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RESOLUCIÓN SIETE.-
Lima, tres de noviembre
del año dos mil catorce.-
Situación Laboral: Señala el demandante que tienen relación laboral vigente a la fecha
de interposición de la demanda,
Fundamentos:
a. Que sus afiliados por las que demanda, se encuentran registrados en las planillas de la
empresa OPECOVI S.A.C., pues en realidad deben estar registrados en la empresa
Concesionaria Vial del Perú S.A. (COVIPERU S.A.) por la desnaturalización de la
tercerización.
b. Que conforme obra de la Partida N° 11789560 de los Registros Públicos,
Concesionaria Vial del Perú S.A. (COVIPERU S.A.) tiene como aportantes y socios
fundadores a Hidalgo E. Hidalgo S.A.; Concesionaria Norte Conorte S.A. y
Construcción y Administración S.A.C., y que el objeto de dichas empresas, es dedicarse
exclusivamente a ejercer todos los derechos y obligaciones relativos a la concesión del
tramo puente Pucusana-Cerro Azul-Ica de la carretera Panamericana Sur, otorgada por
el Estado Peruano a su favor; y que dicha sociedad, podrá desarrollar con carácter de
exclusividad, las funciones de construcción, rehabilitación, mejoramiento,
administración, operación, explotación, conservación y mantenimiento del tramo vial
referido, siempre que sean autorizados por el organismo supervisor de la inversión en
infraestructura de transporte de uso público OSITRAN o por el órgano o entidad que
eventualmente pudiera asumir sus funciones de regulación y supervisión;
c. Que de la partida N° 12086923 de la empresa OPECOVI S.A.C. los socios
fundadores son Jaime Eduardo Sánchez Bernal y Henry Martín Aramayo Pinazzo, y que
su objeto de la sociedad es dedicarse a la administración de operación de carreteras,
operación de estaciones de peaje y cobro de peaje; y que además deberá dedicarse a la
prestación de servicios de outsourcing o tercerización;
d. Que, debe aplicarse el principio de primacía de la realidad, no siendo de aplicación
los contratos suscritos entre las empresas OPECOVI S.A.C. y COVIPERÚ, y entre éstas
y el trabajador, pues en realidad el actor es trabajador de la empresa COVIPERÚ al
desarrollar labores que constituyen funciones principales.
e. Que, existen órdenes de servicio con que se sustenta la directa relación de la empresa
con los trabajadores.
f. Refiere también que se tenga en cuenta el Acta de Infracción N° 167-2012 de fecha
19 de diciembre del 2012 de la empresa Opecovi SAC, asimismo la Resolución Sub
Directoral N° 128-2013-MTPE/1/ 20.41 de fecha 15 de marzo de 2013, y del Informe
N° 067-2008 de fecha 22 de octubre de 2008, la que refiere demuestran la relación
entre las empresas codemandadas, y que en el caso de autos, refiere que existen órdenes
de trabajo de la empresa Concesionaria Vial del Perú S.A. COVIPERU para que
realicen los trabajadores de la empresa tercerizada Opecovi S.A., Fundamentos de
derecho.- Ampara su demanda en la Ley 29497 y 29245, Constitución Política del Perú,
Decreto Supremo 003-97-TR y el Código Procesal Civil.
Fundamentos de la contestación:
a. Que la empresa OPECOVI su objeto es dedicarse a la administración y operación de
carreteras, operación de estaciones de peaje y cobro de peajes así mismo servicios de
outsourcing o tercerización en las áreas de administración, producción, logística,
distribución, promociones y ventas, constituida el 23 de noviembre de 2007;
b. Indica que es una sociedad con plena autonomía en materia económica, financiera y
administrativa, brindando servicios a diversas empresas concesionarias como
COVISOL, COVISUR;
c. Que, mediante diversos contratos de locación de servicios de fecha 1° de octubre de
2008, 1° de enero de 2011 y 1° de enero del 2013 la codemandada COVIPERÚ
contrato los servicios de nuestra empresa para que con nuestro propio personal medios y
recursos nos encarguemos de los servicios de operación de la infraestructura vial e
instalaciones del tramo vial Puente Pucusana-Cerro Azul –Ica como son servicios de
cobro de tarifa(peaje), servicios de administración de estaciones de peaje y pesajes y
servicio general de operaciones;
d. Que, conforme lo señala la Ley N° 29245 y su Reglamento establece que si la
empresa tercerizadora no cumple con los presupuestos de validez de la tercerización o
se trata de un simple destaque de mano de obra, la tercerización se tendrá por
desnaturalizada. Sin embargo nuestra empresa cuenta con cada uno de los requisitos
señalados por la norma.
e. Indica que el servicio que les presta Opecovi califica como un servicio de
Tercerización Externa, asimismo refiere que el sindicato demandante no ha presentado
ningún medio probatorio que acredite una supuesta desnaturalización de los servicios de
operación que les presta la codemandada Opecovi, en tal sentido su pretensión de que se
incluya a todos sus miembros en sus planillas de pago, refiere, que carece de sustento
alguno, por lo que la demanda debe ser desestimada.
