Clase sábado 25 de abril

Derecho de Familia

La clase pasada vimos los efectos del matrimonio, cuando hablamos de efectos
sobre todo en materias de Derecho de Familia hay que separarlo en:
- Efecto entre los cónyuges.
- Efectos respecto de los hijos.
- Efectos patrimoniales.
Esta separación les va a servir para la vida profesional, en los casos de divorcio,
por ejemplo, o en los casos de separación judicial, ustedes van a tener que
elaborar cuando es de común acuerdo (las partes están de acuerdo) el famoso
acuerdo completo y suficiente, lo que exige la ley para que el juez lo encuentre
este acuerdo completo y suficiente es que regule todas estas materias. Respecto
de los cónyuges les va a pedir que se pronuncien al respecto de que, si existen
alimentos mayores decretados, les va a pedir que se pronuncien respecto de la
compensación económica tratándose del divorcio, a que eventualmente tendría
derecho o no uno de los cónyuges, y respecto de los bienes les va a pedir que, si
están casados en sociedad conyugal, por ejemplo, ustedes liquiden la sociedad
conyugal y adjudiquen los bienes al cónyuge respectivo. Se hace por escritura
pública cuando es de común acuerdo.
Tratándose de los hijos, les va a pedir a ustedes que se encarguen de regular lo
que dice relación con el régimen de alimento, les va a pedir que regulen el
régimen comunicacional o la RDR respecto de los hijos comunes y les va a pedir
que también se pronuncien respecto del cuidado personal de los hijos comunes.
Regulando todas esas materias se va a entender que este acuerdo es completo y
es suficiente.
Entonces vimos los derechos y deberes entre los cónyuges como el de fidelidad,
el de socorro, las sanciones en caso de incumplimiento, el deber de ayuda mutua,
el deber de cohabitación, el de respecto y protección reciproco.
Vimos la separación y hablamos de que si bien se distinguen dos tipos (la
separación de hecho y la separación judicial). La separación de hecho no se
encuentra definida en nuestra legislación, sino no lo que hace la ley es regular los
efectos que esta provoca, nuevamente respecto de los hijos, respecto de los
bienes y respecto de los cónyuges. Vimos que tratándose de la separación de
hecho existen ciertos casos en que esta separación a nosotros nos da fecha cierta
para el cese de la convivencia y es super importante tener determinada la fecha
cierta, porque a partir de ese momento a nosotros nos empieza a correr el plazo
para que se pueda divorciar, y para eso es super importante tener claro o hacerles
siempre a sus clientes la misma pregunta cuando a ustedes les digan abogado me
quiero divorciar, entonces ¿Cuál va a hacer la primera pregunta que ustedes les
van hacer? En qué año se casó porque así se va a poder determinar como
prueba para el cese de convivencia. Si se casó antes del año 2004 yo puedo
probar el cese por cualquier medio incluso testigos, si se casó después del 2004
solamente voy a poder probar el cese con los medios y formas que la ley me
señala y que consta en el artículo 22 cuando lo hacen de común acuerdo por
transacción aprobada judicialmente, por acta expendida ante el oficial del registro
civil, por escritura pública. Y hay otros casos donde no hay acuerdo de las partes
para hacer estos trámites, pero de todas formas la ley me entrega fecha cierta de
cese de convivencia:
1. Notificación de la demanda de determinadas materias, porque la ley dice
que no hicieron ningunos de estos trámites previos que yo señalo en el
art.22, pero en algún momento después de su separación ella lo demando
de alimentos a él, obviamente se entiende que si estoy demandando de
alimentos es porque ya no están juntos y se encuentran separados.
Entonces ¿desde cuándo se hace cierto el cese de convivencia? Desde la fecha
en la cual le notifican a él la demanda de alimentos o de cuidados personales o de
RDR
Si las partes no regularon voluntariamente sus relaciones mutuas, si no se
demandaron de nada, porque también puede ser que nunca hayan tenido hijos, la
ley da otra posibilidad u otra forma de establecer la fecha cierta que es cuando
uno de los cónyuges o los dos juntos van al registro civil a fin de realizar la
declaración de cese efectivo de la convivencia, que es un acta que entrega el
registro civil, si van los dos de común acuerdo va a tener fecha cierta desde esa
oportunidad. Si va solo uno, porque también hay un acta unilateral de cese de
convivencia hay un trámite posterior que a la mayoría de la gente se le olvida, que
dice que después hay que llevar esa acta al tribunal de familia, lo pueden hacer
sin abogados, pueden ir solos, ya que es un procedimiento voluntario y solicitar
que se le notifique esta acta al otro cónyuge para que desde ahí tenga fecha cierta
el cese.
Por tanto, nuevamente es importante que les pregunten a sus clientes si cuentan
con alguno de estos instrumentos o formas si se encuentran separados, porque si
no ha hecho nada, la primera gestión o asesoría que tendrán que hacerles a ellos
es la de la notificación judicial del cese de convivencia.
