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EXPEDIENTE:

ESPECIALISTA:
CUADERNO: PRINCIPAL
SUMILLA: DEMANDA DE
DESNATURALIZACION DE CONTRATO

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE LA CORTE


SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA.

MARIA ELENA MOGROVEJO MOJO identificada con DNI N°


29565126 domiciliado en Calle Don Bosco 102 alto San Martin
distrito de Mariano Melgar, de la provincia y región de Arequipa, con
domicilio procesal en la calle Octavio Muñoz Najar N° 140 Edificio
Diagonal, 2do. Piso, Oficina 209, del Cercado de Arequipa, con
casilla electrónica N° 91642; a Ud., respetuosamente, digo:

I. COMPETENCIA
Segundo Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral que indica:

II. EXCEPCION DEL AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA


De acuerdo al II Pleno Jurisdiccional en materia Laboral, en el que los Jueces de
la Corte Suprema de Justicia han acordado por unanimidad, en el numeral 1.6.
del tema (1) uno, respecto al régimen laboral de los obreros municipales, lo
siguiente: “El órgano jurisdiccional competente es el Juez laboral en la vía del
proceso ordinario o abreviado laboral según corresponda, atendiendo a las
pretensiones que se planteen; pues de conformidad con el artículo 37° de la Ley
27972, Ley Orgánica de Municipalidades, los obreros municipales se
encuentran bajo el régimen de la actividad privada y como tales, no están
obligados a agotar la vía administrativa para acudir al Poder Judicial”.

III. PETITORIO
Como pretensión principal solicito se declare la Invalidez de los
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS desde 01 DE AGOSTO
2012 a la actualidad por cuanto de acuerdo a Ley, corresponde ser contratado
bajo los alcances del Régimen Laboral del decreto Legislativo 728.
Y, como pretensiones accesorias, de ampararse las pretensiones principales,
se demanda lo siguiente:
Como primera pretensión accesoria se disponga LA FIRMA Y
EMISIÓN DE CONTRATO A PLAZO INDETERMINADO BAJO
EL RÉGIMEN LABORAL DEL DECRETO LEGISLATIVO 728,
ello conforme al artículo 37° de la Ley Orgánica de Municipalidades,
Ley Nº 27972.
Como segunda pretensión accesoria, se solicitó el pago de todos los
DERECHOS Y BENEFICIOS QUE NO SE OTORGARON DE
MANERA OPORTUNA conforme a lo que dispone el Decreto
Legislativo 728 desde la fecha de inicio de mis labores para mi
empleadora.
Como tercera pretensión accesoria, se disponga quede sin efecto
EL DESPIDO ARBITRARIO con la carta de Fecha 18 de diciembre
del 2018, Firmado por la Mg. Romy Gálvez Arce, Sub Gerente de
Recursos Humanos, de la Municipalidad Provincial de Arequipa.
donde da por terminado mi contrato.

IV. DE LOS DEMANDADOS Y SU DIRECCION DOMICILIARIA


1. La MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE AREQUIPA debidamente
representado por el Alcalde Mg. OMAR JULIO CANDIA AGUILAR; con
domicilio en Calle Filtro N° 501, Cercado – Arequipa.
2. En defensa de los intereses del Estado demando al PROCURADOR
PUBLICO MUNICIPAL DE LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE
AREQUIPA el ABOG. MARIO FARFAN CARRILLO con domicilio en
Calle Filtro N° 501 Cercado – Arequipa.

V. SITUACION LABORAL ACTUAL DEL TRABAJADOR

SITUACION CON VINCULO LABORAL


F. INGRESO 01 de Agosto 2012
F. CESE 31 de Dic. 2018
CARGO DESEMPEÑADO Limpieza Pública
RECORD LABORAL 06 años 05 meses
ULTIMA REMUNERACION 886.67 SOLES

VI. FUNDAMENTOS DE HECHO


A. RELACION LABORAL
1. El recurrente es actual trabajador obrero en el cargo de Limpieza Pública 1 de
la Municipalidad demandada, bajo el régimen laboral del D.L. 1057 (CAS).
2. Ingreso a trabajar a la entidad demandada el 01. AGOSTO.2012 bajo los
alcances del D.L. 1057 tal como se muestra en el cuadro a continuación,
siendo que no se ha reconocido su calidad de obrero municipal bajo los
alcances del D.L. 728.

