente los casos de
indivisibilidad de pago. Es taxativa, porque es algo
excepcional.
La regla general es que, si la obligación no es solidaria ni
indivisible, cada acreedor sólo puede exigir su cuota, a
menos que se trate de alguna de las situaciones enumeradas en
el art. 1526.
Cuando la obligación no es solidaria ni indivisible, la
obligación será divisible, lo que permitirá que cada deudor
esté obligado a pagar su parte y cada acreedor pueda exigir
su parte, a menos que se trate de uno de los casos
mencionados en el art. 1526, que son excepciones a la
divisibilidad.
Hay que dejar claro que estas obligaciones se rigen por las
reglas de las obligaciones divisibles (1526 inc.1º), solo el
pago se hace indivisible.
Los casos de indivisibilidad de pago son casos de
indivisibilidad pasiva:
1°.- Acción hipotecaria y acción prendaria. Se trata de una
obligación divisible garantizada con prenda o hipoteca.
- El acreedor dispone de acción personal para el cobro de
la deuda y acción real prendaria o hipotecaria. La
indivisibilidad se refiere sólo a la acción real (1526
inc.1º, 2396, 2405).
- Si hay varios objetos afectos a una misma prenda o
hipoteca, el acreedor puede perseguir cualquiera de
ellos o todos ellos por el total de la deuda (2408
inc.2º)
- Todo el inmueble hipotecado o la cosa dada en prenda
garantizan el crédito hasta su total extinción. (2408)
- En virtud de la indivisibilidad, la acción se dirige
contra aquel de los deudores que posea en todo o parte
la cosa hipotecada o empeñada (1526) y si son varios
poseedores contra todos ellos
- El deudor que paga su cuota no puede pedir el alzamiento de
la hipoteca o la restitución de la cosa dada en prenda sino
hasta la extinción total de la deuda.
Esta indivisibilidad se encuentra establecida por el
legislador, a favor del acreedor. Sin perjuicio de lo cual en
virtud de lo dispuesto en el art. 12 puede ser renunciada.
2°. - Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de
los acreedores que la posee es obligado a entregarla. La
obligación es divisible pero la naturaleza de la cosa pugna
con que esta sea entregada por partes, de modo tal que el
pago será exigido a aquel de los deudores que la posea o
detente.
3°. - Indemnización de perjuicios: Las obligaciones
incumplidas por hecho o culpa del deudor dan lugar a
indemnización de perjuicios al acreedor por el
incumplimiento. La indivisibilidad en este caso se refiere a
que solo podrán cobrarse los perjuicios a aquel deudor que
por su hecho o culpa generó el incumplimiento.
4°. - Deudas hereditarias y testamentarias
Al momento de fallecer una persona nace una comunidad de
herederos respecto del activo del causante. Los bienes del
difunto no se dividen por el solo ministerio de la ley, sino
que los herederos quedan como comuneros hasta la partición.
Respecto del pasivo, no hay comunidad, ya que las deudas se
dividen entre los herederos por el solo ministerio de la ley
y cada heredero queda obligado a pagar una cierta cuota en
las deudas en proporción a sus derechos hereditarios.
Como antecedente para analizar el n°4 del art. 1526 debemos
ir al art. 1354 que señala que las deudas hereditarias se
dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas.
EL testador, en el testamento, o el partidor en su laudo de
partición, o los herederos, pueden cambiar la regla general
que impone la ley.
Esto podría generar un problema al acreedor, ya que, si el
deudor que debe pagar el total de la deuda hereditaria no
puede hacerlo, se vería perjudicado. La ley soluciona este
problema otorgándole al acreedor un derecho alternativo, que
consiste en poder cobrar al deudor que se ha designado para
que pague el total de la deuda o cobrarle a cada heredero la
deuda a prorrata.
El heredero que se ve perjudicado con la elección del
acreedor, vale decir, en aquellos casos en que el acreedor
decidió dirigirse contra cada heredero para que paguen a
prorrata la deuda, este puede repetir contra el heredero que
debería pagar el total de la deuda.

Art.- 1526 n°4 inc.2 : Aquí hay una estipulación de

indivisibilidad entre el causante y el acreedor que viene a
corregir los problemas que genera la intransmisibilidad de la
solidaridad.

El heredero que pagó, puede dirigirse contra el resto de los

coherederos para que le reembolsen según la porción que le
corresponde en la herencia.
Suele pactarse a la vez, solidaridad e indivisibilidad, para
poder demandar a cualquiera de los deudores solidarios el
total de la deuda y para que si uno de los deudores muere no
se extinga la solidaridad respecto de sus herederos.
 Paralelo entre la solidaridad y la indivisibilidad:

Solidaridad: Indivisibilidad:

1.- Art. 1523. No pasa a los herederos. 1.- Art. 1528. Pasa a los
herederos.