Vimos la separación judicial, sus causales, que puede ser por falta grave a los
derechos y deberes entre los cónyuges y respecto de los hijos que vuelven
intolerable la vida en común, o de común acuerdo por cese efectivo de la
convivencia. Hablamos del acuerdo completo y suficiente, cuando se entiende
completo, cuando se entiende suficiente, y los efectos entre los cónyuges y entre
los hijos comunes. Vimos las materias que se deben regular respecto de los hijos
y el termino del estado de separado judicialmente.
  Hasta aquí el matrimonio aún se mantenía (vinculo matrimonial), sin
perjuicio de que algunos deberes cesaban, de manera tal que por regla
general los cónyuges, por ejemplo, seguían siendo herederos unos de
otros.
Vimos la disolución del matrimonio y el art. 42 nos dice: “el matrimonio termina”,
tiene 5 motivos;
1. por muerte, ya sea real o presunta
2. por sentencia firme de nulidad
3. Por sentencia firme de divorcio
4. Una causal nueva que introdujo la nueva ley de identidad de genero que
nos dice que termina por sentencia firme que acoge la solicitud de
rectificación de sexo y nombre por razón de identidad de género
Vimos la muerte, la sentencia de nulidad y nos quedaba ver las ultimas 2
causales. Entonces, la ley 21.120 modifico las causales de termino de matrimonio
señaladas en el art. 42 de la ley de matrimonio civil y nos añadió una.
Conjuntamente con la rectificación de sexo y nombre que realiza el juez en su
sentencia, si esa persona se encuentra casada inmediatamente tiene que
pronunciarse sobre esto y declarar divorciada a las personas, aun cuando el otro
cónyuge no quiera. ¿Por qué creen ustedes que el juez está obligado a declarar el
divorcio? Porque al hacer la rectificación quedarían las dos personas con el
mismo sexo, y ya sabemos que nuestra legislación dice que el matrimonio es entre
un hombre y una mujer. Lo cual es curioso porque el procedimiento para hacer
esto es un procedimiento de carácter voluntario. Si no está casado el
procedimiento es administrativo y se realiza ante el registro civil, pero si está
casado o si se trata de menores adultos, por ejemplo, lo tiene que hacer en el
tribunal de familia respectivo, como es un procedimiento voluntario según las
reglas generales de la competencia, ¿Cuál es el tribunal competente en los
procedimientos voluntarios? ¿Qué tribunal de familia? El del domicilio del
solicitante. Pese a que se declara el divorcio en este tipo de casos el cónyuge (el
otro) puede demandar compensación económica si así lo estimara y una vez que
la sentencia se encuentra firme se ordena que el registro civil realice toda la
rectificación de todas las partidas y extienda nuevos documentos de identidad
conforme a la ley y los cónyuges pasan a tener el estado civil de divorciados.
DIVORCIO.
Es la última forma de disolución del matrimonio. El divorcio propiamente en
nuestra legislación si existía la ley de 1884 si señalaba un tipo de divorcio, y lo
definía como la separación legitima entre un hombre y una mujer que se
encuentran unidos por vínculo matrimonial. Pero hablaba de la separación
legitima, entonces si ustedes escuchan esta definición de divorcio, ¿les parece
que es un divorcio? Se asemeja más a la separación judicial. Hasta el año 2004 el
divorcio que existía era sin disolución de vinculo, lo que hacía que se asemejara a
una separación judicial.
Nuestra legislación no nos da una definición. Pasaba una cosa curiosa como
señala Eduardo Andrés que, si se podía solicitar el divorcio según la ley canónica,
pero según la ley civil no. Ejemplo: Diana Bolocco solicito su divorcio eclesiástico
para poder casarse con Cristian Sánchez.
La palabra divorcio proviene del latín Divortium que significa separación. Y
también había una frase que solían usar “divorsum per diversum”, que quiere decir
“cada uno para su lado”, además de la definición que nos entrega el diccionario,
que nos habla de la disolución legal de un matrimonio valido cuando se reúnen las
condiciones necesarias que establece la ley. Por su parte, el profesor Orrego nos
dice que La causal de término del matrimonio válidamente celebrado, por un
hecho acaecido con posterioridad a su celebración. ¿qué pasa si es anterior a su
celebración?, ¿puedo pedir el divorcio o debiese solicitar otra cosa? Debe solicitar
la nulidad de este matrimonio.
Y agrega después: que declara el juez, a petición de uno o de ambos cónyuges,
cumpliendo previamente los requisitos que lo autorizan y en ciertos casos,
transcurrido que sea el plazo previsto en la ley. En nuestra legislación tenemos
dos tipos de divorcio:
1. Divorcio por culpa que la doctrina lo llama divorcio sanción
2. Divorcio efectivo por cese de la convivencia que la doctrina le llama divorcio
remedio o divorcio solución.
a) Divorcio unilateral
b) Divorcio de común acuerdo
Y la diferencia de estos dos va a depender en el plazo que yo tengo para poder
solicitarlo.
El divorcio por culpa como es un divorcio sanción no me exige transcurso del
tiempo, yo lo puedo solicitar al día siguiente si quiero. Mientras que el divorcio por
cese efectivo de la convivencia si exige un lapso que es de un año si es de común
acuerdo contado desde el cese definitivo de la convivencia; no hay que confundir
el cese con la separación, ya que ambos eventos pudieron haber ocurrido en
distintos lapsos de tiempo. El divorcio unilateral que exige un plazo de tres años
continuos contados desde el cese efectivo de la convivencia.

