Normas antielusión tributaria

internacional:

Plan BEPS
MARÍA BERNARDA CARPIO FRIXONE
21 DE JUNIO DE 2021
 ¿Qué vamos a abordar en la clase de hoy?

• ANTECEDENTES Y CONTEXTO DEL PLAN BEPS

• ¿QUÉ ES EL PLAN BEPS? à OBJETIVOS

• LOS EJES DEL PLAN BEPS

 PRINCIPIO DE FUENTE PRINCIPIO DE RESIDENCIA

POTENCIALES ESCENARIOS DE

Antecedentes DOBLE IMPOSICIÓN

del plan BEPS

Internacionalización de la
economía y la necesidad de
evitar la doble imposición

CONVENIOS PARA EVITAR

LA DOBLE IMPOSICIÓN (CDIs)

 CONVENIOS PARA EVITAR

LA DOBLE IMPOSICIÓN (CDIs)

Antecedentes
del plan BEPS

El “mercado tributario”

Cada jurisdicción, en uso de sus

facultades soberanas, diseña y
ofrece un régimen tributario
específico, con sus propios
incentivos, exoneraciones,
deducciones, etc.
+ sus propias figuras societarias,
laborales, financieras, etc.
¿Sustancia en la operación?

DOBLE NO
¿Cuál es la razón de ser de la
elección?
IMPOSICIÓN
 2013
Objetivo: grantizar que los beneficios sean gravados allá donde se realicen las actividades económicas

BEPS
Base Erosion and Profit Shifting

Uso artificioso de las normas (“mercado Uso artificioso de las normas (“mercado tributario”)
tributario”) para erosionar la base imponible para trasladar los beneficios o utilidades hacia
à Hacer desaparecer los beneficios o jurisdicciones de baja o nula tributación donde la
utilidades actividad económica es escasa o inexistente

Desconfianza en el sistema fiscal + pérdida recaudatoria

• 2013:
• 4-10% de la recaudación global por impuestos sobre sociedades, es decir, entre 100 y 240 mil millones
• Diferencia entre 4 y 8,5 puntos porcentuales en el gravamen efectivos soportados por las grandes empresas
multinacionales yempresas de similares características que, por el contrario, operan únicamente a nivel nacional.

¿Qué es el plan BEPS?

 Como resultado de varias mesas de trabajo y de la participación de
diversos actores (ONGs, academia, industrias, países, organizaciones
tributarias regionales, etc.) y la realización de los respectivos informes
provisionales surge el PLAN DE ACCIÓN BEPS

15 ACCIONES
3 PILARES
3
1 2
Mejorar la transparencia
Dotar de coherencia a Reforzar las exigencias de sustancia en los y la seguridad jurídica
aquellas normas internas actuales estándares internacionales para aquellos negocios
que abordan actividades que no adoptan una
transfronterizas postura agresiva.

¿Qué es el plan BEPS?

ACCIÓN 1
Abordar los retos de la economía digital para la imposición
¿QUÉ BUSCA CORREGIR?
La deslocalización de la actividad
económica afecta el ámbito
espacial de la norma tributaria
Los países deben garantizar que
se graven en el territorio las
rentas que se obtengan, con
independencia de su presencia
física.
Otros desafíos: recaudación del
IVA**
¿CÓMO LO BUSCA CORREGIR?
Normas antifragmentación
Fortalecer el enfoque del carácter
auxiliar o preparatorio (EP)
Alternativas:
(i) introducir la presencia económica
significativa como nuevo criterio de
sujeción
(ii) Someter ciertas transacciones
digitales a una retención en la
fuente
(iii) Un impuesto progresivo.
¿DÓNDE ESTÁ ECUADOR?
** IVA: 2019 à fortalecimiento
de los esquemas de retención del
impuesto
La definición de EP no cobija el
concepto de “EP digital”
Retenciones en pagos al exterior,
pero con las limitaciones propias
del esquema**
ACCIÓN 2
Neutralizar los efectos de los mecanismos híbridos
¿QUÉ BUSCA CORREGIR? ¿CÓMO LO BUSCA CORREGIR? ¿DÓNDE ESTÁ ECUADOR?
La variedad de “mercados
tributarios” trae consigo la Denegar la deducibilidad de gastos Puede ser cuestionable:
que no representan para el receptor algunos países obtan por
existencia de figuras híbridas,
un IG una política fiscal
que tiene tratamientos dispares
entre jurisdicciones. (jutificable) de atracción
de inversión.

