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ESPECIALISTA:
CUADERNO: PRINCIPAL
SUMILLA: DEMANDA DE
DESNATURALIZACION DE CONTRATO
I. COMPETENCIA
Segundo Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral que indica:
III. PETITORIO
Como pretensión principal solicito se declare la Invalidez de los
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS desde 01 DE AGOSTO
2012 a la actualidad por cuanto de acuerdo a Ley, corresponde ser contratado
bajo los alcances del Régimen Laboral del decreto Legislativo 728.
Y, como pretensiones accesorias, de ampararse las pretensiones principales,
se demanda lo siguiente:
Como primera pretensión accesoria se disponga LA FIRMA Y
EMISIÓN DE CONTRATO A PLAZO INDETERMINADO BAJO
EL RÉGIMEN LABORAL DEL DECRETO LEGISLATIVO 728,
ello conforme al artículo 37° de la Ley Orgánica de Municipalidades,
Ley Nº 27972.
Como segunda pretensión accesoria, se solicitó el pago de todos los
DERECHOS Y BENEFICIOS QUE NO SE OTORGARON DE
MANERA OPORTUNA conforme a lo que dispone el Decreto
Legislativo 728 desde la fecha de inicio de mis labores para mi
empleadora.
Como tercera pretensión accesoria, se disponga quede sin efecto
EL DESPIDO ARBITRARIO con la carta de Fecha 18 de diciembre
del 2018, Firmado por la Mg. Romy Gálvez Arce, Sub Gerente de
Recursos Humanos, de la Municipalidad Provincial de Arequipa.
donde da por terminado mi contrato.
AÑO CTS
2013 S./ 886.67
2014 S./ 886.67
2015 S./ 886.67
2016 S./ 886.67
2017 S./ 886.67
2018 S./ 886.67
TOTAL S./ 5,320.02
2. VACACIONES
Decreto Legislativo Nº 713 (Consolidación de Normas sobre descansos
remunerados de los trabajadores).- De conformidad con el Art. Nº 22 del
Decreto Legislativo Nº 713 indica lo siguiente “…el record trunco será
compensado a razón de tantos dozavos y treintavos de la remuneración
como meses y días computables hubiera laborado, respectivamente”.
El recurrente a la fecha no ha gozado de vacaciones vulnerando su
derecho, el cual tiene que ser reparado.
AÑO VACACIONE
S
3. GRATIFICACIONES LEGALES
Ley Nº 25139 y 27735 (Ley que regula el otorgamiento de las
gratificaciones para los trabajadores del régimen de la actividad privada
por fiestas patrias y navidad) De conformidad con el articulo Nº 5 de la
Ley Nº 27735 indica lo siguiente: “Las gratificaciones serán abonadas en
la primera quincena de los meses de julio y diciembre, según sea el caso”
y el articulo Nº 7 de la ley Nº 27735 que indica lo siguiente: “ si el
trabajador no tiene vínculo laboral vigente en la fecha en que
corresponda percibirá el beneficio, pero hubiera laborado como mínimo
un mes en el semestre correspondiente, percibirá la gratificación
respectiva en forma proporcional a los meses efectivamente trabajados”.
Estando a que a la fecha no se ha cumplido con reconocer el derecho
del recurrente a pertenecer al régimen laboral del D.L. N° 728 de la
misma forma no se ha realizado el pago de las gratificaciones
correspondientes desde el año 2015.
AÑO GRATIFICACION
ES
JUL.2012 S./ 886.67
DIC.2013 S./ 1,773.34
JUL.2014 S./ 1,773.67
DIC.2015 S./ 1,773.67
JUL.2016 S./ 1,773.67
DIC.2017 S./ 1,773.67
DIC.2018 S./ 1,773.67
TOTAL S./11,526.71
4. ASIGNACION FAMILIAR
Ley No.25129 “Ley de Asignación Familiar para Trabajadores de la
Actividad Privada”, artículo 1.- “…Es el 10% del Ingreso mínimo legal
vigente, por todo concepto de Asignación Familiar”. Articulo 2.- “…Los
Trabajadores del Régimen Privado, cuyas remuneraciones no se regulan
por Negociación Colectiva, cualquiera que fuere su fecha de ingreso”.