 DIVORCIO POR CULPA

Tratándose del divorcio por culpa, es una sanción que procede en todos aquellos
casos que se cumplan ciertos requisitos. Y nos dice la ley que el cónyuge inocente
puede pedir el divorcio por falta imputable al otro de los cónyuges, siempre que
dicha falta constituya una violación grave de los deberes y obligaciones
matrimoniales o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que haga
intolerable la vida en común.
Requisitos
Art. 54 LMC El divorcio podrá ser demandado por uno de los cónyuges, cuando se
cumplan los siguientes requisitos:
- Que la demanda tenga por fundamento una falta imputable al otro cónyuge
-Que dicha falta constituya:
i) Una violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio
a los cónyuges; o
ii) Una violación grave de los deberes y obligaciones para con los hijos;
- Que la falta, de la gravedad señalada, torne intolerable la vida en común
Por lo que podríamos pensar que, si hay una falta grave, pero que no vuelve
intolerable la vida en común no sería causal de divorcio. ¿Cómo se estima esto? A
través del juez
Art. 54 LMC señala que se incurre en la causal, entre otros casos (siendo una
enumeración meramente ejemplar y no taxativa, cuando ocurre cualquiera de los
siguientes hechos:
 Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la
integridad física o psíquica del cónyuge o de alguno de los hijos.
¿en qué acto concreto se traduce esto? Violencia intrafamiliar.
Tratándose de esta causal ¿es necesario que sean muchos atentados, mucho
maltrato o quizás sería suficiente uno? Habla de integridad física o psíquica,
entonces inmediatamente con eso nosotros hacemos la distinción, violencia física
o violencia psicológica. Estos dos tipos de violencias son conocidos por dos
tribunales distintos. En España, por ejemplo, existe el tribunal de la violencia
intrafamiliar, pero acá resulta que la violencia física la conocen los juzgados de
garantía, mientras que la violencia psicológica la conocen los tribunales de familia.
Y además existe la figura del maltrato reiterado que es un tipo penal. Entonces, si
el juez de familia cuando toma conocimiento de una denuncia por violencia
psicológica del tenor de los antecedentes se da cuenta de que estos episodios de
violencia psicológica habían sido más de uno, siendo reiterados en el tiempo la
toma el convencimiento de que se podían configurar los requisitos del maltrato
reiterado y derivar los antecedentes a la fiscalía para su conocimiento en el
juzgado de garantía
La ley no exige la necesidad de que los atentados sean repetidos, basta solo uno,
que tenga la gravedad suficiente.
 Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro
y fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado
del hogar común, es una forma de trasgresión grave de los deberes
del matrimonio.
En cuanto al deber de convivencia el art. 133 CC previene que uno de los
cónyuges puede exonerarse del deber de vivir juntos, siempre que “le asista
razones graves para no hacerlo”, circunstancia que deberá acreditar quien la
alega. → abandono del hogar común, figura que ya no existe en nuestra
legislación.
Puede ser, por ejemplo, que el marido decidió aceptar un trabajo en Arica solo y
lleva 10 meses y no va a volver, sale más fácil esperar tres años y solicitar el
divorcio por cese de la convivencia y así lo único que hay que probar es el tiempo.
Respecto al deber de socorro, la infracción tiene una connotación eminentemente
económica, y se traduce en proporcionar alimentos al cónyuge que los necesite.
La antigua ley agregaba otra causal que era de la avaricia, de cualquiera de los
cónyuges, en la medida de que esta avaricia prive de lo esencial al otro cónyuge
para su vida. Pero esa causal ya no existe en nuestra legislación y hoy en día la
transgresión a este deber se traduce en la obligación de proporcionar alimentos.
De manera tal que si el otro cónyuge no me provee o no provee al núcleo familiar
de lo necesario para su subsistencia yo lo puedo demandar de alimentos. ¿Cómo
yo pruebo al juez la transgresión de este deber? ¿Qué debería acompañarle? Se
puede acompañar copia de la demanda de alimentos.
Además, en materia de divorcio la doctrina señala la cláusula de dureza le dice al
juez que en caso de incumplimiento reiterado de la obligación de proporcionar
alimentos al otro de los cónyuges o a los hijos, el demandado de divorcio podrá
invocar este hecho a fin de que la demanda sea rechazada.
Es el otro cónyuge el demandado de divorcio quien debe oponer esa excepción en
su escrito de contestación. Es una facultad que tiene el juez para rechazar la
solicitud de divorcio cuando existe deuda de alimentos y cuando no pago pudiendo
hacerlo. Por tanto, si a su oficina llega una cliente diciéndole que le llego esta
notificación de divorcio unilateral y que ella no se quiere divorciar ¿Cuál va a hacer
la primera pregunta que le va a hacer? Si lo ha demandado por alimentos alguna
vez y si es así si existe deuda de alimentos. Entonces ahí hay que pedir las
liquidaciones de deudas, etc. Ojalá que las allá pedido antes de lo contrario el juez
va a dar el divorcio.
Profesora una pregunta por la sentencia de divorcio ¿una vez que el juez la emite
es una sentencia interlocutoria o definitiva? Definitiva ¿y en el caso de la Sra. que
no se quería separar podria ser apelable? Nuestra legislación sanciona al
negligente, es complejo el tema ya que a veces hay alimentos mayores que están
decretados y cuando se declara el divorcio cesan estos los alimentos mayores
porque ya no hay título para seguir persiguiéndolos; cuando el divorcio es por cese
primero uno sabe que el juez va a declarar el divorcio porque ya ha pasado el
tiempo, entonces hay que ver primero si había demanda, si pago, si ella trabajo
durante el matrimonio, etc., quizá por ahí se podria conseguir una compensación
económica. Si resulta que además siempre trabajo lo único que queda es tratar de
alargar este procedimiento la verdad, apelar a la sentencia, ver la posibilidad de
algunas casaciones, suelen presentar casaciones en el fondo netamente con
intención de alargar.
Dado que esto seria unilateral no se necesita respaldo de un abogado, pero en
este caso si ¿verdad? Lo que yo dije es que no requiere patrocinio de abogado
para notificar al otro del cese efectivo de la convivencia, el acta de cese. Pero
todas las cusas contenciosas de tribunales de familia requieren de patrocinio de
abogado).
En cuanto al deber de fidelidad, lo que nos dice es que esta transgresión debe ser
reiterada ¿desde cuantas veces pasa a ser reiterado algo? Más de dos veces
¿Por qué la ley no lo señalo respecto de la primera causal de violencia y de la
fidelidad sí? Además, uno podria interpretar como un ej. del principio de protección
a la familia que tiene nuestra legislación, “el amor es mas fuerte” no lo ´se, pero la
ley exige que debe ser una transgresión reiterada, es decir, más de una vez. Por
otro lado, el artículo 132 nos dice en que casos se comete adulterio, pensando
que es la falta grave al deber de fidelidad. Entonces, yo les pregunto ¿habría
adulterio si la cónyuge lo engaña con una mujer o el marido con otro hombre?
Claro que no, técnicamente no habría conforme a la definición.
(Profesora: ¿yacer se refiere al acto sexual? Si, ¿entonces si la pareja lleva
viviendo un mes con la pareja y solo hay besos, no hay adulterio? No hay
adulterio, pero si podríamos hablar de infidelidad).
Ahora, nótese que yo podria si estoy separada de hecho y se que mi ex anda de
pololo ¿podria invocar el adulterio? No podria yo valerme de esta causal para
solicitarlo.
Técnicamente el deber de fidelidad no cesaría con la separación de hecho, pero
yo siento que no se podria alegar. Por ej. ustedes creen que yo podria alegar el
adulterio en una demanda de divorcio si los cónyuges están separados de hecho,
se dicto la sentencia de separación judicial y el me dice que embarazo a la polola,
¿yo podria alegar adulterio? El deber de fidelidad no cesa, entonces si podria
alegar adulterio.
Puede ser también como dicen por ahí los sorprendieron dándose unos besos a la
vuelta de la esquina o haciéndose el lindo, ¿podria entender como infidelidad ese
acto? Sin llegar a la consumación del acto sexual, hay que distinguir algunos
hablan de infidelidad moral, ahora yo creo que, si estos actos finalmente terminan
finalmente volviéndome intolerable la vida en común, claro que podrían ser
fundamento para solicitar el divorcio.
¿Cómo yo pruebo eso? No, pero si lo probamos con dos testigos, al final
quedamos igual, a nadie le consta.
Respecto al tiempo que tiene que haber entre un episodio y otro; ¿creen que deba
tener cierta relación cronológica para configurar la causal? La ley nada dice
respecto de la proximidad cronológica entre un episodio y el otro, hay una parte de
la doctrina que dice que estos actos deben tener una conducta que si se repita con
proximidad para generar el daño en la otra persona. Por otro lado, imagínense el
caso en que el cónyuge haya aceptado de alguna manera el adulterio, ej. ella se
enamora y se va con otro, pero resulta que no le fue bien en esta nueva relación y
decide volver, el marido enamorado todavía la perdona y vuelven, pero pasa un
tiempo y se llevan super mal, el aburrido demanda unilateralmente por infidelidad,
el juez luego de ver toda la prueba rechaza la demanda porque dice que no se
acredito la causal ¿Por qué creen ustedes que la rechazo? Porque estaba con ella
nuevamente, significa que en algún momento esta infidelidad que significo una
transgresión para el no volvió intolerable la vida en común, independiente que
después no haya funcionado.
(Profesora: ¿en el caso que si se hubiese vuelto intolerable la vida en común se
podria solicitar un divorcio culposo? Lo que pasa es que el debió solicitar el
divorcio cuando ella se fue con el otro sujeto, porque si la recibió significa que no
fue intolerable para la vida en común, debió pedirlo cuando ella se fue).
El juez no se va al tema de que el amor es más fuerte, sino que no se cumple la
causal que me exige la ley ¿fue una falta grave? Si, pero no volvió intolerable la
vida en común, independiente que después la convivencia se haya vuelto horrible.
¿Ustedes pueden solicitar para probar la infidelidad la existencia de hijos no
matrimoniales posteriores a las partes? Aquí la jurisprudencia ha tenido
discrepancia, hay sentencias que dicen que no es suficiente para declarar el
divorcio, que son necesarios otros antecedentes sobre todo cuando hubo una
separación de hecho, no necesariamente se común acuerdo. Otro sector, dice que
“entonces como hubo separación de hecho no se transgredió el deber de
fidelidad”, otro sector dice que es bien discutible, pero también hay un criterio
lógico, si están separados ya cesaron su vida en común y cada parte sabe que
cada uno esta haciendo su vida de manera distinta, no se espera que la otra parte
le guarde fe, claro que no habría infidelidad, pero ahí está la discusión.
 En tercer lugar, encontramos la condena ejecutoriada por la comisión de
alguno de los crímenes o simples delitos contra el orden de las
 familias y la moralidad publica o las personas que involucre una grave
ruptura de la armonía conyugal.
tratándose de esta causal se trata de la comisión de ciertos delitos que son los
mas graves que nos señala el código penal, se debe dictar una sentencia y que
además la ley nos pide como requisito el que provoque una grave ruptura a la
armonía conyugal, solo se refiere a quien lo cometa en grado de autor, ¿Quién
creen ustedes que debe probar que ese hecho afecto gravemente la armonía
conyugal? La o el que lo alega, porque puede ser que por ej. mi marido mate a
alguien, pero como yo le tenia mala a ese alguien me alegre porque lo mato en
vez de que ese hecho puntual haya vuelto intolerable la vida en común.
 En cuarto lugar, encontramos la conducta homosexual; ¿Quiénes son
los que cometen o no cometen adulterio? Ya les hice esa pregunta
anteriormente, pero nótese que esta causal no se encontraba señalada en
la ley, ahora tampoco se exige que uno de los cónyuges sea homosexual,
la ley habla de conductas homosexuales, ahora ¿yo podria pedir el divorcio
cuando ha habido una conducta homosexual que no signifique infidelidad?
Si porque son causales distintas.
Ej. Sin concretarse un episodio de infidelidad mi cónyuge me dice que le gustan
los hombres y debido a esto se niega al debito conyugal (a cohabitar conmigo) ¿yo
podria solicitar el divorcio? si ustedes se fijan es transgresión a los deberes de
convivencia social socorro y fidelidad propios del matrimonio, pero al deber de
cohabitar no se encuentra señalado, entonces quizás el hecho de que el se
negase a cohabitar o la infracción al débito conyugal y por el hecho que le gusten
los hombres se podria fundamentar en la causal número cuatro.
El caso que les digo se trato de una red de pedofilia, dentro de esa red y ahí
apareció este tipo que lideraba esta red, se descubrió no que el tuviese esta red ni
que abusara de niños, porque resulta que lo que le gustaba era que lo torturaran
en contextos sexuales, pero no que el buscaba niñitos en la calle para abusarlos.
Entre medio aprecio un alto funcionario judicial (no recuerdo el rango que tenia en
ese momento, el juez Calvo) como participe en una red de saunas para hombres
que frecuentaba y el casado con hijos, y en un momento entrevistaron a la señora
y ella decía que el estaba en una crisis y una búsqueda de identidad, por eso
había empezado a frecuentar estos sitios (saunas gays).
Quizá si ella hubiese menos compresiva y se hubiese querido divorciar hubiese
podido recurrir a esta causal, ahora bien, lo que la ley sanciona en la conducta
(como les pues ahí en el PPT prácticas que esté involucrada la sexualidad de la
persona, sea respecto de otras personas o conductas que el realice en soledad,
sino también podrá ser infidelidad, y se exigen conductas homosexuales, pero no
la mera actividad homosexual) debiese realizar actos calificados como
homosexuales. Puede manifestarse por vía de acción u omisión.
Profesora: ¿en el caso de algún matrimonio que cohabiten en el mismo hogar
común, duermen juntos, pero no cumplen el deber marital y pasan los años, eso
también es separación de hecho? Eso es el debito conyugal, lo que pasa es que
eso es tan relativo porque habría que analizar porque no lo cumplen, profesora y si
la mujer se aburre y si busca un amigo plástico, ¿esto se podria considerar que
fuera infidelidad? No.
Por ej. hay adultos mayores que se divorcian pero viven juntos, entonces yo me
oponía a todas esas demandas porque decía que la convivencia aun se mantenía
independiente de la sexualidad, pero claro si nos ponemos desde un punto de
vista económico ellos no viven juntos porque quisieran sino porque no tienen otro
lugar, entonces ellos viven juntos pero no hacen vida de pareja, entonces tiene
que haber un animus de separación, porque por otro lado puede ser que esta
pareja ya no este en edad para procrear y digan que la verdad es que ellos creen
solo en el sexo reproductivo y no recreacional.
Puede ser que alguno tenga alguna enfermedad o patología, porque si bien dice
que los cónyuges deben celebrar este contrato matrimonial para procrear, pero el
hecho mismo de la procreación no es un requisito de existencia del matrimonio
porque si no la gente infértil no se podría casar, las mujeres pasadas de cierta
edad tampoco podrían, entonces yo no bastaría solo el hecho de que no tengan
relaciones sexuales porque comparten la habitación. Puede ser igual que mi
proyecto de vida no sea la procreación. Cuando hay un ánimo de separación es
raro que sigan durmiendo en la misma pieza.
Pero para que sepan, se puede solicitar el divorcio aun cuando las parejas vivan
solas en la casa, ahora el estándar de prueba se complica un poco, pero si se
puede demandar y los tribunales lo están aceptando.

Este profesor Jorge del Picó nos dice que esta causal es innecesaria y además
discriminatoria porque si lo que queremos sancionar o queremos dar cuanta es
una conducta reprochable, en primer lugar, toda conducta sexual con alguien que
no es el cónyuge debería ser una forma se infidelidad. Entonces discriminar si fue
o no con alguien del sexo contrario no procedería, y si además lo que quería el
legislador era sancionar conductas reprochables por su impacto público, pero
debió haber incluido conductas denigrantes, no la homosexualidad que no lo es,
que efectivamente vuelven intolerable la vida de una persona normal versus haber
colocado la homosexualidad cuando hoy en día es reconocida y aceptada en las
sociedades modernas.
 En quinto lugar, el alcoholismo o drogadicción que constituya un
impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los cónyuges
o entre estos y los hijos.
Respecto del alcoholismo debe tratarse de una ingesta habitual y adictiva no un
episodio agudo y aislado de alcohol, es decir, no se ajusta a esta causal si bebe
una vez por semestre o a veces los fines de semana, porque habla de una ingesta
habitual y adictiva no una embriaguez no habitual eventualmente.
Ahora, para “quitarle el hijo a un padre o madre” primero hay que inhabilitarlo, hoy
en día, entre cónyuges, no es necesario inhabilitarse, mas adelante veremos los
criterios en que debe basarse el juez para entregar el cuidado personal a uno, u a
otro, pero cuando es un tercero quien quiere tener el cuidado personal de un niño
si necesita inhabilitar a estos padres y una de las causales para hacerlo es
alcoholismo y drogadicción efectivamente.
Pregunta: si resulta que mi cónyuge, de lunes a viernes es super normal,
funcionario perfecto que cumple con todas sus labores profesionales, cumple con
todas sus metas, pero los viernes lo perdimos hasta el domingo. ¿calificaría esa
causal como ingesta habitual y adictiva y me permitiría a mi divorciarme?
Si es todos los fines de semana, si se podría pedir el divorcio por esa causal.
Ahora, respecto del consumo de drogas, porque la ley no habla sobre el consumo
o uso de drogas, sino que, sobre la drogadicción, es decir, ya me habla de una
dependencia a algún tipo de droga, nótese que la ley no define a cual, puede ser
derivados de opioides o metanfetamina, alucinógenos, etc.
Pregunta: ¿podría incluirse en la drogadicción el uso el consumir excesivamente
medicamentos pjm clonazepam?
La profesora piensa que sí, porque no serian medicamentos prescritos por el
ejemplo que se dio.
¿y si aun con prescripción se abusa de ellos?
Si ya abusa, lo que la prescripción medica señala una determinada posología del
medicamento, pero si el abusa consumiendo mas dosis de las señaladas las
cuales le genera un efecto propio que generan estas sustancias, se cree que sí.
Pero si nos vamos a la expresión droga que nos señala la OMS, cualquier tipo de
alcohol, cannabis, anfetaminas, cocaína, alucinógenos, opiáceos y también los
solventes volátiles, entonces que podría abrirse una discusión sobre donde
colocamos el consumo abusivo de los medicamentos.
De todas formas, se puede solicitar el divorcio, pero el SML ve las tasas que
registra y una de las pruebas analiza cuanto tiempo mas menos fue el consumo de
la sustancia, porque a veces dicen que consumieron cocaína, pero pararon hace
tres meses, y el resultado del examen dice que no que las tasas que quedan a lo
menos serian de un mes contados hacia atrás aproximadamente, por dar un
ejemplo.
  Otra causal que tenemos es: la tentativa para prostituir al otro cónyuge
o a los hijos. También es una causal para pedir el cuidado personal de los
hijos, supone un deber al respeto que debe haber entre los cónyuges y una
infracción al deber de protección reciproco.
Nótese que el Prof. Carlos López lo que nos dice es que esta tentativa debió haber
ocurrido después de haber celebrado el matrimonio y no antes. ¿por qué creen
que dice esto, o si tiene sentido lo que dice (o sea si el cónyuge tuvo antes de
casarse la tentativa de prostituir)? Puede ser que, si lo intentó el día antes del
matrimonio y ellos tenían la fiesta lista, se casan podría por ejemplo alegar la
nulidad del matrimonio por error en la persona, porque resulta que ella pensó que
el era decente y ahora sale con esto.
Hubo un tiempo en que querían alegar si estos hechos de tentativa de prostituir al
cónyuge fueron antes o después de que entrara en vigencia la ley de matrimonio
civil, para efectos de poder solicitar el divorcio. Ahora, el Tribunal Constitucional
resolvió que daba lo mismo, podía ser antes o podía ser después de entrar en
vigencia la ley, lo importante es que era una violación grave al deber de respeto
reciproco que deben tener los cónyuges.
Ahora, respecto de cuando acaecen los hechos algunos dicen que debe haber
ocurrido después de haber celebrado el matrimonio, para efectos del divorcio no
para efectos de la relevancia o la reprochabilidad del acto, sino que para efectos
de poder solicitar o no el divorcio por culpa, es después de haber celebrado el
matrimonio y si ocurrieron antes se podria alegar la nulidad.
Estas son las causales que nos señala la ley para solicitar el divorcio por culpa.
 Ahora tenemos los DIVORCIOS POR CESE EFECTIVO DE LA
CONVIVENCIA.
Pueden ser de dos tipos: la profesora Rodriguez nos dice que es la facultad que
tiene cualquiera de los cónyuges para pedir que se decrete judicialmente la
disolución de un matrimonio valido. Porque si no es válido lo que debería pedir es
la Nulidad. Cuando ha cesado la convivencia con la intención de poner termino al
matrimonio, siempre deberá ser decretado por un juez.
Entonces, requisitos son el cese efectivo de la convivencia; transcurso
ininterrumpido de del tiempo. Y puede ser de dos tipos: unilateral que en este
caso se pide tiempo ininterrumpido de a lo menos tres años contados desde el
cese efectivo de la convivencia y además no es necesario donde vivan los
cónyuges sino que si tienen el animo de separarse y el plazo va a correr desde
cese efectivo de la convivencia el cual cuya a fecha cierta va a constar ya sea en
cualquiera de los acuerdos o transacciones que señale el articulo 22 de la ley de
matrimonio civil, desde la notificación legal de ciertas materias que ya vimos o
desde la notificación de la voluntad real de poner fin a la convivencia y este plazo
de tres años que pide la ley tiene que estar cumplido desde antes de notificarse la
demanda.
Ahora uno lo cuenta desde la fecha que interpone la demanda, o sea cuando uno
manda la demanda requiere que ya este cumplido ese plazo. Además, se exige
que haya cumplido con la obligación de proporcionar los alimentos al otro cónyuge
o a los hijos pudiendo hacerlo que es la famosa clausula de dureza que es una
manifestación de protección al cónyuge más débil y resguardo al interés superior
de los niños. En ninguna parte de la ley dice cláusula de dureza, sino que
doctrinariamente se le dio este nombre a la facultad que tiene el juez de familia de
rechazar una demanda de divorcio unilateral cuando se acredita que no se ha
dado cumplimiento reiterado a la obligación de pagar los alimentos pudiendo
hacerlo, pudiendo hacerlo por que si no el juez, si se prueba que no pudo pagarlo,
el juez de todas formas podria otorgar el divorcio.
Imagínense ustedes jueces, un caballero viejito demanda divorcio unilateral y cese
de alimentos mayores a su cónyuge, porque no vive con ella hace quince años y
cada vez se le hace mas insostenible seguir pagando los alimentos porque se le
va la mitad de su pensión decretados para ella. Llegamos a la audiencia
preparatoria y ella alega que le deben alimentos y acompaña cinco liquidaciones
que le deben $400.000 como parte de la prueba para oponerse al divorcio, se
ofrece la prueba en la preparatoria y el día antes de la audiencia de juicio el hizo
una completada bailable y logra juntar ese dinero que debía y antes de llegar a la
audiencia paso a pagarlos para depositarlos en la cuenta de ella y la acompaña al
juez el comprobante de deposito que el debía. ¿ustedes como jueces, rechazan o
dan divorcio? Si, porque ya no hay deuda. La clausula de dureza no es en realidad
una sanción, sino que lo que hace el juez es velar por el cumplimiento de alguna
forma de las obligaciones o deberes habidos entre ellos de manera tal que si el en
ultimo momento pago no abría motivo por el cual no se concediese el divorcio.
Pregunta: ¿Quién es el que debe probar pudiendo hacerlo? La persona que lo
alega, la cónyuge tiene que probar que no pago los alimentos pudiendo hacerlo.
Ahora, en la practica la cara de la prueba igual se revierte un poco y uno igual
trata de probar porque mi representado no pagó, cuando los hechos negativos no
se prueban, pero uno igual cae en eso de tratar de probar porqué el no pagó.
Imagínense, marido demanda a susana por divorcio unilateral, hace como 10 años
se había fijado que el debía pagar alimentos por la suma de $100.000 mensuales
la cosa es que a veces se podía pagar y otras no, a veces depositaba a veces
entregaba la plata en la mano, y así se mantuvieron por 10 años, ella nunca alegó,
nunca solicitó liquidación de deuda, nunca pidió apremio, después resulta que el
hombre quiere pedir el divorcio unilateral y al otro día que a ella la notifican va al
tribunal a pedir liquidación de deuda para después oponer la clausula de dureza
en la causa ¿ustedes creen que el juez consideraría esa solicitud de liquidación
para efectos de rechazar el divorcio? El juez no debiese considerarlo porque en 10
años ella no se movilizo en realizar ninguna gestión entonces parecería que si ella
lo esta haciendo lo esta haciendo solo para entorpecer la acción porque uno
piensa que si lo hubiese necesitado de antes pudo haber solicitado liquidación y
los apremios en su momento y no o hice y lo hace solo al momento en que ella es
notificada de la demanda por eso la profesora insiste en que la clausula de dureza
no es sanción, no es un castigo para quien no paga los alimentos pudiendo
hacerlo, es una obligación que tiene el juez de verificar que se haya cumplido y en
caso de que no se ha cumplido puede, como facultad que la ley le entrega
rechazar la demanda.