2.- Cada acreedor se reputa dueño 2.- Cada acreedor sólo es

absoluto del crédito; lo que le permitirá, dueño de su cuota en el
por ejemplo, novarlo, remitirlo, crédito. Art. 1532.
compensarlo. Art. 1518, 1519.

3.- No está previsto por el código que el 3.- El codeudor demandado

codeudor demandado pueda pedir un puede pedir un plazo para
plazo para entenderse con el resto de contactarse con el resto de los
los codeudores. deudores.

Obligaciones según su manera de ser:

1.- Obligaciones puras y simples.
2.- Obligaciones sujetas a modalidad.
2.1.- A plazo.
2.2.- Sujeta a condición.
2.3.- Modal.
Por regla general las obligaciones son puras y simples; las
modalidades son excepcionales.
Art. 1444: se distinguen en un contrato las cosas que son
esenciales, naturales y accidentales.
Las modalidades son, por regla general elementos accidentales
de un contrato.
Concepto de modalidad: son ciertas maneras de ser del acto o
contrato que provienen de cláusulas especiales, mediante las
cuales se modifican los efectos normales del mismo.

Los elementos de la naturaleza se entienden pertenecer al

contrato sin necesidad de un pacto especial. Ej.: Art. 1489.
La condición resolutoria tácita se entiende pertenecer a todo
contrato bilateral.
Existen ciertas modalidades que en determinados casos pasan a
considerarse elementos naturales.
 Hay modalidades que se entienden incorporadas, y que por lo
tanto constituyen un elemento de la naturaleza
Ejemplos:
a.- art. 1494, respecto del plazo tácito, como el tiempo que
se demora una mercancía en llegar a su destino;
b.- las cosas que se espera que existan, como una cosecha que
es vendida antes de que exista, la venta se entiende hecha
bajo la condición de existir 1813.
Estamos aquí frente a elementos accidentales que la ley eleva
a elementos naturales. contrato.
Hay casos- muy excepcionales- en que la ley eleva una
modalidad a la categoría de elemento de la esencia.
Ejemplo: art. 1554 inc. 3: En el contrato de promesa de
celebrar un contrato, la ley señala como uno de los
requisitos que deben concurrir para su validez, que la
promesa contenga una condición o un plazo que fije el momento
en que ha de celebrarse el contrato, bajo sanción de
invalidez de la promesa.
Respecto de la excepcionalidad de las modalidades, hay que
recalcar, que deben interpretarse restrictivamente, y que no
deben tener lugar interpretaciones analógicas, ya que estamos
ante normas excepcionales.
Otra regla respecto de las modalidades, es que, generalmente,
no se presumen, lo cual lleva a que la persona que invoca la
modalidad debe probarla, ya que el peso de la prueba recae
sobre quien alega lo excepcional.
Campo de aplicación de las modalidades:
Hay que distinguir:
1.- Si estamos ante un acto patrimonial impera la autonomía
de la voluntad. Esto implica que se admiten todo tipo de
modalidades., aunque hay ciertas excepciones:
a.- Art. 1227: No se puede aceptar o repudiar una herencia
condicionalmente; esto significa que una herencia se acepta o
no.
b.- Art. 1192: La legítima rigorosa, que es una asignación
forzosa, no admite modalidades, porque esto se prestaría para
burlar al asignatario.
2.- Si estamos en un acto de familia impera la regla inversa.
Las modalidades son muy excepcionales, porque la autonomía de
la voluntad está muy limitada. Ej.: En el matrimonio no caben
modalidades.

2.1.- Obligaciones sujetas a plazo:

El Código trata este tema en forma bastante desordenada y con
ocasión de varias materias:
- Art. 1080. El plazo en las asignaciones testamentarias.
- Art. 1494. Concepto de plazo en las obligaciones: El plazo
es la época que se fija para el cumplimiento de la
obligación.
Este concepto es aplicable solamente a los plazos
suspensivos, pero no a los extintivos; problema que no se da
cuando se define el plazo en las asignaciones.
Por otra parte, esta definición es imprecisa al señalar que
el plazo es la “época” que se fija y por último señala que el
plazo “se fija”, omitiendo la existencia de plazos tácitos.
Concepto doctrinal de plazo: Es un hecho futuro y cierto del
cual depende la exigibilidad o la extinción de un derecho.
Clasificación de los plazos:
1.1.- Plazos determinados: son aquellos en que hay
certidumbre respecto de cuando se cumplirá. Se fija el día
mes y año.
1.2.- Plazos indeterminados: hay certidumbre de que llegará
el plazo, pero no se sabe cuándo. Ej: se fija como plazo el
día en que fallezca una persona.
2.- Art 49:
2.1.- Plazo fatal: son aquellos en que el derecho se puede
ejercer dentro del tiempo señalado, si el plazo expira, el
derecho caduco. No admite prórroga. En materia procesal, este
plazo va asociado al principio de preclusión.
2.2.- Plazo no fatal: son aquellos, en que aun vencidos
permiten el ejercicio del derecho.
Para saber si se trata de un plazo fatal o no fatal, hay que
ver si la ley usa la expresión: en o dentro de, casos en los
que estaremos ante un plazo fatal (art. 49).
El CPC señala que los plazos son fatales, a menos que se
señale lo contrario.
El C de Trabajo establece en materia de procedimiento una
regla semejante.
3.- Art 1494:
3.1.- Plazo expreso
3.2.- Plazo tácito: son aquellos que no se han expresado en
términos formales y explícitos, se desprenden de la
convención, de ahí que la ley señale que “es el tiempo
necesario para cumplirlo”.
4.- Convencional. Legal y Judicial
4.1.- Plazo Convencional: es aquel que establecen las partes,
son generalmente no fatales.
4.2.- Plazo legal: es aquel que tiene su origen en la ley,
por regla general se trata de plazos fatales. Su carácter es
excepcional.
Ejemplos:
Art. 2200, en el contrato de mutuo, si no se ha fijado plazo
para el pago, no puede exigirse el cumplimiento sino
transcurridos 10 días desde la entrega.
Art. 1879, se puede enervar la acción resolutoria proveniente
del pacto comisorio calificado, pagando dentro de las 24
horas desde la notificación de la demanda.
Art. 1304. Si el testador no fija tiempo de duración para el
albaceazgo, durará un año.
4.3.- plazo judicial: (1404 inc. 2°) es el plazo fijado por
el juez, quien podrá hacerlo sólo si existe norma que lo
faculte en tal sentido. Son excepcionales. Ejemplos:
Art. 904, en las prestaciones mutuas de la acción
reivindicatoria, el juez puede fijar plazo para la
restitución de la cosa por parte del poseedor vencido.
Art. 378, el juez puede ampliar el plazo de 90 días que
tienen los guardadores para la confección de inventario.
Hay un rasgo característico de los plazos judiciales que es
importante mencionar, que consiste en que estos plazos son
siempre prorrogables y no fatales.
Para poder pedir la prórroga de un plazo hay que cumplir con
dos requisitos:
1°.- Debe ser solicitada antes del vencimiento del plazo.
2°.- Debe alegarse una justa causa.
5.- Art 50
5.1.- Plazo continuo: es aquel que corre sin suspenderse ante
días feriados.
5.2.- Plazo discontinuo: es el que se suspende durante los
días feriados.
La regla general en materia de continuidad la da el art. 50 y
consiste en que los plazos son continuos.
El CPC en el art.66 establece que los plazos de días se
suspenden en días feriados (los plazos que establece dicho
código)
6.- Plazo Suspensivo- Plazo Extintivo
6.1.- Plazo suspensivo:
Es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de
un derecho o la exigibilidad de la obligación correlativa. En
definitiva, se difieren los efectos del acto hasta el
vencimiento del plazo.
El derecho nace, pero no se puede ejercer hasta el
vencimiento del plazo.
Efectos del plazo Suspensivo:
1.- Efectos antes del vencimiento del plazo:
1.1.- Pendiente el plazo, el derecho nace, pero no puede
ejercerse. La consecuencia de esto es que lo pagado antes del
vencimiento de un plazo no puede ser reivindicado, porque la
ley supone que el plazo se ha renunciado.
Art. 1495 Esto se opone a lo que sucede con la condición.
Art. 1485 inc.2.
El art. 1495 inc.2 señala que la regla del inc.1 no se aplica
a los plazos que tienen el valor de condición. Esto es algo
bastante impropio, que se explica de la siguiente forma: la
ley se está refiriendo a condiciones legales.
Art. 1085. Ejemplo de asignación de día cierto pero
indeterminado: lego una casa a Juan para que a su muerte pase
a Andrea. Aquí está envuelta la condición de existir el
asignatario (Andrea) al momento de la muerte de Juan. La
muerte de Juan es un hecho cierto, pero indeterminado. Que
Andrea exista cuando muera Juan es una condición; por lo que
se dice que el plazo de la muerte de Juan se transforma en
una condición legal.
Si antes de la muerte de Juan la casa pasa a Andrea, se puede
repetir lo pagado, porque la obligación es condicional,
aunque esté bajo la apariencia de un plazo.
Esto no se debe a que el plazo tenga valor de condición, como
dice el Código, sino, porque, efectivamente se trata de una
condición.
En definitiva, si se paga la obligación antes de cumplida la
condición se puede repetir lo pagado, porque el derecho aún
no ha nacido; pero si se paga la obligación antes de cumplido
el plazo, no se puede repetir lo pagado, porque el derecho ha
nacido.
1.2.- Se pueden pedir medidas conservativas.
Esta posibilidad se deduce para el plazo por el hecho de que
el legislador la otorga expresamente con ocasión de las
obligaciones condicionales, de modo que, si las permite en
ellas, con mayor razón debe permitirlas cuando se trata de
