Sintesis Jurisprudencia para Controles de Detencion Actualizada

SÍNTESIS JURISPRUDENCIA
PARA CONTROLES DE
DETENCIÓN
UNIDAD DE ESTUDIOS DEFENSORIA REGIONAL
DE ANTOFAGASTA
Noviembre de 2019
UNIDAD DE ESTUDIOS
DEFENSORIA REGIONAL DE ANTOFAGASTA
Presentación:
El presente trabajo constituye una actualización de la síntesis de jurisprudencia

para primeras audiencias que presentó esta Unidad de Estudios hace tres años atrás,
elaborado con miras a satisfacer la necesidad de contar con un material diseñado para la
consulta rápida durante dichas audiencias.
En ella se han incorporado nuevos fallos sobre las distintas materias tratadas, de
data más reciente, con la finalidad de mantener su utilidad. A consecuencia de ello, la
obra ha aumentado considerablemente su volumen, por lo cual, tal vez, ya no sería
apropiado seguirla llamando síntesis.
Al igual que la original, constituye este trabajo una visión parcial –deliberada- de
la jurisprudencia emanada de la Corte Suprema y Cortes de Apelaciones que ha sido
favorable a nuestra labor de defensa.
Especial consideración se puso en incorporar nuevos fallos relativos al control de

detención, especialmente sobre el control de identidad y la falta de indicio para
realizarlo, en atención a la importancia que la declaración de ilegalidad de la detención
conlleva para la defensa de nuestras causas.
Al igual que su versión original, esperamos que sea de utilidad para nuestros
colegas y sirva para mejorar la calidad de nuestro trabajo.
Stephen Kendall Craig

Profesional de Apoyo
Unidad de Estudios
Noviembre 2019 2
UNIDAD DE ESTUDIOS
INDICE
Materia Página
I.-CONTROL DE DETENCIÓN 20
NO PUEDE LLEVARSE A EFECTO SIN LA PRESENCIA DEL DETENIDO 20
CA Valparaíso Rol 59-2017
ES OBLIGATORIO REALIZARLO 20
CA Antofagasta Rol 184-2018 20
DECLARA ILEGALIDAD DE LA DETENCIÓN, VULNERACCIÓN DE GARANTÍAS
FUNDAMENTALES PONE EN ENTREDICHO LA VALIDEZ DE ORDEN DE DETENCIÓN Y DE
TODO LO OBRADO EN EL PROCESO.
CA San Miguel Rol 3093-2018.
CONTROL DE IDENTIDAD, FALTA DE INDICIO 21
EL INDICIO DEBE POSEER LA NECESARIA FUERZA Y VEHEMENCIA 21
CS. Rol 19.113-2017.
NO ES INDICIO LA FORMA DE VESTIR 22
CS Rol 19.113-2017.
NO ES INDICIO EL ASPECTO PERSONAL 22
CA Concepción Rol 546-2007
NO ES INDICIO CONCURRIR AL CUARTEL A PEDIR AYUDA 22
CA Antofagasta Rol 279-2007
NO ES INDICIO EJERCER EL COMERCIO SEXUAL DISFRAZADO DE MUJER 22
CA Santiago Rol 1393-2012.
Antofagasta Rol 279-2007
NO ES INDICIO SER DESCONOCIDO EN UN LUGAR 23
CS 19.113-2017
CA Pto. Montt Rol 311-2005.
NO ES INDICIO LA DENUNCIA ANÓNIMA 23
CS Rol 2346-2013 23
CS Rol 14.275-2016 23
CS Rol 1946-2015 23
CS Rol 28.380-2016 24
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UNIDAD DE ESTUDIOS
CA La Serena Rol 148-2015 24

CS Rol 28.004-2016 24
CS Rol 7571-2017 25
CS Rol 9307-2017 25
CS Rol 36.630-2017 26
CS Rol 7983-2018 26
CS Rol 7345-2018 27
CS Rol 15.302-2018 27
CS Rol 8884-2018 28
CS. Rol 6067-2018 28
CA San Miguel Rol 1726-2019 29
NO ES INDICIO LA DENUNCIA ANÓNIMA RESPECTO DE UN VEHÍCULO MERODENADO 30
NO ES INDICIO EL TESTIGO ANÓNIMO 30
NO ES INDICIO LA FUENTE CERRADA DE INFORMACIÓN 31
CS Rol 40.572-2016
NO ES INDICIO LA INVESTIGACIÓN PREVIA DE LARGA DATA 31
CS Rol 4814-2015 31
NO ES INDICIO UNA MALETA CON PESO ANORMAL 31
CS Rol 10.772-2015.
NO ES INDICIO LAS APRECIACIONES SUBJETIVAS DE LA POLICÍA 32
CS Rol 30.718-2016
NO ES INDICIO LAS APRECIACIONES SUBJETIVAS DE PARTICULARES 32
CS 19.113-2017
NO ES INDICIO ESCONDERSE AL VER A LA POLICÍA. 32
CS Rol 18.323-2016
NO ES INCIDIO DARSE A LA FUGA. 33
CS Rol 202-2017
CA SAN MIGUEL Rol 466-2018 33
CA SAN MIGUEL Rol 3388-2020 33
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UNIDAD DE ESTUDIOS
NO ES INDICIO RETIRARSE DE UN LUGAR.

CS Rol 7983-2018 33
CS Rol 6067-2018 34
NO ES INDICIO CAMBIAR DE DIRECCIÓN ANTE PRESENCIA POLICIAL
CA SAN MIGUEL Rol 1555-2018
NO ES INDICIO CRUZAR LA CALLE, CONTROL IDENTIDAD ART 12 NO FACULTA PARA 35
PREGUNTAR SI PORTABA DROGA
CA SANTIAGO 2756-2017
35
NO ES INDICIO DESPLAZARSE POR UN SECTOR OBSERVADO LOS DOMICLIOS.
35
CS Rol 100.702-2016
CS Rol 19.113-2017
NO ES INDICIO MERODERAR LOS AUTOMÓVILES.
35
CS Rol 7345-2018
NO ES INDICIO CAMINAR POR UN LUGAR CONOCIDAMENTE DESTINADO AL TRÁFICO DE
DROGAS. 36

NO ES INDICIO AVISTAR UNA LATA DE CERVEZA DENTRO DE UN AUTO.
CS Rol 1502-2019 36
NO ES INDICIO AVISTAR PLANTAS DE CANNABIS SATIVA DESDE LA CALLE.

CS Rol 18.303-2016 37
CA Santiago Rol 1139-2017

NO ES INDICIO PERCIBIR UN FUERTE OLOR A MARIHUANA EN UN VEHÍCULO 37
CA San Miguel Rol 1343-2017

NO ES INDICIO ENCONTRARSE EN ESTADO DE EBRIEDAD 38
CS Rol 8255-2018
NO ES INDICIO BEBER EN LA VÍA PÚBLICA. 39
CS Rol 7756-2019
NO ES INDICIO CAMINAR RÁPIDO 39
CS Rol 7756-2019
NO ES INDICIO SER CONOCIDO POR LA POLICÍA 40
CS Rol 16.833-2018
NO ES INDICIO GUARDAR ALGO EN UNA MOCHILA 40
CS Rol 28.219-2018
CONTROL DE IDENTIDAD PREVENTIVO, NO PUEDE APLICARSE A NIÑOS, NI AÚN BAJO 41
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UNIDAD DE ESTUDIOS
PRETEXTO DE LABOR EDUCATIVA EN DROGAS.

CS Rol 10.868-2018
II.- HIPÓTESIS DE FLAGRANCIA. 41
NO CONCURRE SI NO HAY INMEDIATEZ NI CONTUNUIDAD EN EL ACTO. 41
CS Rol 2794-2018
INGRESO AUTÓNOMO DEL INCISO FINAL DEL ART. 129 CPP SOLO PROCEDE CUANDO SE
ESTA EN ACTUAL PERSECUCIÓN DE QUIEN SE ENCUENTRA EN FLAGRANCIA. 42
CS. Rol 10.806-2018

REVISIÓN DE UNA MALETA DE EQUIPAJE EXCEDE LAS FACULTADES DEL CONTROL 43
VEHÍCULAR RUTINARIO.
III.- ENTRADA Y REGISTRO. 43
ES ILEGAL SI YA HABÍA CUMPLIDO SU FINALIDAD Y RECAE SOBRE OBJETOS NO 43
RELACIONADOS.
43
CS Rol 40.968-2017
45
ES ILEGAL SI ES CONSECUENCIA DIRECTA DE UN CONTROL DE IDENTIDAD ILEGAL.
CS Rol 7756-2019
ES ILEGAL AUN CUANDO SEA VOLUNTARIA SI NO SE ADVIERTE PREVIAMENTE SUS 45
DERECHOS AL IMPUTADO.
IV- AMPLIACIÓN DE LA DETENCIÓN. 46
NO PROCEDE SIN ANTECEDENTES OBJETIVOS QUE LA JUSTIFIQUEN. 46
V.- MEDIDAS CAUTELARES. 46

NO PUEDEN DECRETARSE SIN FORMALIZACIÓN PREVIA. 46
CS Rol 5044-2009 46
CS Rol 793-2006 46
ACOGE AMPARO Y DEJA SIN EFECTO ORDEN DE DETECIÓN EN TANTO LA PRESENCIA 47
DEL IMPUTADO A LA AUDIENCIA DE PROCEDIMIENTO ABREVIADO NO ES
IMPRESCINDIBLE
ACOGE AMPARO Y DEJA SIN EFECTO ORDEN DE DETENCIÓN YA QUE NO SE REQUIRIÓ 47
AL ADOLESCENTE SU CELULAR Y MAIL PARA QUE SE CONECTARA A AUDIENCIA POR
VIDEOCONFERENCIA.
ACOGE AMPARO Y DEJA SIN EFECTO ORDEN DE DETENCIÓN EN TANTO LA AUDIENCIA 47
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UNIDAD DE ESTUDIOS
ERA PARA REVISAR PENA SUSTITUTIVA SIN QUE SE HAYA NOTIFICADO POR CÉDULA
COMO ORDENA EL ART 28 DE LA LEY 18.216
47
48
ACOGE AMPARO Y DEJA SIN EFECTO ORDEN DE DETENCIÓN YA QUE LA NO
COMPARECENCIA A LA AUDIENCIA ESTÁ JUSTIFICADA POR LA SITUACIÓN SANITARIA
DEL PAÍS, SE PUEDE REALIZAR POR VIDEOCONFERENCIA Y NO PRESENCIAL.
CA Santiago Rol 1491-2020, en el mismo sentido ICA Santiago 1537-2020 y 1549-2020
VI.- PRISIÓN PREVENTIVA. 48
ART. 140 A) 48
ROBO CON INTIMIDACIÓN 48
NO PUEDE DARSE POR ACREDITADO SI HAY DIFERENCIAS SUSTANCIALES EN LAS 48
DECLARACIONES DEL AFECTADO.
48
CA. Antofagasta Rol 263-2018
48
AMENAZAS DEBE ESTAR VINCULADAS CON LA APROPIACIÓN.
49
NO SE CONFIGURA SI LA INTIMIDACIÓN ES POSTERIOR A LA APROPIACIÓN.
CS Rol 5353-2005
DESISTIMIENTO EN LA TENTATIVA NO CONSTITUYE ROBO CON INTIMIDACIÓN 49
ROBO CON VIOLENCIA 49
NO TODA VIOLENCIA, INTIMIDACIÓN O MALOS TRATAMIENTOS CON CONSTITUTIVOS DE

LA EXIGENCIA TÍPICA.
50
NO SE CONFIGURA SI LA AGRESIÓN SE DA EN TIEMPO Y LUGAR DISTINTO.
50
NO SE CONFIGURA SI LA VIOLENCIA ES EJERCITA DESPUÉS DE RECUPERADAS LAS ESPECIES.
51
CA Chillán Rol 261-2014
NO CONSTITUYE VIOLENCIA TOCACIÓN A LA VÍCTIMA.
51
CA Valdivia Rol 465-2008
DEBE ACREDITARSE LA PREEXISTENCIA DE LAS ESPECIES.
52
NO SE CONFIGURA PARTICIPACIÓN POR EL SOLO HECHO DE USAR UN CUCHILLO QUE LE 52
PERTENECE Y HUIR EL IMPUTADO HASTA SU DOMICILIO.
CA Antofagasta Rol 64-2018.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
HAY DUDA RAZONABLE DE SU EXISTENCIA SI HAY CONTRADICCIÓN ENTRE VÍCTIMA, 53

TESTIGOS Y FUNCIONARIOS EN CUANTO A LA DINÁMICA DEL HECHO.
53
CA Santiago Rol 3230-2019.
53
ROBO EN LUGAR HABITADO
53
DEBE EXISTIR CONEXIÓN FUNCIONAL ENTRE EL PATIO Y DOMICILIO
53
NO ES LUGAR HABITADO UN GARAJE.
54
NO ES LUGAR HABITADO UN ANTEJARDÍN.
54
TOP Antofagasta RIT 211-2008
NO ES LUGAR HABITADO UNA CASA DE VERANEO
TOP La Serena Rol 58-2007
NO ES LUGAR HABITADO UN INMUEBLE EN CONSTRUCCIÓN. 55
CA. Santiago Rol 2897-2009 55
NO ES LUGAR HABITADO UNA BODEGA, AUN CUANDO SE COMUNIQUE CON LA CASA, SI NO

CUMPLE EL REQUISITO DE SUBORDINACIÓN.
55
NO ES LUGAR HABITADO UNA BODEGA UBICADA AL FONDO DEL PATIO DE UNA CASA.
TOP Valparaíso RIT 57-2006
56
NO ES LUGAR HABITADO LA HABITACIÓN DE UN APART-HOTEL.
56
NO PUEDE CONSIDERARSE DEPENDENCIA SI NO EXISTE YUXTAPOSICIÓN O CONTIGÜIDAD
DIRECTA CON LA CASA HABITACIÓN.
CA Concepción Rol 105-2018 57
NO PUEDE EXISTIR ROBO SI NO PUEDE DETERMINARSE QUIÉN ES EL DUEÑO DE LAS
ESPECIES.
57
58
NO SE CONFIGURA SI SE INGRESA MEDIANTE FUERZA AL LUGAR CON EL FIN DE
PERNOCTAR ALLÍ, AUN CUANDO SE CONSUMAN ALIMENTOS QUE HABÍA EN EL LUGAR.
TOP Valdivia 83-2010 59
NO EXISTE SI NO SE HA DETERMINADO EL ESCALAMIENTO, FUERZA, NI LA VÍA DE
INGRESO.
CA Antofagasta. Rol 165-2015
59
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UNIDAD DE ESTUDIOS
NO SE CONFIGURA POR EL SIMPLE INGRESO A MORADA AJENA SI NO HAY ACTOS DE

APROPIACIÓN.
60
60
CA Antofagasta. Rol 448-2019
USO DE TARJETA PARA DESACTIVAR SEGURO DE PUERTA NO ES ASIMILABLE A GANZÚA,
RECALIFICACIÓN A HURTO. 61
PROCEDE ACUERDO REPARATORIO EN RLH CUANDO NO HAY INTERÉS PÚBLICO
PREVALENTE.
61
ROBO DE VEHÍCULO MOTORIZADO
HAY TENTATIVA ABSOLUTAMENTE INIDÓNEA SI SE TRATA DE SUSTRAER UN VEHÍCULO SIN
BATERÍA. 61
HOMICIDIO
HAY LEGÍTIMA DEFENSA SI LE QUITA EL CUCHILLO AL ATACANTE Y CON ESTE MISMO LE
CAUSA LA MUERTE.
62
EL PELIGRO QUE JUSTIFICA LA LEGÍTIMA DEFENSA ES AQUÉL QUE APARECE A LOS OJOS
DEL ATACADO Y NO AL DE LOS JUECES.
CA Santiago Rol 2838-2007 62
PARA APRECIAR LA NECESIDAD RACIONAL HAY QUE TOMAR EN CUENTA EL ESTADO DE
ÁNIMO DEL QUE SE DEFIENDE Y LAS CIRCUNSTANCIAS DEL HECHO.
63
CS Rol 1376-2018
NO HAY PARTICIPACIÓN SI NO HAY NINGUNA CONDUCTA TENDIENTE A CONCRETAR LA
EJECUCIÓN. 63
CA Rol 308-2017 63
RACIONALIDAD NO ES PROPORCIONALIDAD ARITMÉTICA. 64
CA San Miguel Rol 1821-2019. 65
HOMICIDIO CALIFICADO
ENSAÑAMIENTO, NO CONCURRE SI VÍCTIMA FALLECE PRODUCTO DE UNA MULTIPLICIDAD
DE HERIDAS EN EL MARCO DE UNA PELEA.
CS Rol 23.589-2014 65
ENSAÑAMIENTO NO CONCURRE SI HAY UNA SOLA ACCIÓN INTERRUMPIDA CON EL OBJETO

DE CAUSAR LA MUERTE.
65
ALEVOSÍA, PARA SU CONFIGURACIÓN SE REQUIERE QUE EL DESVALIMIENTO E
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UNIDAD DE ESTUDIOS
INDEFENSIÓN DE LA VÍCTIMA SEAN BUSCADAS Y APROVECHADAS POR EL HECHOR.

TOP Antofagasta RIT 179-2016 66
ALEVOSÍA, NO CONCURRE SI SE DA EN CONTEXTO DE VIOLENCIA DE GÉNERO Y VÍCTIMA
SUFRE EL SÍNDROME DE LA MUJER MALTRATADA.
66
ROBO EN BIENES NACIONALES DE USO PÚBLICO
HAY ERROR AL CALIFICAR EL ROBO CONSUMADO Y NO FRUSTRADO SIENDO ACERTADO
APLICAR UNDAD JURÍDICA DE ACCIÓN YA QUE LA CONTINUIDAD NO IMPLICA POR SÍ LA
CONSUMACIÓN.
67
DESACATO
HAY DESACATO CONTINUADO CUANDO LOS HECHOS SE COMETEN ENTRE LOS MISMOS
SUJETOS, MISMO CONTEXTO Y MODALIDAD.
TOP Talca RIT 162-2016 67
TOP Ovalle RIT 143-2016
TOP Pta. Arenas RIT 111-2016 68
HAY ERROR DE PROHIBICIÓN SI EL IMPUTADO PERNOCTABA EN LA CASA DE LA VÍCTIMA
CON LA AQUIESCENCIA DE ÉSTA.
69
HAY ERROR DE PROHIBICIÓN SI IMPUTADO SE CERCIORÓ QUE LA PERSONA NO ESTABA
PARA CONCURRIR A LA CASA.
NO HAY PELIGRO PARA LA VÍCTIMA SI ÉSTA NADA DICE.
AMENAZAS
69
NO ES SERÍA NI VEROSÍMIL AQUELLA PROFERIDA EN TÉRMINOS SOECES POR UN EBRIO.
70
NO ES SERÍA NI VEROSÍMIL AQUELLA PROFERIDA EN UN MOMENTO DE EXALTACIÓN.
71
71
NO ES SUFICIENTE EL SÓLO TESTIMONIO DE LA VÍCTIMA PARA ACREDITARLA.
72
MALTRATO HABITUAL VIF
UN SOLO HECHO NO CONSTITUYE MALTRATO HABITUAL.
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UNIDAD DE ESTUDIOS

72
ABUSO SEXUAL
RETARDO EN LA DENUNCIA, NO SE INTERROGAN TESTIGOS.
VIOLACIÓN 72
AUSENCIA DE EXAMEN GINECOLÓGICO, NO ESTARÍA JUSTIFICADA LA EXISTENCIA DEL
DELITO.
73
AUSENCIA DE EXAMEN GENITAL Y AUSENCIA DE LESIONES NO SE JUSTIFICA EXISTENCIA
DEL DELITO.
CA. Antofagasta Rol 07-2016 73
AUSENCIA DE SIGNOS EN EXAMEN MÉDICO LEGAL.
73
VIOLACIÓN IMPROPIA, HAY ERROR DE TIPO SI VÍCTIMA, CON ASPECTO FÍSICO DE
ADOLESCENTE, LE DICE AL IMPUTADO QUE ES MAYOR DE 14 AÑOS.
TRÁFICO 74
AUTOCULTIVO NO ES PUNIBLE.
CS. Rol 15.920-2015. 75
AUTOCULTIVO NO ES PUNIBLE SI ES CON FINES TERAPEÚTICOS

CS Rol 14.863-2016
CA Santiago, Rol 76-2017. 76
AUTOCULTIVO NO ES PUNIBLE IN DOOR.
TOP Antofagasta RIT 275-2016 77
CULTIVO COLECTIVO PARA EL CONSUMO PRIVADO NO ES PUNIBLE 77
NO ES PUNIBLE SI LAS HOJAS DE COCA ESTABAN DESTINADAS A SER USADAS EN UNA
FESTIVIDAD RELIGIOSA.
78
LA COAUTORÍA NO BASTA PARA CONFIGURAR AGRAVANTE DEL ART. 19 N° 1 FORMAR PARTE
DE UNA AGRUPACIÓN.
CA. Antofagasta Rol 52-2014.
MICROTRÁFICO 78
CANTIDADES DE CONSTITUYEN MICROTRÁFICO 78
CA Copiapó Rol 410-2013, 355,75 gramos de pasta base al 16% de pureza.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
CA Antofagasta Rol 239-2011, 450 gramos brutos de marihuana. 78

TOP Iquique RIT 60-2015, 385 gramos netos de pasta base al 37% de pureza. 78
CA Antofagasta Rol 379-2014, 202,3 gramos de pasta base y una planta de 20 a 30 cm de altura de cannabis. 78
CA Antofagasta Rol 06-2009, porte 233, 7 gramos de pasta base, más 1 gramo de marihuana. 78
CA Coyhaique Rol 101-2007, posesión de 436,3 gramos de marihuana. 79
CA Puerto Montt Rol 301-2005, posesión de 660 gramos de cannabis. 79
TOP de Iquique RIT 264-2011, en segundo juicio calificó como microtráfico el transporte de 2080 gramos de 79
pasta base con pureza del 2%.
79
CA Antofagasta Rol 40-2016, posesión de 285,42 gramos de cocaína base al 45% de pureza.
79
CS Rol 19.051-2018, acoge porte de 95,40 gramos netos de marihuana.
Debe determinarse e grado de pureza 79
CS Roles 7113-15/ 7523-15/ 7766-15/ 7772-15/ 8069-15/ 8071-15/ 59.026-16/ 65.323-16/ 99.774 -16/ 386-17/
15.385-17/ 37.400-17/ 2860-18/ 12.840-18/ 13.139-18/ 13.140-18/ 14.926-18/ 23.245-19. 80
PORTE ILEGAL DE ARMA DE FUEGO Y MUNICIONES.
80
ARMA DEBE SER APTA PARA EL DISPARO.
80
CA Concepción Rol 461-2016.
81
81
SE EXIGE QUE SEA MÁS DE UNA MUNICIÓN.
CA. Antofagasta 97-2016
81
NO ES DELITO PORTE DE UNA ESCOPETA EN UN LUGAR DESPOBLADO.
82
CA Rancagua Rol 132-2016
82
CA Temuco Rol 386-2017
PORTE DE CARGADOR CON MUNICIÓN, AUSENCIA DE CULPABILIDAD.
82
83
NO ES PUNIBLE SI NO HAY LESIÓN O PELIGRO PARA EL BIEN JURÍDICO ORDEN PÚBLICO.
83
CA Temuco Rol 386-2017.
CA La Serena Rol 131-2017 83
BOMBA MOLOTOV, DEBEN ACREDITARSE LOS VERBOS RECTORES DEL ART. 14 D.

CA Santiago Rol 2401-2017. 84
PORTE PARA ENTREGAR A LA POLICÍA NO ES CONSTITUTIVO DE DELITO

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UNIDAD DE ESTUDIOS
ART. 140 B) 84
ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN DEBEN INDICARSE DE MANERA CLARA Y PRECISA. 84
CS Roles 40.860-2017/ 40.862-2017/ 40.863-17 / 40.864-2017
PROTOCOLO DE RECONOCIMIENTO DE IMPUTADOS ES OBLIGATORIO. 85
NO CONCURRE SI LA DESCRIPCIÓN DEL IMPUTADO ES MUY VAGA.
86
DESCRIPCIONES VAGAS, FALTA DE INFORMACIÓN SOBRE CÓMO SE INCLUYE SU FOTO EN EL
SET, FALTA DE CORROBORACIÓN, SON ELEMENTOS QUE DAN CUENTA DE UN 86
RECONOCIMIENTO INDUCIDO.
TOP 2do de Santiago RIT 274-2018.
NO CONCURRE SI HAY ESCASA ACTIVIDAD DE LA FISCALÍA EN ORDEN A CORROBORAR O
89
DESECHAR LA TEORÍA ALTERNATIVA DE LA DEFENSA.
CA Antofagasta Roles 11-2016/ 07-2018/ 383-2018/ 454-2019
NO CONCURREN SI HAY IMPRECISIONES EN CUANTO A LA DESCRIPCIÓN FÍSICA Y
VESTIMENTAS. 89
NO CONCURRE SI LAS DECLARACIONES DE LOS TESTIGOS SON CONTRADICTORIAS.
90
CA Antofagasta Roles 309-2015/ 73-2015
NO CONCURRE SI EL TESTIGO NO HA SIDO IDENTIFICADO.
90
NO CONCURRE SI EL TESTIGO ES DROGADICTO.
90
NO CONCURRE SI LA VERSIÓN DEL IMPUTADO TIENE SIMILAR PROBABILIDAD QUE LA TESIS
DEL MP. 91
MENOR VALOR DE UN TESTIGO DE OÍDAS. 91
CS Rol 7331-2013/ TOP Antof. RIT 06-2017/ TOP Antof. RIT 413-2016
TESTIMONIO DE OÍDAS DEBE VALORARSE CONFORME A UN TAMIZ PARTICULARMENTE 92
RIGUROSO.
Noviembre 2019 13
UNIDAD DE ESTUDIOS

DECLARACIÓN DE UN SOLO TESTIGO DE OÍDAS NO ES SUFICIENTE PARA ALCANZAR
CONVICCIÓN MÁS ALLÁ DE TODA DUDA RAZONABLE.
93
ART. 140 C)
LOS PARÁMETROS QUE FIJA LA LEY PARA ENTENDER CUANDO HAY PELIGRO PARA LA 94
SEGURIDAD DE LA SOCIEDAD SON MERAS RECOMENDACIONES Y NO MANDATOS
IMPERATIVOS.
CS. Rol 192-2009.
GRAVEDAD DE LA PENA Y CARÁCTER DEL DELITO NO SON POR SI MISMOS SUFICIENTES 95
PARA IMPONER LA PP.
CIDH caso “Norín Catriman y otros vs Chile”
95
ULTIMA RATIO
CS. Rol 10.729-2014
96
NO CONCURRE SI HA COMPARECIDO A TODOS LOS ACTOS DEL PROCEDIMIENTO.
CA Antofagasta 159-2017
96
NO CONCURRE SI TIENE ART. 11 N° 6, ARRAIGO Y SOLICITUD DE ABREVIADO.
96
NO CONCURRE SI SE TRATA DE UN PROFESOR QUE HA PERMANECIDO EN LA COMUNA.
CA Antofagasta 147-2017
NO CONCURRE SI LA NECESIDAD DE CAUTELA PUEDE SATISFACERSE CON OTRAS 96
CAUTELARES. IMPUTADA CON ART. 11 N° 6 CP.
CA. Antofagasta Rol 359-2015.
NO PROCEDE INVOCAR LA AGRAVANTE DEL ART. 12 N° 11 EN REEMPLAZO DEL ART. 456 BIS
N°3 DEL CP. 97

HAY ARREBATO U OBCECACIÓN DEL ART 11 N° 5 SI LA IMPUTADA FUE VIOLENTADA 89
PSICOLÓGICAMENTE DE MANERA SISTEMÁTICA POR SU CÓNYUGE.
HAY ARREBATO U OBCECACIÓN SI EL HECHO SE PRODUCE CON OCASIÓN DE LA
DEVELACIÓN DE UNA INFIDELIDAD. 98
CA. La Serena Rol 159-2016

NO CONCURRE SI HABÍAN REANUDADO LA CONVIVENCIA (DESACATO). 99

ES INCONSTITUCIONAL EL INCISO SEGUNDO DEL ART. 1 DE LA LEY 18.216 QUE IMPIDE LA 100
CONCESIÓN DE PENAS SUSTITUTIVAS A LOS CONDENADOS POR DELITOS DE LA LEY 17.798
Noviembre 2019 14
UNIDAD DE ESTUDIOS
SOBRE CONTROL DE ARMAS.

