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El porqué del derecho: para evitar la autotutela o la auto provisión de justicia por mano
propia que puede generar un colapso de la comunidad,
Costumbre: Comportamiento repetitivo y constante llevado a cabo por un grupo humano
sostenido en el tiempo, convicción de estar cumpliendo un precepto obligatorio / Fuente
más antigua de Derecho.
Tabú: Aquellas reglas implícitas que prohibían ciertas conductas, como por ejemplo el
incesto, canibalismo, etc. Evitar comer a alguien causaría una crisis en la comunidad en los
grupos de personas, debilitaría todo lo que se cree.
Derecho consuetudinario: derecho basado en la costumbre y que no está por escrito
(históricamente, aunque hoy en día si lo esté) antes de los romanos.
En Mesopotamia (entre el Éufrates y el Tigris) se encuentran los primeros asentamientos
urbanos, con el pasar del tiempo aparece la escritura.
1. el Ur – Nammu Yasasi, que es uno de los textos jurídicos más antiguos.
2. Código de Hammurabi (1760 a. C.), Parte del Derecho antiguo. Primeros vestigios
de una fuente de Derecho escrito. Contiene una serie de normas que abarcan ramas
del Derecho. Constituyó el primer intento de ordenar a la sociedad mediante normas
escritas, se mantuvo en vigor durante 500 años. Hammurabi fue un emperador cuya
autoridad era obtenida por el Dios del Sol. / el código contiene a) materia penal:
de corte prohibitivo y ley del Talión (en cuanto al daño hecho, se recibe una pena
equivalente)
Periodificaciones de la historia del Derecho Romano (evolución política)
Monarquía (753 a. C. – 509 a. C. siglo VIII): grupos de pastores cruzan los Alpes hacia lo
que hoy es Italia y se establecen allí, llamándose a si mismo latinos.––
República (509 a. C. – 27 a. C aprox): los romanos deciden derrocar al rey para poder por
delante al senado para gobernar la república, a mediados del siglo primero se eleva la figura
de Julio César,
Principado (27 a. C. – 14 d. C): Octavio Augusto (o Cayo Octavio) heredero legal de Julio
César acepta el titulo de príncipe (el primer ciudadano) / cuarta guerra civil de la república
romana: Octavio se enfrente a Marco Antonio (heredero político de César) resultando en la
muerte de este último.
Imperio (alto imperio: 14 d. C. – 235 d. C. / crisis del siglo III: 235 d. C. – 284 d. C. / bajo
imperio o dominado: 284 d. C – 476 d. C.): la diversidad a la que se han sometido los
romanos destruye su identidad y los hacen susceptibles a caer. Esto se debe a la expansión
del imperio, asimilando a otros pueblos donde se les permitía a los asimilados mantener sus
dioses y costumbres propias, lo que produce multiculturalidad.
Las XII Tablas
Siglo V a. C. la idea de patricio y ciudadano pueden ser tomadas como sinónimos / los
romanos consideraban que todo lo que está dentro de la ciudad era civilizado, mientras que
fuera reinaba la barbarie (hasta entonces los patricios eran los únicos considerados
ciudadanos)
- Pago de impuestos: solo los ciudadanos pagaban impuestos, a cambio tienen
derechos políticos y civiles. (algunos pueblos conquistados por los romanos, que no
eran ciudadanos, debían pagar impuestos por haberse resistido a la conquista)
- Derecho civil: los plebeyos exigían que fuera por escrito, puesto que los pontífices
eran patricios y los primeros pensaban que los pontífices hablaban a favor de los
ciudadanos, así que los plebeyos amenazaron con irse de la ciudad si no se
codificaban las leyes (el problema de que los plebeyos se fueran de Roma es que
ellos se dedicaban al comercio, mientras que los ciudadanos romanos aspiraban a la
vida de agricultores por considerar el comercio como una actividad “sucia”)
- Los ciudadanos podían intervenir en la actividad política formal mediante comicios,
que son asambleas legislativas y electorales.
Las doce tablas consisten en la suma del derecho civil romano, son el primer ejemplo de
derecho escrito en Roma, de corte muy sacramental (de ceremonia) y que con el tiempo se
vuelve más simple posteriormente se despoja de la ritualidad en favor de llegar a ser un
intercambio de argumentos. / en las doce tablas no existía el derecho penal / desaparecieron
luego de que los Galos invadieran roma y las robaran, sin embargo, estas no se repusieron
puesto que ya habían sido superadas.