Del uso de estas figuras se

pueden generar: Inclusión de normas que permitan Inclusión de reglas de desempate en
- Riesgos de doble no definir la residencia (reglas de los CDIs
imposición desempate). Negación de los
- Riesgos de doble residencia o beneficios del convenio en ausencia
de no residencia de Acuerdo.
 ACCIÓN 3
Refuerzo de la normativa sobre CFC (Compañía Foránea Controlada)

¿QUÉ BUSCA CORREGIR? ¿CÓMO LO BUSCA CORREGIR? ¿DÓNDE ESTÁ ECUADOR?

La existencia de CFC* conlleva un Inclusión de regímenes CFC que La implementación de las
alto riesgo de que sus accionistas contengan: medidas vinculadas a esta
erosionen la BI y/o trasladen sus acción requieren en Ecuador de
beneficios hacia la CFC. - Definición del grado de una reforma legal
participación
El régimen CFC permite imputar en el país - Limitación de su uso solo en casos
de residencia de los accionistas las rentas de baja imposición
pasivas de la compañía forránea. - Definición de las rentas a las que
*Para que se configure una CFC debe aplica (pasivas)
haber: - Definición del ejercicio fiscal al cual
(i) un grado de control suficiente por
parte del accionista residente;
se atribuyen
(ii) Una baja imposición en el país de - Normas que permitan evitar la
residencia de la CFC. doble imposición
 ACCIÓN 4
Limitar la erosión de la base imponible por vía de deducciones en el interés y otros pagos financieros

¿QUÉ BUSCA CORREGIR?

Linea Jurisprudencial
¿CÓMO de la
LOCorte
BUSCANacional ¿DÓNDE ESTÁ ECUADOR?
sobre Subcapitalización
CORREGIR?
Evitar casos de subcapitalización
”las realidades del préstamo realizado a suIncluir
subsidiaria no acorresponden
límites Desdenormales
a las condiciones
la deducibilidad 2008 (LREQ) hasta
entre 2019:
una institución
Límite para sociedades: el 300% con
de carácter financiero y su cliente, creando de en consecuencia,
pagos financieros una simulación relativa, pues resulta claro que, aunque
respecto del patrimonio.
Subcapitalización: operación en la que se
existe un acto jurídico auténtico la verdadera intención es obtener un beneficio, enLímite
simula la figura de un préstamo/crédito
contra de la recaudación tributaria
para personas naturales: 60% con
y si partes
entre bien, el fundamento
relacionadas, teórico de la sentencia para aceptar la validez de la deducción
con intereses son aapreciaciones
respecto doctrinarias
sus activos totales.
sobre el
mayores tema,
a los quetienen igualenpeso
se fijarían una otras opiniones que, sin duda y dilación concluyen que la simulación en los convenios
operación normal de financiamiento, con
con el propósito de disminuir el pago de impuestos, debe ser combatido. Es convicción Desdede2020:
esta Sala Especializada de lo
la finalidad de simular un aporte de
Tributario de la Corte Nacional de Justicia, en este y en otros casos similares que es elemento
capital sustancial
Límite para de la con
IFIS: el 300% tributación,
respecto
la capacidad contributiva, por la cual se ha de gravar la capacidad de pago, en la que deldebe primar la sustancia sobre la
patrimonio.
Elloforma,
conllevaenunaconsecuencia
doble afectación:se admite el recurso de casación en contra de la sentencia de mayoría dictada por la Primera
Sala del Tribunal Distrital No. 1 de Quito al considerar que, en este caso, existe
1. Evita gravar los “intereses” enviados
una para
Límite ‘provisión de fondosyopersonas
otras sociedades
al exterior (beneficios) subcapitalización’ entre partes relacionadas...” naturales: 20% de la utilidad, antes de
antes participación laboral, más
2. PermiteDisponible
a la sociedad erosionar su BI intereses, depreciaciones y
en: https://www.sri.gob.ec/practicas-de-planificacion-fiscal-agresiva#subcapitalizaci%C3%B3n
con un valor mayor de “intereses” amortizaciones correspondientes al
respectivo ejercicio fiscal (EBITDA)
 ACCIÓN 5
Combatir las prácticas fiscales perniciosas, teniendo en cuenta la transparencia y la sustancia