TIPO DE PERIODO CARGO REGIMEN


CONTRATO LABORAL
Contrato 01.AGOS.2012 – -Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Administrativo de 30.NOV.2012 Pública
Servicios N° 579-
2012-MPA
Adenda del 01.DIC.2012 – - Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Contrato 31.DIC.2012 Pública
Administrativo de
Servicios N° 579-
2012-MPA
Adenda del 01.JUL.2012 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Contrato 31.JUL.2012 Pública
Administrativo de
Servicios N° 163-
2015-MDJLBYR

Adenda a la 01.AGOS.2013- Limpieza D.L. 1057 (CAS)


Renovación al 31.AGOS.2013 Pública
Contrato
Administrativo de
Servicios N° 221-
2013-MPA
Adenda a la 01.SET.2013 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Renovación al 31.DIC.2013 Pública
Contrato
Administrativo de
Servicios N° 221-
2013-MPA
Contrato 01.ENE.2015 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Administrativo de 31.ENE.2015 Pública
Servicios N° 212-
2015-MPA
Adenda a la 01.FEB.2015 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Renovación al 28.MAY.2015 Pública
Contrato
Administrativo de
1
Los Trabajadores de Limpieza Pública, serenos, vigilantes, y policías municipales, teniendo en cuenta la
naturaleza de las actividades que realizan, corresponde a las labores que realiza un obrero, por lo mismo
resulta de aplicación lo previsto por el artículo 37º de la Ley N.º 29792, actual Ley Orgánica de
Municipalidades, el cual establece que los obreros municipales están sujetos al régimen laboral de la
actividad privada.
Servicios N° 212-
2015-MPA
Adenda a la 01.MAR.2015 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Renovación al 30.ABR.2015 Pública
Contrato
Administrativo de
Servicios N° 212-
2015-MPA
Adenda a la 01.MAY.2015 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Renovación al 31.MAY.2015 Pública
Contrato
Administrativo de
Servicios N° 212-
2015-MPA
Adenda a la 01.JUN.2015 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Renovación al 30.JUN.2015 Pública
Contrato
Administrativo de
Servicios N° 212-
2015-MPA
Adenda a la 01.JUL.2015 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Renovación al 31.AGO.2015 Pública
Contrato
Administrativo de
Servicios N° 212-
2015-MPA
Adenda a la 01.SET.2015 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Renovación al 30.SET.2015 Pública
Contrato
Administrativo de
Servicios N° 212-
2015-MPA
Adenda a 01.OCT.2015 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
laRenovación al 31-OCT.2015 Pública
Contrato
Administrativo de
Servicios N° 212-
2015-MPA
Adenda de la 01.NOV.2015 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Renovación al 31.DIC.2015 Pública
Contrato
Administrativo de
Servicios N° 212-
2015-MPA
Contrato 01.ENE.2016 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Administrativo de 31.MAR.2016 Pública
Servicios N° 198-
2016-MPA
Adenda de la 01.ABR.2016 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Renovación al 30.JUN.2018. Pública
Contrato
Administrativo de
Servicios N° 198-
2016-MPA
Adenda de la 01..JUL.2018 – Limpieza D.L. 1057 (CAS)
Renovación al 31.DIC.2108 Publica
Contrato
Administrativo de
Servicios N° 198-
2016-MPA

B. DE LOS BENEFICIOS SOCIALES

1. COMPENSACION POR TIEMPO DE SERVICIOS


Decreto Supremo Nº 001-97-TR (TUO de la Ley de Compensación por
Tiempo de Servicios) y el Decreto Supremo Nº 004-97-TR (Reglamento
de la Ley de Compensación por Tiempo de Servicios).- De conformidad
con el Art. Nº 21 “Los empleadores depositaran en los meses de mayo y
noviembre de cada año tantos dozavos de la remuneración computable
percibida por el trabajador en los meses de abril y octubre
respectivamente, como meses completos haya laborado en el semestre
respectivo…”, Art. Nº 22: “Los depósitos que efectué el empleador
deben realizarse dentro de los primeros (15) días naturales de los meses
de mayo y noviembre de cada año…”,Art. Nº 29: “El empleador debe
entregar a cada trabajador, bajo cargo, dentro de los cinco días hábiles de
efectuado el depósito, una liquidación debidamente firmada…” y Art.
Nº 44 “… la compensación por tiempo de servicios y sus intereses solo
será pagada al trabajador y en su caso retirada por este al producirse su
cese…” del Decreto Supremo Nº 001-97-TR.
Siendo que el recurrente nunca ha percibido el pago de la
Compensación por Tiempo de Servicios, corresponde que se realice
el pago desde el año 2015.

AÑO CTS
2013 S./ 886.67
2014 S./ 886.67
2015 S./ 886.67
2016 S./ 886.67
2017 S./ 886.67
2018 S./ 886.67
TOTAL S./ 5,320.02
2. VACACIONES
Decreto Legislativo Nº 713 (Consolidación de Normas sobre descansos
remunerados de los trabajadores).- De conformidad con el Art. Nº 22 del
Decreto Legislativo Nº 713 indica lo siguiente “…el record trunco será
compensado a razón de tantos dozavos y treintavos de la remuneración
como meses y días computables hubiera laborado, respectivamente”.
El recurrente a la fecha no ha gozado de vacaciones vulnerando su
derecho, el cual tiene que ser reparado.

AÑO VACACIONE
S

2017 - 2018 S./ 886.67


TOTAL S./ 886.67

3. GRATIFICACIONES LEGALES
Ley Nº 25139 y 27735 (Ley que regula el otorgamiento de las
gratificaciones para los trabajadores del régimen de la actividad privada
por fiestas patrias y navidad) De conformidad con el articulo Nº 5 de la
Ley Nº 27735 indica lo siguiente: “Las gratificaciones serán abonadas en
la primera quincena de los meses de julio y diciembre, según sea el caso”
y el articulo Nº 7 de la ley Nº 27735 que indica lo siguiente: “ si el
trabajador no tiene vínculo laboral vigente en la fecha en que
corresponda percibirá el beneficio, pero hubiera laborado como mínimo
un mes en el semestre correspondiente, percibirá la gratificación
respectiva en forma proporcional a los meses efectivamente trabajados”.
Estando a que a la fecha no se ha cumplido con reconocer el derecho
del recurrente a pertenecer al régimen laboral del D.L. N° 728 de la
misma forma no se ha realizado el pago de las gratificaciones
correspondientes desde el año 2015.

AÑO GRATIFICACION
ES
JUL.2012 S./ 886.67
DIC.2013 S./ 1,773.34
JUL.2014 S./ 1,773.67
DIC.2015 S./ 1,773.67
JUL.2016 S./ 1,773.67
DIC.2017 S./ 1,773.67
DIC.2018 S./ 1,773.67
TOTAL S./11,526.71

4. ASIGNACION FAMILIAR
Ley No.25129 “Ley de Asignación Familiar para Trabajadores de la
Actividad Privada”, artículo 1.- “…Es el 10% del Ingreso mínimo legal
vigente, por todo concepto de Asignación Familiar”. Articulo 2.- “…Los
Trabajadores del Régimen Privado, cuyas remuneraciones no se regulan
por Negociación Colectiva, cualquiera que fuere su fecha de ingreso”.
D.S. N° .035-90-TR, “Reglamento de la Ley de Asignación Familiar,
Articulo 5.- “…Tengan a su cargo uno o más hijos menores de 18 años”