D.S. N° .035-90-TR, “Reglamento de la Ley de Asignación Familiar,
Articulo 5.- “…Tengan a su cargo uno o más hijos menores de 18 años”
AÑO ASIGNACIO
N FAMILIAR
2012 S./ 375.00
2013 S./ 1050.00
2014 S./ 1050.00
2015 S./ 1050.00
2016 S./1140.00
2017 S./1190.00
2018 S./1270.00
TOTAL S./7,125.00
TOTAL
CTS S./ 5,720.02
VACACIONES S./ 886.67
GRATIFICACION S./11,526.71
ES
ASIGNACION S./ 7,125.00
FAMILIAR
S./ 25,258.40
2. FUNDAMENTACION LEGAL
2.1. De acuerdo al artículo 77°, literal d), del Texto Único Ordenado
del D. Leg. N°728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
D.S. Nº 003-97-TR, la que señala lo siguiente:
2.2. De acuerdo al artículo 61°, literal d), del Texto Único Ordenado
del D. Leg. N°728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
D.S. Nº 003-97-TR, la que señala lo siguiente:
2.4. El artículo 4° del Texto Único Ordenado del D. Leg. N°728, Ley
de Productividad y Competitividad Laboral, D.S. Nº 003-97-TR señala:
“En toda prestación personal de servicios remunerados y subordinados,
se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado
(…)”.
2.5. El Artículo 37° de la actual Ley Orgánica de Municipalidades Ley N°
27972, que indica – “RÉGIMEN LABORAL Los funcionarios y
empleados de las municipalidades se sujetan al régimen laboral general
aplicable a la administración pública, conforme a ley. Los obreros que
prestan sus servicios a las municipalidades son servidores públicos
sujetos al régimen laboral de la actividad privada, reconociéndoles los
derechos y beneficios inherentes a dicho régimen.”
4. FUNDAMENTACION JURISPRUDENCIAL
4.1. La CASACIÓN LABORAL N°7945-2014-CUSCO, la misma tiene como
contenido lo siguiente: “El régimen laboral de los obreros municipales es el
de la actividad privada; en consecuencia, no pueden ser contratados bajo el
régimen del contrato administrativo de servicios”. Casación que es aplicable
al caso que se plantea, ya que he sido contratado bajo el régimen del
Contrato Administrativo de Servicios, cuando debía ser contratado bajo el
régimen del Decreto Legislativo 728 de acuerdo al principio de legalidad
(Ley Orgánica de Municipalidades, Ley N°27972).
4.2. La demandante viene laborando cumpliendo una función Principal de la
Municipalidad, por lo que su contrato debió de ser; dentro del marco de la
728, por su naturaleza y su normatividad vigente.
X. MEDIOS PROBARORIOS
1. Ultima BOLETAS DE PAGO de DICIEMBRE del 2018, con el cual acredito
que mi persona percibe una remuneración correspondiente al régimen del
contrato administrativo de servicios, en desmedro de lo que realmente debo
percibir conforme al régimen laboral del Decreto Legislativo 728.
2. Los CONTRATOS DE TRABAJO que celebre con mi empleadora, con la
finalidad de demostrar que fui contratado bajo un régimen que no me
correspondía.
3. Copia de la constatación policial de fecha 02 de enero del 2019, con la finalidad
de demostrar la fecha en que se medió por culminado el contrato.
4. Copia de la carta dirigida de la municipalidad de Arequipa de fecha 18 de
diciembre del 2018, con la finalidad de demostrar el comunicado que me hace
llegar la municipalidad del término de mi contrato.
XI. ANEXOS
1-A Copia de mi DNI.
1-B Copia Simple de mi BOLETAS DE PAGO de DICIEMBRE del 2018.
1-C Copia Simple de mis CONTRATOS DE TRABAJO.
1-D Copia de la CASACIÓN LABORAL N°7945-2014-CUSCO.
1-E Copia de la constatación policial de fecha 02 de enero del 2019.
1-F Copia de la carta dirigida de la municipalidad de Arequipa de fecha 18 de
diciembre del 2018
1-G Copia simple de la CONSTANCIA DE HABILITACIÓN del Abogado
Patrocinador.
POR LO EXPUESTO:
Pido a su Despacho acceder a mi demanda y a darle el trámite correspondiente.
PRIMER OTROSÍ.- Sin perjuicio de lo antes señalado, solicito que su despacho tenga a
bien tener por apersonado a las personas de OMAR MENDOZA ARREDONDO, CON
finalidad de velar por la protección de mis intereses, y por ende tengan las facultades de
revisar el estado del proceso, recabar las copias simple o certificadas que se requieran en
su momento, recibir notificaciones, agilizar el trámite del proceso, recoger anexos y demás
que se consideren pertinentes para el normal desarrollo del presente proceso.
TERCER OTROSÍ. - Sr. Juez solicito que MERITÚE LOS MEDIOS PROBATORIOS
(en atención al principio PRO ACTIONEM) que se están presentando en copias simples en
la presente demanda, ya que no se cuenta con los originales, sin embargo, nos sometemos a
las cuestiones probatorias que se puedan plantear, ya que dicho medio probatorio responde
a la verdad. Además, que éstos constan en el expediente administrativo que obra en la
Municipalidad y que se verá en exhibición.
CUARTO OTROSÍ. - Una vez admitida a trámite la presente demanda, solicito que se me
expida doble juego de copias certificadas de la demanda, sus anexos y el respectivo auto
que admite a trámite la demanda con la finalidad de velar por mis derechos.