Fundamentos de derecho:
Fundamenta la demandada su contestación en la Constitución Política del Perú, por las
Leyes 29497, Decreto Supremo 003-97-TR y el Código Procesal Civil.
Calificada y admitida a trámite la demanda con arreglo a ley, se citó a las partes a
la Audiencia de Conciliación, la misma que no prosperó; razón por la cual se procedió
a precisar las pretensiones que eran materia de juicio: se demanda se determine la
naturaleza contractual entre las codemandadas, a fin de determinar si se trata de una
tercerización de servicios y, determinar si como producto del incumplimiento de
dispositivos legales, se ha desnaturalizado el contrato laboral de la parte actora con la
codemandada OPECOVI S.A.C., y como consecuencia de ello, configurada una
relación laboral directa con la codemandada COVIPERÚ SA.; (tal como consta en
audio y video) luego de lo cual se requirió a las codemandadas presenten su escrito de
contestación y sus anexos, entregadas las contestaciones de demanda por las
emplazadas, se advierte que reúnen los condiciones y requisitos exigidos por el artículo
19° de la ley N° 29497 NLPT y el artículo 442° del C.P.C por lo que se tiene por
contestadas la demanda y por ofrecidos los respectivos medios probatorios.
1
www. gestiopolis.com; LOPEZ, CARLOS; EL OUTSOURCING O LA TERCERIZACIÓN
SEPTIMO: Del principio de Primacía de la Realidad: Precisadas las diferencias
entre una y otra figura jurídica, para el caso de autos, según fluye de fojas 326 a 330 los
servicios del actor se encuentran relacionados a la ejecución de obras, con fecha 20 de
setiembre del 2005 el Estado Peruano y COVIPERÚ suscribieron un contrato de
concesión del tramo Víal Puente Pucusana-Cerro Azul-Ica de la carretera panamericana
del sur (red vial 6)y que diera lugar al contrato de locación de servicios de
tercerización de operación, en cuya cláusula segunda se establece: “Por el presente
contrato COVIPERÚ contrata los servicios de OPECOVI para que este a través de su
propio personal y recursos le preste íntegramente los servicios de operación de la
infraestructura vial e instalaciones del tramo vial Puente Pucusana-Cerro Azul-Ica de la
Carretera Panamericana Sur según las especificaciones en la cláusula 2.2 con el objeto
de optimizar, en términos de calidad y eficiencia, las actividades desarrolladas por
COVIPERÚ en virtud del debido cumplimiento del contrato”; además en la Cláusula
tercera se precisa: “…que las actividades a ser realizadas por OPECOVI son por su
cuenta y riesgo. Asimismo OPECOVI cuenta con sus propios recursos financieros,
técnicos y materiales y sus trabajadores están bajo su exclusiva subordinación.…”. Con
lo cual, el contrato entre ambas co demandadas, recoge la figura de una tercerización
externa; por tanto, corresponde contrastar si en la práctica se produjo lo estipulado en el
referido contrato o no, en aplicación del Principio de Primacía de la Realidad, puesto
que la naturaleza de una relación contractual se determina por la forma como en la
práctica se ejecutan las relaciones entre las partes, esto es, la preeminencia de la realidad
sobre lo estipulado en los documentos.-
1
TOYAMA, J. y VINATEA, L.; Guía Laboral, Ed. Gaceta Jurídica, pág. 72
codemandada OPECOVI, y que se desarrolla en la carretera Panamericana Sur, en el
tramo Vial Puente Pucusana-Cerro Azul-Ica, y que para ello, el personal de OPECOVI
ocupa las instalaciones que son propiedad del Estado Peruano, que fueron cedidos a
favor de la empresa Concesionario Vial del Perú S.A. (COVIPERU) por el contrato de
Concesión antes referido; lo que significa que OPECOVI no desplaza a sus trabajadores
al centro de Labores o centro de operaciones de COVIPERÚ, sino que los trabajadores
prestan servicios en las instalaciones de peajes y pesajes ubicados en el tramo referido,
que es de propiedad del Estado Peruano; hecho que no ha sido negado ni contradicho
por el sindicato demandante; y que por tal razón los servicios que presta OPECOVI a
COVIPERÚ, constituiría una Tercerización Externa.
FALLO: