EL DESAPARECIDO

CONCEPTO

Es el primer grado de la ausencia. Es un caso ordinario.

El hecho que una persona no sea hallada, deje de estar presente don- de habitualmente se le
encontraba (domicilio, familia, trabajo, círculo de amistades, etc.), sin tener noticia alguna
sobre su paradero, origina una si- tuación de incertidumbre. No se trata de un simple no estar,
como es ha- bitual en una persona que se aparta cotidianamente de su residencia por diversas
razones o motivos (ir a su trabajo, a la escuela, de compras, hacer un viaje de turismo,
negocios, salud, irse de paseo o a un espectáculo)", estos casos no son de desaparición.

El sujeto no está y desconozco su ubicación. Lo busco y no responde, toco a su puerta y no

abre, salgo en su búsqueda y regreso sin resultado.

In limine puede tratarse de una situación meramente incómoda que, por ser ocasional o
circunstancial, carecería de relevancia jurídica. Mas si la desaparición se prolonga por un
tiempo largo, la falta de presencia del individuo comienza a transformarse en un obstáculo
serio para el normal.

desenvolvimiento de sus relaciones jurídicas" resulta necesario establecer consecuencia sobre

el particular.

DEFINICIÓN

Para Fernández Sessarego es un no estar de la persona en su domici- lio, sin tener información
sobre el lugar donde se encuentral". Según Espinoza Espinoza es una situación de hecho que se
configura con la no pre- sencia del sujeto en su domicilio, cuya consecuencia jurídica es la
gestión de su patrimonio por un representante".

La desaparición es un hecho jurídico en el que una persona se ausen- ta de su domicilio sin

dejar indicios de su paradero, originando que sus fa- miliares e interesados requieran del
cuidado de su patrimonio.

CARACTERÍSTICAS

- Situación de hecho que se presenta en el mundo práctico

Se dice que es un hecho por la realidad que representa; así como lo es el nacimiento, la
muerte, la residencia.

Su establecimiento parte de la realidad, de la existencia y el estar de la persona, que el

Derecho regula.

Es un hecho jurídico que se presenta en la vida de relación de la persona.

No se declara judicialmente

La desaparición per se no es necesario que sea declarada, al ser una mera situación de hecho.
Se aprehende, como todos los hechos de la ex- periencia, por la simple observación del
fenómeno"; la desaparición, así como el nacimiento, la muerte, la residencia, es un hecho
simplemente comprobable, a nadie se le ocurriría solicitar la declaración judicial de un
nacimiento o de una muerte para su respectiva inscripción".

Es una realidad, un caso de la vida presencial, en el que no hallando al sujeto deben tomarse
las previsiones del caso. La falta de presencia fí- sica debe ser constatada policialmente a
efectos de tener una prueba del tiempo ausencia transcurrido.

A nivel policial, no hay plazo mínimo para denunciar la desaparición de una persona.

- Al no ser declarada judicialmente no requiere inscripción

Al ser un mero hecho, una falta de presencia constatable de la sona, no amerita inscripción
alguna, pese a que el artículo 2030, inciso per- 2 considera que son actos y resoluciones
inscribibles las resoluciones que declaren la desaparición, situación que ha generado
innumerables críti- cas por su inaplicabilidad.

- Se nombra judicialmente a un curador interino de bienes

La falta de presencia, este ausentismo de la persona, permite, luego de su constatación y del

tiempo transcurrido, que se accione judicialmen- te a efectos de lograr una preservación del
patrimonio del desaparecido, evitar que se deteriore, que se pierda, que caiga en manos de
terceros. Frente a ello la norma faculta el nombramiento via judicial de un cura- dor interino de
bienes.

- No afecta la capacidad del desaparecido

Este puede, perfectamente, realizar actos jurídicos válidos.

NATURALEZA JURÍDICA

Es un hecho jurídico, una realidad que se presenta en el mundo fácti- co, una situación que
genera consecuencias legales. No hallando a la per- sona en su domicilio y careciendo de
noticias de su paradero se generan efectos legales.

FUNDAMENTO

Protege los intereses del desaparecido.

Es un medida previsional, provisional y de resguardo del patrimonial.

Como dice Carrasco es una fase provisional y previa a la declaración de ausencia, en la que se
tiene en cuenta los perjuicios que pue- de experimentar el desaparecido si no atiende con
urgencia sus negocios.

No afecta ni altera el estado civil de la persona. Su finalidad está en la preservación del

patrimonio del desaparecido.

Tobías bien dice que la ausencia puede incidir de forma negativa en la esfera personal,
teniendo casos del derecho moral de autor, derecho a la imagen, menoscabo de la intimidad o
identidad, afectación del uso del nombre lo que, sin duda repercutiría en el aspecto
patrimonial.

ELEMENTOS

La desaparición se configura a partir de tres elementos:

Objetivo

- Es la falta de presencia.
- La persona no está, no se halla en su domicilio.
- Ese estar de la persona es indefinido.

Subjetivo

Es la incertidumbre.

Se desconoce su paradero de la persona. No sé dónde está. Se re- quiere ignorar, no saber

dónde se encuentra la persona, sin tener noticias sobre su ubicación. La incertidumbre genera
la presunción de vida por la falta de certeza de la muerte.

Es, también, la incomunicación lo que quiere decir que hay una si- tuación de ausencia cuando
habiendo certidumbre de la existencia existe la imposibilidad de la incomunicación)

Así tenemos dos situaciones:

- Incertidumbre, desconocer paradero.

- Incomunicación, imposibilidad de comunicación.

Temporal
Transcurso de un tiempo.

Tiene que haber transcurrido más de 60 días desde que se tuvo las últimas sin noticias del
paradero de la persona.

Es un plazo arbitrario e innecesario. Desnaturaliza la esencia de la institución la que busca la

preservación inmediata del patrimonio del desaparecido. La necesidad de defensa de los
intereses del desaparecido no puede estar supeditados a un plazo, de allí que no sea necesario
como en sus orígenes se planteó.

En efecto, en un inicio, el proyecto del Código Procesal Civil consideró 90 días pero, como bien
fundamenta Fernández Sessarego, el plazo en sí no debiera existir en razón a que la inmediatez
en su establecimiento es la característica y fundamento de la institución.

Condicionar el transcurso del plazo genera inconvenientes directos. Mientras más rápido se
preserve el patrimonio del desaparecido meno- res contingencias existirán. La designación del
curador debe efectuarse en el menor tiempo posible, sin dilación, ya que en la desaparición
con- curre un doble interés, privado y público, a fin de mantener el patrimonio sin desmedro
alguno; es necesario actuar con celeridad y premura en la salvaguarda del patrimonio que, sin
custodia, puede disminuir o desaparecer, como su titular. En España queda claro con Lasarte
que el nombramiento del defensor del desaparecido, como lo llama al curador interino, no
requiere que haya transcurrido un plazo desde la desaparición y carencia de noticias, basta la
incógnita.