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TDC - Engaño - Depilacion Permanente
TDC - Engaño - Depilacion Permanente
Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala Especializada en Defensa de la Competencia
RESOLUCIÓN 0014-2019/SDC-INDECOPI
EXPEDIENTE 0141-2016/CD1
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Persona jurídica identificada con RUC 20600393481.
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I. ANTECEDENTES
(ii) A la fecha no existe informe médico alguno que haya confirmado que un
tratamiento de depilación sea definitivo.
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DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
Artículo 8.- Actos de engaño. -
8.1.- Consisten en la realización de actos que tengan como efecto, real o potencial, inducir a error a otros agentes en
el mercado sobre la naturaleza, modo de fabricación o distribución, características, aptitud para el uso, calidad,
cantidad, precio, condiciones de venta o adquisición y, en general, sobre los atributos, beneficios o condiciones que
corresponden a los bienes, servicios, establecimientos o transacciones que el agente económico que desarrolla tales
actos pone a disposición en el mercado; o, inducir a error sobre los atributos que posee dicho agente, incluido todo
aquello que representa su actividad empresarial.
(...)
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(ii) Desde el año 2015 cuenta con una nueva tecnología de depilación a través
del Láser Diodo de longitud de onda 808 nm con 600 Watts de potencia y
triple pulso de un disparo. Esto permite la remoción rápida del vello,
asegurando su eliminación definitiva, así como del bulbo piloso (raíz).
(iii) La Food and Drug Administration (en adelante FDA) ha señalado que los
fabricantes no pueden indicar que la depilación láser sea indolora o
3
Ver fojas 21 y 22 del expediente.
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Complementado con escritos del 21 de noviembre y 6 de diciembre de 2016; 23 de enero, 16 de febrero, 24 de abril y
11 de mayo de 2017; y, 18 y 27 de junio de 2018.
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permanente, pues han recibido permiso para señalar que lo que brindan es
una “reducción permanente” y no una “depilación permanente”. Ello quiere
decir que este procedimiento produce un efecto estable a largo plazo de
reducción permanente de vellos después de un régimen de tratamiento que
puede incluir varias sesiones.
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(v) Cuenta con una nueva tecnología de depilación de generación superior que
remueve rápidamente el vello con una máquina de triple pulso de un
disparo, lo que permite realizar la depilación de grandes áreas en un corto
período de tiempo, sin anestesias y complicaciones.
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DECRETO LEGISLATIVO 1033. LEY DE ORGANIZACIÓN Y FUNCIONES DEL INDECOPI
Artículo 16.- Audiencia de informe oral ante las Salas del Tribunal
16.1 Las Salas del Tribunal podrán convocar a audiencia de informe oral, de oficio o a pedido de parte. En este segundo
caso, podrán denegar la solicitud mediante decisión debidamente fundamentada.
16.2 Las audiencias son públicas, salvo que la Sala considere necesario su reserva con el fin de resguardar la
confidencialidad que corresponde a un secreto industrial o comercial, o al derecho a la intimidad personal o familiar, de
cualquiera de las partes involucradas en el procedimiento administrativo.
16.3 Las disposiciones del presente artículo serán aplicables a las solicitudes de informe oral presentadas ante las
Comisiones.
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SENTENCIA EMITIDA EL 16 DE ENERO DE 2013 EN EL MARCO DEL EXPEDIENTE 01147-2012-PA/TC
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14. A lo largo de este procedimiento, ambas partes han presentado diversos medios
probatorios y argumentos, con el fin sustentar su posición respecto de la
conducta imputada, ante la primera instancia y la Sala. Asimismo, cabe indicar
que la determinación de la conducta infractora imputada depende, en gran
medida, de la valoración del material probatorio obrante en el expediente y que
fue aportado por las partes.
15. De acuerdo con lo antes indicado, la Sala considera que cuenta con los
elementos de juicio suficientes para evaluar la posición de las partes a fin de
dilucidar tanto el mensaje difundido como la acreditación o no de su veracidad.
En tal sentido, no resulta necesario convocar a una audiencia de informe oral,
por lo que corresponde denegar la solicitud formulada Aspec.