Extras: a) pretor: administrador de justicia b) edicto del pretor: acciones judiciales que se
han llevado a cabo, herramientas procesales el pretor no juzga, sino que asiste c)
decenviros: los diez hombres que fueron a Grecia para estudiar sus leyes por escrito.
Las Magistraturas
Los ciudadanos podían intervenir de las siguientes formas: comicios, asambleas legislativas
y electorales, magistraturas y el senado.
Las magistraturas son cargos de elección popular, auxiliares a la administración de la
ciudad, se clasifican en: a) ordinarias y/o extraordinarias y b) mayores y menores
(solamente en magistraturas ordinarias)
a) Ordinarias menores: 1. Cuestores y 2. Ediles
b) Ordinarias mayores: (en orden de poder creciente) 1. Pretores 2. Cónsules y 3.
Censores
c) Extraordinarias: 1. Decenviros y 2. Dictadores
Questores en cobradores de impuestos. En la República la Cuestura se configuró como
una magistratura sin imperium, elegida en Comitia tributa. Constituyen el primer escalón
en el cursus honorum. / Se distingue entre los cuestores urbanos y los cuestores militares.
para la administración y el control de la financiación económica de la campaña bélica. Los
Quaestores urbani se encargarían de administrar el Erario; del cobro a los deudores del
Estado y gestionan el cobro de los tributos bajo la vigilancia y la dirección del Senado.
ediles se parecen mucho a la figura actual del alcalde, velan por la seguridad, aseo y
ornato, que los mercados estuvieran abastecidos, construir y mantener obras públicas,
entretener a la población, etc. / La magistratura edilicia tiene origen en la función de
representación de la clase plebeya. Tanto los cuestores como los ediles deben pagar la
mayor parte de sus gastos de su propio bolsillo, puesto que las magistraturas no eran
pagadas.
pretores originalmente un cargo militar, posteriormente se convierte en un cargo
auxiliar del gobierno. Dicta edictos pretorianos (ius edicendi), tenían sus propios juristas
que les ayudaban a redactarlos ya que el documento cambiaba año a año, aunque
manteniendo las partes buenas del anterior. En cuanto a sus orígenes se entiende que, a
fines de la época monárquica, existirían tres Pretores que algunos señalan como jefes de las
tres tribus primitivas de Roma. Se señala que, poco a poco, se establecería una jerarquía
entre los mismos, siendo uno considerado como Pretor máximo que sería auxiliado por dos
Pretores menores / Un sector doctrinal piensa que la Pretura sería la magistratura que se
encargaría del gobierno de la ciudad, frente al consulado que ejercía su mandato militar
fuera de ella / En el siglo IV a.C. la aprobación de las Leyes Licinias encarga al Pretor el
ejercicio de la iurisdictio. Se habla de un Pretor urbano que, desde el 367 a.C., organiza y
dirige los procesos en la ciudad de Roma. En el año 242 a.C. se configura una magistratura
paralela al Pretor urbano, que es el Pretor peregrino que tenía competencia para ejercer el
poder de iurisdictio en la dirección de los procedimientos judiciales, cuando uno de los
litigantes o ambos no eran ciudadanos romanos / Elegidos por la Comitia centuriata
consules parten siendo militares, terminan siendo una cabeza simbólica de la república,
siempre uno de los cónsules tiene poder militar, en guerra, parten con las tropas, también
ordenan las sesiones del senado en aspectos formales / Contralaban la parte política, militar
y civil de la República. Su labor era la de ser jueces particularmente de domicilio, no veían
casos civiles o de familia. Eran nombrados para resolver un caso específico y luego
terminaba su carrera.. En la actualidad la facultad de presentar proyectos de Ley al
Parlamento la ostenta el Consejo de ministros / El Cónsul se elige por los Comitia
centuriata
censores originalmente magistrados religiosos que controlaban la moralidad de la
población (no que creyeran en los dioses sino que hicieran ofrendas y sacrificios
correspondientes, nada relativo al fuero interno, sino de la forma pública), posteriormente,
en la república, censan a la gente para contabilizar el número de hombres – por temas
militares – y mujeres – para la tasa de fertilidad – entre otras categorías para tener una
imagen de la población (censo económico además) (recomiendan a quienes eventualmente
podrían acceder a la ciudadanía romana) (dioses manes: antepasados familiares de los
romanos que solían adorar antes de la época del panteón romano) / Se debe esperar 10 años
para pasar de ser Cónsul a Censor. No aplica el principio de iteratio. Su cargo duraba 18
meses. Su principal función es hacer el censo cada 5 años, tenía el poder de conceder tierras
públicas. A algunos censores se les podía invitar a formar parte del senado (aunque era
poco común)
deseviros Reemplazan al colegio de cónsules por un período de 2 años. Trabajan para la
creación de leyes.
dictador Se estableció en el año 500 a. C. A diferencia de la idea que tenemos de
dictadura, los dictadores romanos eran escogidos y que concentraban todos los poderes de
la República (para que fuera más fácil la administración), duraba 6 meses y era prorrogable
por otros 6 meses más. Era escogido por el senado y, en caso de que se excedieran de
tiempo en el cargo, lo cambiaban por otro.
