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TEMAS DE ACTUALIDAD

La Acción 12 del BEPS y los


esquemas reportables en el
Código Fiscal de la Federación

El contenido del “Proyecto de la OCDE y


del G‑20, sobre la Erosión de la Base Impo‑
nible y el Traslado de Beneficios”, específi‑
camente de su Acción 12, titulada “Exigir a
18 los contribuyentes que revelen sus meca­
nismos de planificación fiscal agresiva”, ac‑
tualmente se ve reflejado y materializado en
México en la reforma al Código Fiscal de la
Federación (CFF) publicada el 9 de diciem‑
bre de 2019 como parte del Paquete Econó‑
mico para 2020, en la cual se adicionó un
Título Sexto denominado “De la revelación
de esquemas reportables”, por lo cual este
artículo tendrá como objetivo señalar los
Dr. Javier Eliott Olmedo principales aspectos de esta reforma, inclu‑
Castillo. Presidente de la
Asociación Nacional de
yendo los comentarios respecto a la compa‑
Especialistas Fiscales, ración entre la iniciativa del ejecutivo y lo
Delegación Michoacán aprobado

Marzo 2020
INTRODUCCIÓN El objetivo del Proyecto BEPS en general es el si‑

A
ctualmente se está implementando en diver‑ guiente:
sos países, entre ellos México, el Proyecto de
la Organización para la Cooperación y el De‑ Partiendo de la voluntad común de hacer frente
sarrollo Económico (OCDE) y del Grupo de los 20
a los problemas BEPS, los gobiernos han acorda-
(G20), sobre la Erosión de la Base Imponible y el
do un amplio paquete de medidas que exigen una
Traslado de Beneficios (BEPS, por sus siglas en in‑
implementación coordinada, mediante legislación
glés), el cual se concretó en septiembre de 2013, a
interna y tratados internacionales, de medidas que
raíz de la publicación del informe titulado Lucha
contra la erosión de la base imponible y el traslado de se verán reforzadas por un seguimiento selectivo y
beneficios, en febrero de 2013, por los países que una transparencia reforzada. El objetivo es atajar las
conforman la OCDE y el G20, los que avalaron y estructuras BEPS atacando sus causas de fondo y
adoptaron un Plan de Acción compuesto por 15 Ac‑ no meramente sus síntomas.2
ciones, para dar respuesta a los problemas BEPS.
Cabe destacar que esas Acciones tienen el objetivo
En otras palabras, el Plan BEPS es un esfuerzo
de dotar de coherencia, eficiencia y eficacia a las nor‑
de carácter internacional creado y coordinado por
mas de Derecho Interno que afectan a las actividades
la OCDE y los integrantes del G20, con el objetivo
transfronterizas principalmente en cuanto al trasla‑
do de beneficios a otras jurisdicciones o respecto de de cerrar los espacios y lagunas en las legislaciones
planeaciones fiscales agresivas. fiscales de sus gobiernos y de países con economías
emergentes, que permiten o dan lugar a la erosión
Para ello el Proyecto BEPS busca reforzar el cri‑
terio de actividad sustancial contemplado por las de bases y el traslado de beneficios fiscales.
normas internacionales en vigor, así como mejo‑ La OCDE explica:
rar la transparencia y la seguridad jurídica de los
actores que intervienen en las relaciones jurídico-
BEPS hace referencia a la erosión de la base im-
tributarias de carácter internacional y que como re‑
ponible y al traslado de beneficios propiciados por
comendación se plantea la necesidad de reformas
la existencia de lagunas o mecanismos no deseados
al marco jurídico en cada uno de los países miem‑
entre los distintos sistemas impositivos nacionales
bros de la OCDE.
de los que pueden servirse las empresas multina- 19

EL PROYECTO BEPS DE LA OCDE Y DEL G20 cionales (EMN), con el fin de hacer “desaparecer”
beneficios a efectos fiscales, o bien de trasladar be-
El movimiento del BEPS se dio en septiembre de
2013 por parte de los líderes del G20, quienes ava‑ neficios hacia ubicaciones donde existe escasa o
laron el ambicioso y extenso Plan de Acción BEPS, nula actividad real, si bien goza de una débil impo-
el cual consistió en un paquete de 13 informes, pu‑ sición, derivando en escasa o nula renta sobre socie-
blicados en 2015, en los que se incorporan estánda‑ dades. A tenor de la creciente movilidad del capital
res internacionales nuevos o reforzados, así como y de activos tales como la propiedad intelectual, así
medidas concretas para ayudar a los países a hacer como de los nuevos modelos de negocio del siglo
frente al fenómeno BEPS.1 XXI, BEPS se ha convertido en un serio problema.3

1
OCDE. Proyecto BEPS - Nota explicativa: Informes Finales 2015, Proyecto de la OCDE y del G-20 sobre la Erosión de la Base Im-
ponible y el Traslado de Beneficios. Éditions OCDE. Paris, p. 5. Consulta realizada el 27 de septiembre de 2019. Véase en: http://
dx.doi.org/10.1787/9789264263567-es
2
OCDE. Op. cit. Nota 1, p. 5
3
OCDE. 10 Preguntas sobre BEPS. Consulta realizada el 25 de septiembre de 2019. Véase en: https://www.oecd.org/ctp/10-pre‑
guntas-sobre-beps.pdf

Marzo 2020
CONTENIDO DE LA ACCIÓN 12 obligatoria; el Capítulo 3 “Estructuras de tributación
DEL PROYECTO BEPS internacional” se centra en las operaciones interna‑
La Acción 12 del Proyecto BEPS, titulada “Exigir cionales y examina el mejor modo de captar estas
a los contribuyentes que revelen sus mecanismos operaciones mediante un régimen de declaración
de planificación fiscal agresiva”, actualmente se obligatoria; en el Capítulo 4 “Intercambio de infor‑
ve reflejada, pero con variaciones, en la reforma mación” se analiza la reciprocidad de información en
del 9 de diciembre de 2019 al CFF de México, que el marco de las estructuras internacionales.4
fue parte de la iniciativa de ley propuesta por el
Ejecutivo Federal al Congreso de la Unión como LAS PLANIFICACIONES FISCALES AGRESIVAS
parte del Paquete Económico para 2020, pues SEGÚN LA ACCIÓN 12 DEL PLAN BEPS
se atienden las recomendaciones de esa Acción En las planificaciones fiscales agresivas es impor‑
y se materializan en la legislación mexicana, con tante distinguir los “rasgos” que son los instrumen‑
la incorporación Título Sexto “De la revelación de tos y medios para identificar las características de las
esquemas reportables”, abarcando los artículos 197 estructuras de planificación fiscal agresiva, éstos se
al 202, los cuales contienen normas de declara‑ dividen en dos categorías comunes: “rasgos genéri‑
ción obligatoria a cargo de los asesores fiscales y cos” y “rasgos específicos”.
contribuyentes. Los rasgos genéricos comprenden característi‑
De esa manera, se puede apreciar que tal incor‑ cas que son frecuentes en las planeaciones fiscales
poración contribuye a reforzar uno de los pilares promovidas, como el requisito de confidencialidad
básicos del contenido general de la Acción 12 de con‑ o el pago de una comisión muy elevada. Los rasgos
tar con información completa y relevante sobre estra‑ genéricos también pueden utilizarse para detectar
tegias de planificación fiscal que permita identificar mecanismos de planificación fiscal nuevos que pue‑
rápidamente las áreas de riesgo que coadyuve a una dan ser fácilmente replicados y vendidos a los con‑
utilización más eficiente de los medios humanos y tribuyentes.
materiales del Servicio de Administración Tributaria Por otro lado, los rasgos específicos se utilizan para
(SAT) así como una reacción temprana contra los per‑ centrarse en vulnerabilidades conocidas del sistema
juicios cometidos contra la hacienda pública. tributario y técnicas que se utilizan frecuentemen‑
te en mecanismos de elusión fiscal, como el uso de
CARACTERÍSTICAS DE LA ACCIÓN pérdidas.5
20 12 DEL PROYECTO BEPS En los rasgos genéricos habitualmente se utilizan
El informe de la Acción 12 consta de cuatro capí‑ dos aspectos genéricos para centrarse en los me‑
tulos: en el Capítulo 1 “Visión general de la declara‑ canismos promovidos, que son: (i) rasgos distinti‑
ción obligatoria” se expone un enfoque general de vos de “confidencialidad”, en los que el promotor
las principales particularidades de un régimen o asesor exige al cliente mantener la confidencia‑
de declaración obligatoria y se estudia su interacción lidad de la estructura proporcionada, y (ii) rasgos
con otras iniciativas de declaración y mecanismos de distintivos de “comisión muy elevada” o “comisión
cumplimiento; en el Capítulo 2 “Opciones para un contingente”, en los que el importe que paga el
modelo de norma de declaración obligatoria” se es‑ cliente por el asesoramiento puede atribuirse al
tablecen tanto el marco como las características de valor de las ventajas fiscales obtenidas a través de
un diseño modular para un régimen de declaración la estructura.5

4
OCDE. Exigir a los contribuyentes que revelen sus mecanismos de planificación fiscal agresiva, Acción 12 - Informe final 2015, Pro-
yecto de la OCDE y del G-20 sobre la Erosión de la Base Imponible y el Traslado de Beneficios. 2016, p. 9. Véase en: https://www.
oecd-ilibrary.org/docserver/9789264267367-es.pdf?expires=1582048937&id=id&accname=guest&checksum=2DB4DE83B4F
9A1040AD3ED79E4166303
5
OCDE. Op. cit. Nota 4, p. 41

Marzo 2020
LA REFORMA FISCAL 2020 EN MÉXICO
Y LA ACCIÓN 12 DEL PLAN BEPS
Como se mencionó México como miembro de la
OCDE y del G20, ha trabajado activamente en el
desarrollo e implementación de medidas resultan‑
tes del multicitado Plan de Acción BEPS, en el que
se desarrollaron 15 Acciones, las cuales buscan com‑
batir esquemas de evasión y elusión fiscal en donde
la Acción 12 establece la necesidad de revelar las
planificaciones fiscales agresivas.
Una de las estrategias de planificación fiscal agre‑
...la política de declaración de esque-
siva mayormente utilizada es mover o cambiar de
manera artificial los beneficios económicos obtenidos mas reportables no va dirigida solamente a
en un país a lugares de escasa o nula tributación, fe‑ las planeaciones fiscales que evitan el pago
nómeno que ha permitido que diversos contribuyen‑ del ISR, sino que da la pauta para que cual-
tes eludan casi por completo el pago del impuesto quier planeación tributaria que la autoridad
sobre la renta (ISR) en México.6 fiscal considere agresiva, pueda ser consi-
Sin embargo, la política de declaración de es‑ derada como ‘área de riesgo’...
quemas reportables no va dirigida solamente a las
planeaciones fiscales que evitan el pago del ISR,
sino que da la pauta para que cualquier planeación miembros de la OCDE y del G20, de los cuales Mé‑
tributaria que la autoridad fiscal considere agresi‑ xico es miembro.
va, pueda ser considerada como “área de riesgo”
y, como consecuencia, mediante reglas de carác‑ LA ACCIÓN 12 DEL PROYECTO
ter general las podrá considerar como esquemas BEPS EN OTROS PAÍSES
reportables. En la Figura 1 se pueden identificar algunos de
los países que han implementado normas de de‑
REVELACIÓN DE ESQUEMAS REPORTABLES claración obligatoria, mismos que fueron citados
EN EL CFF Y SUS IMPLICACIONES 21
como antecedentes en la iniciativa de la Reforma
El actual Título Sexto del CFF denominado “De Fiscal 2020 para la revelación de esquemas repor‑
la revelación de esquemas reportables” consta de tables, para establecer que ese tipo de normas son
un Capítulo Único que comprende los artículos 197 una estrategia exitosa para las administraciones
al 202. Los referidos preceptos como ya se mencio‑ tributarias que las implementan. Esto, con base
nó se fundamentan en las recomendaciones de la en los resultados y datos proporcionados por esas
Acción 12 del Proyecto BEPS, hechas por los países naciones.

6
Cámara de Diputados. LXIV Legislatura. Gaceta Parlamentaria número 63-51-D. Iniciativa del Ejecutivo Federal que reforma, adi-
ciona y deroga diversas disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta, de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, de la Ley del
Impuesto sobre Producción y Servicios y del Código Fiscal de la Federación. P. II. Consulta realizada el 1 de octubre de 2019. Véase
en: http://gaceta.diputados.gob.mx/PDF/64/2019/sep/20190908-D.pdf

Marzo 2020
Figura 1. Antecedentes citados por la iniciativa de reforma al CFF sobre esquemas reportables7

• Leyes anti estructura de elusión fiscal


• 2. De las 2 mil 366 estructuras de elusión declaradas hasta 2013, se ha impedido que se implementen
925
Reino Unido • El número de estructuras declaradas anualmente se ha ido reduciendo con los años. Se cree que por
DOTAS el factor DOTAS

• Desde 2009 se han declarado 629 mecanismos con arreglo al régimen sudafricano. La mayoría de
las declaraciones se realizaron durante 2009 y el número de mecanismos declarados anualmente ha
caído significativamente
• La mayoría de las declaraciones se realizaron durante 2009 y el número de mecanismos declarados
Sudáfrica anualmente ha caído significativamente

• Ha determinado el alcance de los problemas sobre refugios fiscales que entrañan donaciones benéficas
• Ha rechazado más de 5 mil 900 millones de CAD en solicitudes por donación y ha revisado la declaración
de más de 182 mil contribuyentes
• Ha revocado el carácter benéfico de 47 organizaciones
Canadá • Ha impuesto sanciones a terceros (ejemplo, promotores) por una suma aproximada de 137 millones
TAX SHELTER de CAD

DEFINICIÓN DE ESQUEMAS REPORTABLES


A continuación, se hará referencia a los preceptos que conforman el Título Sexto del CFF y algunas con‑
sideraciones relacionadas con lo que recomienda la Acción 12 del Plan BEPS y lo que el Ejecutivo Fede‑
ral interpretó de la misma, para después plasmarlo en el contenido del Título Sexto “De la revelación de
esquemas reportables”, que establece la obligación para los asesores fiscales y para los contribuyentes
22 de revelar sus mecanismos de planificación fiscal agresiva en la jurisdicción mexicana.
El artículo 199 del CFF define como esquemas reportables: “… cualquiera que genere o pueda generar,
directa o indirectamente, la obtención de un beneficio fiscal en México…”8
La definición de beneficio fiscal la encontramos en el artículo 5-A señalándose que:

…Se consideran beneficios fiscales cualquier reducción, eliminación o diferimiento temporal de una contribución.
Esto incluye los alcanzados a través de deducciones, exenciones, no sujeciones, no reconocimiento de una ganancia
o ingreso acumulable, ajustes o ausencia de ajustes de la base imponible de la contribución, el acreditamiento de
contribuciones, la recaracterización de un pago o actividad, un cambio de régimen fiscal, entre otros.
...

7
Elaboración propia con información consultada en la Cámara de Diputados LXIV Legislatura. Gaceta Parlamentaria, número
63-51-D, p. CXXV, CXXVI
8
Cámara de Diputados LXIV Legislatura. Código Fiscal de la Federación. Consultado el 18 de febrero de 2020. Véase en http://
www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/8_090120.pdf

Marzo 2020
Asimismo se entiende por asesor fiscal lo señala‑ o rasgos distintivos genéricos, que según el Reporte
do por el artículo 197 del CFF: de Final de 2015 de la Acción 12 son:

…cualquier persona física o moral que, en el cur- Una “estructura de amplia comercialización”
so ordinario de su actividad realice actividades de es un mecanismo que se pone a disposición de más
asesoría fiscal, y sea responsable o esté involucrada de una persona y que utiliza documentación norma-
en el diseño, comercialización, organización, imple- lizada que no está adaptada, en ninguna medida,
mentación o administración de la totalidad de un a las circunstancias del cliente.9
esquema reportable o quien pone a disposición la
totalidad de un esquema reportable para su imple-
mentación por parte de un tercero…8 Por otro lado, los “esquemas reportables perso‑
nalizados” se refieren a lo que en la Acción 12 del
Plan BEPS se maneja como: “rasgos específicos” los
ESQUEMAS REPORTABLES cuales:
GENERALIZADOS Y PERSONALIZADOS
Por otro lado, el artículo 199, tercer párrafo del CFF, …se utilizan para centrarse en vulnerabilidades
dispone que: conocidas del sistema tributario y técnicas que se
utilizan frecuentemente en mecanismos de elusión
... fiscal, como el uso de pérdidas.10
Se entiende por esquemas reportables generali-
zados, aquellos que buscan comercializarse de ma-
nera masiva a todo tipo de contribuyentes o a un Como se puede observar, en el artículo 199 del CFF
grupo específico de ellos, y aunque requieran mí- se incorporan las recomendaciones de la Acción 12
nima o nula adaptación para adecuarse a las cir- del Plan BEPS de forma general, es decir, no sola‑
cunstancias específicas del contribuyente, la forma mente para identificar estructuras fiscales agresivas
de obtener el beneficio fiscal sea la misma...8 de carácter internacional implementadas en la juris‑
dicción mexicana, sino que las va a utilizar para de‑
tectar planificaciones fiscales internas a todo tipo de
...Se entiende por esquemas reportables perso-
contribuyentes y a todo tipo de actividades.
nalizados, aquellos que se diseñan, comercializan,
organizan, implementan o administran para adap- Respecto a lo anterior, la iniciativa de reformas fis‑ 23
tarse a las circunstancias particulares de un contri- cales para 2020 señala:
buyente específico. 8
... …se propone que los esquemas reportables se cla-
sifiquen en generalizados (buscan comercializarse
Cabe destacar que en la referida reforma de ley se de manera masiva a todo tipo de contribuyentes o
crean sus propios conceptos para referirse a los que a un grupo específico), y personalizados (se adap-
maneja la Acción 12 del Plan BEPS, como en el caso tan a las circunstancias particulares de un contribu-
de los “esquemas reportables generalizados” que yente específico), similar al régimen implementado
se refieren a los “productos fiscales normalizados” por Irlanda.11

9
OCDE. Op. cit. Nota 4, p. 43
10
OCDE. Op. cit. Nota 4, p. 41
11
Cámara de Diputados LXIV Legislatura. Op. cit. Nota 6, p. CXXVII

Marzo 2020
La Acción 12 del Plan BEPS describe que en Irlan‑ las estructuras que permitan identificar al contri‑
da se abarcan los mecanismos cuya planificación fis‑ buyente que ha utilizado una estructura concreta,
cal es lo suficientemente innovadora como para que o (ii)  en lugar (o además) de utilizar un número de
un promotor pueda percibir una alta comisión por identificación, imponiendo al promotor la obligación
ella. Sin embargo, en Irlanda normalmente limitan de facilitar una lista de los clientes que han utilizado
la aplicación de esos rasgos en función de un um‑ las estructuras declaradas.14
bral que excluye a las estructuras diseñadas con el Es decir, que los asesores o promotores de estruc‑
fin principal de generar beneficios fiscales naciona‑ turas o planeaciones fiscales y sus usuarios (contribu‑
les.12 Es decir, que las declaraciones obligatorias no yentes) tienen la obligación de hacer uso de números
son tan duras con las planificaciones fiscales que de referencia para las estructuras, y por otro lado, la
buscan ejercer un beneficio fiscal de carácter nacio‑ obligación por parte de los asesores o promotores de
nal por el umbral establecido. facilitar una lista de los clientes que han utilizado las
estructuras declaradas, cuestión que se atiende por
VARIACIONES ENTRE LOS ESQUEMAS parte del Ejecutivo en México en la Reforma Fiscal
REPORTABLES EN EL CFF Y LA en comento. Situación que se ve materializada en el
ACCIÓN 12 DEL PLAN BEPS artículo 201, cuarto párrafo del CFF, en la cual se‑
Tanto en la iniciativa como en la reforma aprobada ñala lo siguiente:
al CFF, el artículo 197 primer párrafo ordena que los
asesores fiscales están obligados a revelar al SAT
...
los esquemas reportables generalizados y persona‑
lizados a que se refiere el artículo 199. Sin embar‑ El Servicio de Administración Tributaria otorga-
go, la obligación para que los asesores fiscales se rá al asesor fiscal o contribuyente obligado a reve-
registraran con tal calidad no fue aprobada, en la lar, un número de identificación por cada uno de los
cual incluso se establecía una sanción (artículo 82-A, esquemas reportables revelados. El Servicio de Ad-
fracción X del CFF de la iniciativa) situación que no ministración Tributaria emitirá una copia de la de-
fue aprobada.13 claración informativa a través de la cual se reveló el
esquema reportable, un acuse de recibo de dicha
En relación con lo anterior, cabe señalar que lo declaración, así como un certificado donde se asigne
aprobado en el CFF es acorde con la Acción 12 del el número de identificación del esquema.8
Plan BEPS que en sus recomendaciones no establece
que los asesores o promotores se tengan que registrar ...
24 como tal ante la autoridad fiscal, sino que únicamente
recomienda en cuanto a las obligaciones que deben En México, por ejemplo, habría que hacer un aná‑
imponerse a los promotores o usuarios. lisis sobre las violaciones que pudieran efectuarse al
La identificación de los usuarios de una estructu‑ implementar las nuevas normas de declaración obli‑
ra forma parte esencial de un régimen de declara‑ gatoria para los asesores de esquemas reportables,
ción obligatoria y los regímenes actuales proceden como bien podrían darse en el caso del derecho a la
a esa identificación de las dos formas siguientes: protección de datos personales, cuestión que se ve
(i)  mediante el uso de números de referencia para en el siguiente tema.

12
OCDE. Op. cit. Nota 4, p.74
13
Cámara de Diputados LXIV Legislatura. Op. cit. Nota 6, p. 124
14
OCDE. Op. cit. Nota 4, p. 56

Marzo 2020
LA REVELACIÓN DE ESQUEMAS dispone que todo tratamiento de datos personales
REPORTABLES Y EL DERECHO A LA estará sujeto al consentimiento de su titular, salvo
PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES las excepciones previstas por esa ley.16
La Constitución Política de los Estados Unidos Cabe destacar que dentro del Título Sexto deno‑
Mexicanos (CPEUM) en su artículo 16, primero y se‑ minado “De la revelación de esquemas reportables”,
gundo párrafos,15 establece que: no se hace referencia a la obligación que tienen los
asesores fiscales de solicitar el consentimiento de sus
clientes antes de revelar su información a la autori‑
Artículo 16.
dad, circunstancia que generaría una contradicción
Nadie puede ser molestado en su persona, fami- entre el CFF y la LFPDPPP.
lia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de
mandamiento escrito de la autoridad competente, EL SECRETO PROFESIONAL EN LOS
que funde y motive la causa legal del procedimiento. ESQUEMAS REPORTABLES EN MÉXICO
... Y EN LA ACCIÓN 12 DEL PLAN BEPS
La Confederación Patronal de la República Mexi‑
Además, reconoce que: cana (Coparmex), mediante un comunicado del 23
de septiembre de 2019, asegura que con la imple‑
mentación de la revelación de esquemas reportables
... propuesta en la reforma al CFF:
Toda persona tiene derecho a la protección de sus
datos personales, al acceso, rectificación y cancela-
…se viola el principio del secreto profesional y del
ción de estos, así como a manifestar su oposición,
derecho a la intimidad, que protege civil y penal-
en los términos que fije la ley, la cual establecerá los
mente a médicos, abogados y asesores –en este
supuestos de excepción a los principios que rijan
caso asesores fiscales– quienes acceden a datos e
el tratamiento de datos, por razones de seguridad
información del orden privado y que deben man-
nacional, disposiciones de orden público, seguri-
tener en secrecía para proteger las actividades de
dad y salud públicas o para proteger los derechos
sus clientes.17
de terceros.
...
Efectivamente, el Código Penal Federal (CPF) –ar‑
25
tículos 210, 211, 211 Bis–, el Código Nacional de Pro‑
Por su parte, la Ley Federal de Protección de cedimientos Penales (CNPP) –numerales 362 y 244–,
Datos Personales en Posesión de los Particulares y el Código Civil Federal (CCF) –dispositivo 2590–,
(LFPDPPP) vigente, establece que los responsa‑ así como otras legislaciones locales en materia penal
bles en el tratamiento de datos personales deberán y civil, regulan diversas circunstancias relacionadas
observar los principios de licitud, consentimiento, in‑ con el secreto profesional y las sanciones aplicables
formación, calidad, finalidad, lealtad, proporcionali‑ a los profesionistas que divulguen información o da‑
dad y responsabilidad, previstos en esa ley. Además, tos privados de sus clientes.18

15
Cámara de Diputados del Congreso de la Unión. Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Artículo 16. Consulta
realizada el 2 de octubre de 2019. Véase en: http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/ref/cpeum.htm
16
Cámara de Diputados del Congreso de la Unión. Ley Federal de Protección de Datos Personales en Posesión de los Particulares.
Artículos 6 y 8. Consulta realizada el 2 de octubre de 2019. Véase en: http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/ref/lfpdppp.htm
17
Coparmex. Revelación forzosa de esquemas reportables: La nueva inquisición fiscal. Señal Coparmex. 23 de septiembre de 2019.
Véase en: https://coparmex.org.mx/revelacion-forzosa-de-esquemas-reportables-la-nueva-inquisicion-fiscal/
18
Cruz Barney, Óscar. El secreto profesional del abogado en México. Universidad Nacional Autónoma de México (UNAM) e Insti‑
tuto de Investigaciones Jurídicas (IIJ). México. 2018. pp. 100-120. Consulta realizada el 1 de octubre de 2019. Véase en: https://
archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/10/4739/6.pdf

Marzo 2020
Sin embargo, hay razones para considerar que los La anterior recomendación se puede ver materia‑
esquemas reportables no son violatorios del secreto lizada de la siguiente forma: Primeramente el suje‑
profesional dado que tratándose de información que to obligado a revelar siempre será el que ostente el
es requerida por una autoridad es de carácter público carácter de asesor fiscal tal y como lo señala el nu‑
y el secreto profesional aplica entre las partes cuan‑ meral 199 del CFF, sin embargo el artículo 198 es‑
do son particulares además que en el Título Sexto, tablece los supuestos en los que los contribuyentes
artículo 197, séptimo párrafo del CFF, señala que no serán obligados a revelar los esquemas reportables;
constituirá una violación a la obligación de guardar en una interpretación de ambos preceptos se pue‑
un secreto conocido al amparo de alguna profesión. de afirmar que solo en casos excepcionales serán
los contribuyentes los obligados a revelar o cuando
De igual manera, es importante prestar atención
el asesor fiscal pacte con el contribuyente que será
a las normas de carácter general que el SAT tenga a
éste quien lo revele y en los casos que el asesor fis‑
bien expedir en materia de esquemas reportables,
cal tenga un impedimento legal; es así que el sujeto
pues tal y como Michel Higuera19 advierte, existen
obligado a revelar por regla general será el asesor
diferentes instrumentos legales de carácter inter‑
fiscal y solo por excepción el contribuyente.
nacional de los cuales México es parte, en materia
de protección al Derecho Humano a la privacidad,
CÓMPUTO DEL PLAZO PARA
como son los siguientes: (i) el Pacto Internacio‑ CUMPLIR CON LA OBLIGACIÓN DE
nal de Derechos Civiles y Políticos; (ii) Conven‑ LOS ESQUEMAS REPORTABLES
ción Americana sobre Derechos Humanos (CADH);
(iii) Declaración Universal de Derechos Humanos, Es un hecho que los esquemas reportables ten‑
y (iv) la Declaración Americana de los Derechos y drán que declararse obligatoriamente a partir del 1
Deberes del Hombre. de enero de 2021, tal como lo establece el artícu‑
lo  octavo transitorio, en su fracción II del CFF, con la
SUJETOS OBLIGADOS A REVELAR salvedad de que la obligación de revelar esquemas
DE CONFORMIDAD A LA ACCIÓN 12 sea aplicable a aquellos que surjan a partir del año
DEL PROYECTO BEPS Y EL CFF 2020, o con anterioridad, cuando sus efectos fiscales
se reflejen a partir de ese año.21 De igual manera, se
La Acción 12 del Plan BEPS también recomienda: establece en esta Disposición Transitoria (DT) que
será obligación de revelar por parte del contribu‑
Los países que adopten normas de declaración yente cuando se trate de esquemas implementados
26 obligatoria tendrán que decidir si introducen o no con anterioridad al año 2020 cuando tengan efec‑
una doble obligación de declaración aplicable al tos fiscales a partir del año 2020.
promotor y al contribuyente o si introducen una obli-
gación de declaración que recaiga principalmente OBLIGACIÓN DE REVELAR EN CASO
en el promotor. No obstante, cuando la obligación DE VARIOS ASESORES FISCALES
principal de declarar recaiga en el promotor se re- De igual manera, se acordó que las cargas de cum‑
comienda que dicha obligación pase al contribu- plimiento a cargo de los asesores, cuando existan
yente cuando: 1) el promotor sea no residente; 2) no varios encargados de un esquema, bastará que uno
haya promotor; 3) el promotor se acoja al secreto de ellos realice la declaración para que los demás
profesional.20 queden liberados de ésta. Se acepta también que se

19
Michel Higuera, Ambrosio. Secreto bancario y defraudación fiscal. Porrúa. México. 2016, p. 9
20
OCDE. Op. cit. Nota 4, p. 38
21
Cámara de Diputados. LXIV Legislatura. Decreto por el que se reforma, adiciona y deroga diversas disposiciones de la Ley del
Impuesto sobre la Renta, de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, de la Ley del Impuesto Especial sobre Producción y Servicios
y del Código Fiscal de la Federación. Consulta realizada el 18 de febrero de 2020. Véase en: http://gaceta.diputados.gob.mx/
PDF/64/2019/sep/20190908-D.pdf

Marzo 2020
asignará un número de identificación a los esquemas CONCLUSIONES
reportables declarados para su identificación y sean El “Proyecto de la OCDE y del G‑20 sobre la Ero‑
susceptibles de ser contemplados en las declaracio‑ sión de la Base Imponible y el Traslado de Beneficios”
nes que hagan los contribuyentes.8 y su Acción 12 referente a exigir a los contribuyentes
que revelen sus mecanismos de planificación fiscal
EL COMITÉ ESPECIALIZADO Y LA VALORACIÓN
agresiva, da la pauta para poder diseñar normas de
DE LOS ESQUEMAS REPORTABLES
declaración obligatoria orientadas a los asesores fis‑
El comité especializado que propuso el Ejecutivo cales para que declaren sobre las estructuras o pla‑
Federal conformado por integrantes de la Secretaría neaciones fiscales que proporcionan a sus clientes.
de Hacienda y Crédito Público (SHCP) y el SAT para
efectos de que emitiera consideraciones respecto de Sin embargo, la Acción 12 del Plan BEPS también
los esquemas reportables declarados por los aseso‑ reconoce que, para implementar esas normas de de‑
res y contribuyentes,22 no fue aceptado por la Comi‑ claración obligatoria por parte de los asesores, es
sión de Hacienda y Crédito Público, al considerar que necesario que la autoridad genere los espacios de
el establecimiento de ese comité supondría un trato flexibilidad, para que se hagan las modificaciones
inequitativo entre los contribuyentes que implemen‑ legislativas a las normas de cada país, e identifique
tan esquemas no considerados reportables y los que las que se contraponen a las recomendaciones de la
declaren esquemas reportables, pues los primeros Acción 12 del Plan BEPS.
no tendrían la oportunidad de impugnar la respues‑ Con la reforma del 9 de diciembre de 2019 se deci‑
ta o consulta de la autoridad fiscal; mientras que los dió hacer responsables principalmente a los ase­sores
asesores y contribuyentes sí estarían en posibilidad fiscales de efectuar las declaraciones obligatorias
de impugnar o aclarar la opinión de la autoridad fis‑ relacionadas con las planeaciones fiscales que se
cal; el obtener una resolución por parte de un comité consideren agresivas por la autoridad fiscal, salvo
respecto a la aceptación o no aceptación de un es‑
los supuestos establecidos en el artículo 198 del CFF.
quema reportable finalmente no fue aprobado en
este sentido la autoridad fiscal se reserva la infor‑ Las obligaciones y cargas administrativas para ase‑
mación suministrada en los esquemas reportables. sores y contribuyentes establecidas en la reforma al
CFF, en materia de esquemas reportables, se carac‑
LA CADUCIDAD Y LOS ESQUEMAS teriza por ser muy dura en comparación con los pa‑
REPORTABLES rámetros que establece la Acción 12 del Plan BEPS,
Finalmente, no se aceptó la propuesta del Ejecuti‑ pues como se dijo, los esquemas reportables con‑ 27
vo Federal en cuanto a establecer que se interrumpe templan cualquier tipo de planificación fiscal, ya sea
el plazo de caducidad de las facultades de compro‑ de carácter internacional, que son a las que van enfo‑
bación de las autoridades fiscales respecto a cual‑ cadas las recomendaciones de la Acción 12 del Plan
quier esquema reportable no revelado, o revelado de BEPS, o a la de carácter local o nacional. Cuestión
manera incompleta o con errores, hasta en tanto la que puede traer aparejados otros problemas, como
autoridad fiscal no tenga conocimiento del esquema la disuasión a la inversión privada internacional y na‑
de que trate con ello se otorga mayor certidumbre cional, que se pudiera generar por la dureza de las
para el contribuyente.23 normas de esquemas reportables.

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Cámara de Diputados. LXIV Legislatura. Gaceta Parlamentaria número 63-51-D. Iniciativa del Ejecutivo Federal que reforma, adi-
ciona y deroga diversas disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta, de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, de la Ley del
Impuesto sobre Producción y Servicios y del Código Fiscal de la Federación. P. CXXVIII. Consulta realizada el 18 de febrero de 2020.
Véase en: http://gaceta.diputados.gob.mx/PDF/64/2019/sep/20190908-D.pdf
23
Cámara de Diputados. LXIV Legislatura. Gaceta Parlamentaria número 63-51-D. Iniciativa del Ejecutivo Federal que reforma, adi-
ciona y deroga diversas disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta, de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, de la Ley del
Impuesto sobre Producción y Servicios y del Código Fiscal de la Federación. P. CXXIX. Consulta realizada el 18 de febrero de 2020.
Véase en: http://gaceta.diputados.gob.mx/PDF/64/2019/sep/20190908-D.pdf

Marzo 2020
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Marzo 2020

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