TC Roles 2959/ 3041/ 2995/ 3177/ 4629-18/ 4678-18/ 4680-18/ 4682-18/ 4686-18/ 4687-18/ 4693-18/ 4698-
18/ 4700-18/ 4701-18.
PENA MIXTA SÍ PROCEDE PARA CONDENADO POR MEE DURANTE EL AÑO DE
CUMPLIMIENTO EFECTIVO. 101
NO PUEDE DECRETARSE POR PELIGRO PARA DILIGENCIAS DE INVESTIGACIÓN SI NO SE 102
INDICA CUÁLES SON LAS DILIGENCIAS CONCRETAS A REALIZAR.
CS Rol 539-2014.
102
102
VII.- INTERNACIÓN PROVISORIA Y DETENCIÓN DE ADOLESCENTES. 103

DETENCIÓN DE ADOLESCENTE ES ILEGAL YA QUE EL CONCEPTO DE FLAGRANCIA ES MÁS 103
LIMITADO Y LA POLICÍA AL LLEGAR A SU CASA Y TOMARLE DECLARACIÓN SOBRE SU
PARTICIPACIÓN VULNERA SUS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES.
NO PROCEDE ORDEN DE DETENCIÓN CONTRA IMPUTADO ADOLESCENTE CONTROLADO 103
EN LA VÍA PÚBLICA FUERA DE LOS CASOS LEGALES Y SIN HABER ANTECEDENTES DE
DEMORA O DIFICULTAD
NO PROCEDE SI EL DELITO FORMALIZADO, EN CASO DE SER COMETIDO POR UN ADULTO, 103
NO TIENE PENA DE CRIMEN.
CS Roles 11.285-2014 / 7112-2015
NO PUEDE SER EQUIPARADA A LA PP, IMPROCEDENCIA DE APELAR EN LA FORMA DEL ART.
149 CPP. 104

NO PROCEDE PARA EFECTOS DE ASEGURAR COMPARECENCIA. 104
CS Rol 16.274-2016
NO DEBE ATENDERSE A LAS ANOTACIONES PRONTUARIALES PARA EFECTOS DE RESOLVER 105
SOBRE ELLA.
CS Rol 16.274-2016
105
ES EXCESIVA LA IP SI ADOLESCENTE TIENE ART. 11 N°6 Y APOYO DE SUS PADRES.
105
NO PROCEDE RESPECTO DE ADOLESCENTES CON ARRAIGO FAMILIAR.
105
105
NO CONCURRE LA LETRA C) DEL ART. 140 SI CUENTA CON ANTECEDENTES
EDUCACIONALES.
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UNIDAD DE ESTUDIOS

NO PROCEDE RESPECTO DE ADOLESCENTE DE 14 AÑOS CON ART. 11 N°6 Y ARRAIGO.
NO PROCEDE SI NO HAY RAZONES QUE LA HAGAN IMPRESCINDIBLES.
NO CONCURRE LA “REITERACIÓN DE HECHOS” EN LA RECEPTACIÓN DE VEHÍCULOS SI HAY
CONDENAS ANTERIORES POR EL MISMO DELITO COMO ADOLESCENTE.
107
NO PUEDEN CONSIDERARSE LAS CONDENAS COMO ADOLESCENTE PARA CONFIGURAR
REINCIDENCIA.
CS. Rol 4419-13 / CA Temuco Rol 297-2015. 108
CONCURRE LA IRREPROCHABLE CONDUCTA ANTERIOR AUN CUANDO TENGA CONDENAS 109
COMO ADOLESCENTE.
109
CA Copiapó Rol 151-2018
VIII.- ART. 149

EN LOS DELITOS DEL ART. 149 CPP EN MP DEBE APELAR EN AUDIENCIA. 111
CS Rol 3503-09 Amparo.
NO SE APLICA A ADOLESCENTES.
111
IX. INTERNACIÓN PROVISIONAL DE ENAJENADOS MENTALES: 112
NO SE PUEDE DECRETAR SI NO EXISTE UN INFORME PSIQUIÁTRICO QUE DÉ CUENTA DE LA 112
EXISTENCIA DE UNA ALTERACIÓN.
CA San Miguel Rol 1213-2014/ CA Santiago Rol 1816-2012/ CA Concepción Rol 100-2011
NO PROCEDE MANTENERLA SI INFORME PSIQUIÁTRICO DICE QUE ESTÁ ESTABLE Y PUEDE
INICIAR TRATAMIENTO AMBULATORIO. 112

NO PROCEDE DECRETAR PP NI SUSTITUIR ÉSTA POR IP SI HAY SOSPECHA DE ENAJENACIÓN. 112
CS Rol 12.769-2018
PARA DECRETARLA ES NECESARIO CONTAR CON UN INFORME DEL S.M.L. QUE DETERMINE 113
PELIGROSIDAD PARA SÍ O PARA TERCEROS.
113
ORDENA FIJAR AUDIENCIA PARA DISCUTIR MEDIDA DISTINTA A LA PRISIÓN PREVENTIVA
YA QUE AL SUSPENDERSE EL PROCEDIMIENTO, LA LEY PREVÉ LA INTERNACIÓN
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UNIDAD DE ESTUDIOS
PROVISIONAL.
X.- LEY DE EXTRANJERÍA. 114
DENUNCIA PREVIA DE LA INTENDENCIA ES REQUISITO DE PROCESABILIDAD. 114
DELITO DE INGRESO CLANDESTINO REQUIERE QUE SE INGRESE POR UN LUGAR NO 114
HABILITADO.
XI.- FORMALIZACIÓN. 115
SI NO SE DESCRIBE LA CONDUCTA ESPECÍFICA QUE SE IMPUTA EN LA FORMALIZACIÓN, NO 115
PROCEDEN LAS CAUTELARES.
XII.- LEY 18.216. 116
SANCIONES RPA NO DEBEN SER CONSIDERADAS PARA CONCESIÓN DE PENAS 116
SUSTITUTIVAS
CONCEDE LIBERTAD VIGILADA, EL TÉRMINO CONDENA DE LA LEY 18.216 SE REFIERE A
PENA EN CONCRETO Y NO EN ABSTRACTO 116
MANTIENE LIBERTAD VIGILADA INTENSIVA, CONDENADA NO HA DADO INICIO AL 116
CUMPLIMIENTO DE LA PENA.
ES PROCEDENTE LA REMISIÓN CONDICIONAL EN MICROTRÁFICO CON PENAS INFERIORES A
541 DÍAS. 117
CA Antofagasta Roles 246-2016 / 91-2018
RPN SE DEBE PREFERIR CUMPLIMIENTO EN EL DOMICILIO, DEFENSA NO TIENE LA CARGA 117
DE DEMOSTRAR POR QUÉ SE DEBE PREFERIR AQUELLO.
118
SI NO HAY FACTIBILIDAD DE MONITOREO TELEMÁTICO DEBE DISPONERSE CONTROL POR
CARABINEROS. 118
CA Antofagasta Roles 81-2014/ 157-2017/ 282-2017
SI NO HAY FACTIBILIDAD DE MONITOREO TELEMÁTICO DEBE DISPONERSE CONTROL POR 119
CARABINEROS, CONVENIO 169 OIT.
119
GITANO, CONTROL DEBE REALIZARSE POR CARABINEROS SI NO TIENE FACTIBILIDAD
TÉCNICA EN SU DOMICILIO (CAMPAMENTO GITANO). 120
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UNIDAD DE ESTUDIOS
MOTIVOS LABORALES SON JUSTIFICACIÓN SUFICIENTE DE REITERADOS INCUMPLIMIENTOS

DE LA RPND.
121
121
RESTRICCIÓN DEL INCISO TERCERO DEL ART. 1 DE LA LEY 18.216 SOLO SE APLICA A LOS
REINCIDENTES DEL DELITOS DE LA LEY 20.000 121
TIEMPO SUJETO A LIBERTAD VIGILADA SE ABONA A LA CONDENA Y SE CUENTA DÍA POR 122
DÍA.
CS Roles 37.803-2017/ 8354-2013
123
SE DEBE ABONAR TODO EL TIEMPO QUE ESTUVO SUJETO A CONTROL ADMINISTRATIVO,
AUNQUE NO HAYA CUMPLIDO NINGÚN OBJETIVO DE LA LVI.
LOS MESES QUE ESTUVO SUJETO A REMISIÓN CONDICIONAL SE ABONAN A LA CONDENA.
CS Rol 16.909-2018
PROCEDE CONCEDER LVI A EXTRANJERO AUNQUE HAYA INGRESADO ILEGALMENTE AL 124
PAÍS.
124
REVOCACIÓN DE PLENO DERECHO NO PROCEDE SI CUANDO COMETE EL NUEVO DELITO
AÚN NO SE INICIABA EL CUMPLIMIENTO DE LA PENA SUSTITUTIVA. 124
CS Rol 15.277-2018/ CA Chillán Rol 1857-2016
NO SE ENCUENTRA IRREGULAR EL EXTRANJERO QUE HA PRORROGADO SU PERMISO DE 125
PERMANENCIA.
XIII.- PRESCRIPCIÓN DE LA PENA. 126
DEBE ESTARSE A LA PENA EN CONCRETO IMPUESTA EN LA SENTENCIA. 126
CS Roles 5676-2015/ 23.268-2014/ 23.516-2014/ CA Pto. Montt. Rol 40-2019/ CA Concepción Rol 450-2019.
PRESCRIPCIÓN DE PENAS DE ADOLESCENTES DEBE ESTARSE A LA PENA EN CONCRETO. 127
CA Pto. Montt Roles 334-2012/ 224-2011/ 103-2012. 127
XIV.- PRESCRIPCIÓN Y OTRAS FORMAS DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL. 128

PRESCRIPCIÓN DE DELITOS DE ABUSO SEXUAL Y VIOLACIÓN RESPECTO DE IMPUTADO 128
ADOLESCENTE ES DE CINCO AÑOS.
CS Rol 20.755-2018
LA ACCIÓN PENAL CONTRA IMPUTADO ADOLESCENTE POR ABUSO SEXUAL ESTÁ PRESCRITA
DADO QUE LOS HECHOS SON DE 2008 Y LA DENUNCIA ES EL 2016. 128
PLAZO DE PRESCRIPCIÓN DE VIOLACIÓN COMETIDA EN CONTRA DE UN MENOR DE 14
AÑOS POR PARTE DE IMPUTADO ADOLESCENTE, ES DE CINCO AÑOS CONTADO DESDE LA
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UNIDAD DE ESTUDIOS
FECHA DE COMISIÓN DEL HECHO.

CA Concepción Rol 646-2017 129
PLAZO CONTINÚA CORRIENDO SI LA CAUSA HA ESTADO SUSPENDIDA DURANTE MÁS DE 130
TRES AÑOS POR ART. 458
130
MANEJO BAJO LA INFLUENCIA DEL ALCOHOL SIMPLE ES UNA FALTA.
CS Rol 7648-2015
131
131
SOBRESEE DEFINITIVAMENTE CONFORMA EL ART 240 CPP POR HABER TRANSCURRIDO EL
PLAZO DE UN AÑO SIN HABERSE REVOCADO LA SUSPENSIÓN CONDICIONAL
XV.- ABONOS Y BENEFICIOS 132

PROCEDE ABONAR A LA CONDENA EL TIEMPO QUE EL CONDENADO PERMANECIÓ EL PP 132
EN CAUSA ANTERIOR, AUNQUE NO HAYA SIDO POSIBLE TRAMITARLAS CONJUNTAMENTE.
CS Rol 12.257-2019
132
TIEMPO DE CAUTELAR DE ARRESTO DOMICILIARIO NOCTURNO SE ABONA A LA CONDENA.
133
AMPARO POR NO HABER SIDO INCLUIDO EN PROCESO DE LIBERTAD CONDICIONAL
XVI.- JURISPRUDENCIA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS 134

VINCULADAS A CONTROLES DE DETENCIÓN
CORTE DETERMINÓ QUE LA DETENCIÓN FUE ILEGAL, NO SE CUMPLIERON LOS REQUISITOS
PARA LAS DETENCIONES CON FINES DE IDENTIFICACIÓN, UNIDO A LA EXISTENCIA DE 134
ELEMENTOS QUE APUNTAN HACIA UN TRATO DISCRIMINATORIO POR RAZONES DE
ORIENTACIÓN SEXUAL O EXPRESIÓN DE GÉNERO NO NORMATIVA, HACE PRESUMIR
RAZONES DISCRIMNATORIAS, POR LO QUE DETENCIÓN ES MANIFIESTAMENTE ARBITRARIA.
Caso Azul Rojas Marín y Otra VS. Perú, Sentencia de 12 de Marzo de 2020.
134
CORTE DETERMINÓ QUE INTERCEPTACIÓN, REGISTRO DE AUTOMÓVIL, DETENCIÓN CON

FINES DE IDENTIFICACIÓN Y REGISTRO CORPORAL NO CUMPLIERON CON ESTÁNDAR DE 134
LEGALIDAD, FUERON ARBITRARIAS Y CONSTITUYERON UNA INJERENCIA EN SUS VIDAS
PRIVADAS.
134
Caso Fernández Prieto Tumbeiro VS. Argentina, Sentencia 1 de Septiembre de 2020.
135
Noviembre 2019 19
UNIDAD DE ESTUDIOS
I. CONTROL DE DETENCIÓN.
NO PUEDE LLEVARSE A EFECTO SIN LA PRESENCIA DEL DETENIDO

CA Valparaíso Rol 59-2017. Amparo rechazado. Sexto: …la presencia del imputado es requisito
de todas y cada una de las actuaciones en que se ha previsto su comparecencia,.. Séptimo: Que,
conforme a lo señalado, cabe concluir que en ningún caso pudo declarar legal la detención el juez
de Garantía de San Antonio, en ausencia del imputado, máxime si, en la especie, su situación de
salud era precaria y se había originado precisamente en la actuación de funcionarios de
Carabineros, mismos a cuyo cargo se encontraba el herido en el nosocomio de Valparaíso y, en
consecuencia, la única forma que tenía el tribunal de controlar la legalidad de la detención era
precisamente constituyéndose en el lugar de permanencia del lesionado, conducta a la que sin
embargo se negó, habiéndose interpuesto amparo ante el mismo magistrado de conformidad con
lo dispuesto en el art. 95 del CPP, siendo éste igualmente desechado. Octavo: Que, cabe concluir
que la resolución que declaró legal la detención del encartado, en su ausencia, resulta ilegal. El
amparo es rechazado pero por falta de oportunidad.
ES OBLIGATORIO REALIZARLO
CA Antofagasta Rol 184-2018. Amparo rechazado, con declaración. QUINTO: Que, sin perjuicio
de lo anterior, resulta indubitado, que una vez detenida XXX, en virtud de la orden de detención
reseñada precedentemente, el Tribunal recurrido en vez de efectuar la audiencia de control de la
legalidad de la detención a que le obliga el art. 131 del CPP, ordenó derechamente su ingreso al
Centro Penitenciario Femenino, sin revisar las circunstancias fácticas en que se materializó el acto
mismo de la detención por parte de la policía, esto es básicamente las condiciones en que se
encontrare la encausada, la intimidación de la orden, etc. Acorde los arts. 95 y 131 del cuerpo legal
ya indicado, deficiencia, que si bien, no amerita acoger este arbitrio, deberá ser reparada. Se rechaza
el amparo, pero se ordena al TOP realizar la audiencia e control de detención dentro de 48 horas.
DECLARA ILEGALIDAD DE LA DETENCIÓN, VULNERACCIÓN DE GARANTÍAS
FUNDAMENTALES PONE EN ENTREDICHO LA VALIDEZ DE ORDEN DE
DETENCIÓN Y DE TODO LO OBRADO EN EL PROCESO.
CA San Miguel Rol 3093-2018 Que de lo expuesto, a juicio de estos sentenciadores, queda
suficientemente acreditado, que el actuar de los agentes policiales y del ente investigador, no se ha
adecuado a las disposiciones legales mencionadas, toda vez que a los imputados ya referidos, se les
tomó declaración que resultó ser abiertamente incriminatoria sin la presencia de sus defensores
como lo prescribe el citado artículo 91 del Código Procesal Penal; ni se les informó, de manera
específica y clara, acerca de los hechos que se le imputaban y los derechos que le otorgan la
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UNIDAD DE ESTUDIOS
Constitución y las leyes, ni se les informó de su derecho a guardar silencio o, en caso de consentir
en prestar declaración, a no hacerlo bajo juramento, de conformidad a lo previsto en las letras a) y
g) del artículo 93 del mismo cuerpo legal; sino que pura y simplemente se les hizo declarar bajo los
apercibimientos aplicables a los testigos. 4°) Que las disposiciones referidas constituyen, garantías
básicas para asegurar el debido proceso legal, de modo que al infringirlas, se pone en entredicho la
validez de todo lo que se obre en el proceso, por lo que la prueba obtenida con esas infracciones
no puede servir de fundamento para la petición del Ministerio Público, en orden a decretar la
detención judicial de estos imputados, pues no es posible referir a su respecto el cumplimiento de
ninguna de las hipótesis previstas en el artículo 127 del Código Procesal Penal, tanto en lo relativo
a los presupuestos materiales de los hechos imputados, como en cuanto a su conducta en el curso
de la investigación, pues han concurrido a todas las actuaciones previas.
CONTROL DE IDENTIDAD, FALTA DE INDICIO:

EL INDICIO DEBE POSEER LA NECESARIA VEHEMENCIA Y FUERZA
CS. 19.113-2017. Nulidad acogida. Quinto: Cabe recordar que el artículo 2 N° 2 letra a) de la Ley
N° 20.931 de 5 de julio de 2016, modificó el artículo 85 del CPP, entre otros aspectos,
reemplazando en el inciso primero la frase "existen indicios" por la expresión "exista algún
indicio". Tal modificación, al contrario de lo que en una primera lectura podría considerarse, no
conlleva necesariamente un retroceso en la protección y garantía de la libertad personal que asegura
el artículo 19 N° 7 de la CPR, desde que su objeto no debe entenderse como una disminución de
los requisitos necesarios para la procedencia del control de identidad, sino sólo como un cambio de
enfoque en relación a los aspectos o elementos a que deberá darse prioridad en la determinación de
su procedencia. En efecto, la ley transita de un enfoque que podría denominarse "aritmético",
requiriendo sólo una pluralidad de indicios, con independencia de la gravedad o precariedad de
éstos, a otro que podría calificarse como "sustantivo", en el que debe atenderse prioritariamente
más bien a la aptitud, entidad y objetividad de los hechos y circunstancias conocidos o de que se da
noticia a los policías, para dilucidar si se trata o no de un indicio de que la persona a fiscalizar
"hubiere cometido o intentado cometer un crimen, simple delito o falta o de que se dispusiere a
cometerlo" o se encuentre en alguno de los otros supuestos que trata la norma , con abstracción de
si esos hechos y circunstancias constituyen uno o varios indicios, sino únicamente a si los mismos
justifican razonablemente la temporal restricción de la libertad personal de quien es sometido al
control, de modo que con ello se descarte el uso arbitrario, antojadizo o discriminatorio de esta
herramienta legal contra un sector de la población. Si se reemplazó "indicios" (pluralidad) por
"indicio", quiere decir que el singular y único deberá poseer la necesaria vehemencia y fuerza que
sustituya a la antigua pluralidad. De esa manera como se suele señalar en relación a la valoración de
la prueba testimonial, ahora los indicios se pesan y no se cuentan para determinar si se cumple el
presupuesto legal de encontrarse ante un "caso fundado", extremo medular que se mantiene
después de la Ley N° 20.931 para habilitar la realización de un control de identidad. Con esta
interpretación de la reseñada modificación legal, a juicio de esta Corte, se logra compatibilizar el
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UNIDAD DE ESTUDIOS
claro y conocido objetivo de la citada reforma de eliminar trabas innecesarias a la oportuna y

eficiente labor policial y, por otra parte, se conserva la adecuada protección de la libertad personal
de los ciudadanos reconocida en el art. 19 N° 7 de la CPR.
NO ES INDICIO LA FORMA DE VESTIR

CS 19.113-2017. Nulidad acogida. Sexto De otro modo, se daría cabida como motivo para este
control a los meros prejuicios o suposiciones de los particulares, quienes podrían requerir la
restricción de la libertad…, simplemente por la desconfianza o temor que les genera el que dicho
tercero no sea una persona conocida en su sector o vecindario, su excéntrico mal vestir o cualquier
otro motivo que pueda calificarse como un mero prejuicio y, por ende, discriminatorio, motivos
que no pueden en caso alguno fundar la actuación de agentes del estado desde que ello vulneraría
la garantía de igualdad ante la ley reconocida en el art. 19 N°2 CPR.
NO ES INDICIO EL ASPECTO PERSONAL

CA Concepción Rol 546-2007. Nulidad del MP rechazada. “Quinto: …los indicios deben
fundarse en conductas concretas de un individuo que permitan suponer su participación en… un
ilícito; debe haber una conducta sospechosa más otros indicios, como hora y lugar, que hagan
presumir la comisión de un ilícito, sin considerar… el aspecto personal del sujeto, origen,
condición social, religiosa o lugar de domicilio.”
NO ES INDICIO CONCURRIR AL CUARTEL A PEDIR AYUDA

CA Antofagasta Rol 279-2007. Apelación MP rechazada. No hay indicio si la persona ha
concurrido a la unidad policial a pedir ayuda. (Hallazgo de pistola en pertenencias del imputado)
“QUINTO: el imputado concurrió ante la autoridad policial a pedir un teléfono para solicitar una
grúa… y en este acontecer resulta evidente que el olfato o experticia policial no constituye indicio
para proceder a dicho control, por lo que estando en presencia de un control de identidad carente
de objetividad…, no correspondía revisarse el equipaje del imputado, máxime si ya había exhibido
la cédula de identidad.”
NO ES INDICIO EJERCER EL COMERCIO SEXUAL DISTRAZADO DE MUJER
CA Santiago Rol 1393-2012. Amparo acogido. No es indicio ejercer comercio sexual o estar
disfrazados como mujer. “Segundo:… los carabineros… se encontraban se servicio
extraordinario… de “erradicación de la prostitución y comercio sexual”, …, en el sector XX, … en
razón de que ese lugar “se caracteriza por la presencia de mujeres y de individuos travestis, que se
dedican al comercio sexual, tráfico de drogas, al consumo, ingesta de licor en la vía pública”, tal
situación originó el reclamo por parte vecinos y locatarios… lo que originó el procedimiento
realizado,… que consistió en la fiscalización de un grupo de individuos, de los cuales algunos
presentando su cédula de identidad masculinas estaban “disfrazados y caracterizados como
mujeres”, y otros no portaban su cédula…, y que fue ese el motivo por el que se les comunicó que
Noviembre 2019 22
UNIDAD DE ESTUDIOS
serían trasladados hasta la unidad para verificar sus verdaderas identidades…” Cuarto: …no se han
acreditado, los presupuestos fácticos que habilitan la legalidad de la medida, como también se ha
informado por Carabineros que su actuar se enmarcó un procedimiento extraordinario de política
conjunta con el municipio, lo cual resulta inaceptable tratándose de actos intrusivos que puedan
lesionar la libertad de las personas.”
NO ES INDICIO SER UN DESCONOCIDO EN EL LUGAR

CS 19.113-2017 Nulidad acogida. Sexto De otro modo, se daría cabida como motivo para este
la garantía de igualdad ante la ley reconocida en el art 19 N°2 CPR.
CA Pto. Montt Rol 311-2005. Nulidad del MP rechazada. No es indicio no ser persona conocida
en un sector donde han ocurrido muchos robos. Los agentes policiales dieron inicio a tal actuación
en virtud de la comunicación de un particular respecto de la presencia de un sospechoso. El
carabinero XX señaló que al acusado lo llevaron al retén no sólo porque no tenía carné de
identidad, sino porque no era una persona conocida en el sector en que andaba merodeando y a
raíz de reiterados robos que ha habido en el sector y porque para ellos era un sospechoso. Cuarto:
Los funcionarios excedieron sus facultades.
NO ES INDICIO LA DENUNCIA ANÓNIMA