Pregunta: ¿qué pasa si se rechaza la demanda? el profesor Ramos Pazos nos
dice que yo puedo volver a presentar mi acción 3 años después del cese efectivo
de la convivencia dentro del cual se haya cumplido con la obligación de alimentos.
Entonces se debe esperar 3 años mas pagando la deuda de alimentos para poder
entablar la acción nuevamente. No es una sanción sino una obligación que el juez
debe verificar.
Interrupción del plazo.
 El plazo se interrumpe por la “reanudación de la vida en común de los
cónyuges con ánimo de permanencia”.
Pregunta: ¿Que pasa si los cónyuges reanudan la convivencia en común?. el
plazo se interrumpe, no se suspende. Se entiende que se interrumpe y no se
suspende, no se cuentan los años anteriores que estuvieron separados, por lo que
tienen que volver a contar los tres años nuevamente.
No existe un instrumento formal de reanudación de vida en común, por lo que si
los cónyuges vuelven a fracasar pueden no mencionar que volvieron a vivir juntos,
a menos que uno de ellos no quiera divorciarse y pruebe que volvieron a vivir en
pareja.
 Causal que autoriza a los cónyuges para solicitar de común acuerdo el
divorcio.
Art. 55 LMC establece que el divorcio será decretado por el juez cumpliendose con
los siguientes requisitos:
- Que ambos Cónyuges acrediten que ha cesado su convivencia durante un
lapso mayor de un año:
- Que se acompañe de un acuerdo que, ajustándose a la ley, regule en forma
completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos.
Este acuerdo regula todos los efectos que su matrimonio género y este
acuerdo se llama “acuerdo completo y suficiente de relaciones mutuas”,
este acuerdo lo pueden hacer los cónyuges o por escritura pública o en un
otrosi de la demanda. Cuales son los pro y los contra, si lo hacen en la
misma demanda sale más barato y si ademas si lo hacen en la misma
 demanda pueden hacer modificaciones en la misma audiencia, como
correcciones de horarios por ejemplo de las RDR, cambiar fecha de pago
de alimentos etc. Por el contrario si lo hacen por escritura se vuelve
inmodificable a menos que hagan una nueva escritura pública.
Ahora bien si en el acuerdo está que la cónyuge reciba compensación económica
y esta sea un bien inmueble por ejemplo la casa en que viven, tiene que constar
por escritura pública .
*Mostro en que consiste un acuerdo completo y suficiente de relaciones
mutuas.(lo subio a archivos).
El cómputo del plazo del cese de la convivencia entre los cónyuges , va a cambiar
según si se trata después del 18 de noviembre de 2004, no cambia el cómputo,
cambia el cómo voy a probar el cese efectivo de convivencia.
 Acción de juicio de divorcio.
La accion de divorcio pertenece exclusivamente a los cónyuges, cualquiera de
ellos podría demandar, a diferencia de la nulidad no existen terceros que se
vuelvan titulares de esta accion y tratándose del divorcio por culpa solamente al
cónyuge inocente.
Pregunta: ¿ Que pasa en el caso de que un cónyuge hubiese intentado prostituir a
su cónyuge y a todos los hijos menores de edad y ademas hubiese sido adúltero y
la mujer se haya arrancado a otro pueblo y tres años y medios después le llega
una demanda de divorcio unilateral presentada por el sujeto?, Sí puede hacer esto
último, porque tratándose de un divorcio unilateral lo único que se exigen es que
hayan pasado los tres años.
Esta acción es irrenunciable y no se extingue por transcurso del tiempo Art. 57.
El cónyuge menor de edad y el interdicto por disipación son hábiles para accionar
por sí mismos Art 57.
Efectos del divorcio.
- Entre los cónyuges produce efecto desde que quede ejecutoriada la
sentencia que lo decreta el art 59 inc. 1° LMC.
- Respecto de terceros: la sentencia ejecutoriada en que se declare el
divorcio debera inscribirse al margen de la inscripción matrimonial.
Efectuada la inscripción la sentencia será oponible a terceros y los que eran
cónyuges adquirirán el estado civil de divorciados. Por lo que podrán volver
a contraer matrimonio (art 59). Para probar que se encuentra divorciado
debe ser a través de un certificado de matrimonio.
- Se creó un nuevo estado civil el de divorciado que se suma a los de soltero
o casado, viudo y separado judicialmente.
El divorcio pone fin a los efectos civiles de un matrimonio válido. Pone fin a las
obligaciones y derechos de carácter patrimonial cuya titularidad y efectos se funda
en la existencia del matrimonio, como los derechos sucesorios recíprocos, dejan
de ser herederos entre si y el derecho de alimentos mayores. Art 60 LMC.