AÑO ASIGNACIO
N FAMILIAR
2012 S./ 375.00
2013 S./ 1050.00
2014 S./ 1050.00
2015 S./ 1050.00
2016 S./1140.00
2017 S./1190.00
2018 S./1270.00
TOTAL S./7,125.00

TOTAL
CTS S./ 5,720.02
VACACIONES S./ 886.67
GRATIFICACION S./11,526.71
ES
ASIGNACION S./ 7,125.00
FAMILIAR
S./ 25,258.40

VII. FUNDAMENTOS DE DERECHO


1. FUNDAMENTACION CONSTITUCIONAL
1.1. El artículo 22° de la Constitución señala lo siguiente: “El trabajo es
un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de
realización de la persona”.
.Sobre este punto el Tribunal Constitucional2 ha señalado lo siguiente: “(…)
que el contenido esencial de este derecho constitucional implica dos
aspectos. El de acceder a un puesto de trabajo, por una parte y, por otra, el
derecho a no ser despedido sino por causa justa. En el primer caso, el
derecho al trabajo supone la adopción por parte del Estado de una
2
En el EXP. N.° 02563-2012-AA/TC.
política orientada a que la población acceda a un puesto de trabajo; si
bien hay que precisar que la satisfacción de este aspecto de este derecho
constitucional implica un desarrollo progresivo y según las posibilidades
del Estado. El segundo aspecto del derecho es el que resulta relevante para
resolver la causa. Se trata del derecho al trabajo entendido como
proscripción de ser despedido salvo por causa justa”.
En el caso en concreto mi persona, si bien ha accedido a un puesto de
trabajo para el Estado, la misma no ha sido conforme a lo que prescribe la
Ley, motivo por el cual se solicita se considere la verdadera naturaleza de
mi contrato.

2. FUNDAMENTACION LEGAL

FUNDAMENTACION JURIDICA RELATIVO A LA


DESNATURALIZACION DE LOS CONTRATOS DE SERVICIOS
PERSONALES Y DE LOS CONTRATOS DE SERVICIOS
PERSONALES POR SUPLENCIA.

2.1. De acuerdo al artículo 77°, literal d), del Texto Único Ordenado
del D. Leg. N°728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
D.S. Nº 003-97-TR, la que señala lo siguiente:

“Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarán como de


duración indeterminada:
(…)
d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulación o fraude a
las normas establecidas en la presente Ley”

2.2. De acuerdo al artículo 61°, literal d), del Texto Único Ordenado
del D. Leg. N°728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
D.S. Nº 003-97-TR, la que señala lo siguiente:

“El contrato accidental de suplencia es aquel celebrado entre un


empleador y un trabajador con el objeto de que éste sustituya a un
trabajador estable de la empresa, cuyo vínculo laboral se encuentre
suspendido por alguna causa justificada prevista en la legislación
vigente, o por efecto de disposiciones convencionales aplicables en el
centro del trabajo. Su duración será la que resulte necesaria según las
circunstancias. En tal caso el empleador deberá reservar el puesto a su
titular, quien conserva su derecho a readmisión en la empresa, operando
con su reincorporación oportuna la extinción del contrato de suplencia”
2.3. El artículo 4° de la anterior norma señala: “En toda prestación
personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la
existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado (…)”.

En el caso en concreto, esta presunción es aplicable por cuanto en mi


persona concurren las tres características que señala la Ley, esto es: la
prestación personal de servicios, la remuneración y la subordinación.

2.4. El artículo 4° del Texto Único Ordenado del D. Leg. N°728, Ley
de Productividad y Competitividad Laboral, D.S. Nº 003-97-TR señala:
“En toda prestación personal de servicios remunerados y subordinados,
se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado
(…)”.
2.5. El Artículo 37° de la actual Ley Orgánica de Municipalidades Ley N°
27972, que indica – “RÉGIMEN LABORAL Los funcionarios y
empleados de las municipalidades se sujetan al régimen laboral general
aplicable a la administración pública, conforme a ley. Los obreros que
prestan sus servicios a las municipalidades son servidores públicos
sujetos al régimen laboral de la actividad privada, reconociéndoles los
derechos y beneficios inherentes a dicho régimen.”

3. FUNDAMENTACION JURIDICA RELATIVO A LA INVALIDEZ


DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS
3.1. De acuerdo al II Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia
Laboral señala lo siguiente en lo que se refiere a la invalides de
los Contratos Administrativos de Servicios:

“El concepto de invalidez aplicado al contrato administrativo de


servicios. - Para designar las consecuencias de los vicios intrínsecos que
se presentan en un Contrato Administrativo de Servicios, el término
jurídicamente adecuado es el de “invalidez”, más no el de
“desnaturalización” que se usa comúnmente en el Derecho Laboral
Peruano, a partir del desarrollo realizado para el Régimen Laboral
privado por el Decreto Legislativo N° 728. La Ley que regula el Contrato
Administrativo de Servicios no contempla directamente causales de
desnaturalización del contrato administrativo de servicios (CAS). Sin
embargo, sí es aplicable el concepto jurídico de “invalidez” que proviene
de la teoría general del Derecho y del Derecho Civil, como lo es el propio
término “contrato”. Como es evidente la utilización del término en el
Derecho Laboral requiere de las acotaciones necesarias para tutelar la
actividad laboral, efectivamente realizada, aún en el marco de un contrato
que se considere inválido o nulo. Efectivamente, la invalidez de un
contrato administrativo de servicios no significa desconocer que existió
una relación laboral, sino que implica declarar judicialmente que dicho
contrato, como consecuencia de su invalidez, no surte efectos sobre la
relación laboral concreta, y que, en su defecto, debe aplicarse la
legislación que regula el Régimen Laboral pertinente para ella.
Jurídicamente, la invalidez de un contrato se referirá siempre a causales
intrínsecas a su celebración; no obstante, en el plano fáctico, es evidente
que hechos externos están siempre vinculados a dichas causales, como
sucede por ejemplo con la simulación absoluta o con el fin ilícito, en los
que se persigue un objetivo más allá del contrato, o con las influencias que
terminan viciando la manifestación de voluntad; o, cuando se advierte que
se infringen normas imperativas. Esta última anotación es muy importante
cuando nos referimos a los casos de invalidez del Contrato Administrativo
de Servicios que se analizan en este Pleno Jurisdiccional, pues se han
elegido situaciones que han generado procesos judiciales, en los que la
causal de invalidez, como no podía ser de otra manera, debe ser analizada
en relación con hechos externos al contrato, como son las relaciones
laborales entre las partes, previas a la celebración del contratos CAS o la
continuidad de las labores efectivas del trabajador una vez vencido el
plazo del contrato CAS”.

De lo anteriormente expuesto, se puede colegir que el demandante no


debió ser contratado mediante el Contrato Administrativo de Servicios,
sino que, de acuerdo a la Ley pertinente, debió ser contratado bajo el
Régimen Laboral del Decreto Legislativo 728 (Régimen Privado). Por lo
tanto, los Contratos Administrativos de Servicios son inválidos, es decir no
surten efectos jurídicos, sin embargo, esto no significa desconocer la
relación laboral que existió (principio de laboralidad), ni negar los
servicios que efectivamente se prestaron, así como tampoco los derechos
de que tenía que gozar el demandante.

4. FUNDAMENTACION JURISPRUDENCIAL
4.1. La CASACIÓN LABORAL N°7945-2014-CUSCO, la misma tiene como
contenido lo siguiente: “El régimen laboral de los obreros municipales es el
de la actividad privada; en consecuencia, no pueden ser contratados bajo el
régimen del contrato administrativo de servicios”. Casación que es aplicable
al caso que se plantea, ya que he sido contratado bajo el régimen del
Contrato Administrativo de Servicios, cuando debía ser contratado bajo el
régimen del Decreto Legislativo 728 de acuerdo al principio de legalidad
(Ley Orgánica de Municipalidades, Ley N°27972).
4.2. La demandante viene laborando cumpliendo una función Principal de la
Municipalidad, por lo que su contrato debió de ser; dentro del marco de la
728, por su naturaleza y su normatividad vigente.

Todo ello sobre la naturaleza de la relación laboral y su permanencia. Siendo


que no es posible alegarla periodicidad de sus funciones en razón a la
Doctrina Jurisprudencial presentada debido a la naturaleza de la prestación
de servicios.

VIII. MONTO DEL PETITORIO


El monto del petitorio asciende a S./ 25,258.40 soles y los intereses legales que se
generen.

IX. VIA PROCEDIMENTAL


El presente proceso se tramitará en la vía del PROCESO ORDINARIO LABORAL.

X. MEDIOS PROBARORIOS
1. Ultima BOLETAS DE PAGO de DICIEMBRE del 2018, con el cual acredito
que mi persona percibe una remuneración correspondiente al régimen del
contrato administrativo de servicios, en desmedro de lo que realmente debo
percibir conforme al régimen laboral del Decreto Legislativo 728.
2. Los CONTRATOS DE TRABAJO que celebre con mi empleadora, con la
finalidad de demostrar que fui contratado bajo un régimen que no me
correspondía.
3. Copia de la constatación policial de fecha 02 de enero del 2019, con la finalidad
de demostrar la fecha en que se medió por culminado el contrato.
4. Copia de la carta dirigida de la municipalidad de Arequipa de fecha 18 de
diciembre del 2018, con la finalidad de demostrar el comunicado que me hace
llegar la municipalidad del término de mi contrato.

XI. ANEXOS
1-A Copia de mi DNI.
1-B Copia Simple de mi BOLETAS DE PAGO de DICIEMBRE del 2018.
1-C Copia Simple de mis CONTRATOS DE TRABAJO.
1-D Copia de la CASACIÓN LABORAL N°7945-2014-CUSCO.
1-E Copia de la constatación policial de fecha 02 de enero del 2019.
1-F Copia de la carta dirigida de la municipalidad de Arequipa de fecha 18 de
diciembre del 2018
1-G Copia simple de la CONSTANCIA DE HABILITACIÓN del Abogado
Patrocinador.
POR LO EXPUESTO:
Pido a su Despacho acceder a mi demanda y a darle el trámite correspondiente.

PRIMER OTROSÍ.- Sin perjuicio de lo antes señalado, solicito que su despacho tenga a
bien tener por apersonado a las personas de OMAR MENDOZA ARREDONDO, CON
finalidad de velar por la protección de mis intereses, y por ende tengan las facultades de
revisar el estado del proceso, recabar las copias simple o certificadas que se requieran en
su momento, recibir notificaciones, agilizar el trámite del proceso, recoger anexos y demás
que se consideren pertinentes para el normal desarrollo del presente proceso.

SEGUNDO OTROSÍ. - Siendo el petitorio de la demanda inferior a las 70 Unidades de


Referencia Procesal, se está exonerado de pagar aranceles judiciales.

TERCER OTROSÍ. - Sr. Juez solicito que MERITÚE LOS MEDIOS PROBATORIOS
(en atención al principio PRO ACTIONEM) que se están presentando en copias simples en
la presente demanda, ya que no se cuenta con los originales, sin embargo, nos sometemos a
las cuestiones probatorias que se puedan plantear, ya que dicho medio probatorio responde
a la verdad. Además, que éstos constan en el expediente administrativo que obra en la
Municipalidad y que se verá en exhibición.

CUARTO OTROSÍ. - Una vez admitida a trámite la presente demanda, solicito que se me
expida doble juego de copias certificadas de la demanda, sus anexos y el respectivo auto
que admite a trámite la demanda con la finalidad de velar por mis derechos.

Arequipa, 12 de FEBRERO de 2019

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