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De manera respetuosa y amparado en el artículo 7 del decreto 2591 de 1991, por ser
necesario y urgente para proteger los derechos fundamentales de mi poderdante señora
Diana Esperanza Díaz Barragán vulnerados por parte del Ministerio de Trabajo, en
cabeza del ministro Ángel Custodio Cabrera Báez, se suspenda el acto administrativo
(Resolución Nº 0288 del 8 de febrero de 2021) por medio del cual se declara la
insubsistencia en el cargo de director territorial código 0042 grado 19, generador de
perjuicios ciertos e inminentes por ser contrario a la Constitución y a la Ley.
Lo anterior se explica de manera detallada en los siguientes hechos que han sido
atentamente seleccionados para no distraer al juzgador del objeto de la controversia:
I. HECHOS Y OMISIONES EN LOS QUE SE FUNDAMENTA LA ACCIÓN
CONSTITUCIONAL
12. A partir del mes de octubre del año 2019, mi poderdante señora Diana Esperanza
Díaz Barragán inició su proceso de quimioterapia cada 21 días de manera
ininterrumpida.
16. El día 8 de febrero de 2021, el Ministro de Trabajo Ángel Custodio Cabrera Báez,
mediante Resolución Nº 0288 declaro insubsistente a mi poderdante señora
Diana Esperanza Díaz Barragán.
18. El artículo 26 del Decreto ley 2400 de 1968 “por el cual se modifican las normas
que regulan la administración del personal civil y se dictan otras disposiciones”,
consagró la obligación de dejar constancia en la hoja de vida de los empleados
que no pertenecen a la carrera, de las causas que motivan la insubsistencia.
19. La Corte al declarar la exequibilidad de la norma citada en precedencia señaló: “El
artículo 26 del decreto Ley 2400 de 1968, leído íntegramente indica que en la
respectiva hoja de vida del funcionario desvinculado, deberá dejarse constancia
del hecho y de las causas que ocasionaron su retiro. Esta prescripción aleja a la
facultad discrecional que se contiene en la norma, de la posibilidad de ejercerse
en forma caprichosa o arbitraria, al ordenar dejar constancia posterior, aunque
sumaria, de la motivación que condujo a la decisión de declarar insubsistente al
funcionario. Por ello, el sentido completo del artículo 26 consiste en indicar que la
providencia que ordena la desvinculación no tiene que expresar dentro de su
propio texto la motivación de tal decisión, no obstante lo cual debe dejarse
constancia de ella en la hoja de vida del servidor público. Así, el funcionario
desvinculado puede conocer las razones que llevaron a declarar la insubsistencia
de su designación, y si estima que ellas configuran una arbitrariedad, un abuso o
una desviación de poder, ejercer los medios de defensa judicial a su alcance. (…)
De esta manera, la lectura completa de la disposición acusada, lleva a concluir
sobre su exequibilidad. No sólo la falta de motivación de los actos administrativos
de funcionarios de libre nombramiento y remoción, como se vio, no se opone a la
Constitución, sino que en el caso presente, la exigencia de motivación posterior
excluye la posibilidad de que la desvinculación así efectuada se erija en un acto
arbitrario y caprichoso contra el cual no exista la posibilidad de ejercer el derecho
de defensa, como lo aduce la demanda. No hay en este caso, excepción al
principio de publicidad de los actos administrativos, pues el interesado puede
conocer la motivación que originó su retiro.”1
20. La Corte Constitucional ha sostenido que “en los casos de los empleados de libre
remoción existe una mayor discrecionalidad, no implica que la administración
pueda actuar arbitrariamente, invocando razones abstractas de buen servicio.
Una medida de esta índole, debe obedecer a una justificación mínima en cuanto a
la necesidad de atender a la oportuna, eficaz y eficiente prestación del servicio.” 2
Así, la mayor libertad “no significa que la administración puede esbozar
argumentos genéricos y difusos como justificación de la decisión, pues aquella
debe ser (i) suficiente, (ii) concreta, esto es, debe obedecer a móviles particulares
(iii) cierta y iv) concurrente al acto que origina el despido.”3
El Estado Colombiano, tiene entre sus deberes uno primordial que es la protección de las
personas en estado de vulnerabilidad, situación que se encuentra plasmado en el Artículo
13 de la Constitución política “Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley,
recibirán la misma protección y trato de las autoridades y gozarán de los mismos
derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminación por razones de sexo,
raza, origen nacional o familiar, lengua, religión, opinión política o filosófica. El Estado
promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptará medidas en
favor de grupos discriminados o marginados. El Estado protegerá especialmente a
aquellas personas que por su condición económica, física o mental, se encuentren
en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o maltratos que
contra ellas se cometan”. (negrita, cursiva y subrayado fuera de texto).
Por lo tanto, bajo los preceptos constitucionales, legales, los tratados internacionales
ratificados por el estado Colombiano, es deber del empleador y de las autoridades tanto
administrativas, como judiciales, proteger a quienes se encuentran en situación de
debilidad manifiesta, dando aplicación a lo preceptuado por el artículo 25 superior al
proteger, el derecho fundamental al trabajo siendo este un derecho y una obligación social
y goza, en todas sus modalidades, de la especial protección del Estado. Toda persona
tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas”.
Bajo ese entendido, la H. Corte Constitucional, mediante sentencia T – 305 de 2018 con
ponencia Cristina Pardo Schlesinger frente a derecho a la estabilidad laboral reforzada,
su contenido y alcance indicó La protección de la estabilidad laboral reforzada implica
dentro del ámbito laboral las siguientes posiciones: (i) no ser despedido por razón de su
situación de debilidad manifiesta; (ii) permanecer en el empleo, a menos que exista una
causa de desvinculación no relacionada con la situación de discapacidad y (iii) que la
autoridad competente autorice el despido, previa verificación de la causa que amerite la
desvinculación. De lo contrario, el despido será ineficaz y el trabajador será acreedor de
la indemnización fijada por la ley, más el pago de los salarios dejados de devengar”.
Bajo este derrotero, es menester establecer que la Ley 361 de 1997, “Por la cual se
establecen mecanismos de integración social de las personas en situación de
discapacidad y se dictan otras disposiciones”, en su artículo 26 señala la protección
constitucional al derecho fundamental al trabajo, debida a las personas que se encuentren
en situación de vulnerabilidad, además resalta imperativamente que “En ningún caso la
discapacidad de una persona, podrá ser motivo para obstaculizar una vinculación laboral,
a menos que dicha discapacidad sea claramente demostrada como incompatible e
insuperable en el cargo que se va a desempeñar. Así mismo, ninguna persona en
situación de discapacidad podrá ser despedida o su contrato terminado por razón de su
discapacidad, salvo que medie autorización de la oficina de Trabajo. No obstante, quienes
fueren despedidos o su contrato terminado por razón de su discapacidad, sin el
cumplimiento del requisito previsto en el inciso anterior, tendrán derecho a una
indemnización equivalente a ciento ochenta días del salario, sin perjuicio de las demás
prestaciones e indemnizaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el Código Sustantivo
del Trabajo y demás normas que lo modifiquen, adicionen, complementen o aclaren”.
Mediante sentencia C - 531 de 2000, M.P. Álvaro Tafur Galvis, la norma citada en
precedencia fue objeto de estudio, siendo declarada condicionalmente exequible, “bajo el
supuesto de que en los términos de esta providencia y debido a los principios de respeto
a la dignidad humana, solidaridad e igualdad (C.P., arts.2 y 13 ), así como de especial
protección constitucional en favor de los disminuidos físicos, sensoriales y síquicos (C.P.,
arts. 47 y 54), carece de todo efecto jurídico el despido o la terminación del contrato
de una persona por razón de su limitación sin que exista autorización previa de la
oficina de Trabajo que constate la configuración de la existencia de una justa causa
para el despido o terminación del respectivo contrato”. (Negrita, cursiva y subrayado
fuera del texto).
En Sentencia T - 148 de 2012, M.P. Juan Carlos Henao Pérez, estableció “La mencionada
estabilidad ha sido caracterizada por esta Corporación dependiendo de su grado de
protección y de las personas que gozan de ella. Por una parte, cuando de empleados
particulares se trata, la jurisprudencia ha identificado personas con estabilidad laboral
relativa. Tratándose de servidores públicos, por otra parte, la jurisprudencia ha confirmado
que los empleados que ocupan cargos de carrera gozan de una mayor estabilidad que
aquellos que se desempeñan en cargos de libre nombramiento y remoción, cuya
estabilidad, ha dicho la Corte, es precaria. Esta Corporación también ha diferenciado el
tratamiento que en materia de estabilidad laboral deben recibir los servidores nombrados
en provisionalidad.
Bajo ese contexto, la protección de la estabilidad laboral reforzada implica dentro del
ámbito laboral las siguientes posiciones: (i) no ser despedido por razón de su situación de
debilidad manifiesta; (ii) permanecer en el empleo, a menos que exista una causa de
desvinculación no relacionada con la situación de discapacidad y (iii) que la autoridad
competente autorice el despido, previa verificación de la causa que amerite la
desvinculación. De lo contrario, el despido será ineficaz y el trabajador será acreedor de la
indemnización fijada por la ley, más el pago de los salarios dejados de devengar.
(Constitucional. Sentencia T-520 de 2017 (MP. Alejandro Linares Cantillo).
V. DE LAS PRUEBAS
“Cuidados clínicos que se llevan a cabo en un paciente que está siendo sometido a un acto quirúrgico”.
4
negativo para fugas. se invagina la linea de stura con puntos invaginantes
separados en pds 3-0. anastomosis queda bien perfundida, sin tesnión. se lava
cavidad con ssn, se verifica la hemostasia, se colocan drenes de jackson pratt
por cuadrantes, cierre por planos pds, vycril 2-0 y grapas de piel. se cubre
herida con aposito. no complicaciones.” (sic).
14. Incapacidad para los días 22 a 30 de agosto de 2019, por dolor abdominal,
otorgados a la accionante la señora Diana Esperanza Díaz Barragán, en un (1)
folio.
15. Incapacidad para los días 21 a 30 de agosto de 2019, por trombosis y embolia en
vena no especificada, otorgados a la accionante la señora Diana Esperanza Díaz
Barragán, en un (1) folio.
17. Comunicación cita quimioterapia en la Clínica Colombia – EPS Sanitas, para el día
18 de febrero de 2021 para la accionante la señora Diana Esperanza Díaz
Barragán, en un (1) folio.
18. Comunicación cita quimioterapia en la Clínica Colombia – EPS Sanitas, para el día
07 de enero de 2021 para la accionante la señora Diana Esperanza Díaz
Barragán, en un (1) folio.
19. Comunicación cita quimioterapia en la Clínica Colombia – EPS Sanitas, para el día
16 de diciembre de 2020 para la accionante la señora Diana Esperanza Díaz
Barragán, en un (1) folio.
20. Comunicación cita TAC en la Clínica Colombia – EPS Sanitas, para el día 02 de
febrero de 2021 para la accionante la señora Diana Esperanza Díaz Barragán, en
un (1) folio.
22. Comunicación cita quimioterapia en la Clínica Colombia – EPS Sanitas, para el día
24 de noviembre de 2020 para la accionante la señora Diana Esperanza Díaz
Barragán, en un (1) folio.
24. Comunicación cita salud mental Clínica Colombia – EPS Sanitas, para el día 4 de
noviembre de 2020 para la accionante la señora Diana Esperanza Díaz Barragán,
en un (1) folio.
25. Comunicación cita quimioterapia en la Clínica Colombia – EPS Sanitas, para el día
04 de noviembre de 2020 para la accionante la señora Diana Esperanza Díaz
Barragán, en un (1) folio.
27. Resolución No. 5586 del 10 de diciembre de 2018, acto administrativo mediante el
cual se nombro a la accionante en el cargo de Director Territorial Código 0042
Grado 19, en un (1) folio.
28. Formato Comisión Nacional del Servicio Civil – Evaluación del Desempeño Laboral
primer semestre del año 2020 realizada el 21 de octubre de la misma anualidad,
en donde la accionante obtuvo una calificación del 100% en la realización de sus
compromisos y funciones como Directora Territorial Bogotá del Ministerio del
Trabajo, en tres (3) folios.
29. Remisión por correo electrónico institucional del memorando con radicado No.
08SI2020741100000003341 del 15 de diciembre de 2020, por medio del cual la
accionante da respuesta a la solicitud remitida a su correo y titulada "Mejoramiento
Situación Laboral, Económica, Médica y Psicosocial", en un (1) folio.
30. Derecho de petición con fecha del 11 de febrero de 2021, remitido por la
accionante al Ministro de Trabajo, para que permita el acceso a su correo y
computadora institucional para poder realizar su informe de gestión, y el radicado
asignado por el Ministerio No. 05EE2021100000000013407, en tres (3) folios.
31. Archivo denominado álbum fotográfico que corresponden a 74 fotos que pueden
dar fé y evidenciar el proceso por el cual esta atravesando la accionante Diana
Esperanza Díaz Barragán, en setenta y cuatro (74) folios.
VI. OFICIOS
1. EPS Sanitas para que allegue a la presente acción constitucional la historia clínica
e incapacidades de la señora Diana Esperanza Díaz Barragán de los años 2019,
2020 y 2021.