CS Rol 2346-2013. Nulidad acogida. “SÉPTIMO:… los funcionarios policiales procedieron a
efectuar un control de identidad a dos personas que habían sido sindicadas a través de un llamado
anónimo como vendedores de droga. En tales condiciones la imputada es conminada de inmediato
a trasladarse a la unidad policial, donde se procede a un registro de sus cavidades corporales que
arroja como resultado un hallazgo de droga,… DÉCIMO: Que si bien lo expresado ya resulta un
exceso en las facultades de que disponía la policía, con motivo del traslado a la unidad la imputada
fue sometida a un intenso registro corporal, que revela inequívocamente un atropello a las normas
legales… y a derechos …art. 19 N° 3, 4, 7, CPR…”
CS Rol 14.275-2016 Nulidad acogida. “pues ello abre las puertas de par en par para la arbitrariedad
policial, ya que ante la ausencia de indicios objetivos, los elementos subjetivos que en realidad
pudieron haber llevado al policía al control, como marginalidad, excentricidad en el vestir,
antecedentes policiales previos, etc., siempre podrán encubrirse, y justificarse, en un supuesto
indicio objetivo constituido por la denuncia anónima, ya sea la entregada en forma telefónica o por
un transeúnte o vecino que no quiso identificarse etc.”
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UNIDAD DE ESTUDIOS
CS Rol 1946-2015. Nulidad acogida. “SÉPTIMO: los funcionarios policiales, recibida la denuncia
no informaron al fiscal de turno, sino que decidieron verificar primero antecedentes en la calle, sin
que aparezcan razones evidentes y de urgencia por las cuales omitieron el aviso inmediato a la
autoridad correspondiente, que era la actuación pertinente. Constituidos los funcionarios en el
lugar…, se encontraron con una persona que correspondía a las características dadas por el
denunciante desconocido, sin apreciar de manera alguna…la conducta descrita en la comunicación
(venta de droga), por lo que decidieron realizar el control de identidad, del cual obtuvieron la
confirmación de la información dada, aspecto que – conforme se lee del fallo- validaría el
procedimiento efectuado. OCTAVO: …tal conclusión resulta inadmisible….”
CS Rol 28.380-2016. Nulidad acogida. Sexto:… los funcionarios policiales procedieron al control
cuestionado por la circunstancia de haber recibido una denuncia anónima al teléfono del cuadrante,
concurrir al lugar indicado y avistar a una persona que se correspondía con las características dadas
en el llamado, escenario que validaría el procedimiento efectuado…el hallazgo de una persona en el
sitio indicado en la denuncia, vistiendo de forma común y sin realizar conductas propias del tráfico
de drogas, no es un indicio en los términos del artículo 85 del CPP…
CA La Serena Rol 148-2015. Nulidad del MP rechazada. Octavo: …en el presente caso,…, los
jueces dieron por establecido que los carabineros procedieron a un control de identidad y registro
de vestimentas de un sujeto que tenía la apariencia física de quien se habría denunciado en una
llamada telefónica anónima, no obstante que reconocieron que aquel sujeto no se encontraba
desplegando actividad alguna que pudiera ser presumida de tráfico ilícito de estupefacientes. Ahora
bien, en atención a tales hechos…, las conclusiones efectuadas por los jueces para el caso concreto
de autos ––de que el llamado anónimo fundante de las pesquisas posteriores policiales, no lo
consideraban habilitante para configurar los indicios a que se refiere el art. 85 del CPP, porque
ninguna de las acciones del encartado desarrolladas en el lugar donde fue detenido, podía ser
relacionada con el porte de la sustancia que se le encontró posteriormente –– resultan pertinentes y
responden a una apreciación libre de un concreto acontecer, de manera que no se puede entender
que todo aquello en definitiva pueda constituir una errónea aplicación del derecho,
específicamente, del art. 85 del CPP, disposición que exige a la policía, para proceder de oficio,
conforme lo faculta la norma, que exista en los casos fundados, aquellos indicios que describe, y
que en la situación de autos, se han estimado insuficientes. Se rechaza el recurso de nulidad y se
confirma la sentencia del TOP que absolvió al acusado valorando negativamente la prueba del MP.
CS Rol 100.702-2016. Nulidad acogida. Undécimo: …se ha esgrimido como fundamento del
control… el haber presenciado el personal policial a un sujeto cuyas características físicas fueron
proporcionadas por un denunciante anónimo, el que, según el parecer del denunciante merodeaba
los inmuebles del sector con intenciones de cometer un robo. Sin embargo, tal comportamiento
desde una perspectiva ex ante, carece de relevancia,… toda vez que no se advierte… la comisión
de ilícito alguno.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
CS Rol 28.004-2016. Amparo acogido. 1°) Que expresa en la “relación de hechos” consignada en
el parte, carabineros recepcionaron un llamado anónimo al celular del plan cuadrante,
manifestándoseles que en el domicilio XXX, se encontraba una plantación de marihuana,
concurriendo al lugar y entrevistándose con el amparado XX, quien manifestó que mantenía dos
matas de marihuana, autorizando el ingreso a su domicilio voluntariamente y comprobando los
agentes lo anterior, por lo que se procedió a su detención. Asimismo, las instrucciones del fiscal de
turno a los policías enunciadas al final del Parte referido, evidencian que la comunicación con
aquella autoridad se realiza una vez que ya se encuentra detenido el amparado. 2°) Que al recibir
los agentes policiales la supuesta llamada anónima denunciando un ilícito, no comunican éste
“inmediatamente” al fiscal de turno, como les obliga el art. 84 del CPP,… 3°) La letra b) del art. 83
impone a los policías “Practicar la detención en los casos de flagrancia”, sin que en el presente caso
se esté en alguna de las situaciones de flagrancia regladas en el art. 130, pues los funcionarios
policiales sólo reciben una llamada anónima con la que se les entrega información sobre la
comisión de un delito, pero ellos no presencian o advierten directamente ningún delito que se
estuviere cometiendo o que acabare de cometerse... Es así como la detención del amparado es el
resultado de la concurrencia a su domicilio, su interrogatorio, ingreso al inmueble y hallazgo de la
droga, es decir, producto de una serie de diligencias de investigación, y no como resultado de un
delito flagrante.
CS Rol 7571-2017. Nulidad acogida. SEPTIMO: Se demostró que el acusado fue avistado en el
lugar aludido por la denuncia anónima sin desplegar ningún comportamiento sospechoso; que los
funcionarios policiales no lograron corroborar el contenido de la llamada con ninguna persona
presente en el lugar; y, por último, que lo detuvieron solo después de unos minutos que llegó al
lugar, encontrándole la droga. DECIMO: Que conforme lo expresado, resulta que en la especie
sólo de los datos provenientes de una persona desconocida, que no ha sido identificada, que no
prestó declaración en el juicio, que no fue individualizada por los funcionarios policiales en sus
declaraciones ni se demostró el registro de su denuncia, habría surgido la información sobre la
presunta actividad constitutiva de un delito por parte del acusado, sin que tal comportamiento
fuera apreciado por los policías, por lo que una visión objetiva del asunto permite concluir que al
momento de practicarse el referido control de identidad no existía certeza alguna ni un caso
fundado en que concurrieran los indicios a que se refiere el art. 85 del CPP, toda vez que no
apreciaron elementos precisos referidos a la comisión del hecho aludido en la denuncia.
UNDÉCIMO: En consecuencia, por no haber constatado directamente indicio alguno de la
comisión de un delito ni haberse verificado alguna otra situación que permitiera el actuar
autónomo de la policía, ocurre que aquélla se desempeñó fuera de su marco legal y de sus
competencias, vulnerando el derecho del imputado a un procedimiento justo y racional.
CS Rol 9307-2017. Nulidad acogida. OCTAVO: resulta que en la especie sólo de la circunstancia
de apreciar que el acusado se encontraba en un determinado lugar en compañía de otros
individuos, conforme habría descrito un denunciante anónimo, habría surgido el indicio sobre la
presunta actividad constitutiva de delito por su parte, comportamiento que precisamente desde una
Noviembre 2019 25
UNIDAD DE ESTUDIOS
perspectiva ex ante carece de la relevancia asignada, toda vez que en él no se advierten elementos
precisos referidos a la comisión de algún delito. Encontrarse en un lugar público configura por
esencia una conducta absolutamente neutra, no solo tolerada, sino que tutelada por el
ordenamiento jurídico desde que la libertad ambulatoria es un derecho de todo habitante de la
República,…, por lo que está sola circunstancia dista de satisfacer los presupuestos que en número
plural exige el art. 85 del CPP para realizar el control de identidad. La circunstancia de haberse
encontrado en su registro improcedente una especie de cuyo origen no ha dado razón suficiente no
valida ex post el procedimiento iniciado, toda vez que al ordenamiento jurídico procesal le interesa
el respeto irrestricto de las formas como salvaguarda de la legitimidad de las decisiones
jurisdiccionales así como manifestación del respeto irrestricto de la dignidad humana en la
persecución penal de los delitos.
CS 36.630-2017. Nulidad acogida. SEXTO: …del propio relato que el tribunal formula del
proceder policial…, aparece que los funcionarios obraron sin haber constatado personalmente
ninguna conducta constitutiva del indicio que el art. 85 contempla como requisito para validar la
actuación autónoma de las …no obstante lo cual realizaron la diligencia aludida. En efecto, la
circunstancia que exista un relato referido a que sujetos a bordo de un vehículo determinado
comercializaban droga en un lugar en concreto constituye un antecedente suficiente para que la
policía concurra al lugar en cumplimiento de las obligaciones que le impone la ley. Sin embargo, tal
comunicación sobre un supuesto hecho criminoso se agota en su propia formulación, de manera
que al faltar su constatación mediante la apreciación directa por parte de los funcionarios o de un
tercero ajeno a la diligencia de algún acto que confirme lo comunicado a la unidad policial venta de
droga por los ocupantes del móvil no existe el indicio que exige el art. 85 del CPP para validar su
proceder. Lo anterior es así porque en las condiciones descritas, los agentes policiales poseen
únicamente la denuncia antes referida que se confirma sólo en la parte de la presencia del vehículo
descrito, lo que no constituye en forma alguna un signo que permita sospechar la comisión de un
delito sea ya cometido o por cometer al dar cuenta únicamente de la mera materialidad de la
presencia de los imputados en el lugar. Por otra parte, la circunstancia que los acusados hayan
intentado desprenderse de un banano una vez iniciada la diligencia que se cuestiona no valida el
procedimiento iniciado al margen de las disposiciones legales, por lo que su ocurrencia carece de
relevancia para los fines propuestos. SÉPTIMO: Que las consideraciones previas permiten concluir
que no resulta posible siquiera sostener una hipótesis de aquellas contempladas en el art. 130 del
CPP que habilite el personal policial para practicar el registro realizado a los acusados, de manera
que ante la ausencia del indicio que exige la ley perentoriamente para validar la actuación autónoma
de la policía, cualquier medida restrictiva de derechos del imputado ha debido ser autorizada por el
juez competente previa comunicación de lo obrado al encargado de dirigir las pesquisas para el
examen de mérito pertinente,…
CS Rol 7983-2018. Nulidad acogida. Cuarto: …el fallo considera como indicio - según depusieron
los funcionarios policiales - la denuncia efectuada por una persona no identificada, que refirió que
un sujeto con determinadas vestimentas, participaba en un cortejo fúnebre portando un arma de
fuego. Sin perjuicio de lo plausible de los cuestionamientos del recurso a la existencia de dicha
denuncia anónima, atendido que los denunciantes no fueron individualizados y dado que el
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UNIDAD DE ESTUDIOS
tribunal tuvo por cierta su existencia, cabe más bien reparar que en esa alerta no se indican otras
características del autor (salvo sus ropas: polerón negro y jeans) tales como edad, contextura u
otros elementos que permitan identificar al denunciado, omisiones que debieron ser salvadas por
los funcionarios al constituirse en el lugar señalado. De otra forma, lo expresado importaría aceptar
-lo que no resulta posible- que esa sindicación anónima constituía un indicio de que todo aquél que
usara tales vestimentas y que participaba en el cortejo en momentos posteriores a la denuncia,
estaba expuesto a ser sometido a un control de identidad, con la consiguiente restricción a su
libertad personal y afectación de su privacidad ante el registro…Así las cosas, en este caso la
denuncia anónima, aún bajo el supuesto de la existencia de la misma, dada su vaguedad y amplitud,
no puede constituir por sí sola un indicio…
CS 7345-2018. Nulidad acogida. Quinto: Que el indicio que justificó la práctica del control de
identidad viene dado por el hecho de haberse recibido una llamada anónima que daba cuenta de la
presencia de dos personas vestidas con ropas oscuras que merodeaban automóviles en la
intersección de Avenida XX con calle XX,… En este contexto ha de precisarse que el único hecho
cierto que motiva el control de identidad efectuado por la policía es que dos personas se
encuentran vestidas con ropas oscuras lo hacen estando en las proximidades de vehículos, hecho
que no tiene la entidad de constituirse en un indicio que faculte a la policía a proceder como lo
hizo, pues el apreciar a un sujeto vestido de oscuro en un lugar determinado carece de toda
relevancia y no permite, sin otro elemento calificante –como serían elementos precisos referidos a
la comisión de algún delito- proceder a efectuar la detención y registro de aquella persona. Sexto:
Que, en consecuencia, por no haber constatado indicio de la comisión de un delito ni haberse
verificado alguna otra situación que permitiera el actuar autónomo de la policía, ocurre que ésta se
desempeñó fuera de su marco legal y de sus competencias, vulnerando el derecho del imputado a
un procedimiento justo y racional…
CS 15.302-2018. Nulidad acogida. Quinto:… la denuncia anónima, aún bajo el supuesto de la

existencia de la misma, dada su vaguedad y amplitud, no puede constituir por sí sola un indicio de
la comisión de un crimen, simple delito o falta… SEXTO: Que, de la propia descripción que el
tribunal realiza del proceder policial aparece que los funcionarios XX y XX sin haber constatado
personalmente ninguno de los indicios de las conductas que el art. 85 ya citado contempla como
requisitos para validar la actuación autónoma de las policías (esto es, señales de haber cometido o
intentado cometer un crimen, simple delito o falta; de que se dispusiere a cometerlo; de que
pudiere suministrar informaciones útiles para la indagación de un crimen, simple delito o falta)
realizaron la diligencia aludida. Dicha decisión, entonces, vicia de ilegalidad el procedimiento
adoptado, ya que la denuncia anónima efectuada, consistente en haber observado a dos personas
vendiendo droga a escolares del sector, en la intersección de las calles XX con XY, que se
encuentra ubicada en las inmediaciones del lugar donde estaba el acusado, vistiendo ropa similar y
usando el pelo como melena, dista de constituir los indicios que, en número plural, exige el art. 85
del CPP para validar el proceder policial, al constituir un antecedente singular que debe ir
acompañado por texto expreso de otros elementos de juicio, que han de ser apreciados
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UNIDAD DE ESTUDIOS
directamente por el o los policías actuantes.

Cabe destacar que los funcionarios, en sus declaraciones reproducidas en la audiencia celebrada
ante esta Corte y extractadas en la sentencia, no manifiestan ningún elemento o circunstancia amén
de usaba el pelo tipo melena, sus vestimentas y encontrarse en la intersección referida que
permitiera sospechar que el acusado era aquél a quien aludió la denuncia anónima, como uno de
los individuos que se encontraba vendiendo droga a escolares. Ya se dijo que no se aportó por ella
su edad, contextura u otro rasgo que contribuyera a la identificación del sindicado, pero tampoco
los policías ven al acusado en transacciones o que se dispusiera a realizar los actos referidos en
la denuncia, ni menos que haya efectuado alguna acción indiciaria de lo mismo. Lo único que se
menciona por los funcionarios policiales es que el acusado, vestía en la forma y que usaba el pelo
tipo melena como les había sido señalado por CENCO lo que, desde luego no resulta un indicio
"objetivo" de actividad delictiva, constituyendo la suposición contraria sólo una impresión o
interpretación, sesgada y parcial desde luego, por parte de los policías, subjetividad que, por
consiguiente, no puede servir de sostén para una restricción de los derechos de las personas por
parte de agentes del Estado.
CS 8884-2018. Nulidad acogida. Quinto: El fallo considera como indicio, según los funcionarios
XX e XY, la denuncia anónima efectuada al cuadrante, la que fue recibida solo por el primero, a
quien se le refirió que un sujeto joven, que vestía polerón negro y se encontraba en un monolito en
la intersección del pasaje XX, se encontraba efectuando venta de drogas. Sin perjuicio de lo
plausible de los cuestionamientos del recurso a la existencia de dicha denuncia anónima, atendido
que no existe registro de dicha llamada y que no fue corroborada en su contenido por el
funcionario XX y, dado que el tribunal tuvo por cierta la existencia de la misma, cabe reparar en
que, primero, en esa alerta no se indican, además de parte de la vestimenta y una aproximación de
la edad, ninguna otra característica del mismo, tal como su contextura u otros elementos que
permitan identificar al denunciado, omisiones que debieron ser salvadas por los funcionarios al
constituirse en el lugar señalado, pues de otra forma importaría aceptar lo que no resulta posible
que esa denuncia constituía un indicio de que todo aquél que sea joven, vista un polerón negro y se
encuentre a las 13:00 horas, en la intersección de pasaje XX con XX, estaba expuesto a ser
sometido a un control de identidad, con la consiguiente restricción a su libertad personal y
afectación de su privacidad ante el registro. Así las cosas, en este caso la denuncia anónima, aún
bajo el supuesto de la existencia de esta, dada su vaguedad y amplitud, no puede constituir por sí
sola un indicio de la comisión de un crimen, simple delito o falta, por una persona determinada…
CS. 6067-2018 Nulidad acogida. Cuarto:… el fallo considera como indicio según depusieron los
dos funcionarios policiales,…la denuncia efectuada por una mujer, que no fue identificada, por
temor a represalias, que refirió que un sujeto de pelo largo que se encontraba a unos metros de
distancia, específicamente en calle XX con XY, se encontraba manipulando un arma de fuego. Sin
perjuicio de lo plausible de los cuestionamientos del recurso a la existencia de dicha denuncia
anónima, atendido que la denunciante no fue individualizada y, dado que el tribunal tuvo por cierta
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UNIDAD DE ESTUDIOS
la existencia de la misma, cabe más bien reparar que, primero, en esa alerta no se indican, además
del largo del pelo del individuo, ninguna otra característica del mismo, tal como, su edad,
vestimenta, contextura u otros elementos que permitan identificar al denunciado por los policías,
omisiones que debieron ser salvadas por los funcionarios al constituirse en el lugar señalado, pues
de otra forma importaría aceptar lo que no resulta posible que esa denuncia constituía un indicio
de que, todo aquél que usara el pelo largo y que transitaba por, o estaba próximo a la intersección
de calle Caribe con Guadalupe en momentos posteriores a la denuncia, estaba expuesto a ser
sometido a un control de identidad, con la consiguiente restricción a su libertad personal y
afectación de su privacidad ante el registro.
CA San Miguel Rol 1726-2019. Apelación del MP rechazada. 4°) Que en la especie se ha
esgrimido como fundamento de un control de identidad la circunstancia de haber ubicado el
personal policial a una mujer cuyas características físicas les fueron proporcionadas por una
denunciante anónima, quien dijo que aquélla se encontraba vendiendo droga en una determinada
plaza. Sin embargo, tal circunstancia carece de relevancia a los efectos normados en el art. 85 del
CPP, toda vez que en la conducta que los funcionarios de Carabineros pudieron advertir en la
persona fiscalizada no se presentaban elementos precisos referidos a la comisión de algún ilícito.
Esto, pues el control policial sólo se basó en la referida denuncia anónima, pero lo único
efectivamente observado por la policía una persona en una plaza pública configura por esencia una
conducta por completo neutra, de hecho tutelada por el ordenamiento jurídico, desde que la
libertad ambulatoria es un derecho de todo habitante de la República; En otras palabras, los
funcionarios de Carabineros que participaron del procedimiento materia del presente recurso no
presenciaron hechos de la naturaleza de los denunciados, salvo lo concerniente a las características
físicas de la imputada, las que sólo sirvieron para su localización; 5°) Por consiguiente, no cabe sino
descartar que en el caso de autos el personal policial haya actuado frente a una situación de
flagrancia, porque no se estaba visiblemente cometiendo un delito ni existía un grado de certeza
sobre si acababa de cometerse (de hecho los funcionarios nada vieron); tampoco hay constancia en
el parte denuncia de la existencia de algún testigo que corroborara la información de la denunciante
anónima; 6°) En consecuencia, por no haberse constatado un indicio de la comisión de un delito ni
haberse verificado alguna otra situación que permitiera el actuar autónomo de la policía, ocurre que
ésta se desempeñó fuera de su marco legal y de sus competencias, vulnerando el derecho de la
imputada a un procedimiento justo y racional…Se confirma resolución del JG que declaró ilegal la
detención.
CA Antofagasta Rol 359-2019. Apelación del MP rechazada. VISTOS: Lo expuesto por los
intervinientes, compartiendo los argumentos del juez a quo, y teniendo presente que no es posible
estimar que la llamada anónima sea un indicio suficiente para estimar legal la detención del
imputado, toda vez que según reconoció el abogado asesor del Ministerio Público, aquél fue
sometido a un control vehicular siendo detenido por no portar licencia de conducir, esto es, por
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UNIDAD DE ESTUDIOS
una falta a la ley de tránsito que debió ser objeto del respectivo procedimiento, por ende cualquier
revisión de la persona y del vehículo debió ser autorizado por el Fiscal previamente, quien a su vez
debía obtener la respectiva orden del Juez de Garantía, ya que la falta constatada no ameritaba la
actuación de Carabineros en los términos que lo hizo, ni tampoco hubo indicios al momento de
fiscalizarle que permitieran estimar que se estaba cometiendo un delito o que se estaba próximo a
su comisión. El hecho que existiera una investigación vigente respecto del mismo imputado,
tampoco autorizaba para proceder de la forma en que se hizo por parte de los funcionarios
policiales, puesto que ello también implicaba la obtención de las respectivas autorizaciones
judiciales para la revisión de la persona y eventual allanamiento del bien que conducía. En ese
entendido, solo cabe confirmar la resolución en alzada, puesto que la detención de J.D.M. fue
ilegalmente realizada.
NO ES INDICIO LA DENUNCIA ANÓNIMA RESPECTO DE UN VEHÍCULO

MERODEANDO.
CA San Miguel Rol 1994-2019. Nulidad del MP rechazada. 9°)… En este caso, el indicio que
habilitaba a carabineros para controlar la identidad, se fundó, según lo aseverado por el cabo
segundo XX,… "que Cenco les señaló que había un vehículo que estaba con sujetos, que andaban
merodeando". Es más, durante su declaración el funcionario refirió que Cenco les comunicó que
había tres sujetos merodeando en actitud sospechosa al interior de una camioneta roja y que al
llegar al lugar, vieron a tres individuos al costado de una camioneta roja… Uno de ellos…, lanzó
un bolso al interior de un domicilio…Por ello procedieron al control de identidad. Salió la señora,
la dueña de casa, les permitió ingresar y su jefe de patrulla verificó el bolso que lanzó el individuo,
en el cual portaba un armamento de fuego...” Luego a propósito que los policías ya habían iniciado
el control de identidad de estos sujetos pues cumplían con las características aportadas por Cenco,
esto es, que se hallaban al lado de una camioneta roja, uno de éstos arrojó un objeto a un domicilio.
Se debe precisar que esta segunda acción (lanzar un objeto) no forma parte del supuesto fáctico del
"indicio", toda vez que éste ya se había agotado dado que aun cuando no se hubiese arrojado algún
objeto, de igual manera los hubiesen registrado. El actuar policial tampoco se desenvolvió en
hipótesis de flagrancia de conformidad a lo prevenido en el art. 130 del CPP, porque el acusado no
estaba visiblemente cometiendo delito en ese momento; no acababa de cometerlo; tampoco fue
hallado en un tiempo inmediato a la comisión del delito con señales visibles del injusto, no habían
víctimas reclamando auxilio, ni testigos presenciales que lo señalaran como autor o partícipe de un
delito determinado, sino que solo se hallaba al costado de una camioneta roja, junto a otros
sujetos." 12°) Que en consecuencia,…, los jueces del fondo han dado razón suficiente de la
valoración negativa que han efectuado de la prueba antes señalada, arribando a la decisión
absolutoria del imputado…
NO ES INDICIO EL TESTIGO ANÓNIMO.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
CA Concepción Rol 656-2019. Apelación del MP rechazada. CUARTO: Que, en concepto de

esta Corte, lleva la razón la señora Jueza del a quo, al excluir toda la prueba ofrecida por el MP,
puesto que como se ha sostenido ya de manera reiterada por la Jurisprudencia, tal como lo citó la
defensa en la audiencia ante esta Corte, para que opere el art. 85 del CPP se requiere que antes del
control de identidad, los elementos proporcionados al policía sea constitutivos de un indicio de que
esta por cometerse un ilícito o que se está cometiendo en ese momento y nada de ello está presente
en el caso en estudio. En efecto, aun soslayando el hecho que se menciona a un testigo anónimo,
de manera que no solo resulta insuficiente para confrontar lo que dicho testigo dice, sino que no se
puede corroborar de manera alguna, porque no hay forma de comprobar que el referido testigo
existió; lo que ese testigo indica es que vio a un sujeto vestido con casaca de color azul
merodeando en las cercanías. ¿Dónde están, en las afirmaciones que habrían salido de boca de ese
testigo, los elementos indiciarios de la comisión próxima en el tiempo de un delito? Porque, desde
luego un sujeto puede andar merodeando un sector en espera de reunirse con alguien, y eso no es
delito, como tampoco lo es esperar un vehículo de transporte o buscar una dirección, en fin, un
sinnúmero de situaciones a las que pueden llevar los supuestos dichos del testigo anónimo, que no
son delito. Luego, ello basta para entender que la actividad de la policía no se enmarcó, en el caso
de autos, en las hipótesis del art. 85 del CPP. Consecuencialmente, las pruebas que arrancan de
dichas actuaciones han sido obtenidas con infracción a garantías constitucionales, en específico del
debido proceso.
NO ES INDICIO LA FUENTE CERRADA DE INFORMACIÓN

CS Rol 40.572-16 Nulidad acogida. No es indicio la fuente cerrada de información. 7° “…no sólo
se trata de una “fuente cerrada” de la cual no se entrega antecedente alguno por los policías, sino
que además no está debidamente registrada, y con ello, resulta imposible para la defensa desvirtuar
ese antecedente investigativo, y al tribunal le impide controlar su legalidad, motivos por los cuales
es un antecedente que no tiene validez…”
NO ES INDICIO LA INVESTIGACIÓN PREVIA DE LARGA DATA

CS Rol 4814-2015. Nulidad acogida. No es indicio la investigación previa de larga data. “Sexto: No
se presentaban los presupuestos legales para controlar la identidad. En primer término, porque era
conocida de los agentes policiales tanto la identificación de la futura imputada como los
pormenores de la transacción de droga descubierta, y en segundo lugar, porque tales informaciones
no habían sido obtenidas minutos antes gracias a una denuncia coetánea a los hechos sino que, de
contrario, se trató de una investigación de larga data, en cuya virtud se supo con días de antelación
de la compra del estupefaciente…, y mientras ésta se realizaba, se conservó el acceso a las
comunicaciones de la acusada y su acompañante, al punto que se logró instalar un dispositivo de
vigilancia, detectar el vehículo en que aquellos se trasladaban… los agentes policiales conocían la
identidad y características físicas de las personas que se desplazaban en el vehículo en que fue
encontrada la droga…el prolongado tiempo de las pesquisas y la anticipación con que se
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UNIDAD DE ESTUDIOS
conocieron las negociaciones … permitían recabar las autorizaciones pertinentes, tanto del
Ministerio Público como del tribunal.”
NO ES INDICIO UNA MALETA CON PESO ANORMAL

CS Rol 10.772-2015. Nulidad acogida. No es indicio maleta con peso anormal, o que lleve algo
como paquetes o algo duro como ladrillos. “Quinto: las circunstancias para proceder de
conformidad al artículo 85 del CPP…, venían dadas porque el auxiliar del bus…, ante la consulta
de si vio algún hecho extraño durante el viaje, manifestó que en el terminal de Calama se subió una
persona a última hora al bus, la que traía una maleta cuyo peso era anormal,… . Esta situación llevó
a los carabineros a solicitarle al auxiliar que les mostrara la maleta. Además el auxiliar del bus
expresó que al momento de subir la maleta palpó algo contundente como unos paquetes, un
objeto duro como ladrillo. Una vez que el auxiliar les indica la maleta, uno de los policías la palpó
sintiendo unos paquetes tipo ladrillo… indicándoles el auxiliar que la maleta correspondía a la
persona que iba en el asiento 48... se dirigen a la persona…, le solicitaron que se bajara y que
abriera la maleta,…, descubriendo así en el interior la droga. Sexto: …en las circunstancias antes
referidas no se observan indicios de que el acusado se encontrare cometiendo delito alguno,…,
pues ello importaría degradar el umbral para llevar a cabo esta diligencia a límites insoportables.
Repárese que las características que llamaron la atención de los funcionarios… corresponden a los
paquetes y su envoltorio que regularmente presentan las encomiendas que se portan, trasladan o
envían dentro o fuera del territorio y que, por tanto, no tienen nada de excepcional …”
NO ES INDICIO LAS APRECIACIONES SUBJETIVAS DEL POLICÍA

CS Rol 30.718-2016 Nulidad acogida. No es indicio las apreciaciones subjetivas de la policía.
“Séptimo: Que los indicios…, consistieron en el conocimiento que el inmueble que vigilaban
estaba identificado como lugar de venta de drogas y el ingreso del acusado en él, por breve espacio
de tiempo, “actitud típica de quien va a comprar droga”, según depuso el funcionario… Ello
motivó su seguimiento para efectos de realizar un control de identidad,…, declarando los
funcionarios que al fiscalizar a XX entregó un monedero con 21 bolsas con cocaína. Octavo: las
acciones desplegadas por el sentenciado no constituyen en sí mismas indicios que permitían ejercer
la facultad autónoma en comento, pues en modo alguno aparecen vinculadas con la comisión de
algún injusto penal,…no se observó ningún acto de compra o venta de sustancias estupefacientes.
Noveno: el control de identidad,…, no puede fundarse en apreciaciones subjetivas o
interpretaciones de los policías respecto de las motivaciones que habría detrás de las acciones que
presentan los individuos, en este caso, la mera suposición de compra de droga en un domicilio que
era objeto de vigilancia…”
NO ES INDICIO LAS APRECIACIONES SUBJETIVAS DE LOS PARTICULARES.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
CS 19.113-2017 Nulidad acogida. Sexto De otro modo, se daría cabida como motivo para este
la garantía de igualdad ante la ley reconocida en el art. 19 N°2 CPR.
NO ES INDICIO ESCONDERSE AL VER A LA POLICÍA

CS Rol 18.323-2016 Nulidad acogida. No es indicio devolverse al interior de un pasaje al notar la
presencia policial y esconderse tras un vehículo. Séptimo:… “pueden ser acciones naturales y
esperables de la población en general ante la presencia policial, y que pueden tener múltiples
motivaciones, desde la mera intención de no interactuar con carabineros, hasta la evasión de un
conflicto menor (no portar cédula de identidad o circular en la vía pública con bebidas alcohólicas),
a modo de ejemplo.”
NO ES INDICIO DARSE A LA FUGA
CS Rol 202-2017. Amparo acogido. No es indicio suficiente darse a la fuga. Es feble y precario.
CA San Miguel Rol 466-2018 Confirma resolución que declara ilegalidad de la detención:
SINTESIS: Corte rechaza recurso de apelación del Ministerio Público y confirma la resolución
adoptada en audiencia de trece de febrero del año en curso, del 12º Juzgado de Garantía de
Santiago, que declaró ilegal la detención del imputado, sosteniendo que la circunstancia de haber
corrido un sujeto ante la presencia de los funcionarios policiales, o haberse alejado de ellos, no
conlleva por sí misma la acción de fugarse o huir puesto que aquél no había sido requerido por
dichos funcionarios, de modo que tal actividad no configura un indicio suficiente para proceder al
control de identidad, en los términos del artículo 85 del Código Procesal Penal, ni a su posterior
detención. (Considerandos: único)
HUIDA NO CONSTITUYE INDICIO OBJETIVO DE DELITO ALGUNO
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UNIDAD DE ESTUDIOS
CA San Miguel Rol 3388-2020 Que compartiendo los fundamentos esgrimidos por el tribunal a quo y
estimando que la policía excedió, en este caso, las facultades que le acuerda el artículo 85 del Código
Procesal Penal, se rechazará el recurso de apelación interpuesto.
NO ES INDICIO RETIRARSE DE UN LUGAR

CS Rol 7983-2018. Nulidad acogida. Quinto: Que el tribunal también toma en cuenta como
indicio que el sujeto al percatarse de la presencia policial quiso retirarse del lugar. Cabe destacar que
los policías, en sus declaraciones extractadas en la sentencia, no manifiestan ningún elemento o
circunstancia -amén de usar las ropas descritas y encontrarse en la actividad referida - que
permitiera sospechar que el acusado era aquél a quien aludieron en la denuncia anónima. Ya se dijo
que no se aportó en ella su edad, contextura u otro rasgo que contribuyera a su identificación, pero
tampoco los policías ven al acusado portar algún elemento u objeto – salvo un bolso - que
permitiera sospechar que realizaba o se disponía a realizar los actos referidos en la denuncia –que
se encontraba manipulando un arma de fuego - ni menos que haya efectuado alguna acción
indiciaria de lo mismo. Lo único que se menciona por los funcionarios policiales es que el acusado,
al verlos aproximarse, abandona el lugar -se separa del cortejo-, lo que, desde luego no resulta un
indicio “objetivo” de actividad delictiva, pues puede obedecer a múltiples razones legítimas e
inocuas, constituyendo la suposición contraria sólo una impresión o interpretación, sesgada y
parcial desde luego, por parte de los policías, subjetividad que, por consiguiente, no puede servir de
sostén para una restricción de los derechos de las personas por parte de agentes del Estado.
CS 6067-2018. Nulidad acogida. Quinto: Que el tribunal también toma como indicio que "el
sujeto al percatarse de la presencia policial quiso retirarse discretamente del lugar" actitud que,
según los policías consistió en "moverse con el propósito del alejarse del lugar al ver que venían
dos funcionarios de carabineros en sus motocicletas". Cabe destacar que los policías, en sus
declaraciones reproducidas en la audiencia celebrada ante esta Corte y extractadas en la sentencia,
no manifiestan ningún elemento o circunstancia amén de usar el pelo largo y encontrarse en la
intersección referida que permitiera sospechar que el acusado era aquél a quien aludió una
denunciante anónima. Ya se dijo que no se aportó por ella su edad, contextura, vestimenta u otro
rasgo que contribuyera a la identificación del sindicado, pero tampoco los policías ven al acusado
portar algún elemento u objeto que permitiera sospechar que realizaba o se disponía a realizar los
actos referidos en la denuncia que se encontraba manipulando un arma de fuego ni menos que
haya efectuado alguna acción indiciaria de lo mismo. Lo único que se menciona por los
funcionarios policiales es que el acusado, al verlos aproximarse, se mueve con el propósito de
alejarse del lugar sin correr ni apurar la marcha, ni hacer maniobras para ocultar su rostro o cubrir
algo que portase bajo sus vestimentas, u otra circunstancia análoga , lo que, desde luego no resulta
un indicio "objetivo" de actividad delictiva, pues puede obedecer a múltiples razones legítimas e
inocuas, constituyendo la suposición contraria sólo una impresión o interpretación, sesgada y
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UNIDAD DE ESTUDIOS
parcial desde luego, por parte de los policías, subjetividad que, por consiguiente, no puede servir de
sostén para una restricción de los derechos de las personas por parte de agentes del Estado.
NO ES INDICIO CAMBIAR DE DIRECCIÓN ANTE PRESENCIA POLICIAL

CA SAN MIGUEL Rol 1555-2018
SINTESIS: Corte rechaza recurso de apelación de fiscalía y confirma la resolución que excluyó
toda su prueba, ya que conforme los artículos 85 y 129 del CPP, y sobre la legitimidad del actuar de
la policía, que en un control vehicular observan que un peatón “cambia de dirección y se dirige
para ingresar a la población La Legua Emergencia”, realizando un control de su identidad y
vestimentas, encontrando una especie que se califica como conocidamente destinada para cometer
el delito de robo, tal acción de cambiar de ruta al caminar y dirigirse para entrar a una población,
no puede considerarse como un indicio de los citados artículos, pues este único elemento no
permite presumir que efectivamente existió un caso fundado para el control de identidad y registrar
el bolso que portaba un individuo, no concurriendo las hipótesis que permiten actuar
autónomamente a la policía, existiendo múltiples alternativas plausibles, legítimas e inocuas. La
acción policial no tiene las características de objetividad necesaria, ni puede ser verificado en un
análisis racional y lógico, limitativa de los derechos de las personas, y la prueba que se pretende
incorporar al juicio, deviene de un procedimiento ilícito y con transgresión de las garantías
fundamentales. (Considerandos: 5, 6, 7)
NO ES INDICIO CRUZAR LA CALLE, CONTROL IDENATIDAD ART 12 NO LOS

FACULTA PARA PREGUNTARLE SI PORTA DROGA
CA SANTIAGO Rol 2756-2017
SINTESIS: Corte confirma resolución apelada por la fiscalía que declaró ilegal la detención, ya que
examinados los antecedentes, comparte los fundamentos que se contienen en la resolución recurrida.
(NOTA DPP: la juez de garantía del 14° Juzgado de Santiago consideró que el control preventivo del
artículo 12 de la Ley 20.931, efectuado por carabineros al imputado, quién ante la presencia policial
había cruzado la calzada por un lugar prohibido, no los faculta para ef7ectuarle consultas sobre si
mantenía droga, máxime si el imputado ya se había identificado. La juez también estimó que no hubo
indicio suficiente que permitiera realizar un control de identidad conforme el artículo 85 del Código
Procesal Penal, considerando además que el imputado ante la consulta de carabineros, había
manifestado espontáneamente que portaba droga e hizo entrega voluntaria de la misma).
(Considerandos: único)
NO ES INDICIO DESPLAZARSE POR UN SECTOR OBSERVANDO LOS

DOMICILIOS
Noviembre 2019 35
UNIDAD DE ESTUDIOS
CS 19.113-2017. Nulidad acogida. Sexto: Que, según asienta el fallo en estudio, el indicio que
habrían considerado los policías para controlar la identidad del acusado consiste en la denuncia
entregada por una transeúnte, que no quiso identificarse, de que dos sujetos de determinadas
características y ubicados en un específico lugar características y ubicación que coincidía con las del
acusado "se hallaban merodeando domicilios con intención de efectuar algún ilícito, algún robo en
las viviendas del lugar". Desde luego, esta mera afirmación no da cuenta de ningún elemento
objetivo del cual pueda desprenderse algún indicio de que el acusado y su acompañante intentaban
o se disponían a cometer un delito, sino sólo de la impresión o interpretación, subjetiva desde
luego, de lo observado por la denunciante, quien no expresa ni explica por qué atribuye a los
sujetos la "intención de efectuar algún ilícito" por el mero hecho de desplazarse por el sector
observando los domicilios, acto que, huelga señalar, podría responder a múltiples justificaciones o
razones diversas a la comisión de un delito cabe consignar que, según establece el fallo, los hechos
ocurren a las 11 de la mañana y no en un horario en que regularmente no transiten personas en la
vía pública , explicación que debió ser requerida o indagada por los policías, aunque sea para
conseguir una respuesta breve y sencilla, a fin de evitar incurrir en una reacción estatal que
injustificada e innecesariamente afecte la libertad personal de la persona sometida a control, todo
ello, teniendo presente que no se trataba de un delito flagrante que demandara una intervención
inmediata de los agentes.
NO ES INDICIO MERODEAR LOS AUTOMÓVILES.

CS 7345-2018 Nulidad acogida. Quinto: Que el indicio que justificó la práctica del control de
identidad viene dado por el hecho de haberse recibido una llamada anónima que daba cuenta de la
presencia de dos personas vestidas con ropas oscuras que merodeaban automóviles en la
intersección de Avenida XX con calle XX,… En este contexto ha de precisarse que el único hecho
cierto que motiva el control de identidad efectuado por la policía es que dos personas se
encuentran vestidas con ropas oscuras lo hacen estando en las proximidades de vehículos, hecho
que no tiene la entidad de constituirse en un indicio que faculte a la policía a proceder como lo
hizo, pues el apreciar a un sujeto vestido de oscuro en un lugar determinado carece de toda
relevancia y no permite, sin otro elemento calificante –como serían elementos precisos referidos a
la comisión de algún delito- proceder a efectuar la detención y registro de aquella persona.
NO ES INDICIO TRANSITAR POR UN LUGAR CONOCIDAMENTE DESTINADO

AL TRÁFICO DE DROGAS.
CA Antofagasta Rol 211-2017 Apelación del MP rechazada. Se recurrió en contra resolución
del JG que excluyó toda la prueba de cargo. La Corte simplemente confirma la resolución del JG
que excluyó la prueba de cargo fundado en que “…en segundo lugar, respecto de este análisis del
art. 85, cabe preguntarse si por el sólo hecho que una esquina sea conocidamente destinada al
tráfico de drogas se puede controlar la identidad de todas las personas y registrar a todas las
personas que pasen por esa esquina, el tribunal entiende que no, que efectivamente debe existir
algo más que autorice el control y registro de todas las personas que pasan por allí. Es decir, si bien
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UNIDAD DE ESTUDIOS
puede establecer que hay un lugar expresamente destinado, para hacer un registro de todas las
personas que están allí deben existir otros antecedentes más que la invocación de un lugar
conocidamente destinado para la realización de droga, y en ese sentido el tribunal entiende que el
parte policial adolece de una deficiencia y por lo tanto el procedimiento policial adolece de una
deficiencia, ya que el segundo elemento por el cual se realiza el control, expresamente indicado en
el parte policial, es que el imputado pasa por este lugar con un parlante vistoso y eso es lo que hace
sospechar a carabineros. El hecho que una persona transite por un lugar con un parlante vistoso,
eso a juicio del tribunal, es evidentemente insuficiente para invocarla como indicio para realizar un
control de identidad. Cualquier persona puede transitar por un lugar conocidamente destinado para
el tráfico de drogas o cualquier otro lugar con un parlante vistoso y no por eso la policía está
autorizada para realizar un control de identidad del art. 85… El tribunal entiende que no está
suficientemente justificado el indicio que dio lugar a ese control de identidad… y tampoco lo está
el registro derivado de ese control de identidad, es en consecuencia, un registro ilegal… Luego, si
apropósito de este registro ilegal que implica destruir o desmontar un parlante, que no es una
situación normal…, y al interior del parlante se encuentra droga, efectivamente lo que estaríamos
haciendo es legitimar un control de identidad ilegal ex post, a través del resultado, porque previo a
ese control no había ningún indicio que permitiera justificar el registro que se realiza, y en ese
sentido el tribunal estima que el control de identidad y registro posterior no se ajustan al art. 85, ..
el registro no está expresamente autorizado por ley, y se infringe la garantía fundamental de la
intimidad consagrado en el art. 19 N° 4 CPR…” (Registro de audio JG Calama RIT 1422-2017
aud. PJO 30/06/2017 minuto: 20:45 a 24:05).
NO ES INDICIO AVISTAR UNA LATA DE CERVEZA DENTRO DE UN AUTO.

CS Rol 1502-2019. Nulidad acogida. DÉCIMO: Que conforme lo antes expresado, resulta que en
la especie sólo de la circunstancia de haber divisado los funcionarios policiales la existencia de una
lata de cerveza abierta al interior del vehículo en el que se encontraba el acusado, sin haber
constatado que éste hubiera bebido de la misma, emanó el supuesto indicio sobre la presunta
actividad constitutiva de una falta por su parte, comportamiento que –precisamente desde una
perspectiva ex ante- carece de la relevancia asignada, toda vez que tratándose de una conducta
absolutamente neutra, no se advierten elementos precisos referidos a la comisión de algún delito,
por lo que ésta sola circunstancia descrita en la sentencia dista de satisfacer los presupuestos que
exige el art. 85 del CPP para realizar el control de identidad. Se acoge nulidad y se ordena realizar
nuevamente el juicio oral, pero excluyendo toda la prueba de cargo.
NO ES INDICIO EL AVISTAMIENTO DE PLANTAS DE CANNABIS DESDE LA

CALLE.
CS Rol 18.303-2016. Amparo acogido. 2° En efecto, el avistamiento de plantas de Cannabis Sativa
desde la calle durante un patrullaje preventivo –realizado con fines diversos-, no habilita para el
ingreso al inmueble y ni para la detención del amparado, sin siquiera solicitar previamente
instrucciones al ente encargado de la persecución penal, cuya posterior resolución da cuenta de la
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falta de proporcionalidad del actuar policial, ya que los indicios presuntamente apreciados no eran
suficientes para justificar el ejercicio de las facultades de actuación autónoma invocadas.
CA Santiago Rol 1139-2017. Nulidad del MP rechazada. 3°. Efectivamente, la policía, no puede
atribuirse funciones investigativas sin autorización previa de la autoridad y estimar
como flagrante un delito, por la mera observación de una planta que se asoma y menos atribuir
participación en dichos hechos a determinadas personas. 4°. Que el fallo en análisis para
determinar la decisión de absolución, destaca los vicios ocurridos durante el procedimiento
investigativo, que dice relación con la ilicitud de la diligencia de entrada y registro al inmueble de
los acusados por parte de los funcionarios policiales que se atribuyeran facultades de las que
carecían, toda vez que, en la especie no se trataba de un delito flagrante.
NO ES INDICIO PERCIBIR UN FUERTE OLOR A MARIHUANA AL INTERIOR DE UN
VEHÍCULO
Corte confirma resolución que declaró ilegal la detención, dado que la magistrado estimo que el
solo olor a marihuana no es de la entidad suficiente para constituir un indicio, por cuanto podria
haber existido consumo en el domicilio del imputado o de una persona diferente, no dandose los
presupuestos necesarios para proceder a controlar la identidad, y que el hecho de haberse
encontrado una droga distinta al momento del registro de vestimentas, aumenta las dudas de la
existencia de un indicio, que facultara a los funcionarios policiales a actuar. Que conforme las
normas atingentes, corresponde determinar la legitimidad del actuar de la policia, quienes en el
marco de un control vehicular y habiendo percibido un “fuerte olor a marihuana”, procedieron a
realizar un control de identidad y vestimentas y en las circunstancias ya anotadas, se estima que el
solo olor a marihuana, no puede considerarse como un indicio de los que describen los arti culos 85
y 13 del C.P.P, por cuanto este unico elemento no permite presumir que efectivamente existio un
caso fundado, y de ello deriva que no concurren las hipotesis que permiten actuar autonomamente
a la policia, existiendo multiples hipotesis plausibles, entre otras, de un control de identidad,
registros y detencion atendida su naturaleza, baja fuerza de conviccion e incoherencia con los
hallazgos efectuados. (Considerandos: 2, 4, 5, 6)
NO ES INDICIO ENCONTRARSE EN ESTADO DE EBRIEDAD

CS Rol 8255-2018. Nulidad acogida. Cuarto: Que respecto a los cuestionamientos levantados
por el recurso, los jueces expresaron: "en relación a la falta de concurrencia de los presupuestos
que habilitasen el control de identidad del requerido, el Tribunal tiene por acreditado que dichos
presupuestos en la especie si concurren, puesto que sobre el punto el funcionario policial a cargo
del procedimiento fue claro en señalar que el control de identidad se verificó por la circunstancia
de haber sido sorprendido el requerido en manifiesto estado de ebriedad en la vía pública, situación
de hecho que configura la falta establecida en el art. 26 de la Ley 19.925, presupuesto que,
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conforme lo dispuesto en el art. 85 del CPP habilita la práctica de dicho control y al registro de
vestimentas y equipaje al que se refiere el inciso 4° del citado artículo". Quinto: Que el art. 25 de la
Ley 19.925, prohíbe el consumo de bebidas alcohólicas en calles, caminos, plazas, paseos y demás
lugares de uso público. Su contravención será sancionada con multa... De esta manera, en
principio, si un sujeto es sorprendido en la vía pública en manifiesto estado de ebriedad, como
ocurrió en la especie…, tal conducta, objetivamente sólo es indiciaria de que aquél infringe la
prohibición del art. 25 de la Ley 19.925, que Carabineros puede sancionar con multa o
amonestación conforme al aludido artículo y que en el evento que no se consigne por el infractor
de inmediato parte de la multa, se seguirá el procedimiento policial atingente al caso, debiendo ser
citado para que comparezca ante el Juez de Policía Local competente, pero no puede esa conducta
estimarse por sí sola y sin ninguna otra evidencia decisoria también como un indicio objetivo que
permita presumir la comisión de algún hecho delictivo o alguna conducta asociada a ello. En
efecto, según expresa el funcionario policial Marco Castillo del Rio, que participó en ese
procedimiento conforme el audio reproducido en la audiencia y la transcripción de sus dichos que
realiza la sentencia recibieron un llamado al celular del cuadrante a las 4:20 de la madrugada, que les
indicó que en la casa esquina del pasaje Los Rododendros había música a alto volumen y
encontraron a una persona afuera del domicilio, apoyado en el portón de ingreso, en evidente
estado de ebriedad, por lo que, una vez constatado el estado en que se encontraba el infractor,
carabineros únicamente debió haberlo amonestado o cursado una multa y en el evento que no
cancelare el porcentaje correspondiente, haberlo citarlo al juzgado competente, pero lo anterior no
podía derivar en un control de identidad del art. 85 del Código Procesal Penal que autorizara el
registro de sus vestimentas y pertenencias personales. La modificación introducida al art. 85 del
CPP sustituyó la expresión "indicios" por "indicio" por lo que este antecedente singular deberá
revestir la necesaria entidad y vehemencia para poder ser equiparado a la pluralidad que antes se
requería, lo que no sucede en este caso. Sexto: Que, así las cosas, por haberse sometido al acusado
a un control de identidad fuera de los supuestos previstos en el art. 85 del CPP que autorizan esa
diligencia y, consecuentemente, permiten a la policía el registro de sus vestimentas y pertenencias
personales, ocurre que aquélla se desempeñó fuera de su marco legal y de sus competencias,
vulnerando el derecho del imputado a un procedimiento justo y racional, toda la evidencia recogida
en el procedimiento policial incoado respecto de XXX, resulta ser ilícita, al haber sido obtenida en
un proceder al margen de la ley.
NO ES INDICIO BEBER EN LA VÍA PUBLICA

CS Rol 7756-2019. Nulidad acogida. OCTAVO: Que, además, y según se aprecia de la lectura
del considerando quinto del fallo en estudio, se tuvo por establecido que los funcionarios policiales
señores XX y XY, alrededor de las 23.30 horas del día 17 de abril de 2017, efectuaban un
patrullaje preventivo por la calle Joaquín Campino cuando, al llegar a calle Luis Muñoz de
Guzmán, fiscalizaron a un grupo de personas que consumían bebidas alcohólicas en la vía pública,
especialmente a un joven que comenzó a caminar rápidamente en dirección a un domicilio ubicado
en el número 0896, de esa misma calle, a metros del lugar donde había sido controlado, cuyo
nombre resultó ser XXX, al efecto hijo del acusado. En el mismo sentido, ambos agentes policiales
se encuentran contestes en que al efectuarle el control de identidad a dicho sujeto y registrarle sus
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vestimentas, encontraron en el bolsillo de su chaqueta tres cartuchos calibre 12 milímetros marca

Saga, lo que motivó su detención, momento en que el acusado salió de su domicilio preguntando
los motivos de la detención, para luego de escucharlos, autorizar espontáneamente el ingreso y
revisión de su domicilio, encontrando en el antejardín del mismo una escopeta calibre 12
milímetros y, sobre la cubierta de una mesa, una escopeta de fabricación artesanal adaptada al
calibre 12 milímetros y tres cartuchos del mismo calibre. DECIMO: …, resulta evidente que el
control de identidad practicado al hijo del encartado tuvo su origen en una conducta cierta y
determinada, cual es, el consumo de alcohol en la vía pública. Pues bien, sobre el particular es
necesario señalar, en primer término, que tal conducta únicamente es constitutiva de una falta
descrita y sancionada en la Ley N° 19.925, sobre alcoholes, por lo que, teniendo en cuenta que el
control de identidad constituye una facultad autónoma de investigación de las policías, lo cierto es
que en el ejercicio hermenéutico del sentido de la expresión "falta" contenida en el art. 85 del CPP,
aparece con toda evidencia que, al afectar garantías constitucionales sin previa autorización judicial,
sólo se justifica en la medida que se relacione con hechos de naturaleza penal, por una parte dado
que es éste el contexto normativo dentro del cual la ley otorga esta facultad a las policías y, por la
otra, porque sólo las infracciones al ordenamiento jurídico que estén revestidas de una mayor
gravedad pueden justificar la afectación de los derechos constitucionales de los ciudadanos de una
envergadura como la que supone el control de identidad, que en concreto implica, al menos, una
intromisión a la libertad ambulatoria y al derecho a la intimidad. Que, en esas condiciones, la
sospecha del vínculo de un individuo con la comisión de una falta que no es de naturaleza penal no
puede erigirse como un indicio que sirva de base a la práctica de un control de identidad, por lo
que la actuación llevada a cabo por los funcionarios policiales en este caso contravino la norma
legal en comento.
NO ES INDICIO CAMINAR RÁPIDO

CS Rol 7756-2019. Nulidad acogida. UNDÉCIMO: Que, por lo demás, la circunstancia de
haber caminado rápidamente el hijo del acusado hacia su domicilio –que quedaba a escasos metros
de lugar de la fiscalización original-, luego de percatarse de la presencia policial, desde una
perspectiva ex ante, carece totalmente de la relevancia asignada, toda vez que en dicha conducta no
se advierten elementos precisos referidos a la comisión de ilícito alguno, configurando por esencia
una conducta absolutamente neutra, no sólo tolerada, sino que tutelada por el ordenamiento
jurídico, desde que la libertad ambulatoria es un derecho de todo habitante de la República,
susceptible de ser ejercido y protegido, por lo que esta circunstancia dista de satisfacer los
presupuestos que exige el art. 85 del CPP para realizar el control de identidad.
NO ES INDICIO SER CONOCIDO POR LA POLICÍA.

CS Rol 16.833-2018. Nulidad acogida. OCTAVO: Que conforme lo antes expresado, resulta que
en la especie sólo de la circunstancia de ser el acusado una persona conocida de los funcionarios
policiales en razón de haber cometido delitos anteriores, habría emanado el indicio sobre la
presunta actividad constitutiva de delito por su parte, comportamiento que –precisamente desde
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una perspectiva ex ante- carece de la relevancia asignada, toda vez que en él no se advierten
elementos precisos referidos a la comisión de algún delito. En efecto, de acuerdo a lo expuesto y
asentado por el propio sentenciador en el motivo sexto del fallo en revisión, en cuanto a que en la
especie se realizó al acusado un control de identidad “investigativo” por tratarse de un sujeto
conocido por la comisión de delitos anteriores, configura por esencia una conducta absolutamente
neutra, no solo tolerada, sino que tutelada por el ordenamiento jurídico desde que la libertad
ambulatoria es un derecho de todo habitante de la República, susceptible de ser ejercido y
protegido, por lo que ésta sola circunstancia descrita en la sentencia dista de satisfacer los
presupuestos que exige el art. 85 del CPP para realizar el control de identidad. Se acoge nulidad, se
ordena realizar nuevamente el juicio oral, excluyendo los testimonios de 4 funcionarios.
NO ES INDICIO GUARDAR ALGO EN UNA MOCHILA

CS Rol 28.219-2018. Nulidad acogida. TERCERO: …En primer término, el fallo considera como
indicio, separar las manos y guardar "algo" en una mochila, circunstancia que habría motivado a los
agentes policiales para efectuar un control de identidad y efectuar un registro en las pertenencias
del imputado…Los hechos descritos precedentemente, con los que se busca justificar la legalidad
del control de identidad practicado, dada su vaguedad y generalidad, no pueden constituir indicios
de la comisión de un crimen, simple delito o falta por una persona determinada, que permitan
efectuarlo. En efecto, los policías, en sus declaraciones extractadas en la sentencia y en los registros
de audio…, no refieren ningún elemento o circunstancia amén de haber separado las manos, de
haberse mirado o el haber guardado algo en una mochila , que permitiera practicar la diligencia
pues los policías no ven al acusado portar algún elemento u objeto que permitiera sospechar que él
hubiese cometido o intentado cometer algún tipo de crimen, simple delito o falta, ni menos que
haya efectuado alguna acción indiciaria de lo mismo. Las circunstancias invocadas por los
funcionarios aprehensores desde luego no resultan un indicio "objetivo" de actividad delictiva,
pues pueden obedecer a múltiples razones legítimas e inocuas, constituyendo la suposición
contraria sólo una impresión o interpretación, sesgada y parcial, subjetividad que, por consiguiente,
no puede servir de sostén para una restricción de los derechos de las personas por parte de agentes
del Estado.
CONTROL DE IDENTIDAD PREVENTIVO, NO PUEDE PRACTICARSE A NIÑOS,

AÚN BAJO SUPUESTA LABOR EDUCATIVA DE DROGAS.
CS Rol 10.868-2018. Amparo acogido. 3°) Que, en este contexto, siendo los amparados menores
de edad, no podían ser sujetos al control de identidad preventivo reglado en el art. 12 de la Ley N°
20.931, minoría de edad que debía presumirse dada sus vestimentas como accesorios -mochilas-,
señalando, además, el referido art. 12 que “En caso de duda respecto de si la persona es mayor o
menor de 18 años, se entenderá siempre que es menor de edad”. Conforme al art. 31 de la Ley N°
20.084, ante la ausencia de su defensor, las consultas deben dirigirse únicamente a acreditar su
identidad. 5°) Que, todavía más, de ser efectivo lo señalado por la recurrida, esto es, que los
agentes policiales abordaron a los amparados ante el “hedor a marihuana” o que uno de éstos había
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reconocido haber consumido antes de su llegada un “pito de marihuana”, en ese caso debió
haberse denunciado el hecho a la Fiscalía en el caso de los dos menores de 14 años de edad,
conforme al art. 84 del CPP, procediendo conforme al art. 124 del mismo texto y a los arts. 53 y 54
de la Ley N° 20.000, y poniendo al menor de 12 años a disposición del tribunal de familia a fin de
que éste procure su adecuada protección o entregándolo inmediata y directamente a sus padres y
personas que lo tengan a su cuidado, todo ello, según el art. 58 de la Ley N° 20.084. Muy por el
contrario, de este encuentro y de las actuaciones policiales durante él ejecutadas no se dejó registro
ni constancia alguna, en contradicción a lo prescrito en el art. 228 del CPP así como del inciso final
del art. 12 de la Ley N° 20.931, impidiendo de esa forma el control administrativo por sus
superiores en la misma institución, por el Ministerio Público, como el reclamo de los terceros
afectados. 6°) Que, de ese modo, aparece que las actuaciones de Carabineros, incluso de haber
sucedido como la recurrida plantea, constituyen una vulneración a la libertad personal y seguridad
individual de los amparados, desde que se los somete a un control e interrogatorio informal, que
limitó y afectó, aunque sea brevemente, los señalados derechos, sin autorización legal…
II. HIPÓTESIS DE FLAGRANCIA.
NO CONCURRE SI NO HAY INMEDIATEZ Y CONTINUIDAD EN EL ACTO.

CS Rol 2794-2018. Nulidad acogida. QUINTO: Que concretando estas ideas en relación a lo
planteado en el recurso, es preciso discernir cuál era el ámbito de actuación autónoma permitido a
la policía, durante el desarrollo de un procedimiento en el cual aprecian por sus sentidos un
intercambio a través de una reja en el exterior de un domicilio al que le atribuyen el carácter de
indicio de una transacción de drogas, lo que motiva un control de identidad al supuesto adquirente
de la sustancia constatando una vez trasladada la misma a la unidad policial que se trata de cocaína,
por lo cual se realizan coordinaciones a nivel superior para gestionar la presencia de personal
especializado del GOPE para allanar el domicilio en el cual inicialmente se vio la transacción, lo
que ocurre aproximadamente una hora después del avistamiento y sin que se informe al órgano de
persecución fiscal sino una vez concluido el ingreso al lugar y ubicadas sustancias objeto de control
por la Ley 20.000. DÉCIMO: Que conforme lo expresado, resulta que para los sentenciadores del
fondo el personal policial actuó bajo el amparo de la letra a) del art. 130 del CPP, entendiendo que
el imputado actualmente se encontraba cometiendo un delito, sin reparar que en el caso concreto
existió solución de continuidad, es decir, interrupciones entre el acto que para los jueces constituye
la flagrancia, es decir, la apreciación de un policía a través de sus sentidos de un movimiento de
manos entre el imputado y un segundo sujeto y el posterior ingreso al domicilio del primero lugar
en el que se encuentran sustancias objeto de control por la ley de drogas. Que la flagrancia alude a
un hecho evidente, a aquello que se desprende de su propia luminosidad, todo lo cual se opone o
está en contradicción con la existencia de un control de identidad posterior e inmediato a la
observación de la transacción, pero del cual no se obtiene ninguna luz del delito motivo por el cual
no presenta ningún aporte para efectos de mantener la evidencia, por el contrario, obliga al traslado
del contenedor encontrado en poder del sujeto a la unidad policial para constatar la flagrancia, esto
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es, la efectiva existencia de una sustancia objeto de control por la Ley 20.000, todo lo cual resta
inmediatez a la observación inicial del presunto delito, sin que aquella falta pueda ser sustituida por
la mera permanencia de un policía de punto fijo en el exterior del domicilio donde se divisó la
operación, lo que por sí solo no logra dar continuidad a la flagrancia oscurecida por el
procedimiento de traslado de la evidencia a la unidad policial. Por su parte, tampoco es posible
justificar el ingreso al domicilio del acusado en la disposición del art. 206 del CPP al estar
despojados los hechos de la evidencia alusiva a la flagrancia, por lo que en definitiva el ingreso al
mismo se transformó en un actuar autónomo decidido por el oficial policial a cargo del
procedimiento previas coordinaciones con sus superiores al requerir la afluencia de personal
policial altamente capacitado para materializar el ingreso al lugar, todo lo cual deja el actuar fuera
de los casos taxativamente señalados en el art. 83 del aludido cuerpo legal, respecto de los cuales el
fiscal de turno del Ministerio Público no tuvo participación alguna, vulnerando lo estatuido en el
art. 80 del mismo que establece que las policías ejecutarán sus tareas bajo la dirección y
responsabilidad del Ministerio Público en su carácter de auxiliares de aquel en su tarea de
investigación. 4°) Que, por otra parte, en relación al control de identidad previsto en el art. 85 del
CPP, esta norma no autoriza para interrogar a la persona controlada, menos aún tratándose de
menores de edad, pues
INGRESO AUTÓNOMO DEL INCISO FINAL ART. 129 CPP, SOLO PROCEDE
CUANDO SE ESTA EN PERSECUCIÓN DE QUIEN SE ENCUENTRA EN
SITUACIÓN DE FLAGRANCIA.
CS. 10.806-2018 Amparo acogido. Quinto: Que, resulta que la policía, una vez recibida una
denuncia, se encuentra en la obligación de comunicarla al Ministerio Público, y si bien puede
practicar ciertas actuaciones autónomas de investigación, dentro de las cuales se encuentra la
detención en caso de flagrancia, lo cierto es que los hechos del proceso no encuadran en ninguna
de las hipótesis que al efecto prevé el art. 130 del citado Código, puesto que el amparado no fue
sorprendido cometiendo los hechos, huyendo del sitio del suceso, con señales o rastros del ilícito,
ni tampoco fue sindicado en forma concreta por la supuesta víctima, quien no reclamaba auxilio.
De este modo, el cometido de los funcionarios policiales se limitaba exclusivamente a recibir la
denuncia y comunicarla al fiscal, para que éste determinara las diligencias a efectuar.
REVISIÓN DE UNA MALETA DE EQUIPAJE EXCEDE LAS FACULTADES DE UN

CONTROL VEHICULAR RUTINARIO.
CA Valparaíso Rol 1172-2018. Queja rechazada. El recurrente señala que el 28 de mayo del
presente aproximadamente a las 21:50 horas, Carabineros de la Tenencia de Las Cruces,
perteneciente a la Comisaria de Cartagena, se encontraban realizando un procedimiento de control
vehicular en Avenida El Peral, sector Playa Blancas en la comuna El Tabo, momento en el cual
automóvil detuvieron al de tipo Station Wagon, marca Mazda, Modelo XX, el cual tenía los vidrios
polarizados, con el objeto de llevar a cabo el control de rutina respectivo del conductor. Mientras
se lleva a cabo dicho control, se inspección vehículo procede a realizar una del por parte de los
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solicitándole funcionarios policiales al conductor que exhibiera el contenido del porta maleta, al
abrir el mismo los funcionarios policiales solicitándole se pudieron percatar de la existencia de una
maleta al querellado XXX que abriera dicha procedió maleta, quien accediendo a lo solicitado a su
apertura momento en el cual se pudieron percatar de un arsenal de armas… Situación ante la cual
los funcionarios policiales toman detenidos a los querellados y los ponen a disposición del Juez de
Garantía de San Antonio. En la audiencia respectiva de control de desarrollada con fecha 29 de
mayo, el Juez recurrido procede a declarar la ilegalidad de la detención, por haberse afectado
durante ella Derechos Fundamentales de los encartados al haber excedido sus facultades los
funcionarios policiales actuantes. En relación al fondo, en el evento que esta Corte estimara
procedente el recurso, estima que no hubo falta o abuso grave. Para relación colisión este caso,
reitera lo ya expuesto en a la de normativas y el necesario control de convencionalidad de que debe
practicar el interpretación ponderación Juez actuante. Hace presente que dicha y no nace del mero
capricho del Juzgador, sino que se trata de una análisis materia jurisdiccional y doctrinaria de largo
debate y análisis que se arrastra por m s de 5 siglos. Da cuenta en á su informe del decisión, así
normativo nacional e internacional que sustentan su como fallos de Tribunales superiores
nacionales e internacionales que han cuestión. Se concluye que, reconociendo que se trata de una
materia adoptó debatida y controversial, el Juez una de las posiciones discusión, encontradas en la
lo que en su concepto no debe calificarse como una falta o abuso grave que permita acoger un
recurso extraordinario como el analizado en estos autos.
III. ENTRADA Y REGISTRO
ES ILEGAL SI YA SE HABÍA CUMPLIDO SU FINALIDAD Y RECAE SOBRE