En el bajo imperio: Duplicación del Senado, este nuevo es creado por Constantino
I en la nueva capital, Constantinopla, el cual se convirtió en un simple club de
notables. Se estableció un consejo de Centumviri en las ciudades sometidas por la
antigua Roma.
Facultades del senado
Facultades del senado: a) de gobierno y administración b) diplomáticas c) económicas d)
religiosas e) militares f) legislativas. Estas facultades son anacrónicas, es decir, el senado
no las tiene todas siempre y/o al mismo tiempo.
a) La cabeza del gobierno era el senado (representa el elemento aristocrático) era el
órgano más antiguo, Roma siempre lo tuvo / los magistrados no trabajaban para el
senado, sino para el pueblo, los gobernadores de las provincias sí son subordinados
de los senadores.
b) El senado manejaba las relaciones internacionales de la república: declara la paz o
guerra, establece tratados de amistad y comercio, reciben representantes de otros
países, comprende todos los aspectos de la diplomacia
c) El dinero tenía correlación con un metal, plata y oro por ser escasos, aunque
clásicamente oro porque este no se corroe, el precio de las monedas antiguas se
determina por cuanto metal fino contiene o por su peso. El senado es el encargado
de controlar cuantas monedas se acuñan, cuanto fino tienen, el peso, cuantas entran
en circulación, etc. / se incluyen importaciones y exportaciones.
d) El senado debe financiar el culto oficial: cuales son los dioses, cuantos templos va a
haber, pagarles a los pontífices, etc. Además de establecer cuales dioses se agregan
al panteón, no se encargan de creencias sino de fines prácticos
e) El senado organiza al ejército, su tamaño, bajas y ascensos, cuanto se les paga a los
soldados, donde se colocaban los fuertes y donde se desplegaban las legiones
además de cuanto armamento se necesitaba, y establecen las recompensas (tierras,
generalmente en las colonias)
f) El senado solo presentaba los proyectos de ley y los discute (los puede modificar)
pero la aprobación del proyecto corresponde solo a los comicios (el pueblo
organizado en asambleas electorales (electorales porque elegían a los magistrados))
Comicios centuriados El comicio por centurias incluía a patricios y plebeyos
organizados dentro de cinco clases económicas y distribuidos entre divisiones internas
llamadas centurias. La membresía de la asamblea requería cierto estatus económico y
poder, el cual principalmente recaía en los miembros de la primera y segunda clases. La
asamblea se reunía anualmente para elegir a los cónsules y pretores, y cada cinco años para
elegir a los censores. También para tratar casos de perduellio ("alta traición"), aunque esta
última función cayó en desuso después de que Lucio Apuleyo Saturnino introdujera un
formato más realizable: la maiestas minuta
Comicios tribunados eran la asamblea de los ciudadanos reunidos por tribus, elegían
cuestores y ediles, tenían competencias judiciales, delitos penados con multa, y atribuciones
legislativas, aprobar o rechazar leyes del senado (lex hortensia 287 a. C.)
Comicios calata Eran equivalentes a asambleas populares sin voto al tiempo que
cumplían funciones jurídicas, y estuvieron activos durante el periodo de la Monarquía
romana. Sus miembrjuos eran convocados para recibir información importante y/o para,
con su asentimiento, ser testigos (a modo de notarios) de lo que se había decidido
*las mujeres eran ciudadanas, pero no tenían derechos políticos*
Ius comune
Ordenamiento jurídico mayoritariamente de carácter privado, que tenía como fin entregar
un estatuto común a todos los miembros de la cristiandad occidental, nace en las
universidades como creación intelectual de los profesores en Bolonia, París y Salamanca.
El ius comune se vale del elemento religioso para unificar, apela a aquellos que alguna vez
estuvieron regidos por el mismo derecho (el romano), además también usa el latín.
Reino de Castilla: monopolio estatal sobre el ordenamiento jurídico, una excepción al
derecho común / Monopolio estatal por la creación jurídica, el estado tiene un monopolio
entrono al derecho la voluntad del estado es absoluta, el ius comunes no tiene ese obstáculo
Fuentes del ius comune: a) el derecho romano justinianeo b) derecho mercantil-
comercial c) derecho canónico y d) derecho feudal.
a) El corpus iuris civilis: se enviaron copias, aunque la mayoría se perdieron, para el
siglo XIII ya no quedaban más que extractos. En la universidad de Bolonia un
alumno encuentra una copia completa del corpus iuris, por lo que se realizan copias
extras y se estudia el texto para encontrar significados perdidos en el tiempo.
Se crean glosas (interlineales y marginales) lo que significa el nacimiento de la
escuela de los glosadores
Acursio se dedicó a buscar glosas (cerca de 100.000) con las cuales creó la magna
glosa para poner orden, este era un libro que contenía las mejores glosas hechas al
corpus iuris (productos de las numerosas glosas y las glosas de las glosas, los
glosadores se alejan de la fuente del corpus)
Para el siglo XIV, la escuela de los glosadores va en decadencia, además surgen los
comentaristas, estudiantes italianos de la universidad de parís, que les hacen una
suerte de competencia
Ocurre la guerra de los 100 años, los reyes de Francia desean afianzar su poder
mediante el derecho y tienen como enemigo al ius comune
Los comentaristas critican a la escuela de los glosadores, puesto que afirmaban que
a) el corpus iuris no es un texto vigente b) si bien es un texto útil, es un texto
histórico no actualizado, para los glosadores es un texto clásico = imperecedero.
Derecho mercantil
Derecho Feudal
Es un fenómeno que ocurre en Inglaterra, Francia y el norte de Italia, es una herencia que
tienen las naciones europeas con la caída del imperio, el feudalismo por sí mismo lo define
un conjunto de relaciones reciprocas, el tipo de relación jurídica que existe es de
subordinación y cuidado / El pacto que celebraban los señores y vasallos se llama
Homenaje: Siempre tiene dos sujetos: Vasallo y Señor, tienen en común la subordinación y
el cuidado.
La Carta Magna, es un documento jurídico de carácter constitucional pero no lo es,
el poder del rey se empezó a deteriorar en comparación de lo que estaba pasando en
el continente.
Derechos fundamentales vs derechos humanos: se diferencian en el territorio de
aplicación, los derechos fundamentales están incluidos en una constitución o carta
de derechos, mientras que los derecho humanos no tienen limitación territorial
Reinos de la península ibérica en el siglo XIV:
Castilla: castilla es el único reino que va a poner en práctica el ius comune, la
universidad de salamanca queda en el reino de castilla, el monarca castellano decide
aplicar el ius comune a su población, fundamentalmente las partidas gracias al
Alfonso X, este va a iniciar reformas que tenían una finalidad, fortalece el estado
castellano, el burgués quiere ser aristócrata pero las reglas sociales no se lo permiten
porque no tiene el origen, el campesinado ya no confía en el rey Alfonso quería la
redacción de textos que eran las pruebas de las siete partidas / Ambos textos son de
origen privado, para la década del 60 veremos que hay actividad para escribir las
partidas que nunca se promulgaron durante el reinado de Alfonso VII ya que
Alfonso lo intento a través de las cortes que eran asambleas vinculantes y
resolutivas, los miembros de las cortes se les conocían como procuradores leyes
aprobadas en corte 1274 el rey Alfonso X convoca a las cortes de Zamora, la
convocatoria de las cortes fue un fracaso / Alfonso gobierna España durante mucho
tiempo después que su hijo lo derrocara (Sancho IV) este no tenía ninguna intención
de promulgar las partidas ya que si se aprobaban no podía seguir siendo rey, esto
porque el delito de usurpación se castigaba con muerte y que ya no se reconocía
como monarca y el pueblo podía ponerse en su contra
Ordenamiento de Alcalá: es un conjunto de 125 leyes, agrupadas en 32 títulos,1
promulgadas con ocasión de las Cortes reunidas por Alfonso XI en Alcalá de
Henares, el 8 de febrero de 1348. Son consideradas parte importante del conjunto
legislativo principal de la Corona de Castilla de la Baja Edad Media, desde entonces
hasta 1505 (Leyes de Toro). El último título, compuesto de 58 leyes, se conoce con
el nombre de Pseudo-Ordenamiento de Nájera / Partidas: I derecho canónico y
fuentes del derecho II derechos de los reyes emperadores y otros grandes señores III
Derecho procesal, todos los procedimientos civiles IV Derecho de familia y
matrimonio V Actos jurídicos y contratos, derecho de las obligaciones en materia
civil VI Derecho sucesorio y de guardas (menores herederos) VII Derecho penal, en
general todo lo que tiene que ver con delitos, pero mezclados con el derecho
procesal.