¿QUÉ BUSCA CORREGIR? ¿CÓMO LO BUSCA CORREGIR? ¿DÓNDE ESTÁ ECUADOR?

Dentro del “mercado tributario”, Art. 17 CT: cláusula general de

existen jurisdicciones que obtan por esencia sobre la forma.
Inclusión de cláusulas anti-abuso
implementar regímenes preferentes
que pueden llegar a ser perniciosos Tratamiento diferenciado a
para la fiscalidad internacional, pues regímenes fiscales preferentes
abren paso a esquemas BEPS.
 ACCIÓN 11
Evaluación y seguimiento de BEPS

¿QUÉ BUSCA? ¿CÓMO LO BUSCA?

No tiene el propósito de corregir algún elemento del Evaluación y seguimiento.

esquema de FI
Tiene como objetivo identificar indicadores (medición)
para detectar la existencia de actividades relacionadas
con BEPS
El informe de la Acción 11 destaca los siguientes
indicadores:
1. márgenes de beneficios entre las filiales de EMN
ubicadas en países de baja imposición y sus
matrices: 2 veces superior.
2. Nivel de concentración de inversión extranjera
3. Aumento de activos intangibles (efecto del
traslado de beneficios)
4. Elevados coeficientes de gastos por intereses
 ACCIÓN 13
Reexaminar la documentación sobre precios de transferencia

¿QUÉ BUSCA? ¿CÓMO LO BUSCA?

Contempla la creación de 3 documentos de reporte:

1. Master File. perspectiva general de la actividad

económica del grupo al cual la jurisdicción
requiere la presentación de la información
Dotar a los países de herramientas (documentos) para
(estructura organizacional, actividades, líneas de
una mejor interacción y reporte
negocio, etc.).

2. Country by Country report (intercambio

automático): provee información de cada una de
las subsidiarias del grupo (jurisdicción, ingresos,
utilidad, capital, activos, etc.)

3. Local File: información de las subsidiarias del

grupo a nivel local.
 ACCIÓN 12
Exigir a los contribuyentes que revelen sus mecanismos de planificación fiscal agresiva

¿CÓMO LO BUSCA ¿DÓNDE ESTÁ ECUADOR?

¿QUÉ BUSCA CORREGIR?
Planificación fiscal agresiva
CORREGIR?
Art. 101 LRLTI: excepción a la reserva:
Crear esquemas que obliguen a los “la información que contribuya a identificar
prácticas de planificación fiscal agresiva, no
contribuyente, asesores, estarán sujetas a la reserva” y “tampoco tendrá el
promotores a declarar el uso de carácter de reservado la información relacionada
esquemas de planificación fiscal con los asesores, promotores, diseñadores y
potencialmente agresivas o consultores de estas prácticas”

abusivas Art. 102 LRLTI: obligatoriedad de que los

Cruce de información
Imponer sanciones
promotores, asesores, consultores y estudios
jurídicos, de informar bajo juramento a la
Administración Tributaria, un reporte sobre la
creación, uso y propiedad de sociedades ubicadas
en paraísos fiscales o jurisdicciones de menor
imposición de beneficiarios efectivos ecuatorianos.

Cooperación internacional APS: deber de revelar el encadenamiento

societario hasta el último nivel
¿Publicidad de la composición societaria?
 ACCIÓN 14
Hacer más efectivos los mecanismos de resolución de controversias

¿QUÉ BUSCA CORREGIR? ¿CÓMO LO BUSCA CORREGIR? ¿DÓNDE ESTÁ ECUADOR?

No se aplica esta alternativa
Facilitar la resolución de Inclusión de la vía arbitral en el
controversias, proponiendo la artículo de procedimiento amistoso,
¿Arbitrabilidad en materia
implementación de vías arbitrales que permite al contribuyente tributaria?
solicitar la remisión a arbitraje de las
cuestiones no resueltas que hayan ¿Limitación constitucional?
impedido a las autoridades
competentes allcanzar un acuerdo “Art. 422. no se podrá celebrar tratados o
instrumentos internacionales en los que el
Estado ecuatoriano ceda jurisdicción
soberana a instancias de arbitraje
internacional, en controversias
contractuales o de índole comercial, entre el
Estado y personas naturales o jurídicas
privadas”.
 ACCIÓN 15
Desarrollar un instrumento multilateral que modifique los convenios fiscales bilaterales
¿QUÉ BUSCA?
Evitar la renegociación individual
de los convenios bilaterales
Facilitar la implementación de
los estándares del Plan de
Acción BEPS (estándar mínimo)
¿CÓMO LO BUSCA CORREGIR?
MLI: Multilateral Convention to
Implement Tax Treaty Related
Measures to Prevent BEPS
(2018)
¿DÓNDE ESTÁ ECUADOR?
Ecuador no es parte, sin
perjuicio de la posibilidad de
ejecutar re/negociaciones
directas.
 ¿Qué vamos a abordar en la próxima clase?
• REFORZAR LAS EXIGENCIAS DE SUSTANCIA EN LOS
ACTUALES ESTÁNDARES INTERNACIONALES
(ACCIONES 6, 7 Y 8-10)

• CLAÚSULAS ANTIABUSO:
• Objetivos
• Elementos
• Tipos
• Modelos
Normas antielusión tributaria
internacional:

Plan BEPS
MARÍA BERNARDA CARPIO FRIXONE
22 DE JUNIO DE 2021
 ¿Qué vamos a abordar en la clase de hoy?
• REFORZAR LAS EXIGENCIAS DE SUSTANCIA EN LOS
ACTUALES ESTÁNDARES INTERNACIONALES
(ACCIONES 6, 7 Y 8-10)

• CLAÚSULAS ANTIABUSO:
• Objetivos
• Elementos
• Tipos
• Modelos
 ACCIÓN 6
Impedir la utilización abusiva de convenios fiscales
¿QUÉ BUSCA CORREGIR?
Uso abusivo de los convenios
fiscales y en particular el treaty
shopping
Situaciones en las que los
operadores económicas
reclaman indebidamente las
ventajas derivadas de la
aplicación de un CDI en
circunstancias en las que éstas no
resultan aplicables
¿CÓMO LO BUSCA CORREGIR? ¿DÓNDE ESTÁ ECUADOR?
Inclusión en los CDIs de una declaración Como parte de sus políticas de
explícita en virtud de la que los Estados negociación de Convenios para
firmantes de un convenio se comprometen a Evitar la Doble Imposición, el
evitar situaciones que entrañan el riesgo de Ecuador, incluye en sus acuerdos
doble no imposición negociados normas antielusivas,
para prevenir el uso abusivo de este
tipo de convenios
Inclusión en los CDIs de una cláusula
antiabuso específica: limitación de
beneficios (LOB)
Inclusión en los CDIs de una cláusula
antiabuso genérica: test del propósito
princial (PPT)
 OBJETIVO: DESCONOCER LA APLICACIÓN DE “VENTAJAS TRIBUTARIAS”
(BENEFICIOS) ANTE CASOS EN LOS QUE SE IDENTIFICA UNA APLICACIÓN
ABUSIVA* POR PARTE DEL SUJETO PASIVO

*Contraria a los fines

TIPOS ELEMENTOS

Claúsulas - Limita el reconocimiento de

Antiabuso
beneficios solo a aquellos que
justifican un vínculo suficiente
ESPECÍFICA: LOB
(fáctico o económico)
- Tiene un detalle de los casos en los
que se configura este vínculo

Desconoce la aplicación del beneficio

cuando el único (o principal)
GENERAL: PPT
propósito de la operación fue la
obtención de una ventaja tributaria
 PROYECTO DE LEY - 2019 MODELO CT DEL CIAT

Proyecto de Ley Orgánica para la Transparencia Fiscal, Optimización del Gasto Tributario,
Fomento a la Creación de Empleo, Afianzamiento de los Sistemas Monetario y Financiero, y
Manejo Responsable de las Finanzas Públicas
 CÓDIGO TRIBUTARIO

Sentencia No. 47-15-IN/21: La CC declara la

constitucionalidad del Art. 17 CT:
“Declarar que el artículo 17 del Código Tributario
no tiene los vicios de inconstitucionalidad por el
fondo alegados por los accionantes; siempre que
https://www.yumpu.com/es/document/
la aplicación del mismo obedezca los parámetros read/65700443/lawyersec-magazine-ii-
de motivación señalados en esta sentencia" edicion
“Jurisprudencia de la actual conformación
de la Corte Constitucional en materia
http://esacc.corteconstitucional.gob.ec/storage/api/v1/10_DWL_FL/e2N tributaria: un balance de sus primeros dos
hcnBldGE6J3RyYW1pdGUnLCB1dWlkOicwZGZmM2QyMS02ZWUzLTQxY2 años”
EtOWFiZS02MDZiY2QwYTRkNmYucGRmJ30= María Gracia Naranjo Ponce