OBJETOS NO RELACIONADOS.
CS 40.698-2017. Nulidad acogida. Sexto: Que, como expone el testigo de cargo, el inspector
Cristian Tobar Poblete venía investigando una denuncia contra XY por comercialización y acopio
de drogas en su domicilio, sin haber conseguido antecedentes que la confirmaran, sino hasta que se
produce el ingreso el 7 de marzo de 2017 en virtud de la orden de entrada y registro emitida por el
Juzgado de Garantía de Melipilla a ese domicilio -con el objeto de detener a XX-, cuya ejecución
precisamente se le encarga al inspector a cargo de esa investigación, quien,… dirigió el registro
únicamente con miras al hallazgo de la droga y otros objetos que confirmaran la comisión del
delito que venía pesquisando. En efecto, señala que ingresó al domicilio y encontró a XY junto a su
conviviente y su hija menor acostados, en el otro dormitorio se encontraban dos menores de edad
hijas de la conviviente. Luego expresa que en ese dormitorio halló un envoltorio de papel,
elemento que ninguna relación tenía con la búsqueda de XX, sin embargo, el policía lo recoge y le
hace una prueba que arrojó la presencia de clorhidrato de cocaína, confirmando con ello que su
indagación nada tenía que ver con encontrar a XX. Ahora bien, incluso pasando por alto lo
anterior, tal hallazgo a lo más daba cuenta de tenencia para consumo en su domicilio por parte de
XX, hecho atípico que ni siquiera autorizaba para proceder de conformidad al art. 215 del CPP o a
las normas que rigen la flagrancia. No obstante lo anterior, expresa luego el policía, que continuó
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con el registro -que debía encaminarse a ubicar a XX conviene no olvidar-, y producto de éste, en
el clóset del mismo dormitorio encontró en un cajón la suma de $4.400.000. Desde luego, no se
explica la finalidad de esta apertura del “cajón” de este mueble si lo que se pretendía era encontrar
y detener a XX. Sin perjuicio de ello, tal descubrimiento de dinero nuevamente ninguna pertinencia
tenía con la orden que se estaba ejecutando y sólo adquirió importancia para el policía Tobar
Poblete, precisamente porque el objeto de éste no era ubicar a XX ,…Sólo después de todas estas
actuaciones, totalmente ajenas a la búsqueda de XX, se sale al patio de la propiedad donde se
encuentra la planta de cannabis sativa, procediendo a detener a XY por su posesión. Es importante
no pasar por alto que, el acusado sólo es detenido cuando se produce el hallazgo de esta planta, es
decir, reconociendo el policía que los descubrimientos previos -papelillo con droga, dinero, balanza
y bolsas plásticas- no daban cuenta de un delito flagrante que permitiera tal detención y que
autorizara, por consiguiente, la incautación de esos objetos de conformidad al art. 187, inciso 2°,
del mismo texto, sin embargo, ya habían sido recogidos -sin orden judicial habilitante- como
evidencias de un delito,…Séptimo: Que, así las cosas, no resulta relevante en la especie si, como
señala el fallo, los policías ingresaron simultáneamente al domicilio de XX y a los restantes en que
se buscaba a XY, uno de estos últimos donde es habido y, por consiguiente, que no esté
acreditado que la orden de entrada y registro respecto de XY se haya ejecutado en la casa del
acusado sabiendo los policías que la misma había perdido su objeto por la detención ya concretada,
pues incluso partiendo de los presupuestos sobre los que disciernen los sentenciadores, lo decisivo
es que la misma prueba de cargo del Ministerio Público evidencia con claridad meridiana que la
orden de entrada se ejecutó, si bien no con el único objeto, sí con el propósito adicional y velado
de encontrar evidencias de un delito incluso distinto a aquel que se imputaba a quien se pretendía
detener y cuyo objeto era el motivo de la autorización judicial, extendiéndose ilegítimamente por
los policías el ámbito de ésta y, eludiendo de ese modo, someterse al escrutinio del tribunal
mediante la solicitud intentada para ese específico fin, conforme a los arts. 9 y 205 del CPP, es
decir, burlando el procedimiento legal previsto para conseguir ese ingreso de manera legítima.
Octavo: Que, en ese contexto, los agentes estatales excedieron los términos en que fue otorgada la
orden de entrada y registro por la autoridad judicial, desde que la misma, conforme a una lectura
conjunta de los arts. 9 y 5, inciso 2°, del CPP, debía cumplirse ajustándose estrictamente a los
mandatos de la misma, cuestión que no se observa en la especie, ya que desde un comienzo dicha
orden se materializó por los policías con un fin diverso al fijado por el órgano jurisdiccional y, por
ende, desobedeciendo al mismo. Se acoge la nulidad, se anula juicio y sentencia, se ordena realizar
un nuevo juicio oral con exclusión de toda la prueba de cargo.
ES ILEGAL SI ES CONSECUENCIA DIRECTA DE UN CONTROL DE IDENTIDAD

ILEGAL.
CS Rol 7756-2019. Nulidad acogida. DUODÉCIMO: Que de lo antes expuesto y razonado,
resulta claro que el control de identidad efectuado respecto del hijo del acusado, lo fue con
infracción de garantías fundamentales. Zanjado lo anterior, corresponde determinar si tal
afectación de garantías –determinada respecto de un tercero-, causa un agravio directo al
encartado. Al efecto, es preciso señalar que de no haberse practicado el control de identidad a XX -
el que por cierto fue efectuado al margen de la legalidad-, no podría haberse materializado la
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entrada y registro al domicilio del acusado YX, por lo que, en tal escenario, la manifestación de
voluntad de este último en orden a autorizar tal diligencia -argumento considerado por los
sentenciadores de la instancia para avalar el procedimiento policial-, carece de toda relevancia pues
es evidente que dicho consentimiento fue una consecuencia directa de un actuar policial ilegal que
no sólo afectó a quien fue objeto del mismo en un primer momento, sino que también agravió
directamente al encartado, quien ignoraba la ilicitud de que estaban teñidos los acontecimientos
que habían sucedido previamente. De acuerdo con lo anteriormente expuesto, no es posible
sostener –como lo hicieron los juzgadores del grado- que el vínculo entre la ilegalidad original y la
prueba derivada haya sido demasiado tenue, como por lo demás exige el principio del vínculo
atenuado, pues en la especie ha quedado de manifiesto que el hallazgo de las armas en el inmueble
del encartado fue consecuencia directa e inmediata de un actuar policial contrario a derecho.
ES ILEGAL, AÚN CUANDO SEA VOLUNTARIA, SI NO SE ADVIERTE

PREVIAMENTE DE SUS DERECHOS AL IMPUTADO.
CA San Miguel Rol 1338-2019. Apelación del MP rechazada. 4°) Que la circunstancia que al
ingresar al domicilio investigado, Carabineros haya consultado a XX si mantenía cultivos de
marihuana en el inmueble, y su reconocimiento posterior, constituye una interacción suficiente
para que adquiera la calidad de imputado, de modo que los funcionarios no pudieron continuar
con la diligencia y detención, sin que previamente se le dieran a conocer sus derechos, en especial,
el de declarar y contar con un abogado para su defensa, cuestión que en la especie no se llevó a
efecto y deviene en que la detención por parte de los funcionarios se torne ilegal. Se confirma
resolución que declaró ilegal la detención.
IV. AMPLIACIÓN DE LA DETENCIÓN:
NO PROCEDE LA AMPLIACIÓN SIN ANTECEDENTES OBJETIVOS QUE LA

JUSTIFIQUEN.
CA Antofagasta Rol 73-2015. Amparo acogido. Cuarto:…resulta claro concluir que los imputados
fueron detenidos el día 15 de Diciembre con ocasión del delito de maltrato de obra a carabineros,
requiriéndose al tribunal el control de detención, contando el MP con los antecedentes para
formalizar investigación, no siendo procedente solicitar la ampliación de la detención, desde que
contaba con los antecedentes necesarios para ello, sin perjuicio de que con nuevos y mejores
antecedentes requiera en su oportunidad reformalizar a los imputados. Quinto: Que en
consecuencia, habiéndose ampliado la detención de los amparados sin antecedentes objetivos que
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UNIDAD DE ESTUDIOS
justificaran tal arbitrio judicial, en los términos del art. 132 CPP, se ha incurrido en una privación
de libertad arbitraria e ilegal que hace procedente acoger el amparo.
V. MEDIDAS CAUTELARES:
NO PUEDEN DECRETARSE SIN FORMALIZACIÓN PREVIA.

CS Rol 5044-2009. Amparo acogido. SEXTO: El art. 155 del CPP exige la formalización de la
investigación como requisito previo ineludible para disponer medidas cautelares personales
generales, ya que están sujetas, por remisión de dicho precepto al artículo 140, a las mismas
exigencias previstas para decretar la prisión preventiva. (Horvitz, López, Derecho Procesal Penal
Chileno, Editorial Jurídica, 2002, T. I, p. 436) Si las normas autorizan que se dispongan medidas
cautelares personales en contra del imputado, una vez formalizada la investigación, esta exigencia
no puede jamás soslayarse. (Raúl Tavolari, Oliveros, Instituciones del nuevo proceso penal.
Cuestiones y Casos, Editorial Jurídica, 2005, p. 431) . A su turno, el artículo 9º del Código Procesal
Penal regula situaciones de excepción y urgencia en que la autorización para efectuar diligencias
investigativas puede ser obtenida por cualquier medio, sin audiencia, como es la regla general, pero
en modo alguno modifica o altera las normas generales que requieren la formalización como
requisito sine qua non para decretar medidas cautelares personales. La referencia a la medida
cautelar detención, incorporada por la Ley 20.074, no autoriza a incluir en este contexto a las otras
medidas de esa índole, poseedoras de fines y reglamentaciones propias, que las distinguen
nítidamente de aquella.
CS Rol 793-2006. Amparo acogido. 4º.- Que de acuerdo a los razonamientos expresados, tanto el
art. 155, como el art. 230, ambos del CPP, exigen la formalización previa del imputado para
adoptar cualquier medida cautelar que afecte los derechos fundamentales del imputado, entre ellos
su libertad personal, en lo relativo a su libertad de locomoción, no obstante que se refiere a casos
urgentes de investigación, sin perjuicio de las excepciones que el mismo legislador prevé, pero que
no concurren en la especie.
ACOGE AMPARO Y DEJA SIN EFECTO ORDEN DE DETENCIÓN EN TANTO LA PRESENCIA
DEL IMPUTADO A LA AUDIENCIA DE PROCEDIMIENTO ABREVIADO NO ES
IMPRESCINDIBLE
CA San Miguel Rol 77-2020 Corte acoge recurso de amparo de la defensoría y deja sin efecto la
orden de detención expedida por el Juzgado de Garantía de Talagante. Señala que se fijó audiencia
de procedimiento abreviado, pospuesta en 3 ocasiones debido a la incomparecencia del imputado y
de su defensor, la última por simple inasistencia, y aunque el informe del magistrado no lo
puntualiza, su decisión se funda en el inciso penúltimo del artícu74lo 127 del C.P.P, ya que la
comparecencia es condición para la realización del juicio abreviado que se encuentra citado. Del
análisis conjunto de lo normado en los artículos 407 y 409 de dicho código, concluye que la
presencia del imputado no es imprescindible para que llevar a efecto la audiencia, porque su
inasistencia a dicha citación no puede sino entenderse como su falta de aceptación. No debe
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UNIDAD DE ESTUDIOS
confundirse la incomparecencia a la audiencia, para que sea determinada la realización de un juicio

abreviado, con la del procedimiento abreviado propiamente tal, en la que sí es un requisito de
validez la presencia del imputado. Por consiguiente, no cabía decretar orden de detención, y la
resolución no se encuentra en las situaciones previstas en el citado artículo 127, apartándose del
marco legal, perturbando y amenazando el ejercicio del derecho de libertad personal.
ACOGE AMPARO Y DEJA SIN EFECTO ORDEN DE DETENCIÓN YA QUE NO SE REQUIRIÓ AL
ADOLESCENTE SU CELULAR Y MAIL PARA QUE SE CONECTARA A AUDIENCIA POR
VIDEOCONFERENCIA.
CA San Miguel Rol 362-2020 Corte acoge recurso de amparo de la defensoría y deja sin efecto
orden de detención dictada contra el adolescente amparado, razonando que respecto a la
incomparecencia del imputado a la realización de la audiencia por videoconferencia, debido a la
contingencia sanitaria, en que la defensa alegó que estaba justificada al no obtener la información
solicitada por el tribunal, careciendo de antecedentes que permitiesen determinar si el imputado
poseía los medios tecnológicos e indispensables para que se conectara y compareciera a la
audiencia, de los antecedentes vertidos se da cuenta que el imputado compareció a la audiencia de
fecha 28 de marzo, a la que llegó detenido, oportunidad en la que el tribunal a quo pudo pedirle la
información relativa a su número de teléfono y correo electrónico, lo que no se hizo. Se agrega a lo
anterior que al practicar la notificación por cédula, no hay constancia que se haya cumplido con lo
ordenado en cuanto a requerir del imputado sus datos de contacto, de modo que no se
produce la hipótesis de incomparecencia del artículo 33 del Código Procesal Penal. De lo
anterior, concluye la Corte que la resolución impugnada, afecta ilegalmente la libertad personal
del amparado.
ACOGE AMPARO Y DEJA SIN EFECTO ORDEN DE DETENCIÓN EN TANTO LA AUDIENCIA
ERA PARA REVISAR PENA SUSTITUTIVA SIN QUE SE HAYA NOTIFICADO POR CÉDULA COMO
ORDENA EL ART 28 DE LA LEY 18.216
CA Santiago Rol 1243-2020 Corte acoge recurso de amparo de la defensoría y deja sin efecto la
resolución del 14° Juzgado de Garantía de Santiago, que dispuso despachar orden de detención en
contra del amparado, en atención a que revisados los antecedentes, aparece con toda evidencia que la
orden de detención del imputado, constituye una arbitrariedad e ilegalidad, considerando que el
recurrente gozaba de la pena sustitutiva de prestación de servicios en beneficio de la
comunidad, y lo que se intentaba era revisar el cumplimiento de la misma, en cuyo caso la Ley
18.216, ordena expresamente en su artículo 28 que ella se realice por cédula al condenado, exigencia
que en el presente caso no se cumplió. Que, por ello, argüir cualquier otro fundamento para soslayar
lo expresado, constituye una afectación a la libertad personal del recurrente, máxime si la ausencia a
la audiencia en que se le requería, fue precisamente por falta de notificación.
ACOGE AMPARO Y DEJA SIN EFECTO ORDEN DE DETENCIÓN YA QUE LA NO
COMPARECENCIA A LA AUDIENCIA ESTÁ JUSTIFICADA POR LA SITUACIÓN SANITARIA DEL
PAÍS, SE PUEDE REALIZAR POR VIDEOCONFERENCIA Y NO PRESENCIAL.
CA Santiago Rol 1491-2020, en el mismo sentido ICA Santiago 1537-2020 y 1549-2020 Corte
acoge recurso de amparo de la defensoría y deja sin efecto la orden de detención librada contra el
imputado, disponiendo fijar audiencia por teletrabajo mientras permanezca la situación sanitaria,
para que el amparado sea oído respecto del incumplimiento que se le atribuye. Sostiene que si bien
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UNIDAD DE ESTUDIOS
la orden de detención fue expedida por autoridad con facultades para disponerla, para el caso de un
imputado que no compareció a una audiencia de Ley 18.216, para verificar las condiciones de
cumplimiento de la pena sustitutiva de reclusión parcial domiciliaria, de lo cual fue notificado
previamente, no consideró la juez recurrida que el artículo 127 del Código Procesal Penal, establece
como requisito para decretarla, que ello haya sido sin causa justificada, cuestión que en la especie
no se cumple, atendida la situación sanitaria del país, respecto de lo cual se ha normado tanto por el
legislador como por la Corte Suprema para que se pueda cumplir la comparecencia por otros
medios, como es el sistema de teletrabajo.
VI. PRISIÓN PREVENTIVA:

ART 140 A)
ROBO CON INTIMIDACIÓN
NO PUEDE DARSE POR ACREDITADO SI HAY DIFERENCIAS SUSTANCIALES
EN LAS DECLARACIONES DEL AFECTADO.
CA. Antofagasta Rol 263-2018. Apelación acogida. Diferencias en las declaraciones de la
víctima no son errores, pues se trata de declaraciones formales y hay diferencias más que
sustanciales, son diametralmente distintas. O se trata de un delito del funcionario que toma esa
declaración e informa eso o una modificación de la víctima que no se justifica. Se revoca la
resolución que dispuso la PP (extracto del registro de audio de la resolución).
AMENAZAS DEBEN ESTAR VINCULADAS CON LA APROPIACIÓN.

CA. Antofagasta Rol 154-2016. Apelación del MP rechazada. Teniendo presente que en el
incipiente estado de la investigación solo se cuenta con el testimonio de la víctima, que no permite
vincular –por ahora- las amenazas proferidas previamente por el imputado con el acto mismo de la
apropiación, en términos que aquellas tuvieran por objeto hacer que se entreguen o manifiesten las
cosas; de consiguiente, coincide la Corte con el juez a quo en orden a que tales antecedentes
resultan insuficientes para sostener la letra a) del art.140 CPP. Se confirma la resolución que
denegó la PP.
NO SE CONFIGURA SI LA INTIMIDACIÓN ES POSTERIOR A LA APROPIACIÓN.

CS Rol 5353-2005 Casación en el fondo acogida. Que, de acuerdo a lo establecido en el fallo de
primera instancia, los hechores sustrajeron una caja con ocho bebidas de dos litros cada una y
cuatro envases de bebidas de dos litros y medio, huyendo del sitio e ingresando al inmueble
ubicado en calle Montevideo Nro 2510, hasta donde los siguió un pioneta, quien se enfrentó con
uno de los sujetos, el que lo intimidó con un arma a fin de que se retirara del lugar. Quinto: Que,
no obstante lo anterior, está en lo cierto el recurrente cuando afirma que sobre la base de los
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hechos asentados en el fallo de primer grado, reproducidos por el de segunda instancia, no es

legalmente correcto calificar de robo con intimidación. En el fallo de primer grado se concluye que
la intimidación fue empleada después del robo para facilitar su impunidad, pues fue ejercida en
forma inmediata sobre un tercero interviniente. Como puntualizan los autores Politoff, Matus y
Ramírez, los tres momentos que señala el artículo 433 se vinculan con la posibilidad efectiva de
disponer de la cosa por parte del agente. De este modo, la idea de la apropiación en el robo con
violencia o intimidación se vincula con la de sustracción, dominante en los delitos de hurto y robo
con fuerza en las cosas, a través de los límites objetivos de ambos, fijados por la esfera de
resguardo de la cosa. Esta actúa como limitación objetiva, espacio-temporal, del momento en que
la violencia o intimidación es relevante para constituir el delito de robo. Dentro de los límites del
robo, la violencia o intimidación ejecutadas para favorecer su impunidad, no dicen relación con la
apropiación de la cosa, sino con el aseguramiento…” Se recalifica el hecho a hurto falta.
DESISTIMIENTO EN LA TENTATIVA NO CONSTITUYE ROBO CON INTIMIDACIÓN
CA San Miguel Rol 817-2015 Que de la forma reseñada precedentemente aparece claramente que
no existió ninguna conducta por parte de la víctima ni de terceros que condujeran al sujeto activo a
desistirse de su ilícito o tentativa de ello, sino que fue su propia voluntad la que lo hace renunciar a
ello puesto que contaba con condiciones favorables para haber continuado con su ilícito, puesto
que se encontraba con un arma, aparente, pero suficiente para doblegar a la víctima, el lugar hacía
difícil la huída por el tránsito complejo que se daba a esa hora, la víctima iba cargada con un bolso
con peso por todo lo que llevaba en su interior y además, de su cartera y, por último, el sujeto
activo era una persona joven que bien pudo perseguir a su víctima y sin embargo, desistió del ilícito
y se fue caminando en sentido contrario al que huyó la víctima, es decir, fue su voluntad la que lo
hizo desistir de insistir con el ilícito que se había propuesto. Esta actividad desplegada por el
encartado constituye el desistimiento de la tentativa que la Defensoría alega en favor del imputado,
figura que no tiene sanción en materia penal y por tanto, los jueces de mayoría han cometido una
infracción legal en los términos que se describen en el presente recurso.
ROBO CON VIOLENCIA
NO TODA VIOLENCIA, INTIMIDACIÓN O MALO TRATAMIENTOS SON
CONSTITUTIVAS DE LA EXIGENCIA TÍPICA.
CA Antofagasta Rol 48-2009. Nulidad acogida. SEGUNDO: El Tribunal Oral en lo Penal fijó los
hechos, estableciendo que el día X, aproximadamente a las 22 horas, en circunstancias que la
ofendida se encontraba, intentando subirse a un colectivo, el imputado se acercó a ella cerrando la
puerta del móvil y luego la empujó con un brazo a la altura del pecho, para luego propinarle un
golpe en el rostro, con el objeto de lograr la sustracción, de la cadena de oro que ella portaba en su
cuello, dándose a la fuga del lugar, siendo detenido momentos después. TERCERO:… no toda la
violencia, intimidación o malos tratamientos de obra son constitutivas de la exigencia típica y,…en
estas circunstancias, se ha referido a un empujón y un golpe en el rostro con el objeto de lograr la
sustracción al momento que la víctima ingresaba a un vehículo de locomoción colectiva, o sea,
debe entenderse que esto se produjo cuando a lo menos lo estaba presenciando el chofer del
automóvil; por lo tanto, puede concluirse que la maniobra realizada por la víctima, consistió en un
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UNIDAD DE ESTUDIOS
acto sorpresivo aprovechado de una situación incómoda que se produce cuando se ingresa al
vehículo y, tanto el empujón como el golpe sea manotazo o combo , no cumplía el requisito legal
destinado a que le entregue o manifieste la cadena de oro que portaba en el cuello, ni tampoco
buscaba impedir resistencia u oposición, sino asegurar la sustracción de fácil acometimiento que no
necesita violar resguardo alguno, más bien la acción decidida, rápida y sorpresiva que constituye la
esencia del verbo rector del robo previsto y penado en los artículos 432 y 436 inciso segundo del
CP. En este sentido, la violencia empleada,… sólo puede entenderse que se efectuó para asegurar
el acto sorpresivo que le permitió la apropiación de la especie. . Se dicta sentencia de reemplazo y
se recalifica como robo por sorpresa.
NO SE CONFIGURA SI LA AGRESIÓN SE DA EN TIEMPO Y LUGAR DISTINTO.

CA Valparaíso Rol 1418-2011. Nulidad acogida. QUINTO: Que los hechos establecidos son los
siguientes: "El día X, alrededor de las 23:30 horas, cuando la víctima XXX se encontraba en
compañía de XXX en el interior del restaurant X, el acusado XXX y, en compañía de XXX, le
sustrajo desde su cartera su billetera que contenía una suma de dinero, documentos personales y un
bolígrafo, saliendo luego ambos sujetos del local con las especies en su poder, siendo advertida la
víctima de la situación, quien salió en su persecución alcanzando al acusado, quien la agredió con
un puntapiés en el estómago, logrando el encausado huir siendo seguido por la víctima, siendo
posteriormente, detenido por dos carabineros, encontrándose el dinero en poder de XXX, a raíz de
estos hechos la ofendida resultó con lesiones leves". NOVENO: Que para que se configure el
robo con violencia, las lesiones deben producirse con ocasión del robo, es decir, debe cometerse
con aprovechamiento de la situación de poder sobre la persona que se origina con el ejercicio de
violencia o intimidación propio del robo, por lo tanto, debe existir coetaneidad entre ambas
ejecuciones en el ámbito temporal, lo que no ocurre en la especie. Es por ello, que habiendo el
acusado sustraído las especies de la cartera de la víctima sin que ésta se diera cuenta de ello, acción
ejecutada sin violencia e intimidación en las personas ni fuerza en las cosas y posteriormente salir
del restaurante y dividirse el botín, se enmarca dentro de la figura penal del delito de hurto, y no de
un robo con violencia como lo califica el tribunal a quo, puesto que no se puede perder de vista
que el uso de la violencia o intimidación debe usarse para producir un resultado coercitivo que sea
objetivamente idóneo para posibilitar la acción de apropiación (o recepción, en el caso de la
entrega), situación que no se dio en la especie. Se dicta sentencia de reemplazo en que se recalifica
a hurto y lesiones leves.
NO SE CONFIGURA SI LA VIOLENCIA ES EJERCIDA DESPUÉS DE

RECUPERADAS LAS ESPECIES.
CA Chillán Rol 261-2014. Nulidad interpuesta por MP rechazada. 2°.- Que los sentenciadores,
dieron por acreditado el siguiente hecho: "Que el día X, en horas de la mañana, aproximadamente
a las 11:00 horas, XXX y una mujer que lo acompañaba, sustrajeron desde la tienda Ripley,
prendas de vestir, avaluados todos en la suma de $ 507.830. En los instantes en que los acusados se
disponían a salir del local comercial en poder de las especies sustraídas, se activaron las alarmas de
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UNIDAD DE ESTUDIOS
seguridad, lo que alertó a los guardias, quienes les solicitaron la boleta de los productos que
llevaban en el interior de una bolsa que portaban. Posteriormente aparece un tercer sujeto, quien
junto al acusado XXX y la mujer, proceden a agredir a los guardias de seguridad, iniciándose un
forcejeo en donde resultó lesionado el guardia de seguridad XXX, con contusión muslo” 5°.- Que,
de lo dicho, aparece que la violencia debe estar vinculada con la apropiación misma, pero esta
vinculación puede ser amplia, ya que de conformidad al texto legal, la violencia puede tener por
objeto hacer que se entreguen o manifiesten las cosas o bien impedir la resistencia u oposición a
que se quiten, sea por parte de la víctima directa de la apropiación, sea por parte de terceros
intervinientes y ella puede tener lugar antes del robo, para favorecer su ejecución; en el acto de
cometerlo o después de cometido para facilitar su impunidad, siempre que se ejerza en forma
inmediata, lo que en concepto de los sentenciadores no ocurre en el presente caso, donde se
diferencian claramente dos momentos distintos, y además ella debe estar dirigida a hacer que se
entreguen o manifiesten las cosas o bien para impedir la resistencia u oposición a que se quiten, lo
que tampoco se da en la especie, ya que las cosas que se había intentado sustraer habían sido
recuperadas por los guardias con anterioridad a la existencia de la agresión. Se confirma la
sentencia del TOP que condenó por hurto y lesiones leves.
CA Antofagasta Rol 308-2015. Apelación del MP rechazada. Considerando que el conflicto
surgió apropósito de la sustracción al interior de un supermercado de una especie de poco valor,
respecto de la cual perdió relevancia para el MP la recuperación de la especie que en el hecho se
produjo… la detención de una de los imputados y la intervención del otro para oponerse a la
misma generándose agresiones o amenazas con bastón, pistola o revólver; estas últimas
circunstancias no tiene vinculación con la especie sustraída, sino solo en la impunidad de los
imputados. Se confirma rechazo de la PP.
NO CONSTITUYE VIOLENCIA TOCACIÓN A LA VÍCTIMA.

CA Valdivia Rol 465-2008. Nulidad acogida. Primero: Se estimó acreditados los siguientes
hechos: que el X, alrededor de las 07:15 horas, el acusado a bordo de su bicicleta interceptó por la
espalda a doña XXX, de 13 años, quien caminaba en dirección a su colegio, le tomó su mochila a
fin de sustraérsela, sin lograrlo debido a la resistencia opuesta por la víctima, por lo que el acusado
le introdujo las manos entre las piernas para producir confusión y lograr su objetivo, sin alcanzarlo,
por lo que se dio a la fuga. TERCERO: Que esta Corte estima que se ha configurado el delito de
robo por sorpresa, pues la descripción de la acción no satisface el concepto de violencia descrito
por el legislador en el art. 439 del CP. Como señala la doctrina, la violencia necesaria para calificar
el delito como robo con violencia requiere que ella se dirija contra la persona de la víctima y no
sobre el objeto de la apropiación. La sentencia recurrida justifica la existencia de la violencia al
darle dicha connotación a la tocación de los glúteos de la ofendida, interpretación que excede el
tenor literal de la disposición legal citada. Lo que se pretendió por el acusado fue crear confusión
en la ofendida, una maniobra distractiva, a fin de actuar mientras estuviese desprevenida, para
arrebatarle la mochila. Se dicta sentencia e reemplazo y se recalifica el hecho a robo por sorpresa.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
DEBE ACREDITARSE LA PREEXISTENCIA DE LAS ESPECIES.