Aragón, Navarra y Portugal (???)
Derecho medieval
Fueros: privilegio jurídico concedido por la autoridad, en el año 711 los
musulmanes invaden la península ibérica lo que provoca que todo lo de los
visigodos desaparezca / en 722 la resistencia cristiana gana por primera vez ante los
musulmanes en la batalla de Covadonga / ante la movilización de personas hacia el
sur bajo oferta del rey, se les concede un fuero y tierras, exención de algunos
impuestos o tributos, exención de servir en el ejercito y en algunos casos,
procedimientos judiciales especiales (atomización jurídica)
Las cortes (para modificar los fueros): el rey convocaba a la gente (procuradores)
para votar, hacia el futuro esto crea pluralidad, cada grupo se reúne y crea identidad
alrededor de su propio fuero (o estatuto jurídico)
Algunos fueros podían ser entregados a pueblos, ciudades, conjuntos de ciudades e
incluso a grupos de personas unidas por un oficio
Tipos de fueros: a) breves y b) extensos donde la diferencia es que unos entregaban
más derechos que otros, y c) cartas de población o cartas pueblas, las cuales
explícitamente tenían la función directa de trasladar a una población específica a
otro punto del reino, y no se podían rechazar y/o devolver
Como dato extra, los colonizadores de América eran personas que, en su mayoría,
venían de donde más fueros se habían concedido.
Señoríos (distintos del feudalismo): una persona que tiene titulo de señor, tiene a su
cargo un determinado territorio, donde podría o no tener tierras, y administra
justicia en dicho territorio (a nombre del rey), tenían una gran influencia en la
población (con una relación cercana), cobraban impuestos y se quedaban con una
pequeña parte de ellos, eventualmente el rey resiente este puesto porque tenían una
influencia mayor a la propia.
Diferencia con el feudalismo: los territorios del señor feudal (donde gobernaba)
eran de él, cosa que no era necesaria en el señorío / servidumbre de la gleba:
condición de la persona que está obligada por la ley, por la costumbre o por un
acuerdo a vivir y a trabajar sobre una tierra que pertenece a otra persona y a prestar
a ésta, mediante remuneración o gratuitamente, determinados servicios (o) tipo de
relación social mediante la cual una persona queda completamente sometida a otra,
o entregada a su servicio, sin tener la condición de esclava.
Humanismo
Preocupación por el ser humano, la razón y el quehacer humano, coexiste con el mundo
religioso y no es hasta el siglo XVIII – XIX que comienza a darse un cambio de paradigma
más radical / Siglo XV, el de los descubrimientos
El derecho comienza a ser pensado para ir en conjunto con la razón (humanismo jurídico,
S. XVI, precursor del derecho internacional)
a) Derecho natural: preestablecido, normas que anteceden al individuo /
iusnaturalismo: normas de Dios. / 1. Ley humana, nuestras propias normas 2. Ley
divina, cómo piensa y actúa Dios, inentendible para el humano, como Dios ordena
el universo 3. Ley natural, mandatos integrados en nuestra naturaleza, aunque el ser
humano tiene la libertad de ir en contra de su propia naturaleza, como al atentar
contra su vida, elegir el mal, etc. Toda ley natural parte del precepto de que alguien
o algo le da validez / es en el siglo XIII donde este movimiento se da con más
fuerza
b) Escolástica: es el resultado de la unión del pensamiento filosófico y del pensamiento
teológico para comprender y explicar las revelaciones sobrenaturales del
cristianismo / Santo Tomás de Aquino y sus discípulos.
El derecho siempre antecede al individuo
ya sea por costumbre o por religiones
codificaciones y fijaciones
aprenderse derecho común, costumbres y codificación conceptos
fijación: fijar el derecho es una reunión de una pluralidad de fuentes del derecho
que son prexistentes al momento fijador es una serie de reunión de fuentes del
derecho y busca hacer una aglumeratizacion sistemática ya sea formal o material en
un cuerpo único de derecho. Todo este material existía de antes no es posterior,
sistematizarlo es la idea en un todo orgánico que no tenga contradicciones entre si y
que funcione en forma perfecta
formal material: formal se sistematiza en la forma en un solo documento o material
yo agarro todas las fuentes en un solo texto y lo publico este es el genero porque la
especie es la codificación