CASO ECUATORIANO
 ACCIÓN 7
Impedir la elusión artificiosa del estatuto de establecimiento permanente (EP)
¿QUÉ BUSCA CORREGIR?
El uso abusivo/ficticio de los
umbrales normativos para
generar o evitar la
configuración de un EP
EP es una figura vital en FI
Sin CDI à permite al Estado
fuente someter a imposición las
rentas de un no residente
Con CDI à permite al Estado
fuente aumentar su potestad
tributaria
¿CÓMO LO BUSCA CORREGIR?
Uso de la figura del comisionista Analizar el rol del “comisionista” a
para encubrir lo que, por su fin de evaluar si se configura un
esencia, sería un EP
nexo suficiente
Abuso de la lista negativa, con Evaluación integral de la
miras a simular una falta de EP operación: solo excluir lo
en un determinado Estado: preparatorio/auxiliar
exclusión de actividades.
EP digital
Fragmentación de la actividad
Normas antielusivas
económica entre distintas
empresas relacionadas (abuso de
umbrales de permanencia)
**Agentes comerciales independientes:
seguros y reaseguros
 ACCIÓN 7
Impedir la elusión artificiosa del estatuto de establecimiento permanente (EP)
Elementos de un EP: ¿CÓMO LO BUSCA CORREGIR?
¿QUÉ BUSCA CORREGIR? Uso de la figura del comisionista
Elementos base: (i) parala existencia de unlo“lugar
encubrir que,depornegocios”;
su (ii) Analizar
que dichoel rol del “comisionista” a
El uso abusivo/ficticiolugardesealosfijo (permanencia); y, (iii) la realización de las fin de
actividades de evaluar si se configura un
la
esencia, sería un EP nexo suficiente
empresa
umbrales normativos para mediante este lugar fijo de negocios.
generar o evitar la Abuso de la lista negativa, con Evaluación integral de la
configuración de un EP Una lista positiva ejemplificativa
miras a simular queunaabarca supuestos
falta de EP en los que se
operación: solo excluir lo
constituye un establecimiento permanente.
en un determinado Estado: preparatorio/auxiliar
exclusión de actividades.
EP es una figuraUnavitallista
en negativa
FI que pretende identificar los supuestos en losEP quedigital
se
excluye la configuración de un establecimiento permanente.
Fragmentación de la actividad
Sin CDI à permite al Estado Normas antielusivas
Reglas especiales,
fuente someter a imposición las económica
aplicables entre
a casos concretos: distintas
obra o un proyecto de
construcción; prestación
rentas de un no residente empresas relacionadas
de servicios (M. ONU); (abuso de meramente
actividades
umbrales
preparatorias o auxiliares; de permanencia)
agentes dependientes y/o independientes,
Con CDI à permiteempresas
al Estado
estrechamente vinculadas.
fuente aumentar su potestad **Agentes comerciales independientes:
tributaria seguros y reaseguros
 ACCIÓN 7
Impedir la elusión artificiosa del estatuto de establecimiento permanente (EP)
¿CÓMO LO BUSCA CORREGIR?
¿QUÉ BUSCA CORREGIR? Uso de la figura del comisionista DE UN Analizar
ELEMENTOS DOCTRINALES, PARA LA CONFIGURACIÓN EP DIGITAL:
el rol del “comisionista” a
para encubrir lo que, por su fin de evaluar si se configura un
El uso abusivo/ficticio de los esencia, sería un EP
umbrales normativos para nexo suficiente
(1) la existencia de un servicio digital prestado/ofertado por un sujeto residente
generar o evitar la Abuso de ladelista negativa, con Evaluación integral de la
un Estado
configuración de un EP miras a simular una falta de EP operación: solo excluir lo
(2) la existencia de unennúmero
un mínimo
determinado Estado:
de usuarios preparatorio/auxiliar
del servicio dentro del otro
exclusión de actividades.
Estado; EP digital
EP es una figura vital en FI
(3) Tiempo determinado
Fragmentación de la actividad
Sin CDI à permite al Estado Normas antielusivas
fuente someter a imposición las económica entre distintas
rentas de un no residente (4) Valor mínimo de ingreso
empresas generado(abuso
relacionadas en el Estado
de fuente
umbrales de permanencia)
Con CDI à permite al Estado
fuente aumentar su potestad **Agentes comerciales independientes:
tributaria seguros y reaseguros
 ACCIÓN 8-10
Asegurar que los resultados de los precios de transferencia están en línea con la creación de valor

¿QUÉ BUSCA CORREGIR? ¿CÓMO LO BUSCA CORREGIR? ¿DÓNDE ESTÁ ECUADOR?

Aplicación dispar en materia de
precios de transparencia
En materia de precios de transferencia, el
Aplicación de precios de RLRTI, en su artículo 85 señala que “para la
utilización de estos métodos se considerarán
transferencia relativos a las las normas técnicas y la prelación que podrá
operaciones de intangibles (8) establecer el Servicio de Rentas Internas
mediante resolución de carácter general. En lo
no establecido por dichas normas, se
Aplicación de PT en la asignación considerarán las directrices establecidas
contractual de riesgos como referencia técnica en el presente
económicos (9) Reglamento”.

Art. 89: "referencia técnica" las Directrices de la

Aplicación de PT en las áreas que
presentan riesgos significativos
(10)
OCDE vigentes al 1 de enero de cada ejercicio
fiscal
à Lo cual tiene como efecto que el
Ecuador haya incorporado los cambios.
¡Muchas gracias!