CA Antofagasta Rol 55-2018. Apelación acogida. Lo expresado por el representante del
Ministerio Público y los defensores de los imputados XX, XY, XZ, la circunstancia de decretarse la
prisión preventiva debido a la formalización por la sustracción de $500.000, de propiedad de la
víctima, quien manifestó los detentaba debido a la venta sin papel alguno de una tonelada y media
de huiro, testimonio que aparece como el único formulado al respecto, toda vez que los
acompañantes de la ofendida, según se señaló en la audiencia, nada deponen sobre esta sustracción.
A ello se agrega la alegación relativa a discusiones por la sustracción de huiro que realizan los
imputados, lo que hace insuficiente la calificación de sustracción de dinero formulada, situación
que hace improcedente a la fecha la medida cautelar revisada.
NO SE CONFIGURA PARTICIPACIÓN POR EL SOLO HECHO DE USARSE UN

CUCHILLO QUE LE PERTENECE Y DE HUIR EL IMPUTADO HASTA SU
DOMICILIO.
CA Antofagasta Rol 64-2018. Apelación acogida. Lo expuesto por los intervinientes y teniendo
presente que los únicos elementos aportados en la audiencia para dilucidar la participación punible
de la imputada XX, están relacionados con la circunstancia de ser propietaria de un cuchillo de
cocina ubicado en el departamento que es su domicilio, que comparte con uno de los autores del
delito de robo con intimidación por el que fueron formalizados, como también el hecho de haber
huido del sitio del suceso y regresado al mismo domicilio; estas circunstancias no son
demostrativas de una participación en la ejecución de los hechos en calidad de cómplice, ya sea
para llevar a cabo el delito o simultáneamente en la actuación punible, de manera que no se
encuentra justificada la letra b) del art. 140 del CPP, como tampoco su participación en calidad de
encubridora, porque no se mencionaron elementos o presupuestos para dicha participación, desde
que el solo hecho de regresar al domicilio común y utilizar un cuchillo de uso doméstico, no
constituyen elementos de los cuales pudiera a lo menos, justificarse una participación de
encubridora, por lo que procede revocar la resolución que dispuso la prisión preventiva de la
referida imputada. Se revoca la PP.
HAY DUDA RAZONABLE DE SU EXISTENCIA SI HAY CONTRADICCÍON

ENTRE VICITIMA, TESTIGO Y FUNCIONARIOS EN CUANTO A LA DINÁMICA
DEL HECHO.
CA Santiago Rol 3230-2019. Nulidad acogida. 2°. Que en la especie, la contradicción existente
entre la víctima y su testigo con los dichos de los funcionarios aprehensores, respecto de la
dinámica de los hechos, en particular con la ocurrencia de una segunda detención, en que los
primeros son categóricos en asegurar que los carabineros detuvieron a dos personas por el delito
denunciado, lo que éstos niegan, y aducen que sólo se trató a su respecto de un procedimiento por
infracción a la ley de alcoholes y que en ningún caso fue detenido; lo anterior genera en estos
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UNIDAD DE ESTUDIOS
sentenciadores la existencia de una legítima duda razonable en la veracidad de los hechos narrados
por los testigos de cargo, la cual ni siquiera se produce con lo declarado por el imputado y su
testigo de descargo, que pudiera ser normal que no coincidieran sus versiones, sino que se verifica,
ni más ni menos con los funcionarios policiales que adoptaron el procedimiento, situación que
infringe el principio de la no contradicción, ya que al existir divergencias entre los testigos de cargo
y los policías, sobre un hecho relevante, que dice relación con el procedimiento policial adoptado a
raíz de la ocurrencia del hecho investigado, éste en definitiva resulta no probado, sembrándose, así,
un manto de duda en su existencia.
ROBO LUGAR HABITADO

DEBE EXISTIR CONEXIÓN FUNCIONAL ENTRE EL PATIO Y DOMICILIO
CA San Miguel Rol 2513-2015 : Voto de minoría estuvo por acoger el recurso de nulidad de la
defensa, pues en su concepto los jueces cometieron un error de derecho al calificar erradamente
los hechos como delito de robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la habitación y no el
de robo con fuerza en lugar no destinado a la habitación, dado que no es suficiente con seguir un
criterio de cercanía con el domicilio de la víctima, sino que además debe existir una conexión, la
que no se encuentra establecida de acuerdo a los antecedentes acreditados, situación que, por lo
demás, no permite establecer un riesgo a la seguridad de los moradores. Voto mayoría de la Corte
estableció que al haber ocurrido el robo en el patio de una casa habitación, y no en su interior,
importa que estos ocurrieron dentro de una de sus dependencias y, por ende, la figura se encuadra
en el delito de robo con fuerza en las cosas en lugar habitado del artículo 440 Nº 1 del Código
Penal, por lo que los jueces decidieron correctamente. (Considerandos: 5, voto minoría)
NO ES LUGAR HABITADO EL GARAGE

CA Antofagasta Rol 205-2007. Nulidad acogida. CUARTO.- Que es evidente que el lugar donde
se ubica físicamente el vehículo en el inmueble forma parte del mismo. Pero, sin perjuicio de ello,
es fuerza convenir también que la racionalidad del sistema punitivo represor del atentado contra el
patrimonio ajeno, que castiga de modo diverso y con mayor o menor severidad al que lo comete,
nos pone frente a la evidencia que el robo en lugar habitado es de aquellos delitos que
doctrinalmente se conocen como pluri-ofensivos . En ellos, además de la afectación patrimonial
ajena, concurre la idea de peligro potencial a la integridad y seguridad de las personas. Sólo en tal
virtud, son más graves y merecen penas mayores. El garaje donde está asentado el vehículo donde
se presume se lleva a cabo la apropiación tentada en que incurriera el condenado, es un sitio físico
en el cual la víctima guarnece su automóvil. Pero de ello no puede inferirse en modo racional
alguno, que pueda ser considerado dependencia de un lugar habitado, porque, ciertamente, no está
funcionalmente subordinado a las actividades que se desarrollan en el recinto principal o casa
habitación. A mayor abundamiento, sabida cosa es que en los garajes se guarneces o permanecen
cosas y no personas. QUINTO.- Que en el caso concreto de autos, la integridad y seguridad física
de los moradores del inmueble jamás estuvo en peligro, y más aún, sólo advirtieron la comisión del
delito, por obra de la denuncia de terceros. Dormían plácidamente y sobre esa esfera de plausible
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UNIDAD DE ESTUDIOS
intimidad no hubo acometimiento ni amenaza alguna por obra del condenado. Así entonces sí el
presupuesto que hace legítima y comprensiblemente más grave el delito, no existió de modo
alguno; es lógico concluir que la exacta configuración del tipo punible no es otro que el de robo en
lugar NO HABITADO.
NO ES LUGAR HABITADO UN ANTEJARDÍN

TOP Antofagasta RIT 211-2008 OCTAVO: Los hechos así descritos configuran el delito de
robo en lugar no habitado en grado de frustrado, toda vez que los acusados pretendieron
apropiarse de especies muebles ajenas, ubicadas al interior de un automóvil estacionado en el
sector del antejardín, lugar que servía también de acopio de cajas de bebidas, todo con ánimo de
lucro y sin la voluntad de su dueño, para lo cual se hizo uso de fuerza sobre el medio de protección
de la puerta del antejardín, no logrando consumarse la apropiación, por haber sido sorprendido por
personal de Carabineros, pese a haber puesto por los acusados todo de su parte para ello. No se
estuvo con la calificación inicial del órgano acusador por cuanto de la sola observación del sitio del
suceso, consistente en un antejardín donde se guardaba el automóvil del cual se sustrajeron las
especies, este no tiene ni aún con mucho, la calidad de lugar destinado a la habitación, ya que no
basta la contigüidad o yuxtaposición y comunicación, sino que la dependencia debe llenar alguna
función subordinada a las actividades desarrolladas en el recinto principal, prevaleciendo en
consecuencia un concepto funcional sobre el meramente físico; y a mayor abundamiento como se
ha de entender, el lugar donde se guardan los vehículos es absolutamente diferente al
correspondiente donde se guarnecen las personas; por lo que en este caso, conforme resultó de la
prueba rendida, se presenta excluido el peligro a la integridad y seguridad personal de estas (
ejecutoriada).
NO ES LUGAR HABITADO UNA CASA DE VERANEO

TOP La Serena Rol 58-2007 Considerando Quinto: “si bien existe jurisprudencia que considera
que una casa de veraneo por ser un lugar habitable, se trataría de un lugar destinado a la habitación,
no puede soslayarse que la comisión de un ilícito en una casa de veraneo en los periodos en que no
se ocupa, no puede considerase lugar habitado o destinado a la habitación si no está sirviendo de
morada a persona alguna, tal como aconteció en el caso que motivo este juicio. Como se ha dicho
los hechores ingresaron al inmueble no estando habitado ni tampoco en caso de que, si habiéndolo
estado, ocasionalmente no se encontrasen allí sus moradores… razón por la cual no podía existir
peligro alguno para la integridad física de algún ocupante, por lo que de este modo no se justifica
agravar la pena del modo a través de la calificación jurídica que la fiscalía atribuye al hecho en
análisis… La sanción debe ser proporcional al daño y/o peligro causado. Se condena por robo en
lugar no habitado.
NO ES LUGAR HABITADO INMUEBLE EN CONSTRUCCIÓN
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UNIDAD DE ESTUDIOS
CA. Santiago Rol 2897-2009 Nulidad acogida. Sexto: … “el legislador estableció como requisito
del tipo penal de robo con fuerza que sanciona el artículo 440 del Código punitivo, que en dicho
lugar existiera a lo menos una ocupación física por personas, de manera permanente o esporádica;
pero en la especie es un elemento indiscutido que estamos en presencia de un lugar no habitado ni
definitiva ni temporalmente, sino que es una construcción sin moradores.”
NO ES LUGAR HABITADO UNA BODEGA, AUN CUANDO SE COMUNIQUE CON

LA CASA, NO CUMPLE REQUISITO DE SUBORDINACIÓN.
CA Antofagasta Rol 263-2016. Nulidad acogida. Décimocuarto: Que de este modo, acorde a los
hechos fijados por el tribunal, puede afirmarse el requisito de comunicación directa (la bodega da a
una suerte de patio interior del inmueble), por no se configura el requisito de subordinación, que
queda determinado por la subordinación de la propiedad, el destino original de la habitación fue de
local comercial y cuando el negocio así instalado fracasó, el local fue reservado a una bodega, en la
que se mantienen actividades esporádicas e incidentales (como el planchado o la recepción de
visitas) no asociadas a las actividades ordinarias de la morada. Así en palabras de Politoff, Mattus y
Ramírez. “La diferencia con el lugar habitado es que aquí no moran personas: no duermen no
hacen su vida doméstica. Se presume que el riesgo para las personas en estos lugares es menor, de
ahí que la pena signada sea más baja.”(Potitoff, Mattus, Ramírez, ob cit. P.351). Se dicta sentencia
de reemplazo que recalifica a robo en lugar no habitado.
NO ES LUGAR HABITADO UNA BODEGA UBICADA AL FONDO DEL PATIO DE

UNA CASA
TOP Valparaíso RIT 57-2006. Noveno: Que, una vez en el patio, el acusado se dirigió hasta una
bodega ubicada en la parte posterior del mismo, separada de la casa principal por una reja de malla
pequeña, lo que se aprecia en la fotografía signada N°2 del primer set, la que, según los asertos de
los testigos XX se destina a guardar herramientas de trabajo y, cuya puerta se encontraba abierta,
de modo que dicho lugar, que es aquel desde donde se produjo la sustracción de especies muebles
ajenas, constituye para estos sentenciadores un lugar no habitado, porque se trata de una
construcción aparte y separada de la casa principal, que no está en comunicación interna con ella y,
con la cual no existe unidad funcional, es decir, no cumple ninguna labor subordinada a las
actividades que se desarrollan en la casa habitación ya que en la bodega se guardan herramientas,
siendo ese su destino natural y donde a veces el dueño de casa trabaja en carpintería, actividades
del todo diferentes a las domésticas que se realizan en la casa habitación que sirve de efectiva
morada a sus ocupantes, es decir el lugar donde habitan, descansan, duermen y desarrollan su vida
íntima. Se recalifica y se condena por robo en lugar no habitado. Sentencia ejecutoriada.
NO ES LUGAR HABITADO LA HABITACIÓN DE UN APART-HOTEL.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
CA. Antofagasta Rol 72-2008. Nulidad acogida. SEXTO: Que, como consta del proceso, el
hecho punible tuvo lugar en un Apart Hotel, donde en forma esporádica alojan pasajeros que se
hallan de paso o visitan la ciudad, de lo que se infiere que el inmueble en que se encuentra ubicado
el referido establecimiento no puede ser considerado como lugar destinado a la habitación, en
cuanto las personas que allí permanecen lo hacen en forma transitoria. En efecto, el delito
contemplado en el art. 440 del CP reconoce tres tipos de lugares para su comisión, a saber: lugar
habitado, lugar destinado a la habitación y las dependencias, debiendo estas últimas ser contiguas o
estar directamente comunicadas con el lugar habitado, e incluidas en una esfera de resguardo que
sólo puede burlarse por alguna de las formas establecidas en la citada norma legal; siendo el modo
de apropiación lo que castiga este delito, o sea, la conducta del agente para superar el cerco
perimetral que rodea el inmueble (sentencia de la I. CA de Valdivia, Rol N° 413-07, de fecha 31 de
diciembre de 2007). En esas condiciones, cabe concluir que el lugar físico en que sucedió el hecho
de que da cuenta el fundamento noveno del fallo que se reclama no es un lugar habitado, ni
destinado a la habitación ni se trata de una dependencia de ellos. Asimismo, como se dijo- se trata
de un hotel de pasajeros al que un sujeto ingresó por la puerta principal, sin mediar fuerza o
violencia alguna, para luego internarse en un pasillo del segundo piso al que acceden las
habitaciones del mismo establecimiento, procediendo a correr desde fuera la ventana de una de
ellas, la que sacó de su base, ingresando de esa forma a la pieza con el preciso fin de sustraer y
apropiarse de especies de propiedad de la víctima, saliendo por la puerta de la misma habitación,
para luego intentar abandonar el hotel, siendo sorprendido por personal del mismo, que lo retuvo y
llamó a la Policía. SEPTIMO: Que, en consecuencia, acorde con lo antes analizado, cumple estimar
que, de acuerdo a los hechos establecidos, el delito materia de este juicio es aquél que se contempla
y sanciona en el art. 442 del CP, esto es, el robo en lugar no habitado. Se dicta sentencia de
reemplazo y se recalifica a robo en lugar no habitado.
NO PUEDE CONSIDERARSE DEPENDENCIA SI NO EXISTE YUXTAPOSICIÓN

O CONTIGÜIDAD DIRECTA CON LA CASA HABITACIÓN.
CA Concepción Rol 105-2018. Nulidad acogida. TERCERO. Que la sentencia recurrida
establece, en el considerando undécimo, que la aludida leñera desde la cual se intentó sustraer las
astillas se ubica aproximadamente a cuatro metros del acceso principal de la vivienda y a menos de
medio metro de distancia de la construcción de la casa y que se accede a ella desde el antejardín,
para seguidamente concluir los jueces de la instancia que "de lo anterior se desprende que existe
una evidente yuxtaposición de la referida bodega a la casa habitación y con una altísima
conectividad a través del acceso principal a la casa que es compartida con el antejardín", que le
permite concluir que se trata de una dependencia de un lugar habitado. CUARTO. Que del mérito
de la prueba reunida en el juicio, que se reseña en los considerandos sexto y séptimo, no es posible
dar por establecido que existe la necesaria yuxtaposición o contigüidad entre la bodega y la casa
habitación, como lo señala el fallo que se cuestiona, ya que el adjetivo contiguo, según el
Diccionario de la RAE, significa "que está tocando algo" y yuxtapuesto se define en el mismo
Diccionario como "colocado junto a algo o en posición inmediata de algo", características que no
concurren en la situación en estudio. En efecto, de acuerdo a lo que han señalado especialmente la
testigo XX y la víctima XY, se puede concluir que entre la leñera y la casa, si bien hay una cercanía
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o proximidad, existe una clara separación, siendo además necesario salir de la casa al antejardín
para para acceder a dicha leñera. De este modo, de la prueba que ha sido valorada por los jueces,
no resulta posible concluir que la leñera y la casa constituyan una unidad, ni que exista
yuxtaposición o comunicación directa entre ambas, por lo que no puede explicarse la suficiencia de
los razonamientos del tribunal acerca del modo en cuanto ha estimado acreditada la indicada
yuxtaposición o contigüidad. QUINTO. Que, así las cosas, de las pruebas aportadas al juicio no es
posible inferir lo que el fallo cuestionado tiene por acreditado, anomalía que importa un vicio al
infringirse las reglas de valoración probatoria conforme a las reglas de la sana crítica, ya que se han
vulnerado en el fallo los principios de la lógica, por falta de una razón suficiente para explicar
cómo se ha dado por establecido que la leñera tantas veces referida es una dependencia de un lugar
habitado. Se dispone la nulidad del juicio y de la sentencia.
NO PUEDE EXISTIR DELITO DE ROBO SI NO PUEDE DETERMINARSE QUIEN

ES EL DUEÑO DE LA ESPECIE.
CA Antofagasta Rol 126-2016. Nulidad acogida. Quinto: La fundamentación dada por los jueces
para tener por acreditado el elemento ajenidad resulta del todo insuficiente a la hora de calificar el
hecho, en especial si se considera que se está frente a un delito contra la propiedad, donde resulta
indispensable que la cosa éste incorporada al patrimonio de una persona distinta del sujeto pasivo.
En el presente caso se ignora si el propietario de las especies era el dueño del inmueble u otra
persona, si vivía allí, o si la casa estaba deshabitada. En otras palabras, no puede existir el delito de
robo si no puede determinarse, con la prueba incorporada al juicio, el dueño de las especies. Se
acoge el recurso, se anula el juicio y la sentencia. En el segundo juicio oral se absolvió al acusado
(no comparece el afectado y los carabineros no aportaron datos sobre su identidad).
CA Antofagasta Rol 202-2018. Nulidad acogida. OCTAVO: Al analizar los elementos del tipo
penal,…, los sentenciadores para tener por acreditada la ajenidad de las especies, lo hacen en base a
las declaraciones de oídas de funcionarios policiales. Así, indican como relevante lo declarado por
la Cabo Arriagada, quien tomó declaración a las víctimas, en cuanto señaló “una víctima mujer de
apellido que comenzaba con “M”, que era la dueña y quien abrió. Otra víctima, también de apellido
“M”, a su respecto no se recordaba más antecedentes para identificarla, salvo que era la dueña del
bidón de gas y la tercera víctima era un hombre y el dueño de las tres zapatillas que estaban listas
para sustraer...”. Luego indican los jueces, que ello está en concordancia con lo declarado por el
Cabo Primero Walter Ávila, sin embargo, éste señaló: “fueron atendidos por una mujer que les dijo
que había sentido ruidos en el interior, allí vivían 7 u 8 familias, ellos ingresaron, estaban revisando
y una arrendataria se da cuenta que un tubo de gas no estaba en su lugar y otra víctima dio cuenta
que le faltaban sus zapatillas. Los atendió una mujer arrendataria del lugar, sus iniciales eran NPM,
quien les abrió la puerta, no fue víctima, después comenzaron a salir personas del lugar, una echó
de menos un cilindro de gas que estaba instado en un calefón, fue removido y lo dejaron en el
patio central, otra víctima dijo que tenía tres pares de zapatillas –parece que las tenía colgadas o al
interior del domicilio- se las habían sacado y estaban listas para ser sustraídas junto el bidón de gas,
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completó sus afirmaciones recordando que eran dos las personas afectadas –pues quien les abrió
no fue víctima- cuyo nombre comenzaba con J…”. Como lo indica la recurrente, era esencial la
comparecencia de las víctimas, ante su ausencia, la fundamentación dada por los jueces para tener
por acreditado el elemento ajenidad resulta del todo insuficiente a la hora de calificar el hecho
punible, en especial si se considera que se está frente a un delito contra la propiedad, donde resulta
indispensable que la cosa esté incorporada al patrimonio de una persona determinada distinta del
sujeto pasivo. En el presente caso, la Cabo Arriagada se refiere a la víctima supuestamente dueña
del bidón de gas, indicando que su apellido era con “M”, respecto al dueño de las zapatillas no da
antecedentes; en tanto, el Cabo Primero Ávila indica “una echó de menos un cilindro de gas”, sin
señalar más antecedentes, y luego dice “otra víctima dijo que tenía tres pares de zapatillas…”,
tampoco da mayores antecedentes, pero luego dice su nombre comenzaba con “J”, sin hacer
ninguna otra referencia, no entendiéndose a quien se refería. NOVENO: Que la falta de
fundamentación de la sentencia para dar por establecido el elemento ajenidad de las especies, es de
tal magnitud, que ni siquiera al establecer el hecho punible en el considerando sexto, hacen
referencia a la propiedad de las especies que se intentó sustraer. No puede existir el delito de robo
si no puede determinarse, con la prueba incorporada al juicio, el dueño de las especies.
NO SE CONFIGURA SI SE INGRESA MEDIANTE FUERZA CON EL FIN DE

PERNOCTAR EN EL LUGAR, AUN CUANDO SE CONSUMAN ALIMENTOS QUE
HABÍAN ALLÍ.
TOP Valdivia Rit 83-2010. Condena recalificando a violación de morada y hurto. SEXTO: …los
elementos de convicción aportados, únicamente han permitido sostener que los acusados
ingresaron, mediando fuerza, al interior del inmueble afectado. No obstante, tal acción no se
orienta de un modo altamente probable, con un ánimo de sustraer especies sino más acorde con la
versión entregada por el acusado XX, esto es, de buscar un lugar donde alojar y pasar la noche. En
torno, a la sustracción de diversas especies desde el interior de la vivienda – ropa de cama y
electrodomésticos- atribuido a los acusados, surgen para estos sentenciadores, a partir de la prueba
aportada, dudas razonables que impiden establecer tal afirmación, por cuanto: - No se descartó de
modo suficiente, que los acusados hayan sido los únicos sujetos que ingresaran al inmueble,
durante el tiempo que permaneció sin moradores, así como la presencia de otros signos de fuerzas
existentes en la vivienda. Datos, que hubieran permitido orientar de modo más razonable la
imputación hacia los acusados. - Ahora bien, para el caso de estimar que éstos fueron los únicos
sujetos que accedieron al interior del inmueble, surge una nueva insuficiencia probatoria, en torno
a dar por establecido el ánimo de apropiación previa en los acusados, esto es, decidir ingresar –
mediando fuerza- a la vivienda con el fin de sustraer especies. Dicho elemento subjetivo, no resultó
acreditado, de acuerdo al estándar probatorio exigido en materia penal, pues existen datos que
otorgan plausibilidad a la versión otorgada por el acusado, no resultado ésta refutada: haber
ingresado al inmueble y permanecido en su interior por varias horas, al menos con el fin de comer,
ingerir alcohol y dormir; la circunstancias de no haber huido del lugar al momento de la llegada de
los dueños de casa o de Carabineros; la oportunidad en que los afectados pudieron advertir la
supuesta pérdida de las especies. - No obstante, el referido ánimo de apropiación al menos sí
existió, en una etapa posterior y una vez en el interior del domicilio, materializado en el consumo
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de alimentos y en la ingesta de alcohol, que los acusados realizaron al percatarse de dichas especies
en la vivienda. Sentencia ejecutoriada.
NO EXISTE SI NO SE HA DETERMINADO EL ESCALAMIENTO, FUERZA, NI

VIA DE INGRESO
CA Antofagasta Rol 167-2015. Apelación del MP rechazada. Considerando que no se encuentra
en esta etapa del proceso acreditada la existencia del requisito contenido en la letra a) del artículo
140 del Código Procesal Penal, toda vez que no existe claridad respecto de la vía de ingreso del
imputado al inmueble ya que aparentemente viviría en el mismo lugar y a que del pre informe
efectuado por la SIP, salvo rastros en el techo no existe otra evidencia que permita por ahora
configurar escalamiento. Se confirma la resolución que denegó la PP.
CA Antofagasta Rol 171-2015. Apelación acogida. teniendo especialmente presente que al acta -
levantada por la policía e invocada por la fiscalía-, se limita a formular una apreciación subjetiva
sobre la forma de ingreso a la morada de la víctima y que, en caso alguno, recoge huellas, rastros o
señales de los que se pueda inferir la existencia de fuerza en las cosas, no resulta suficiente para
justificar la existencia del delito por el cual se formalizó al imputado; de consiguiente, no concurre
en el estado actual de la investigación el presupuesto material del art. 140 letra a) del CPP., razón
suficiente para revocar la prisión preventiva.
NO SE CONFIGURA POR EL SIMPLE INGRESO A LA MORADA AJENA, SINO NO

HAY ACTOS DE APROPIACIÓN.
CA Antofagasta Rol 238-2006. Nulidad del MP rechazada. QUINTO: Que, en cuanto a la causal
subsidiaria planteada por el recurrente, contemplada en la letra b) del art. 373 del CPP, aduciendo
que ello aconteció al no aplicarse el art. 444 del CP, al darse una calificación jurídica de violación de
domicilio al ingreso del imputado a la vivienda de calle XX, cabe rechazar esta postulación por
cuanto si bien es cierto se da el supuesto de la introducción a que se refiere dicha disposición por
parte del imputado, en la morada señalada, ante la negativa que a este respecto formuló el
imputado, y a la circunstancia de no haberse encontrado huellas de su accionar personal en el
domicilio violado, como expresión de su ánimo de atentar contra la propiedad, la presunción legal
del artículo en estudio no aparece concretada, toda vez que su presencia en el inmueble ajeno pudo
tener otras motivaciones, tal como lo comenta el profesor Verdugo en su Libro Código Penal,
editorial Conosur, 1986, página 944, al discurrir acerca de la génesis de esta disposición, sin que
esta sede sea la propicia para discutir acerca de su vigencia constitucional.
CA Antofagasta Rol 448-2019. Apelación del MP rechazada. VISTOS: Lo expuesto por los
intervinientes y teniendo presente que los antecedentes contenidos en la carpeta investigativa por
ahora resultan insuficientes para estimar que efectivamente se configura la letra a) del art. 140 CPP
, en los términos en que los imputados fueron formalizados por el delito de robo en lugar habitado,
toda vez que si bien ingresaron al inmueble por un forado, solo lo habría hecho XX mas no los
otros dos, como tampoco se encontró, -aparte del desorden- alguna especie preparada para
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sustraerla del dominio de la víctima ni tampoco fuera del inmueble, por lo que resulta más
verosímil, por el momento, la versión vertida por la defensa en estrados, respecto a que buscaban a
una persona que no encontraron para cobrar una deuda, porque ello se condice con la declaración
de la propia víctima. Se confirma resolución que rechazó la prisión preventiva.
USO DE UNA TARJETA PARA DESACTIVAR SEGURO DE LA PUERTA NO ES

ASIMILABLE A UNA GANZÚA, RECALIFICA A HURTO.
CA Antofagasta Rol 320-2012. Nulidad acogida. SEXTO: Que, como se dijera, en subsidio la
defensa invocó la causal de errónea aplicación del derecho contemplada en el art. 373 letra b) del
Código Punitivo, al haberse calificado los hechos como robo en lugar habitado y para ello dio por
establecido que el ingreso al inmueble se efectuó a través de la introducción de la cédula de
identidad en la abertura de la puerta, lo cual permitió desactivar el seguro de ésta, entendiendo que
la misma era un instrumento semejante a una ganzúa. DÉCIMO: Que el concepto de fuerza en las
cosas en el Código Penal refiere un contenido normativo y no descriptivo, y desde este punto de
vista es el N° 2 del art. 440 que establece el ingreso haciendo uso de llaves falsas o ganzúas. En
estas circunstancias semejar un simple cartón o plástico a un instrumento similar a una ganzúa,
desborda el principio de legalidad porque ésta –ganzúa- es una herramienta manual que se utiliza
para manipular los elementos mecánicos de una cerradura, para permitir abrir sin llave destruyendo
el mecanismo de seguridad contenido en la ésta y el plástico no interfiere con la cerradura sino con
la parte final del mecanismo, por lo defectuoso de la instalación que no cumple con la protección
debida, solo se ha maniobrado el “resbalón” que corresponde al nombre técnico de la parte final
de la cerradura que no es el mecanismo interno como lo hace la ganzúa o cualquier elemento
semejante, argüir lo contrario significa violar el principio de legalidad y subsecuentemente
transgredir el presupuesto básico para configurar un hecho punible. UNDÉCIMO: Que por lo
razonado precedentemente el núcleo de los hechos descritos en el motivo quinto de este fallo
permite determinar que no configuran el delito de robo con fuerza en las cosas en lugar habitado
previsto y sancionado en el art. 440 N°1 y 2 del CP, como lo sostienen los sentenciadores del
grado, sino el de hurto simple establecido en el art. 446 del mismo texto legal, desde que no se
acreditaron las circunstancias calificativas del robo en cualquiera de sus formas, incurriéndose de
esta forma en un error de derecho al no aplicarse correctamente el art. 440 del referido código, por
lo que procede acoger la causal subsidiaria de nulidad impetrada. Se acoge el recurso y se dicta
sentencia de reemplazo que recalifica el hecho a hurto simple frustrado del art. 446 N° 3 del CP.
PROCEDE EL ACUERDO REPARATORIO EN EL RLH, CUANDO NO HAY

INTERES PÚBLICO PREVALENTE.
CA Antofagasta Rol 100-2017. Apelación. Quinto: Que le interés público prevalente en la
continuación de la persecución penal dice relación con la necesidad de aplicar una pena,
entendiéndose especialmente que ello surge cuando el imputado ha incurrido reiteradamente en
hechos como los que se investigan. Respecto de esto último, no es efectivo así lo reconoce el
propio MP… se excluyen sobre la base el principio de inocencia, todas aquellas investigaciones que
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no han terminado mediante sentencia ejecutoriada y las demás como hurto, porte de arma
punzante, microtráfico respecto de los cuales ya se aplicó una pena, de manera que no surge la
necesidad de impedir un acuerdo,.. sin que sea conveniente, sobre todo tratándose de una persona
joven, aplicar sanciones cuando la ley permite una salida alternativa. Interesa destacar que en este
caso no ha existido salida alternativa similar y por lo tanto, no puede concluirse que el imputado se
ha valido de acuerdos reparatorios para mantener una conducta propicia a cometer ilícitos penales.
Se confirma resolución del JG Calama que aprobó el acuerdo.
ROBO DE VEHÍCULO MOTORIZADO.