una obligación a plazo.
1.3.- Las obligaciones pueden transmitirse.
1.4.- Las obligaciones a plazo no pueden compensarse mientras
el plazo esté pendiente, porque la obligación no es
actualmente exigible, requisito indispensable para que pueda
tener lugar la compensación.
1.5.- Mientras no venza el plazo no corre el tiempo de
prescripción extintiva.
2.- Efectos después de cumplido el plazo
2.1.- El acreedor puede exigir el pago de la obligación.
2.2.- Comienza a correr el tiempo de prescripción extintiva
(2514).
2.2.- Podría producirse la extinción de la obligación por
compensación (1656 n°3).
2.4.- Cuando las partes convienen en un plazo para el
cumplimiento de la obligación (un plazo suspensivo) y el
deudor no paga su obligación, por el solo vencimiento del
plazo, el deudor se constituye en mora.
6.2.- Plazo extintivo:
Es el hecho futuro y cierto del cual depende la extinción de
un derecho y de la obligación correlativa.
Causales de extinción del plazo:
1.- Vencimiento.
2.- Renuncia.
3.- Caducidad.
1.- Vencimiento del plazo:
Es la llegada del día fijado para su término. No requiere
declaración judicial ni prueba de su ocurrencia.
Para poder determinar cuándo se entiende cumplido un plazo,
hay que tener clara la forma en que deben computarse los
plazos. Art. 48
El art. 48 inc.1 adolece de un vacío ostensible que consiste
en que no se refiere a los plazos convencionales; sin
embargo, la doctrina ha concluido que estas reglas deben
aplicarse a los plazos convencionales, porque no hay razón
para excluirlos
Cómputo de los plazos (art. 48):
a.- Plazos de días:
Un plazo comienza a correr desde la notificación de la
resolución y vence en la medianoche del último día del plazo.
Esto se debe a que los plazos deben ser completos.
El legislador compensa que el día de inicio del plazo sea
incompleto con que el día de término sea hasta la medianoche.
b.- Plazos de meses y años.
El primero y último día de un plazo de meses o años deberán
tener un mismo número.
Cuando el plazo comienza a computarse en un mes que tiene más
días que el mes en que ha de terminar este plazo, y si el
plazo corriere desde alguno de los días en que el primero de
dichos meses excede al segundo, el último día del plazo será
el último día del segundo mes.
Que los plazos venzan a medianoche es de suma importancia,
sobre todo cuando se trata de plazos fatales ya que implica
que el secretario del tribunal no puede negarse a recibir los
documentos que deban ser entregados antes del vencimiento del
plazo, antes de que sean la 00:00 hrs.
2.- Renuncia del plazo: Todo plazo puede renunciarse, a menos
que la ley lo prohíba expresamente o que con su renuncia se
perjudique a quien no lo está renunciando (art.12).
La renuncia del plazo puede ser expresa o tácita.
Ej. de renuncia tácita: pagar la obligación antes del
vencimiento del plazo.
Los plazos no podrán renunciarse cuando estén establecidos en
beneficio, no sólo del deudor, sino también del acreedor.
Art. 1497: Limitaciones a la renuncia del plazo:
1.- Cuando la renuncia está prohibida por testamento o por
acuerdo de las partes.
2.- Cuando el plazo se encuentra establecido en beneficio del
acreedor y deudor, porque en este caso no mira solamente al
interés del renunciante (depositario).
- En el contrato de mutuo con interés (1479- 2204) el
mutuario no podrá renunciar al plazo, o sea, no podrá
prepagar, ya que al mutuante le conviene que le paguen
intereses.
- La Ley 18.010 de operaciones de créditos de dinero en el
art. 10 introduce una nueva norma a esta figura del
mutuo a interés.
La facultad de prepagar es irrenunciable.
Respecto de las condiciones las cuales se puede proceder al
prepago deberán revisar el art. 10 de Ley 18.010).
Definición de operación de crédito de dinero: art. 1 de ley
18.010.
“Son aquellas operaciones por las cuales una de las partes
entrega, o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la
otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se
celebra la convención”.
3.- Caducidad del plazo.
La caducidad es una sanción civil de ineficacia de los actos
jurídicos sujeto a plazo y consisten la extinción anticipada
de los plazos en los casos previstos en la convención o
señalados en la ley.
Aquí el, plazo no ha transcurrido íntegramente, pero ocurre
algo que permite la caducidad del plazo, de tal forma que el
acreedor pueda exigir el pago de la obligación, se refiere en
consecuencia a plazos suspensivos.
- Formas de caducidad:
1.- Caducidad Legal. Art. 1496.
1°.- Al deudor que tenga dicha calidad en un procedimiento
concursal de liquidación, o se encuentre en notoria
insolvencia y no tenga la calidad de deudor en un
procedimiento concursal de reorganización;
El segundo caso, se refiere al desmejoramiento de las
cauciones, imputable al deudor.
En el caso de la prenda; quien conserva la prenda es el
acreedor, esto hace imposible que la cosa se extinga o
disminuya por causa del deudor.
En el caso de la fianza el deudor no puede ser responsable de
la insolvencia del fiador.
Este análisis nos lleva a afirmar que la situación en la que
se pone el art.1496 se cumple sólo en los casos de ciertas
prendas especiales; y no tiene el campo de aplicación amplio
que a primera vista pareciera tener, ya que la disminución o
extinción del valor de la cosa debe ser imputable al deudor.
Especial mención merece la hipoteca, en que conforme al 2427,
no se requiere que la pérdida de valor sea imputable al
deudor.
2.- Caducidad convencional:
Se produce en aquellos casos previstos en el contrato
La Corte Suprema ha reconocido reiteradamente la validez de
las cláusulas de aceleración que permiten la caducidad del
plazo, en virtud de la libertad contractual.
2.1.- Obligaciones Condicionales.
Fuentes: Título dedicado a la propiedad fiduciaria, Libro IV
en el título de las obligaciones condicionales, reglas acerca
de las asignaciones testamentarias condicionales (1493).