17. En tal sentido, toda información objetiva y comprobable contenida en una pieza
publicitaria debe ajustarse a la realidad, evitando que se desvíen indebidamente
las preferencias de los destinatarios del anuncio, como consecuencia de las
falsas expectativas que podrían generarse respecto las condiciones del
producto o servicio.
18. Al respecto, el artículo 8.3 de la ley antes mencionada dispone que la carga de
acreditar la veracidad de las afirmaciones objetivas sobre los bienes o servicios
anunciados corresponde a quien las haya difundido como anunciante. En este
“18. Sobre el particular es importante precisar que el recurrente cuestiona el hecho de que se le haya privado o impedido
ejercer su derecho de defensa por medio del informe oral; sin embargo, ello no constituye una vulneración de este
derecho constitucional toda vez que no significó un impedimento para el ejercicio del derecho de defensa del recurrente,
ya que este Colegiado en reiterada jurisprudencia se ha pronunciado a este respecto manifestando que en los
supuestos en que el trámite de los recursos sea eminentemente escrito, no resulta vulneratorios del derecho de defensa
la imposibilidad del informe oral; dado que el accionante ha podido presentar sus alegatos por escrito a fin de sustentar
su impugnación. En consecuencia, no se ha producido vulneración alguna del derecho constitucional de defensa del
recurrente. Por lo que este extremo de la demanda debe ser desestimado en aplicación, a contrario sensu, del artículo
2º del Código Procesal Constitucional.”
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Ver nota al pie 2.
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sentido, este último deberá contar con las pruebas que acrediten la veracidad
de sus afirmaciones objetivas con anterioridad a la difusión del anuncio,
conforme al deber de sustanciación previa recogido en el artículo 8.4 del mismo
cuerpo normativo8.
19. El mencionado deber contiene una doble finalidad: (i) obliga al anunciante a
contar con las pruebas que acrediten la información que se pretende trasladar,
por lo que ante el requerimiento de la autoridad debe encontrarse en la
capacidad de exhibirlas; y, (ii) asegura a los destinatarios de la publicidad que
los anunciantes tienen los soportes respectivos que sustenten los mensajes de
corte objetivo que se encuentran difundiendo, reforzando la transparencia en el
mercado y reduciendo los costos de transacción vinculados a los productos o
servicios publicitados.
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DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
Artículo 8.- Actos de engaño
(…)
8.3.- La carga de acreditar la veracidad y exactitud de las afirmaciones objetivas sobre los bienes o servicios anunciados
corresponde a quien las haya comunicado en su calidad de anunciante.
8.4.- En particular, para la difusión de cualquier mensaje referido a características comprobables de un bien o un servicio
anunciado, el anunciante debe contar previamente con las pruebas que sustenten la veracidad de dicho mensaje.
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DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
Artículo 21.- Interpretación de la publicidad
21.1 La publicidad es evaluada por la autoridad teniendo en cuenta que es un instrumento para promover en el
destinatario de su mensaje, de forma directa o indirecta, la contratación o el consumo de bienes o servicios.
21.2 Dicha evaluación se realiza sobre todo el contenido de un anuncio, incluyendo las palabras y los números,
hablados y escritos, las presentaciones visuales, musicales y efectos sonoros, considerando que el destinatario de la
publicidad realiza un análisis integral y superficial de cada anuncio publicitario que percibe. En el caso de campañas
publicitarias, éstas son analizadas en su conjunto, considerando las particularidades de los anuncios que las conforman.
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En el trabajo de Godin – Hoth se señala sobre el particular lo siguiente: “al interpretar el anuncio se debe asimismo
dejar a un lado la significación que la expresión publicitaria tiene para el empresario anunciante (…). Por el contrario,
el anuncio y demás expresiones publicitarias son imputadas al anunciante tal y como el público las interpreta, no en el
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Ver imagen en la
siguiente página
sentido en que el anunciante las entiende o hubiera querido entenderlas”. GODIN - HOTH, Wettbewerbsrecht, Berlín,
1957, párrafo 3, anotación 5, pág. 93, cita extraída de: FERNÁNDEZ - NÓVOA, Carlos. “La interpretación jurídica de
las expresiones publicitarias”. En: FERNÁNDEZ - NÓVOA, Carlos. Estudios de Derecho de la Publicidad. Madrid:
Universidad Santiago de Compostela, 1999, p. 74.
11
Al respecto, ver las Resoluciones 0645-2015/SDC-INDECOPI del 3 de diciembre de 2015, 0065-2016/SDC-INDECOPI
del 4 de febrero de 2016, 0641-2017/SDC-INDECOPI del 13 de noviembre de 2017 y 0223-2018/SDC-INDECOPI del
11 de octubre de 2018.
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Anuncio 1
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Anuncio 2
Anuncio 3
DEPILACIÓN LÁSER
DEFINITIVA
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27. Cabe señalar que este tipo de servicio (depilación) de carácter estético tiene
como objeto esencial la eliminación de las vellosidades en la zona del cuerpo
donde se realice. Por tanto, la percepción natural y espontánea del destinatario
de este tipo de servicio será que se está ofreciendo un tratamiento de depilación
cuyo resultado final sería la desaparición absoluta y permanente de vellos en la
zona donde se aplique.
29. Una vez delimitado el mensaje recibido por los destinatarios, corresponde
constatar su veracidad, por lo que se determinará si la empresa denunciada ha
presentado elementos probatorios que sustenten que el efecto anunciado ha
sido objeto de una evaluación científica a través de pruebas y/o estudios de
carácter técnico realizados con anterioridad a la difusión de los anuncios
cuestionados.
30. En apelación, IBN Sina manifestó que: (i) habría cumplido con presentar
pruebas y documentos a efectos de acreditar que no incurrió en la conducta
imputada, por lo que dichos elementos deberían ser evaluados objetivamente;
y (ii) su tratamiento de depilación láser obedece a diversos estudios realizados
por su especialista en dermatología avanzada.
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33. De acuerdo con los medios probatorios detallados en los puntos (i) al (v) se
advierte que:
18
Ver foja 172 a 177 del expediente.
19
Ver foja 178 a 183 del expediente.
20
Ver foja 184 a 188 del expediente.
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(iii) Los resultados que arrojan los documentos citados hacen referencia a una
reducción significativa de vellos a largo plazo, hecho que además depende
de determinadas variables, tal como el color del cabello o de la piel22.
(v) Los equipos láser producen una reducción significativa de los vellos, pero
no garantizan una eliminación definitiva o permanente de los mismos.
34. Con relación al documento descrito en el punto (vi), este consiste en un estudio
de los efectos de la depilación láser en la reducción de vellos en pacientes de
acuerdo con el color de su cabello, pero no alude al carácter permanente que
pudiese tener el mencionado tratamiento de depilación ni hace referencia a que
este tenga efectos totales o definitivos.
35. Respecto del documento del punto (vii), cabe indicar que no cuenta con autor
ni una fecha a fin de constituir un medio probatorio fehaciente que pueda
acreditar los efectos de la depilación láser y permita verificar que dicho
documento fue publicado antes o después de la difusión del anuncio, y de esta
forma, constatar si -en efecto- es apto para sustentar el mensaje publicitario
difundido en los anuncios imputados. Sin perjuicio de ello, de su revisión se
advierte que este consiste en un artículo que plantea el uso de una técnica que
buscaría evitar las complejidades de los sistemas de depilación láser de última
generación.
21
Ver documento señalado en el punto (ii) del numeral 32.
22
En el documento descrito en el punto (i) del numeral 32 se señala que el láser diodo tiene porcentajes de reducción de
pelo superiores a 34%-53% en comparación a otros equipos; asimismo, se pueden obtener mejores resultados en
algunas zonas. En esa línea, en el documento detallado en el punto (iv) de dicho numeral se describe que este
procedimiento es más eficaz en personal de piel clara y vellos oscuros.
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Ver documentos detallados en los puntos (iv) y (v) del numeral 32.
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36. Del mismo modo, con relación al documento descrito en el punto (viii), se
advierte que tampoco contiene una fecha de su publicación, a efectos de
comprobar los resultados del referido estudio se publicaron antes o después de
la difusión del anuncio. Asimismo, se aprecia que trata de un análisis
comparativo de los efectos de diversos equipos láseres en los procedimientos
de depilación, concluyendo que estos producen una reducción de vellos
superiores al 85% en el lapso de seis meses después del tratamiento final.
37. Por lo antes expuesto, la Sala concluye que los documentos presentados por
IBN Sina no constituyen medios probatorios que acrediten la veracidad de las
afirmaciones realizadas en los anuncios objeto de imputación, debido a que
todos ellos básicamente aluden a que la depilación láser tiene como efecto la
reducción permanente o total de forma temporal de los vellos.
38. Esto quiere decir que, si bien los documentos presentados evidencian que esta
clase de depilación tiene efectos en la reducción del crecimiento y eliminación
temporal de los vellos, lo cierto es que ninguno de estos documentos concluye
o sustenta que el tratamiento ofrecido por la imputada implica una depilación
definitiva, entendida como la eliminación total y permanente de los vellos en la
zona tratada, que es finalmente el mensaje transmitido a los destinatarios del
servicio.
39. Ahora bien, en su recurso de apelación, IBN Sina manifestó que el tratamiento
publicitado en los anuncios obedece a diversos estudios realizados por su
especialista en dermatología. En tal sentido, en caso la autoridad considere que
tales documentos no son válidos, debería desvirtuarlos científicamente.
41. Siguiendo esa línea, tampoco se requiere que la autoridad solicite la realización
de un estudio o informe científico para constatar la veracidad de lo afirmado
publicitariamente, sino que su análisis estará enfocado a constatar el sustento
y contenido de los medios probatorios que el anunciante adjunte para -en
cumplimiento de su carga probatoria- acreditar el mensaje trasmitido.
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42. En el presente caso se aprecia que la Comisión y esta Sala no han desestimado
el valor científico de los estudios y/o documentos aportados por la imputada ni
mucho menos ha determinado que estos sean inválidos. En efecto,
contrariamente a lo que señala la empresa apelante, esta evaluación responde
a una revisión conjunta e integral del contenido de todos los documentos
obrantes en el expediente y que han sido presentados por la propia imputada,
los cuales no resultan suficientes para acreditar lo afirmado en los anuncios
cuestionados.
43. Por ende, tampoco resulta amparable el argumento de IBN Sina relativo a que
la evaluación realizada por la Comisión respondería a un análisis subjetivo o
arbitrario de los medios probatorios que presentó a lo largo del procedimiento.
47. En apelación, IBN Sina impugnó la decisión de la primera instancia que resolvió
imponer una multa total de seis (6) UIT por los tres anuncios.
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53. Por consiguiente, a efectos de no superar el límite legal derivado del concurso
real de infracciones señalado en el numeral anterior, corresponde ajustar la
cuantía de las sanciones impuestas, a fin de que la sumatoria de las mismas se
encuentre acorde al límite legal antes señalado.
56. De la revisión del recurso de apelación no se aprecia que IBN Sina haya
27
CÓDIGO PENAL
Artículo 50.- Concurso real de delitos.-
Cuando concurran varios hechos punibles que deban considerarse como otros tantos delitos independientes, se
sumarán las penas privativas de libertad que fije el juez para cada uno de ellos hasta un máximo del doble de la pena
del delito más grave, no pudiendo exceder de 35 años. Si alguno de estos delitos se encuentra reprimido con cadena
perpetua se aplicará únicamente ésta.
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DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL
Título Preliminar
Artículo VIII.- Deficiencia de fuentes
Las autoridades administrativas no podrán dejar de resolver las cuestiones que se les proponga, por deficiencia de sus
fuentes; en tales casos, acudirán a los principios del procedimiento administrativo previstos en esta Ley; en su defecto,
a otras fuentes supletorias del derecho administrativo, y sólo subsidiariamente a éstas, a las normas de otros
ordenamientos que sean compatibles con su naturaleza y finalidad.
(…)
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Con la intervención de los señores vocales Juan Luis Avendaño Valdez, Silvia
Lorena Hooker Ortega, Mónica Eliana Medina Triveño y José Francisco Martín
Perla Anaya.
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DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 205.- Ejecución forzosa
Para proceder a la ejecución forzosa de actos administrativos a través de sus propios órganos competentes, o de la
Policía Nacional del Perú, la autoridad cumple las siguientes exigencias:
(…)
4. Que se haya requerido al administrado el cumplimiento espontáneo de la prestación, bajo apercibimiento de iniciar
el medio coercitivo específicamente aplicable.
(…)
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