EXISTE TENTATIVA ABSOLUTAMENTE INIDONEA SI SE TRATA DE
SUSTRAER UN VEHÍCULO QUE NO TIENE BATERIA.
CA Antofagasta Rol 173-2017. Nulidad acogida. SÉPTIMO: Que así las cosas, teniendo presente
que los jueces del fondo establecieron que el delito bajo ninguna circunstancia se iba a materializar
porque el vehículo motorizado no podía desplazarse porque carecía de batería, sólo es posible
colegir que la tentativa de los hechores para apropiarse del mentado vehículo motorizado resulta
ser inidónea absolutamente, ello pues cualquiera fuera la actividad que aquéllos desarrollaran para
consumar el delito nunca habría sido posible porque al faltar la batería -elemento esencial para el
funcionamiento de un vehículo motorizado- nunca se habría puesto en marcha constituyendo, por
ende, un delito imposible . OCTAVO: Que por consiguiente al condenar por el delito tentado de
robo de vehículo en bien nacional de uso público a los acusados, los jueces del grado infringieron
la ley puesto que como se reseñó precedentemente la tentativa inidónea o delito imposible no es
punible en nuestra legislación… Se dicta sentencia de reemplazo absolviendo.
HOMICIDIO
HAY LEGÍTIMA DEFENSA SI EL ATACADO LE QUITA EL CUCHILLO AL
ATACANTE Y CON ESTE MISMO LE CAUSA LA MUERTE.
CA Antofagasta Rol 64-2016. Nulidad acogida. “Séptimo: …el razonamiento del tribunal no
toma en cuenta que, según la dinámica fáctica.., relativa a que XX en el curso de la riña, le arrebató
el cuchillo a Tapia Fuentes y sin solución de continuidad, se lo enterró en el cuerpo, según lo cual,
la agresión ilegítima del occiso no terminó con el arrebato del cuchillo, sino que luego de causada la
lesión mortal, a lo que debe agregarse la desventaja en la que se encontraba XX, pues inicialmente
el cuchillo lo tenía su antagonista, usándolo en su contra y por último que inmediatamente después
de arrebatárselo a Tapia, procedió a herirlo mortalmente… En estas condiciones lo obrado por
XX, con el uso del mismo elemento cortante utilizado por su contendor, en la riña en que se
enfrentaban, no importa una desproporción entre el elemento usado para agredírsele y el que
utilizó para defenderse, al ser ambos el mismo. A ello se debe adicionar la circunstancia de haber
herido a Tapia Fuentes, inmediatamente después de quitárselo al occiso, con todo el impulso
emocional a que se vio enfrentado XX, me modo que cabe considerarla como algo obrado
instintivamente, casi sin pensarlo, lo que conlleva que no estaba en condiciones de buscar una
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forma menos lesiva para poner término a la riña con su antagonista, u otra forma distinta de
concluir la pelea. Tales consideraciones conllevan a estimar que el arrebato del cuchillo que hizo
XX y el uso del mismo para herir mortalmente una sola vez a su contendor, Tapia Fuentes, es el
medio de defensa racionalmente apropiado para poner fin a la agresión ilegítima que sufría,
concurriendo en su favor la legitima defensa…” Se dicta sentencia de reemplazo absolviendo.
EL PELIGRO QUE JUSTIFICA LA LEGÍTIMA DEFENSA ES AQUEL QUE

APARECE A LOS OJOS DEL ATACADO Y NO AL DE LOS JUECES.
CA Santiago Rol 2838-2007. Nulidad acogida. Cuarto: Que la racionalidad del medio empleado
para repeler la agresión, no puede ser apreciada de forma abstracta, sino en concreto desde la
perspectiva del agredido. Como se ha sostenido en el derecho comparado el peligro que justifica la
legitimidad de la defensa no es aquel que aparece a los ojos de los jueces, sino el que se presenta a
los ojos del atacado, no pudiendo exigírsele una apreciación exacta y precisa del peligro que corre,
sino lo que con justa razón puede temer de los agresores en virtud de lo que vive en el instante y
que hacen justa la defensa. Se dicta sentencia de reemplazo absolviendo.
PARA APRECIAR LA NECESIDAD RACIONAL HAY QUE TOMAR EN CUENTA EL

ESTADO DE ÁNIMO DEL QUE SE DEFIENDE Y LAS CIRCUNSTANCIAS DE
HECHO.
CS Rol 1376-2018. Casación en el fondo acogida. Noveno: Que, aún más, ha señalado esta
Corte que “Para apreciar si hubo necesidad racional hay que tomar en cuenta el estado de ánimo
del que se defiende y las circunstancias del hecho” (SSCS de 8 de octubre de 1939, G. 1939, 2°
sem., N° 97, p. 395 y de 6 de junio 1944, G. 1944. 1er sem., N° 19, p. 143), por lo que no puede
pasarse por alto que el acusado dispara instantes después de haber recibido el impacto de una
explosión de granada de guerra, alcanzándole las esquirlas y ocasionándole lesiones (“El artefacto
explosiona y las esquirlas alcanzan a los soldados Henríquez y Torres, quedando ambos con
heridas”, “ocasionándole lesiones de carácter menos graves”), contexto en el que es esperable y
normal que se encontrara sumido en un estado de conmoción y alteración que le impidiera fijar
con precisión el lugar exacto del cuerpo del agresor al cual apuntar, y distinguir la posición o
inclinación de su cuerpo respecto al suelo al momento de disparar -“tendido”, como dice el
acusado o “de pie y de espaldas al agente” como señala la sentencia-, considerando que, según los
dichos del acusado, realiza varios disparos, por lo que la posición e inclinación del cuerpo del
agresor pudo variar –incluso alternándose- desde el primer disparo hasta el que le causa la muerte.
Se acoge la casación, se anula el fallo de la CA de Santiago, y se dicta sentencia de reemplazo
absolutoria.
NO HAY PARTICIPACIÓN SI NO REALIZA NINGUNA CONDUCTA TENDIENTE

A CONCRETAR LA EJECUCIÓN.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
CA Rol 308-2017. Apelación acogida. Atendido el mérito de lo expuesto por los intervinientes, la
formalización efectuada en la que se indica que en el momento se asestan las puñaladas a la víctima
por parte del autor, el imputado XX solamente presenciaba tal conducta, de lo que se infiere que
no realizaba ninguna acción simultánea para concretar la ejecución del delito. Asimismo, la
intervención de XX en la pelea anterior, no permite inferir una cooperación al acto de propinar las
puñaladas, toda vez que las mismas se acometieron posteriormente frente a un golpe que recibió el
presunto autor del delito de homicidio, lo que hace inferir que dicha intervención del imputado XX
no tenía por objeto facilitar la consecución del resultado mortal, circunstancias todas que permiten
descartar por el momento una eventual complicidad. No resultando establecida la participación de
XX en la muerte de XY en calidad de cómplice, la privación de libertad decretada resulta
improcedente, por lo que debe acogerse el recurso de apelación, revocando lo resuelto por la juez a
quo.
LA RACIONALIDAD NO ES PROPORCIONALIDAD ARITMÉTICA

CA San Miguel Rol 1821-2019. Nulidad acogida. Tercero: Que el considerando sexto del fallo
impugnado asentó como hecho de la causa que "El día 23 de abril de 2017, alrededor de las 14:00
horas, en la vía pública, Pasaje Catorce frente al N° 01726, comuna de Puente Alto, CAPT,
conducía un vehículo y luego de ser amenazado con un arma cortante por BSM, procedió a
atropellar a este último, causándole lesiones consistentes en fractura expuesta de pierna izquierda y
lesión multiligamento de rodilla izquierda." Séptimo: Es sabido que la racionalidad exigida para la
concreción de la figura penal en referencia no es una proporcionalidad aritmética, sino de analizar
el hecho concreto con el criterio que el común de las personas enfrentaría una situación similar.
Octavo: Conforme a lo dicho, se llega a concluir que la defensa del encausado, consistente en hacer
frente a la agresión hacia su familia por medio de un golpe con la carrocería del vehículo que
conducía era la racionalmente adecuada para repeler ese ataque. En este punto, no debe perderse
de vista que los antecedentes revelan que, previo al hecho materia de la presente causa, el imputado
había tenido una discusión con el padre y el hermano de la víctima, quien también intervino y, por
lo demás, reconoció que vio a BSM sentado en una baranda en la esquina del pasaje, lo miró
fijamente a los ojos, sacó un cuchillo desde su pantalón y se bajó de la baranda, por lo que él "atinó
a tirar el auto" con el fin de protegerse ya que si se bajaba le iba a enterrar el cuchillo a él, a su
señora o hija; luego lo retuvo con la parte derecha del auto, para posteriormente llevarlo hasta la
Comisaría. Se dicta sentencia de reemplazo en la cual se acoge la legítima defensa y se absuelve al
acusado.
HOMICIDIO CALIFICADO
ENSAÑAMIENTO, NO PROCEDE SI VÍCTIMA FALLECE POR UNA
MULTIPLICIDAD DE HERIDAS EN EL MARCO DE UNA PELEA.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
CS Rol 23.589-2014. Nulidad acogida. VIGÉSIMO: …no basta para tener por demostrada su
configuración la atribución de intención en los autores de aumentar deliberada e inhumanamente el
dolor del occiso, por cuanto es necesario el asentamiento de hechos susceptibles de merecer tal
calificación más allá de la acción homicida. Por otra parte, … los jueces de la instancia concluyeron
que la muerte de la víctima se produjo a resultas del traumatismo encéfalo craneano que se produjo
por una multiplicidad de acometimientos en tal zona, de manera que no se advierte, entonces, la
necesaria conexión entre los actos capaces de causar la muerte del afectado con aquellos de los
cuales se evidenciaría la intención de aumentar deliberada e inhumanamente el dolor de XX, esto
es, los golpes con el cinturón en las áreas del torso, lumbar, pectoral, abdomen y muslos, por
cuanto tales lesiones no son de carácter mortal, según se expresa en el fundamento 6° y si fueron
inferidas después del traumatismo mortal, carecen de idoneidad para incrementar el dolor del
ofendido. VIGÉSIMO PRIMERO: Que la conclusión precedente resulta vital para la decisión del
recurso ya que la doctrina nacional ha coincidido en que el ensañamiento requiere tanto del
elemento objetivo como del subjetivo para su concurrencia, conceptualizando el primero como la
situación de provocar en el occiso un sufrimiento que puede calificarse de inhumano, un dolor
magnificado, que se desprende de las circunstancias objetivas concurrentes como el medio
empleado, la forma de su uso, las condiciones y características del victimario y del ofendido. Por
eso, los padecimientos inferidos a la víctima ajenos a la acción misma de matar no están
comprendidos en la noción en estudio, ya que en la calificante el legislador no sanciona la
causación de dolores, sino el aumento inhumano del inherente a la provocación del deceso (Mario
Garrido Montt, El homicidio y sus figuras penales; Editorial Jurídica Conosur, pág. 178 y
siguientes). Se trata de matar haciendo sufrir innecesariamente a la víctima. A su turno, el elemento
subjetivo está configurado por la intención concreta de provocar ese plus de sufrimiento, que
objetivamente debe alcanzar el límite de lo inhumano, esto es, haber buscado conscientemente
producir el resultado, escogiendo la forma precisa de aumentar la intensidad del sufrimiento.
Sectores de la doctrina nacional han hecho residir este último aspecto en la deliberación,
concebida como tranquilidad de ánimo, y en la falta de sensibilidad, de manera que postulan que
no es posible concebir ensañamiento en la multiplicidad o ferocidad de las heridas que se infieren
en el ímpetu emocional de la lucha, “ya que el paroxismo emotivo es incompatible con la
deliberación e inhumanidad propia de esta calificante” (Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, Parte
Especial, Tomo III, Editorial Jurídica de Chile, pág. 67). VIGÉSIMO EGUNDO: Que de la
manera expuesta, al haber hecho residir los elementos configurativos de la circunstancia calificante
analizada en conductas que no tuvieron la capacidad de causar la muerte de la víctima (los ya
referidos golpes con la hebilla del cinturón), no es posible establecer la concurrencia del elemento
“ensañamiento” en el actuar de los acusados, conclusión que se ve ratificada por la dinámica de
hechos que se desprende de la prueba aportada y que revela la gestación de una pelea, en el marco
de una ingesta inmoderada de alcohol, en la que la víctima fue atacada por un número plural de
sujetos que, en el referido estado etílico, la sometieron, golpearon y abandonaron en el lugar que
fue finalmente encontrada, elementos todos que descartan la ocurrencia de la forma más gravosa
de dar muerte que se ha tenido por establecida. En este mismo sentido y sobre el tópico que se
revisa, se ha señalado que la sola repetición de disparos sólo convence de la persistencia del ánimo
homicida, no del ensañamiento (SCS de 17 de mayo de 1976, RDJ LXXIII, 152). Por ello, están en
lo cierto Labatut/Zenteno (II, pág. 166) cuando afirman que del número de heridas causadas no
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UNIDAD DE ESTUDIOS
puede deducirse la existencia de ensañamiento, si con ellas no se han producido sufrimientos

innecesarios. Se dicta sentencia de reemplazo en la cual se elimina la calificante, condenado por
homicidio simple.
ENSAÑAMIENTO, NO CONCURRE SI HAY UNA SOLA ACCIÓN

ININTERRUMPIDA CON EL OBJETO DE CAUSAR LA MUERTE.
TOP Antofagasta RIT 179-2016. Duodécimo. Por unanimidad, tampoco se observa el
ensañamiento…, toda vez que la prueba pericial médico forense fue clara, precisa, categórica en
afirmar que el ofendido quedó inmediatamente inconsciente al momento del primer golpe lateral,
lo que desde ya descarta que haya podido sentir dolor, a lo que se debe agregar que la muerte se
produjo necesariamente en menos de un minuto del inmediato golpe de hundimiento o
compresión del cuerpo contra el suelo, por lo que las acciones posteriormente ejecutadas, como
moverlo con la pala hacia adelante y luego hacia atrás, resultan que lo fueron post mortem,
resultando asimismo necesario destacar que si bien entendemos que hubo una sola acción
ininterrumpida desde principio a fin -con el decidido propósito de lograr la muerte del afectado,
en donde no hubo un desdoblamiento psíquico en que pueda señalarse que junto a la voluntad de
matar hubo otra encaminada en forma autónoma a hacer sufrir-, compuesta de diferentes fases o
etapas, en las cuales se agredió en diversas oportunidades el cuerpo de la víctima, la reiteración de
las agresiones en contra del cuerpo de la víctima, son demostrativas y confirman la decisión del
acusado de perseverar en su intento homicida, lo que contribuye a afianzar el dolo homicida de su
actuar, ya que si bien el golpe de compresión o hundimiento al dejarle caer el balde al afectado
habría bastado para provocar la muerte a la víctima, ello no lo podría haber sabido el acusado a
ciencia cierta y con absoluta certeza, toda vez que tal conclusión fue revelada por el médico XXX
al efectuar el meta peritaje de la autopsia del ofendido, teniendo especialmente presente que el
acusado golpeó al afectado en el hundimiento, con la parte roma del balde, sin que hubiera
utilizado los dientes del mismo para obtener como resultado un desmembramiento del cuerpo,
signo más evidente que le hubiera permitido dilucidar que el afectado ya se encontraba sin vida y
por ende ya no requería proseguir con mayores agresiones.
ALEVOSÍA, PARA SU CONFIGURACIÓN SE REQUIERE QUE EL

DESVALIMIENTO E INDEFENSIÓN DE LA VÍCTIMA SEAN BUSCADAS Y
APROVECHADAS POR EL HECHOR.
TOP Antofagasta RIT 179-2016. Duodécimo. “…no es suficiente la existencia meramente
objetiva de circunstancias favorables de desvalimiento o indefensión de la víctima, sino que éstas
deben ser buscadas de propósito por el delincuente y aprovecharse de ellas para ejecutar su acción
dolosa, por lo que se hace patente el elemento subjetivo que se requiere para la construcción de
esta calificante, lo que conlleva un componente de reflexión del hechor, adopción de la decisión de
búsqueda o aprovechamiento de tales circunstancias, para luego ejecutar la acción que pretende, en
las condiciones que le favorecen,…”
Noviembre 2019 66
UNIDAD DE ESTUDIOS
ALEVOSÍA, NO CONCURRE SI HECHO SE DA EN CONTEXTO DE VIOLENCIA

DE GÉNERO, SI IMPUTADA SUFRE SÍNDROME DE LA MUJER MALTRATADA.
TOP Antofagasta RIT 64-2017. Décimocuarto: Y lo cierto es que para el tribunal, los
razonamientos que sostienen la configuración de la atenuante tratada en el motivo anterior, tornan
incompatible asentar un obrar alevoso que exige una disposición especial de buscar y/o prevalerse
de la indefensión, como se dijo en la deliberación, el mayor desvalimiento de la víctima por hallarse
durmiendo en el lecho común, en este caso, no fue una situación buscada por la acusada, por el
contrario resultaba a tal punto inherente a las circunstancias mismas de comisión del hecho, que en
razón del artículo 63 inciso 2° del Código Penal, no podía ser doblemente valorada, ahora como
agravante. Por último, aunque en definitiva resultó pacífica la no existencia de la alevosía, no está
demás traer a colación, que el análisis que los profesores Matus y Ramírez, hacen en el texto ya
citado, de la causal de exención de responsabilidad para la mujer maltratada en base al nuevo
estado de necesidad exculpante consagrado en el art. 10 Nro. 11 del Código Penal por la ley
20.480, ilustra en torno a que la historia de esa modificación legal -que en todo caso la incorporó
como eximente de carácter general- tuvo un contexto de discusión distinto, era el de introducir una
forma de atenuación o exención que permitiese resolver el problema del tratamiento penal de la
mujer que daba muerte al maltratador en momentos en que éste dormía, se encontraba indefenso o
desprevenido, precisamente porque en los momentos de ataques violentos, su condición de mujer
maltratada o la inferioridad de sus fuerzas le impedían defenderse de la agresión. Como se aprecia y
se explica en ese mismo libro, los estudios que han llevado a caracterizar ciclos o fases en la
violencia intrafamiliar y el llamado síndrome de la mujer maltratada, han permitido en ocasiones,
interpretar y aplicar jurisprudencialmente las normas legales que regulan las eximentes de
responsabilidad, al punto de comprender los casos en que mujeres maltratadas dan muerte a sus
agresores generalmente antes de la explosión de violencia del maltratador en la Fase 2 del ciclo,
cuando perciben que está por producirse, en momentos dentro de dicha fase en que el maltratador
“descansa” (o duerme o pierde el conocimiento por ebriedad, etc.). Así las cosas, esa mirada más
actual, que los autores atribuyen a la difusión por parte de organismos estatales y la ratificación de
la Convención de Belem do Pará de 1994, ha planteado nuevos enfoques que permiten una
interpretación y, sobre todo, una aplicación más equilibrada de las normas penales en juego. Es
entonces, en el contexto anterior, que en este caso concreto en caso alguno se podía estimar
agravada la responsabilidad de una encausada, por completo sumida en el llamado “síndrome de la
mujer maltratada”.
ROBO EN BIENES NACIONALES DE USO PÚBLICO
HAY ERROR AL CALIFICAR EL ROBO CONSUMADO Y NO FRUSTRADO SIENDO
ACERTADO APLICAR UNDAD JURÍDICA DE ACCIÓN YA QUE LA CONTINUIDAD
NO IMPLICA POR SÍ LA CONSUMACIÓN.
CA San Miguel Rol 2987-2017 Corte acoge recurso de nulidad de la defensoría por error al calificar
consumado el delito, pues la visión del fallo no parece acertada, al ser el imputado y otro
sorprendidos en la vía pública cuando sustraían cable telefónico, incautándose herramientas y
recuperándose los cables, precisando los jueces que tal actividad logró desplazar los bienes desde la
esfera de custodia del propietario a la suya propia, que las tenían acopiadas siendo un antecedente
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UNIDAD DE ESTUDIOS
relevante. Que es acertado como dice el recurso la aplicación del concepto de unidad jurídica de la
acción, ya que la continuidad de un hecho delictivo no implica necesariamente que esté
consumado, y concebida para sancionar una sucesión de acciones como un solo delito, cuando los
actos ejecutados presentan unidad espacial e inmediatez temporal que, en una dimensión socio-
normativa, permiten apreciar un único supuesto fáctico subsumible en un solo tipo penal. Cita
sentencias del T.S de España y de la Corte Suprema, en cuanto la distinción entre consumación y
frustración, impide perfeccionar el ilícito y actuar como señor y dueño. En sentencia de remplazo
rebaja la pena de 541 a 100 días y condena como autor del delito frustrado de robo en bienes
nacionales de uso público. (Considerandos: 1, 7, 8, 10)
DESACATO
HAY DESACATO CONTINUADO CUANDO LOS HECHOS SON COMETIDOS
ENTRE LOS MISMOS SUJETOS, MISMO CONTEXTO Y MODALIDAD.
TOP Talca RIT 162-2016. Se estableció que el imputado ingreso en dos ocasiones al domicilio de
su cónyuge (26 de Enero y 29 de Febrero del 2016) respecto del cual tenía prohibido ingresar.
Séptimo: Aun cuando el delito de desacato se cometió en dos ocasiones, tales conductas deben se
consideradas como un solo hecho punible, lo que en doctrina se conoce como delito continuado,
toda vez que se reúnen en la especie, las exigencias que esta precisa para su configuración. En
efecto, se trata de más de una acción que, aisladamente considerada configura el delito de que se
trata; por otra parte, la norma jurídica que sanciona la conducta es la misma, el art. 240 del CPC;
existe unidad de sujetos, tanto activo como pasivo y la afectación del mismo bien jurídico
protegido, que es el cumplimiento de resoluciones judiciales. Además, los hechos se desarrollaron
en un contexto similar y bajo una misma modalidad de acción. Por último, en el plano subjetivo, el
accionar del agente ha respondido a igual motivación, en cada uno de los episodios señalados. Se le
condena a un apena única de 600 días. Sentencia confirmada por la CA Talca Rol 807-16.
TOP Ovalle RIT 143-2016. Se estableció que el imputado ingreso en tres oportunidades al
domicilio de su madre (11, 13 y 15 de Abril de 2016) al cual tenía prohibición de ingresar. Décimo:
Estos hechos son constitutivos de un delito continuado de desacato, la haberse reiteradamente
quebrantado, en un periodo de cinco días lo ordenado cumplir por una resolución judicial en
causas RIT 685-16, 932-16 y 974-16 del Juzgado de Garantía de Ovalle… Condena a la pena
única de 541 días por del desacato. Sentencia ejecutoriada.
TOP Punta Arenas RIT 111-2016. DECIMOSEXTO: Que, no obstante lo anteriormente
señalado, y habiendo la defensa alegado que los hechos ilícitos cometidos por el acusado los días
28 y 29 de octubre de 2015 deben ser sancionados como un delito continuado, primeramente
habrá que decir que si bien tal figura no tiene una consagración legal en nuestro país, su
reconocimiento por la doctrina y la jurisprudencia es innegable, siendo una herramienta que ayuda
al sentenciador a concretar el principio de la proporcionalidad que toda pena debe observar. En
seguida, gran parte de la doctrina nacional (Cury, Garrido, Rodríguez) lo estima aplicable no solo
respecto de delitos de carácter patrimonial (con relación a los cuales, efectivamente tuvo su origen),
no advirtiéndose respecto del delito de desacato una razón de exclusión ex ante, vale decir que no
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UNIDAD DE ESTUDIOS
considere las particulares circunstancias del caso a juzgar para su aplicación. No se trate en
consecuencia para descartar su procedencia sostener que su aceptación implica que la resolución
judicial mandatada cumplir va a serlo en forma parcial, sino indagar si la voluntad del sujeto activo
liga cada una de las situaciones de incumplimiento que se han tenido por acreditadas.
Así, en los hechos probados en esta causa se describen dos situaciones diversas en las que
interviene un mismo sujeto activo, XXX, ambas separadas cronológicamente en aproximadamente
24 horas, con similitud en su accionar al realizar las conductas de acercamiento proscritas tras las
salida de su cónyuge del trabajo, utilizando su vehículo para acercarse a ella y llegando al exterior
de su domicilio. De otra parte, tal proceder se dirigió contra un mismo sujeto pasivo, su cónyuge,
quien era a esa fecha titular de la cautela judicial, no existiendo, además, condena intermedia entre
ambas acciones delictivas. Finalmente, a partir de los hechos que el tribunal ha tenido por
probados se advierte un vínculo de conexión entre las acciones del acusado, ejecutadas los días 28
y 29 de octubre de 2015. Por de pronto, y en lo que parte de la doctrina denomina elementos
objetivos del vínculo de continuidad que han de estar presentes para que este se configure, se
advierte que lo sucesivamente incumplido fue el contenido de una misma resolución judicial,
existiendo una unidad temporal en la comisión del delito si se considera que los acercamientos se
produjeron en el horario de salida del trabajo de la víctima, después de las 05:30 horas de la
madrugada de cada uno de esos días; también concurre una unidad espacial, constituida por la
llegada del acusado al exterior del domicilio de su cónyuge en ambas ocasiones, y si bien el día 29
fue primero a su lugar de trabajo su conducta igualmente lo llevó a infringir la prohibición con
relación al domicilio de ésta, acción que en definitiva fue la que generó la llegada policial a dicho
lugar y la posterior detención del acusado. De contrario, otros autores ponen el énfasis en los
elementos subjetivos del vínculo, hablando de unidad de dolo, unidad de propósito criminal o
designio criminal único; en el caso de autos, representado por el acercamiento a la víctima con
cabal conocimiento por parte del acusado de la prohibición que se lo impedía con la finalidad, en
sus dichos, de tratar de arreglar su situación sentimental, motivación que comprende sus dos
actuaciones. En razón de esto último se comparte entonces el argumento de la defensa de existir
en el obrar de su representado un dolo global o común, en que aprovechando la identidad de
ocasión, según antes se explicó, éste infringió una misma prohibición y en consecuencia, una
misma norma penal. Se impone la pena única de 541 por desacato. Sentencia ejecutoriada.
HAY ERROR DE PROHIBICIÓN, SI EL IMPUTADO PERNOCTABA EN LA CASA

DE LA VÍCTIMA CON LA AQUIESENCIA DE ÉSTA.
CA Antofagasta Rol 112-2014. Nulidad acogida. Tercero: El imputado tenía el convencimiento
de actuar en forma lícita atendidas las circunstancias…, si bien existió una sentencia ejecutoriada…
que le impedía acercarse a la víctima… a ruego de unos de sus hijos dejó que el encausado
pernoctara en su casa y después ejecutara su oficio en el antejardín, para que mantuviera contacto
con los siete hijos que en común poseen. Se está frente a un imputado que tiene la actividad de
soldador, por lo que en consecuencia, no le es exigible una evolución jurídico-social que tiene una
persona con estudios a lo que cabe añadir que si se encontraba cerca de la víctima,… fue con su
consentimiento,… tratándose de un error de prohibición que involucra un conocimiento
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UNIDAD DE ESTUDIOS
equivocado de la antijuridicidad del acto, esencial e invencible. Se dicta sentencia de reemplazo que
absuelve al acusado.
HAY ERROR DE PROHIBICIÓN SI EL IMPUTADO SE CERCIORÓ QUE LA
PERSONA NO ESTABA PARA CONCURRIR A LA CASA.
CA Antofagasta Rol 337-2017. Nulidad acogida. Sentencia de reemplazo: PRIMERO: Que
conforme a los hechos establecidos y teniendo presente que el imputado se acercó al lugar
cerciorándose que no estaba la persona respecto de la cual se había ordenado la prohibición y que
con ello demostró su intención de no infringir lo ordenado por el tribunal, habiéndose incluso
quedado en el lugar donde durmió hasta que fue aprehendido por Carabineros, se ha acreditado
que su conducta refleja un error de prohibición que recae en la antijuricidad del acto, en la medida
que se convence de que la ausencia de la persona era suficiente para ingresar al lugar e incluso con
la calma suficiente para dormir, ello refleja su nula predisposición a infringir lo ordenado por el
Juzgado de Familia, error que es completamente vencible, en la medida que con la mínima
diligencia no podía menos que saber la prohibición se extendía al lugar en general, que no podía
acercarse a él bajo cualquier condición. SEGUNDO: Que tratándose de un error esencial pero
vencible, no es posible deducir la concurrencia del dolo en el actuar del imputado y teniendo
presente que el art. 240 del CPP exige este elemento, sin que sea posible sancionarlo por un delito
culposo, porque no existe una sanción penal para una actuación en la forma que se ha acreditado,
necesariamente deberá absolverse al imputado.
NO HAY PELIGRO PARA LA VÍCTIMA SI ÉSTA NADA DICE.