Concepto:
Art. 1473. Es obligación condicional aquella cuyo nacimiento
o extinción depende de una condición, o sea de un hecho
futuro e incierto. Condición es el hecho futuro e incierto
del cual depende el nacimiento o extinción de un derecho y de
su obligación correlativa.
Art. 1071. Si se pacta como condición un hecho que no es
futuro, sino que es pasado, no se suspende el cumplimiento de
la disposición.
El hecho, además debe ser incierto. Siempre que un hecho
futuro sea incierto, vale decir que no se sabe si puede
suceder o no, estaremos ante una condición y no ante un
plazo.
Ej.: “Si Juan cumple 25 años”.
Aquí la condición es que Juan no muera antes de cumplir los
25 años.
Clasificación de las condiciones:
1.- Condición Suspensiva y Resolutoria
2.- Condición Positiva y Negativa.
3.- Condición Posible e Imposible
4 .- Condición Expresa y Tácita.
5.- Condición Determinada e Indeterminada.
6.- Condición Pendiente, Fallida y Cumplida.
7.- Condición Potestativa, Casual y Mixta.
1.- Condición Suspensiva y Resolutoria
1.1.- Condición Suspensiva:
Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento
de un derecho.
Efectos de la Condición Suspensiva:
Pendiente:
- Mientras está pendiente el derecho no se ha adquirido,
porque el nacimiento de este depende del cumplimiento de la
condición.
Consecuencias: Art. 1485.
A.- El acreedor condicional no puede demandar el cumplimiento
de la obligación.
B.- El deudor no está obligado a cumplir la obligación. Y si
lo hiciera tiene derecho a repetir, porque ha pagado lo no
debido; siempre y cuando después del pago no se haya cumplido
la condición
c.- No comienza a correr el tiempo de prescripción extintiva
(2514), no puede ser novada (1633), ni compensada (1655)
D - Aunque no ha nacido el derecho, la ley reconoce al
acreedor, lo que la doctrina llama: germen de derecho, a
partir del cual, la ley autoriza a impetrar medidas
conservativas (1492, 1078, 761).
E - Art. 1492. Si el acreedor fallece transmite el germen de
derecho a sus herederos. A su vez, si el deudor fallece
transmite su germen de obligación a sus herederos. Esto no es
aplicable a las asignaciones testamentarias ni a las
donaciones entre vivos sujetas a condición, ya que aquí
estamos ante obligaciones intuito personae.
F - En relación a los riesgos, si la obligación fuera pura y
simple, el riesgo es del acreedor (1550), pero si es
condicional (1486) se distingue:
-Pérdida por caso fortuito:
En este caso se extingue la obligación del deudor y la
recíproca del acreedor, en consecuencia, el riesgo es del
deudor que pierde la cosa y no tiene derecho a compensación
alguna.
- Pérdida parcial por caso fortuito:
En este caso los riesgos son del acreedor, pues debe recibir
la cosa en el estado en que se encuentra, sin derecho a
rebaja de precio, como contrapartida recibe los aumentos y
mejoras que tenga la cosa.
- Pérdidas de la cosa por culpa:
En este caso salimos de la teoría de los riesgos y vamos a la
aplicación de las reglas de la responsabilidad contractual,
de modo que, si la pérdida es total el deudor será obligado
al precio de la cosa y la indemnización de perjuicios;
Si la pérdida es parcial, la obligación subsiste, pero nace
un derecho alternativo para el acreedor que consiste en
solicitar el cumplimiento forzado de la obligación o la
resolución del contrato, con la correspondiente
indemnización.
Cumplida:
Se entiende la condición cumplida cuando acontece el hecho
futuro en qué consistía.
- Termina la incertidumbre y nace la obligación del deudor y
el derecho del acreedor.
- El pago de la obligación se hace exigible (1485).
- Comienza a correr le plazo de prescripción extintiva, puede
ser novada y compensada.
- Los riesgos son de cargo del acreedor (1486).
Cumplida la condición suspensiva se plantea la interrogante
de si los efectos se producen en forma retroactiva o desde el
cumplimiento de la condición.
En el derecho francés operan retroactivamente por lo que se
entenderá, por una ficción legal, que nació desde que la
obligación condicional se contrajo.; al parecer nuestro
código siguió su ejemplo. Lo que diremos de aquí en adelante
se aplica, también a la condición resolutoria.
Fundamentos de esta afirmación:
- Art. 1492. La única forma de que la obligación y el derecho
condicional pueda transmitirse es considerar, por ficción
legal, que el derecho nace desde que se pactó la condición, o
sea al momento en que se celebró el contrato en el cual se
contrajo la obligación condicional.
- La ley bajo ciertas condiciones permite resolver las
enajenaciones que puedan haberse hecho mientras las
condiciones estaban pendientes. La única forma de entender
esto es pensar que los efectos que se producen al cumplirse
la condición, operan en forma retroactiva.
- Art. 1486. Es posible que durante el tiempo en que la
condición se mantuvo pendiente la cosa haya experimentado
aumentos, mejoras o detrimentos, e incluso que la cosa se
haya destruido, todos los cambios que pueda sufrir la cosa
serán de cargo del acreedor.
- Art.2413. Si se constituye una condición suspensiva en una
hipoteca, esta producirá sus efectos desde el momento en que
se celebró el contrato de hipoteca.
Excepciones de la aplicación del efecto retroactivo o
limitaciones al efecto retroactivo:
a.- En materia de frutos, durante el estado de pendencia de
la condición, si la cosa produce frutos, no pertenecerán al
acreedor, sino que al deudor.
b.- En materia de enajenación, si la cosa es enajenada,
estando pendiente la condición, si siguiéramos la regla
general, deberían quedar sin efecto, sin embargo, no sucede
así, art. 1490 y 1491
- Conclusión:
a.- El tema no está resuelto en el Código.
b.- Puede inferirse de ciertas normas que el legislador
acogió el principio de retroactividad.
c.- En doctrina, Alessandri sostiene que el Código acepta
este principio, Somarriva afirma lo contrario, argumentando
que la retroactividad es excepcional y Abeliuk sigue una
postura ecléctica; Señala que no puede afirmarse que la
retroactividad sea la norma general; sino que hay que
resolver caso a caso, aplicando las disposiciones del Código
que se refieran al efecto de las condiciones.
Reglas del Código para el cumplimiento de la condición:
- Art. 1483, (1460) para determinar cuál es el hecho
futuro e incierto hay que estarse a la voluntad de las
partes
- Aplicado el art. 1483 corresponde en seguida aplicar las
reglas establecidas en el art. 1484: vale decir que debe
cumplirse literalmente y no por equivalencia, el
cumplimiento es indivisible, debe cumplirse totalmente
(1485)
- Excepcionalmente la ley contempla el cumplimiento ficto
de la condición, ej. 1481.
 - Corresponde probar el cumplimiento a quien lo alega.
Fallida:
Se entiende fallida la condición cuando hay certeza de que el
hecho incierto no se va a verificar
1°. - Lo que era un germen de derecho nunca llegará a ser un
derecho.
2°. - Las medidas conservativas que se hayan dictado, habrá
que cancelarlas.
Plazo de caducidad de la Condición:
Se trata de determinar hasta cuando debe esperarse para
determinar si una condición esta, cumplida o fallida.
- Si la condición es determinada: de ocurrir el hecho se
sabe cuándo ocurrirá, habrá que esperar hasta esa fecha
(cuando cumplas 21 años). Si es negativa y determinada
(que X no llegue a los 60 años), la condición falla
desde que se produce el hecho contrario.
- Si la condición es indeterminada (cuando te cases), se
estima que debe aplicarse el plazo establecido en el art
739 para el fideicomiso, vale decir un plazo no superior
a 5 años.
1.2.- Condición Resolutoria:
Es el hecho futuro e incierto del cual depende la extinción
de un derecho. Mientras pende la condición el acto se
considera puro y simple pues lo que está sujeto a condición
no es la obligación sino la resolución del derecho, es por
ello que constituye un modo de extinguir las obligaciones
(1567 n°9).
Efectos de la Condición Resolutoria.
Debemos distinguir:
- Condición Resolutoria Ordinaria.
- Condición Resolutoria Tácita.
- Pacto Comisorio.
Condición Resolutoria Ordinaria:
Es un hecho futuro e incierto del cual depende la extinción
de un derecho, que puede consistir en cualquier hecho que no
sea el incumplimiento de las obligaciones Ej.: En una
compraventa no podrá introducirse la condición de que el
vendedor no entregue la cosa o la condición de que el
comprador no pague el precio.
Pendiente:
- El derecho existe y puede ejercerse sin limitación
Fallida:
- El acto pasa a ser puro y simple porque se extingue la
condición.
Cumplida:
1°. - Se resuelve el derecho por incumplimiento de la
condición y nace acción de restitución (1487)
2°. - Forma en que se produce sus efectos:
- Ipso iure, por lo tanto, no será necesario presentarse ante
un tribunal para obtener una resolución judicial que lo
declare. Esto se fundamenta en el art. 1459 y en el 1487. La
extinción ipso iure, es algo que, a pesar de no estar
explicitado en el Código, la doctrina y jurisprudencia no
discuten.
- Según los partidarios del principio de retroactividad los
efectos se producen retroactivamente, salvo en los casos de
contratos de tracto sucesivo en que la resolución solo opera
para lo futuro.
Condición Resolutoria Tácita: Art. 1489.
Es un hecho futuro e incierto que consiste en el
incumplimiento de lo pactado, hecho del cual pende la
extinción de un derecho.
El hecho futuro e incierto consiste en el incumplimiento de
lo pactado en un contrato bilateral. Esta condición es
tácita, porque no es necesario que se estipule en el
contrato, ya que va envuelta en todo contrato bilateral.
Algunos autores han visto en esta condición, una aplicación
de la teoría de la causa, la cual postula que en los
contratos bilaterales la causa de la obligación de una parte
es la obligación de la otra. Sin embargo, esta explicación no
es satisfactoria, ya que, de aceptarla, la sanción al
incumplimiento debería ser la nulidad absoluta del contrato o
la inexistencia, y esta no es la sanción.

Características de la condición resolutoria tácita:

a.- Es resolutoria, porque implica la extinción de un
derecho.
b.- Es tácita.
c.- Es negativa, porque consiste en el incumplimiento de lo
estipulado.
d.- Es simplemente potestativa.
Requisitos que deben concurrir para que opere.
a.- El contrato debe ser bilateral o sinalagmático. En los
contratos unilaterales no va envuelta la condición
resolutoria tácita.
Hay contratos sinalagmáticos imperfectos, que son aquellos
que, habiendo nacido como contratos unilaterales, pueden
transformarse en bilaterales; como el comodato, en el cual
por ciertas circunstancias el comodante también tenga alguna
obligación.
Respecto de los contratos sinalagmáticos la doctrina chilena
dice que la naturaleza del contrato debe mirarse al momento
en que éste se perfecciona, lo cual nos lleva a decir que en
un contrato bilateral imperfecto no tiene cabida la condición
resolutoria tácita.
Respecto de los contratos de tracto sucesivo, debemos decir
que las obligaciones que ellos generan, nacen y se extinguen
en forma periódica.
Ej.: el contrato de arrendamiento.
Si estos contratos son bilaterales tiene cabida la condición
resolutoria tácita, pero la resolución tomará el nombre de
terminación.
Sin embargo, los efectos de la terminación no son exactamente
iguales a los que produce la resolución, ya que, si se
declara terminado un contrato de tracto sucesivo, las partes
no se retrotraen al estado anterior al de la celebración del
contrato, sino que los efectos serán a futuro.
A modo de ejemplo, en el arrendamiento, el arrendatario no
puede “devolver” el uso de la cosa.
b.- Que el incumplimiento sea imputable a la parte
incumplidora.
Esto se traduce en que el deudor sea moroso, aunque no esté
expresamente señalado en el Código. El hecho futuro e
incierto consiste en el incumplimiento en que pueda incurrir
una de las partes del contrato bilateral.
Surge la interrogante de qué sucede en los casos de
incumplimiento parcial.
La doctrina no es uniforme al contestar, puesto que la ley
sólo habla de incumplimiento, pero no hace diferencia. En
definitiva, no importa si el incumplimiento es por una
fracción menor o mayor que la cantidad pagada.
Para una pequeña parte de la doctrina, si la fracción es
pequeña no debe considerarse que haya incumplimiento.
La postura que nos parece más adecuada es la primera, ya que
el intérprete no debe diferenciar donde la ley no lo hace.
c.- Que la parte que invoque el incumplimiento haya cumplido
su obligación, porque de lo contrario ambas serían
incumplidoras.
Este requisito no está señalado en el Código, pero su
fundamento o lo encontramos en un conocido aforismo que dice
que la mora purga la mora. Art. 1552. Excepción de contrato
no cumplido. (exceptio non adimpleti contractus)
d.- Que la resolución sea declarada por sentencia judicial.
Esto se debe a que la condición resolutoria tácita no produce
sus efectos ipso iure, a diferencia de lo que sucede con la
condición resolutoria ordinaria. Art. 1489. La ley otorga una
demanda alternativa a quien se ve afectado por el
incumplimiento de la obligación.
La parte cumplidora puede pedir a su arbitrio el cumplimiento
de la obligación o la resolución del contrato. En ambos casos
con indemnización de perjuicios.
En la demanda, el afectado solicitará al juez que declare
resuelto el contrato, de tal forma que la cosa sea restituida
o se cumpla la obligación, en ambos casos con indemnización
de perjuicios.
Paralelo entre la condición resolutoria ordinaria y la condición resolutoria tácita:

C. Resolutoria Ordinaria

1. Es un hecho futuro e incierto del cual depende la resolución de un derecho, pudiendo

consistir en cualquier cosa, menos en el incumplimiento de la obligación emanada del
contrato bilateral
2. Es un elemento accidental del contrato, por lo que requiere de una cláusula especial.

3. Sus efectos operan de pleno derecho una vez cumplida la condición. .

4. No puede ser enervado.

5. No hay lugar a indemnización de perjuicios.

6. Puede ser invocada por cualquiera que tenga interés en ello.

C. Resolutoria Tácita

1. El hecho futuro e incierto es el incumplimiento de la obligación.

2. Es un elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales.

3. Sus efectos operan tras una sentencia firme

5. Declarada la resolución, puede reclamarse la indemnización de perjuicios.

6. Puede por la parte cumplidora o por sus herederos o cesionarios.

Pacto Comisorio
Es la condición de no cumplirse por una de las partes lo
expresamente pactado. En el fondo es la condición resolutoria
tácita expresada en el contrato.
Por razones de orden histórico se encuentra tratado en el
Código Civil en el contrato de compraventa, específicamente
dentro de la obligación del comprador de pagar el precio.
Art.1877, no obstante, ello es de aplicación general.
Hay dos tipos de pactos comisorios:
- Simple: las partes se limitan a estipular que en caso de no
cumplirse por una de las partes lo pactado, el contrato se
resolverá.
Tiene sentido incorporarlo en los contratos unilaterales,
como en el mutuo y en virtud del pacto, la parte cumplidora
será la que pueda optar. Al igual que en la condición
resolutoria tácita es preciso ejercer la acción de
resolución.
Es en el art. 1878. Que encontramos la demanda alternativa; a
la que habíamos hecho mención con ocasión de la c.
resolutoria tácita.
Por su parte el art. 1873, señala que la condición
resolutoria tácita y el pacto comisorio simple producen los
mismos efectos.
- Calificado: las partes pactan que en caso de no cumplirse
lo pactado por una de las partes, el contrato se resolverá
ipso iure, vale decir, sin necesidad de declaración judicial.
No obstante, la mayoría de doctrina que acepta que el pacto
opere de pleno derecho y
lo establece como la regla general, concuerda en que,
respecto de la compraventa, en relación al incumplimiento de
la obligación de pagar el precio, si se requiere declaración
judicial.
Ello por lo dispuesto en los artículos 1877 a 1879, en que se
establece que el deudor moroso puede enervar la resolución
dentro de un plazo fatal de 24 horas de efectuada la
notificación, pagando la obligación (Es uno de los pocos
plazos en horas que establece el Código.).
Podemos concluir:
1°.- Se podría pensar que este pacto sólo puede tener lugar
en el contrato de compraventa. Sin embargo, puede estipularse
respecto de otros contratos, porque en Derecho Privado existe
libertad contractual.
2°.- Se puede creer que sólo se refiere a la obligación del
comprador de pagar el precio. La doctrina y jurisprudencia
chilena concuerdan en que no; opera para otras obligaciones,
por la misma razón anterior.