CA Antofagasta Rol 179-2018. Apelación de acogida. Que tratándose de un simple delito que
probablemente generará una pena sustitutiva ajena al cumplimiento efectivo, sin que existan
antecedentes directos que obliguen a imponer una prisión preventiva para asegurar la integridad
física y psíquica de la víctima, quién en su última declaración nada manifiesta sobre este peligro, no
cabe sino, revocar la resolución que dispuso la prisión preventiva por ser innecesaria.
AMENAZAS
NO ES SERIA NI VEROSÍMIL AQUELLA DE MUERTE PROFERIDA EN
TERMINOS SOECES POR UN EBRIO.
CA Santiago Rol 1486-2016. Nulidad acogida. Segundo: Los hechos son los siguientes, "El día X,
aproximadamente a las 18:30 la víctima doña XXX, se encontraba en su lugar de trabajo ubicado
en calle X, donde se desempeña como cajera, llegando el imputado XXX con quién tiene un hijo
en común, el cual entró al local procediendo a amenazarla; ¡te voy a matar maraca culia, no voy a
dejar que estis con nadie y si te veo con alguien te mato a vo y al hueón", para luego golpear con el
puño el vidrio que separa al público de la cajera del local." Noveno: …en el caso de la especie es
indudable la existencia de un acto de violencia intrafamiliar, ya que hubo una acción de maltrato
verbal, perpetrada con lenguaje vulgar, ordinario, incluso soez,... Sin embargo, sostener que ha
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UNIDAD DE ESTUDIOS
habido amenazas condicionales o no condicionales ya es una cuestión muy diversa. Un dicho de

esta clase no reviste seriedad alguna, siendo evidente para esta Corte que, como se indicó,
constituyó un mero acto de violencia intrafamiliar, que debió sin duda afectar a quien sufrió dicha
violencia o agresión verbal. No hay seriedad en la amenaza proferida por una persona que, además,
se encontraba ebria, según aparece de las pruebas mencionadas en la sentencia impugnada. Se dicta
sentencia de reemplazo absolviendo.
CA. Valparaíso Rol 428-2016. Nulidad del MP rechazada. Primero: El tribunal dio por
establecido que el acusado el día X le indicó a su ex conviviente "te voy a matar maraca culia";
luego el día X le dijo "maraca culia que te creis si te andai metiendo con todos los hombres que
conocís"; y el día X le señaló "si tú no me mostrai a la niña te voy a pegar, ándate con cuidado en la
noche porque cuando te vea, te voy a sacar la concha tu madre, tengo todo el derecho a ver a la
niña, eres una maraca". Quinto:… tales expresiones carecieron de la seriedad y verosimilitud. En
efecto los propios testigos de cargo están contestes en que cada vez que la amenazaba lo hacía
desde la calle, aproximándose al domicilio de la presunta ofendida, sumado a que luego el acusado
arrancaba, lo que indudablemente acreditaba que no iba a realizar las conductas mencionadas en
sus amenazas, sumado a que todas las veces, lo hizo en ebriedad explicando que estaba dolido por
la separación y la causal que invoca de la infidelidad de ella, luego que sé que habían reconciliado,
todo ocurría desde lejos, desde la calle o por teléfono, todo lo cual le quita la posibilidad de que
llevara a cabo lo anunciado en sus pretendidas amenazas. Séptimo:… durante el tiempo en que
vivieron juntos no existieron antecedentes de malos tratos o que anteriormente hubiera utilizado
algún tipo de elemento o arma para amenazarla, sumado al estado emocional del imputado, cúmulo
de circunstancias que el tribunal a quo recoge en su fundamentación para negar la seriedad de la
amenaza. Se confirma la sentencia que absolvió al acusado.
NO ES SERIA NI VEROSIMIL LAS PROFERIDAS EN UN MOMENTO DE

EXALTACIÓN.
CA Antofagasta Rol 342-2019. Nulidad acogida. SÉPTIMO: Que de la lectura de los hechos
indicados en el considerando undécimo de la sentencia pronunciada por el Juez de Garantía, no es
posible constatar que concurra en la especie la seriedad exigida por el artículo 296 para la
concurrencia del delito de amenazas, dado que, tal como lo asevera la parte recurrente, no concurre
en la especie el requisito de seriedad, elemento normativo del tipo. En efecto, doctrinariamente se
entiende que la seriedad importa dar a entender por el hechor la decisión real de llevar a cabo la
amenaza proferida, según las circunstancias fácticas del caso. Por ello, las amenazas que se
profieren en broma o en un momento de exaltación carecen de este requisito y por ello no
constituyen delito (Politoff, Matus y Ramírez en la obra "Lecciones de derecho Penal Chileno Parte
Especial, 2° Edición, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, Junio de 2 5, p. 196). Y en la especie,
no concurre el requisito de seriedad, ya que de los hechos acreditados por el tribunal quedo
establecido que el acusado J.C. se encontraba en un momento de exaltación. OCTAVO: En
efecto,…se dio por establecido que el afectado “sorprendió al imputado increpando a la
administradora dona E.L.S”. Por su parte el señor V. en su declaración también señaló que al
llegar a la administración del edificio encontró al acusado JC discutiendo con la administradora y
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UNIDAD DE ESTUDIOS
que le dijo que llamaría a Carabineros, que JC y le grita que lo va a matar. Por lo tanto, la amenaza
se profiere justo en el momento que el acusado discutía con la administradora del condominio,
quien le pidió reparar una manchas que había ocasionado en las paredes. La discusión fue de tal
entidad que motivo que se le dijera al acusado que se fuera o llamaría a Carabineros. No hay dudas
entonces del contexto en que ocurren los hechos, según los jueces de fondo, que el acusado se
encontraba en un momento de exaltación cuando le dice a la víctima que lo iba a matar y lo insulta.
Se dicta sentencia de reemplazo absolutoria.
CA San Miguel Rol 852-2016. Nulidad acogida. CUARTO: De los hechos antes indicados no es
posible constatar que concurra en la especie la seriedad exigida por el artículo 296 para la
concurrencia del delito de amenazas, dado que, tal como lo asevera la parte recurrente, no concurre
en la especie el requisito de seriedad, elemento normativo del tipo. En efecto, doctrinariamente se
entiende que la seriedad importa dar a entender por el hechor la decisión real de llevar a cabo la
amenaza proferida, según las circunstancias fácticas del caso. Por ello las amenazas que se
profieren en broma o en un momento de exaltación carecen de este requisito y por ello no
constituyen delito (Politoff, Matus y Ramírez en la obra "Lecciones de derecho Penal Chileno Parte
Especial, 2° Edición, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, Junio de 2005, p. 196), lo que ha sido
recogido por la jurisprudencia. En el caso sublite el imputado, de acuerdo a los hechos
establecidos en la causa, se limitó a gritarle a su madre en una reunión familiar que la mataría si
llamaba a los carabineros, sin realizar ninguna otra conducta que permita suponer la decisión real
de concretar su amenaza, dado que los ademanes de agresión que habría efectuado en ningún caso
pueden estimarse como una manifestación de la decisión de llevarla a cabo. Tanto es así, que, no
existiendo evidencias de la decisión real de concretarla, la madre, pese a la advertencia que le
hiciera, de todas formas llamó a carabineros, lo que importa que tampoco concurre el requisito de
verosimilitud… Se dicta sentencia de reemplazo absolutoria.
NO ES SUFICIENTE EL SOLO TESTIMONIO DE LA VÍCTIMA PARA

ACREDITARLA.
CA Valparaíso Rol 663-2018. Nulidad acogida. SÉPTIMO:…, la prueba del Ministerio Público
fue insuficiente para acreditarlas, toda vez que lo único con que cuenta el Tribunal para ello, es el
testimonio de la víctima y, los testigos de contextos presentados por la defensa (padres del
sentenciado) son testimonios de oídas, respecto de los cuales la sentencia objetada se hace cargo
señalando que se reconoce que entre la víctima y el condenado existía una convivencia que
califican de mala, desconocen la dinámica en que aquellas supuestas amenazas, en el evento de
haberse producido, se realizaron, por lo que no existen elementos probatorios que permitan
establecer, más allá de toda duda razonable, que en el evento que las amenazas se hubieren
producido, aquellas reúnan los caracteres de seriedad y verosimilitud exigidos por el tipo penal. Por
lo expuesto, es posible sostener que la prueba de cargo rendida sobre el delito de amenazas no
condicionales, no reunió la suficiencia necesaria para ceder el estado de presunción de inocencia
que favorece al acusado y que por ende se mantiene inalterada a este respecto, por lo que se dictará
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UNIDAD DE ESTUDIOS
sentencia absolutoria a su favor, accediendo a la petición de la defensa. (En el segundo juicio oral
simplificado el imputado fue absuelto RIT 7003-17 JG Viña del Mar)
MALTRATO HABITUAL VIF

UN SOLO HECHO NO CONSTITUYE MALTRATO HABITUAL
CA Antofagasta Rol 36-2019 Apelación acogida. SEXTO: Que, tomando en consideración el
hecho materia de la investigación –el cual se trata de un hecho único– no se vislumbra la forma
cómo éste podría constituir delito de maltrato habitual en los términos previstos en el artículo 14
de la Ley 20.066, puesto que no se configura un “ejercicio habitual de violencia física o psíquica”, y
no existe un “número de actos ejecutados” sobre los cuales se pudiera efectuar la apreciación que
requiere el inciso segundo de la misma disposición para configurar el tipo penal en análisis.
SÉPTIMO: Que, en consecuencia, configurándose la hipótesis prevista en la letra a) del art. 250 del
CPP, esto es, no constituyendo delito el hecho investigado, resulta procedente acceder a la solicitud
de la defensa en cuanto a decretar el sobreseimiento definitivo.
ABUSO SEXUAL
RETARDO EN LA DENUNCIA, NO SE INTERROGA A TESTIGOS.
CA Antofagasta Rol 292-2016. Apelación. Se deja constancia que aún en esa etapa de la
investigación ni siquiera se ha interrogado a la persona a partir de la cual se inicia la denuncia de los
hechos. Es más no hay claridad de las actuaciones de la víctima que podrían hacer verosímil sus
declaraciones… dejándose claramente en esta resolución que ese aspecto ni siquiera fue
interrogado por la policía, sin perjuicio de que todos los intervinientes son coincidentes que el
fiscal no ha interrogado a ninguno de los testigos referidos a los hechos imputados. Además, no
existe claridad respecto a las situaciones que podrían explicar la omisión de denuncia desde la
violación hasta que la testigo XX le habría manifestado a la madre de la víctima de lo que había
sido objeto. Se revoca la PP.
VIOLACIÓN
AUSENCIA DE EXAMEN GINECOLÓGICO, NO ESTARÍA JUSTIFICADA LA

EXISTENCIA DEL DELITO.
CA Antofagasta Rol 146-2017 Apelación acogida. “Sin que desde el año 2 15 cuando se planteó
la primera denuncia y develación de la niña, se haya efectuado algún examen científico
demostrativo de laguna violencia en los aspectos ginecológicos y biológicos de la víctima, no se
encuentra justificada la existencia del delito de violación, máxime si ella aparece develada en una
Noviembre 2019 73
UNIDAD DE ESTUDIOS
segunda declaración y no se agrega a la carpeta investigativa nada más que una escueta declaración
sobre las circunstancias de ello…” Se revoca la PP.
AUSENCIA DE EXAMEN GENITAL Y AUSENCIA DE LESIONES NO SE

JUSTIFICA EXISTENCIA DEL DELITO.
CA. Antofagasta Rol 07-2016. Apelación acogida. Teniendo presente la falta de explicación en
cuanto a que haga verosímil la expresión del imputado en cuanto le dijo a la víctima que lo
esperara, la inexistencia de examen médico legal – no obstante haberse prolongado el tiempo de
detención- sobre lesiones, hematomas o alguna otra característica que diga relación con una
violación, como también un examen genital… no se encuentra justificada la existencia del hecho.
Se revoca la PP.
AUSENCIA DE SIGNOS EN EXAMEN MÉDICO LEGAL

CA Antofagasta Rol 174-2017.Apelación del MP rechazada. Habiéndose acompañado exámenes
científicos cuyos resultados no cuestionan los intervinientes, que excluyen la participación del
imputado, unido a que el examen médico legal no ratifica ni siquiera parcialmente lo expresado por
la víctima, compartiendo los argumentos dados por el juez a quo se estima procedente confirmar la
resolución apelada. Se confirma la resolución que revocó la PP.
VIOLACIÓN IMPROPIA, HAY ERROR DE TIPO SI VÍCTIMA, CON ASPECTO

FÍSICO DE ADOLESCENTE, LE DICE AL IMPUTADO QUE ES MAYOR DE 14
AÑOS.
CA San Miguel Rol 1789-2018. Nulidad acogida. Quinto: Que son hechos de la causa que: a) el
doctor MQP relató que examinó ginecológicamente a la niña y que tomó conocimiento que tenía
13 años de edad por la exhibición de su cédula de identidad, sin embargo ella presentaba más edad,
siendo su aspecto físico de una adolescente; b) la sargento de Carabineros YRS, interrogó a la
menor, quien igual que su madre no declaró en la audiencia, y le contó que se contactó por
Facebook con el acusado, cuando éste se encontraba en prisión, le dijo que se llamaba Colomba y
tenía 15 años de edad y que cuando se encontraron por primera vez nunca corrigió tal
información; c) el funcionario Gajardo quien concurrió al lugar donde la niña se encontraba,
afirmó que ésta le dijo a su madre que estaba pololeando y había mantenido relaciones sexuales; d)
las propias declaraciones del acusado coincidente con la prueba analizada Sexto: Que del análisis de
lo consignado precedentemente esta Corte no comparte el criterio de los sentenciadores pues el
acusado efectivamente incurrió en un error de tipo, toda vez que la prueba recibida en la audiencia
permiten concluir que éste no sabía que mantenía relaciones con una niña menor de 14 años y,
siendo este un elemento del tipo penal por el cual se dedujo acusación y habiendo C.F incurrido en
error al respecto, deberá ser absuelto de la acusación formulada. En efecto, en el caso en estudio
debe excluirse el dolo en relación al conocimiento que el acusado tenía de la verdadera edad de la
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UNIDAD DE ESTUDIOS
niña, situación que descarta el elemento volitivo. No es posible dar por establecido que C.F sabía
que estaba realizando un hecho típico. Que atendidas las circunstancias reseñadas se estima que
efectivamente el error consistió en suponer por parte del acusado, que XXX tenía 15 años de edad
al momento de mantener relaciones sexuales, lo que excluye el elemento volitivo y
consecuencialmente el dolo. Séptimo: Que conforme lo analizado quedó demostrado el error de
tipo por parte del acusado, teniendo presente como se desarrollaron los hechos y en especial, lo
señalado por el médico legista y la funcionaria que escuchó lo declarado por la menor, lo que
permite presumir que el acusado creía que la edad era la que la propia niña le señaló y no la edad
real, lo que como se señaló excluye el dolo necesario para establecer la figura del art. 362 del CP. Se
anula juicio y sentencia.
TRÁFICO
AUTOCULTIVO NO ES PUNIBLE
CS. Rol 15.920-2015. Nulidad acogida. Undécimo: Que entrando ahora al caso particular de
autos, la sentencia impugnada dio por establecidos los siguientes hechos: “El día 19 de diciembre
de 2014, aproximadamente a las 15:20 horas, personal de Carabineros de Chile, específicamente de
Sección OS7 de Coquimbo, sorprendió a la acusada XXX, manteniendo sin la debida autorización
al interior de su domicilio ubicado en El Pabellón s/n, Localidad de Alcohuaz, Comuna de
Paihuano, a un costado del inmueble, 40 plantas vivas del genero cannabis sativa, con sumidades
floridas, distribuidas en tres tambores de lata de 200 litros cortados por la mitad, plantas que
medían entre 20 y 90 cms. de altura, con un peso de 1068,50 gramos netos, siendo detenida la
imputada en el lugar”. (cons. 7°). Duodécimo: Que sigue entonces revisar si en la especie
concurren los presupuestos del artículo 8° de la Ley 20.000, esto es, si se establecieron hechos en la
sentencia que impongan someter la conducta de siembra y cultivo de plantas de cannabis sativa
objeto de la acusación, a las disposiciones de los artículos 5 y siguientes de la Ley N° 2 . … En
ese empeño y como primera cuestión, debe determinarse si la siembra y cultivo de las plantas de
cannabis sativa que el dictamen da por cierto, debe calificarse como una conducta individual y
exclusiva de la acusada realizada con el objeto de facilitar la sustancia obtenida a terceros, o como
una actividad de siembra y cultivo de tales plantas destinada a su autoconsumo.
De esa forma, aun cuando la sentencia sólo atribuye a la acusada “mantener” plantas vivas, lo
relevante es que los hechos y circunstancias que fijan los propios recurridos no permiten calificar
esa actividad como heterónoma respecto de terceros que posteriormente usarían la sustancia, salvo
que se admita una presunción de tráfico que el tribunal ni siquiera enuncia explícitamente, lo que
no resulta admisible, en atención a que es el contenido de la acusación aquello que ha de ser
probado y tal extremo no ha sido consagrado en ella, por lo que sólo cabe concluir que lo
reprochado es una actividad individual, sin un destinatario diverso de la persona de la acusada.
Décimo cuarto: Que en lo que concierne al extremo consistente en que el uso o consumo que se
haría de la droga obtenida de las plantas sea “próximo en el tiempo”, la sentencia en estudio no se
aboca a este asunto al haber desestimado de antemano la posibilidad de la aplicación del artículo
50, sin embargo los hechos que fija el mismo dictamen, esto es, la tenencia de 40 plantas vivas que
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UNIDAD DE ESTUDIOS
medían entre 20 a 90 centímetros, permiten calificar el consumo que se realizaría de la droga

obtenida de esas plantas como uno “próximo en el tiempo”.
Décimo quinto: Que, por último, analizado este asunto desde la óptica del riesgo que para el bien
jurídico tutelado importan las acciones atribuidas a la acusada, cabe resaltar que el fallo no fija, ni
siquiera aproximadamente, los hechos constitutivos de las conductas lesivas para la salud pública
susceptibles de ser reprochados, ni si las condiciones en que la plantación se mantenía fuera
posible obtener una cantidad trascendente de la sustancia que permita satisfacer el consumo de un
conjunto de personas y por un período de tiempo relevante, con el objeto de dotar de contenido a
la presunción de tráfico que subyace en la sentencia, pero que no ha sido argumentativamente
demostrada.
Por ende, al no dar los jueces del grado por ciertas estas circunstancias u otras análogas, no es
posible afirmar que la conducta de la acusada XX haya tenido siquiera la posibilidad de constituir
un riesgo para la salud pública, que es lo que se protege en el artículo 8° de la Ley N° 20.000.
Décimo sexto: En razón de lo anterior, no obstante que la acusada “mantenía” plantas de cannabis
sativa sin contar con la autorización del Servicio Agrícola y Ganadero a que alude la ley N° 20.000,
al concurrir en la especie los presupuestos establecidos en la parte final del inciso 1° del artículo 8°
de la Ley N° 2 . , como esta misma disposición prescribe, “sólo se aplicarán las sanciones de los
artículos 5 y siguientes” sin embargo, no acreditándose que se haya concretado por la acusada el
propósito para el cual se mantenían las plantas, esto es, el consumo de las drogas en un lugar o
recinto privado -que por lo demás, no fue objeto de la acusación-, tampoco resulta aplicable al caso
sub judice el referido artículo 50.
Sentencia de reemplazo:” 2°) Que de ese modo dado que no se demostró que la tenencia de la
droga tuviera como destinatario una persona diversa de aquella a la que se imputan los actos
reprochados, encontrándose justificado en estos autos sólo la mantención de plantas vivas de la
especie cannabis, y al no incluirse en la acusación ni establecer como cierto en el fallo ninguno de
los supuestos que el tipo penal materia de los cargos considera, ni otro cualquiera de la misma ley,
no es dable su castigo. Se absuelve a XXX de la acusación que le fuera formulada por el Ministerio
Público de ser autora del delito de cultivo de especies del género cannabis….”
AUTOCULTIVO NO ES PUNIBLE, SI ES CON FINES TERAPEÚTICOS.

CS Rol 14.863-2016. Nulidad acogida. “Décimo tercero: Que así las cosas, del contexto fáctico
establecido por los jueces de grado, esto es, “el hallazgo por parte de la policía de 15 plantas vivas
y alrededor de 2.4 kilos de marihuana al interior de la propiedad del acusado”, cabe calificar que la
tenencia de esas plantas en esas circunstancias estaba destinada a consumir su producto en un
tiempo próximo y, por ende, al concurrir en la especie los presupuestos establecidos en la parte
final del inciso 1° del artículo 8 de la Ley 2 . , como esta misma disposición prescribe, “solo se
aplicaran las sanciones del artículo 5 y siguientes” sin embargo, no acreditándose que se haya
concretado por el imputado el propósito para el cual se mantenían las plantas, esto es, su consumo
– que por lo demás no fue objeto de la acusación, la que, al contrario, afirma que no hay elementos
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UNIDAD DE ESTUDIOS
que permitan presumirlo-, tampoco resulta aplicable al caso sub-dice el referido art. 50.
Decimocuarto: Por último analizado este asunto desde la óptica del riesgo para el bien jurídico
tutelado.., cabe resaltar que el fallo no fija hechos constitutivos de conductas lesivas para la salud
pública,.. menos si el fallo declara expresamente que la droga se destinaba a atenuar dolencias
físicas del acusado…” . Sentencia de reemplazo: Absuelve.
CA Santiago, Rol 76-2017. Nulidad acogida. Décimo: Que, coherente con lo que se viene
sosteniendo, al incorporar dentro de la situación concreta del caso la finalidad terapéutica del
consumo, debemos postular que nos encontramos frente a un hecho atípico, respecto del cual no
es posible la labor de subsunción exigida por el principio de tipicidad, pues la norma citada del art.
8° ordena sancionar el uso o consumo personal exclusivo y próximo en el tiempo del producto de
la siembra, plantación, cultivo o cosecha de marihuana, en aquellas hipótesis no justificadas con
finalidades terapéuticas, atendido que una lectura sistemática de los tipos penales regulados en esta
legislación contempla una causal eximente especial en la parte final del inciso 1° del artículo 4° de
la señalada ley, referida a la destinación de la droga "a la atención de un tratamiento médico", que
debemos asociar con la finalidad terapéutica acreditada en este caso. Entenderlo de otra manera
significa asumir que si bien es cierto la hipótesis fáctica contemplada en la parte final del art. 8°
referido a aquellas situaciones en que existe justificación del uso o consumo personal exclusivo y
próximo en el tiempo de marihuana, no distingue la finalidad para la que se destina la especie, lo
que contraviene completamente el principio de lesividad de las conductas, tan apreciado al
principio de culpabilidad que resulta exigible para legitimar una pena en el contexto de un Estado
democrático de Derecho. Se dicta sentencia de reemplazo absolutoria.
AUTOCULTIVO NO ES PUNIBLE, IN DOOR.

TOP Antofagasta RIT 275-2016. SÉPTIMO: Que con la prueba aludida en los dos motivos
precedentes se pudo establecer, más allá de toda duda razonable, que a raíz de denuncias de
vecinos que se quejaban por el fuerte olor a marihuana que emanaba del domicilio ubicado en calle
XXX dpto. XX, con fecha 4 de diciembre de 2014, alrededor de las 7:00 horas de la mañana,
personal de OS7 de Carabineros concurrió al domicilio denunciando, entrevistándose con la
acusada, XXX, quien les reconoció tener un invernadero en una pieza destinada a bodega donde
cultivaba unas plantas de cannabis sativa y les autorizó el ingreso al departamento, donde moraba
junto a su hijo pequeño, verificando los funcionarios la efectividad de los dichos de la acusada, ya
que en la pieza indicada encontraron el invernadero con cuatro plantas de diferente tamaño y una
bolsa de papel en cuyo interior había hojas de marihuana que arrojaron un peso neto de 17,60
gramos, especies vegetales que la acusada iba a destinar para su consumo personal exclusivo y
próximo en el tiempo. Octavo:…Lo que resultó controvertido es si existen antecedentes de hecho
que justifiquen que ese cultivo haya estado destinado al consumo personal exclusivo y próximo en
el tiempo de la acusada, ya que en ese caso la ley estima que el cultivo no amerita sanción penal
alguna por no tratarse de un hecho antijurídico al no tener por propósito la venta, comercialización
o distribución a terceros de la droga que se obtenga y no verse, en consecuencia, afectado el bien
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jurídico protegido por la ley 20.000, que es la salud pública y no el daño que eventualmente se
pueda provocar a sí misma una persona que libre y voluntariamente decide consumir drogas,… 5º
En cuanto a la exigencia de proximidad temporal en el consumo, el tribunal estima que tratándose
del cultivo de plantas de marihuana esta exigencia debe entenderse en un sentido más laxo que en
los casos a que alude el artículo cuarto de la ley 20.000 (que eximen de responsabilidad penal a
quienes posean, guarden o porten pequeñas cantidades de drogas cuando justifiquen que ellas están
destinadas a su uso o consumo personal exclusivo y próximo en el tiempo), ello por una razón muy
simple: porque es evidente que de una planta de marihuana se pueden obtener muchísimas más
dosis que aquellas que los adictos habitualmente compran en el comercio clandestino para
satisfacer su adicción, de manera que si el parámetro que se exigiera fuera el mismo para ambos
ilícitos en la práctica jamás esta justificante podría operar en el delito que sanciona el artículo
octavo, debiendo además tenerse en cuenta, como la ha indicado la E. Corte Suprema en el fallo
rol 14.863-15, que por las particularidades en el ciclo de vida de la planta de cannabis es necesario
proveerse para el período en que ellas no podrán ser cosechadas, pues de lo contrario se obligaría a
los consumidores a adquirir la sustancia estupefaciente, en las épocas en que sus plantas no los
provean de ella, a terceros que la comercialicen de manera ilícita, fomentando así la actividad de
tráfico que la ley prohíbe y que es la que verdaderamente afecta el bien jurídico protegido. Se
absuelve y se ordena al MP restituir las platas y los elementos usados para cultivo.
CULTIVO COLECTIVO PARA EL CONSUMO PRIVADO NO ES PUNIBLE.

CS Rol 4949-2015. Nulidad acogida. Undécimo: Que en cuanto al carácter “personal exclusivo”
del consumo que realizarán los miembros de la agrupación Triagrama de la droga que al interior de
la misma se produce, cabe remitirse a las reflexiones ya desarrolladas en el motivo octavo ut supra,
esto es, que la frase “uso o consumo personal exclusivo” a que condiciona el artículo 8° de la Ley
N° 20.000 el reenvío al artículo 50 del mismo texto no excluye los casos en que la droga que se
obtendría de las plantas esté destinada al uso o consumo de más de una persona si éstas son las
mismas a quienes puede imputarse la siembra, plantación, cultivo o cosecha de las plantas. Nada
más cabe insistir en que la tesis de los recurridos importa una restricción a la aplicación del artículo
50 únicamente a autores solitarios de las conductas que tipifica el artículo 8°, lo que una correcta
interpretación de dicho precepto no permite compartir, como ya fue explicado. Se dicta sentencia
de reemplazo absolutoria.
NO ES PUNIBLE SI LAS HOJAS DE COCA ESTABAN DESTINADAS AL USO EN

FESTIVIDAD RELIGIOSA.
CA Antofagasta Rol 250-2007. Nulidad del MP rechazada. Cuarto: De acuerdo con los
antecedentes aportados en el juicio la conducta de tráfico tuvo un fin preciso y claro, esto es, su
utilización en una festividad religiosa, misma que en su parecer no merece cuestionamiento alguno.
En síntesis las acusadas, no obstante realizar una conducta reprochable lo hicieron siguiendo las
formas y simbolismos propios de su cultura, lo que significa que ellas, en su conciencia y fuero
interno, no tuvieron la intención de traficar las hojas de coca, sino entregárselas a una persona que
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como creyente, las iba a utilizar en una festividad religiosa. En la conciencia de las acusadas su
conducta no resultaba atentatoria a derecho, ya que es habitual que en su etnia sea corriente en este
tipo de festividades que se use y consuma hoja de coca. Las acusadas creyeron equivocadamente
que estaban amparadas por la causal de justificación del artículo 10 N° 10 del CP ejercicio legítimo
de un derecho, lo que obsta a la existencia de conciencia de ilicitud en su conducta. Sexto: Que la
justipreciación de los hechos… tiene consonancia con la norma constitucional expresa del artículo
27 del PIDCP y su correlato con inciso cuarto del art.19 N° 2 CPR “En los estados en que existan
minoría étnicas, religiosas o lingüísticas, no se negará a las personas que pertenezcan a dichas
minorías, el derecho que les corresponde, en común con los demás miembros de su grupo, a tener
su propia vida cultural, o profesar y practicar su propia religión y emplear su propio idioma.
LA COAUTORIA NO BASTA PARA CONFIGURAR LA AGRAVANTE DEL ART. 19 A)

FORMAR PARTE DE UNA AGRUPACIÓN.
CA. Antofagasta Rol 52-2014. Nulidad acogida. Octavo: ..no es posible concluir la existencia de
una agrupación o asociación.., si seis de los ocho acusados ignoraban formar parte de ella, lo que,
consecuencialmente descarta “cierta permanencia temporal”. La mera coautoría no basta para
establecer la agravante en cuestión, ni menos el hecho que XX y XY se conocían con anterioridad.
No resulta procedente aceptar lo propuesto en la audiencia por el MP, en el sentido que la
distribución de roles configura la gravante, pues en la gran mayoría de los delitos de la Ley 20.000
existe tal situación. Tampoco resiste el menor análisis, lo señalado en cuanto a la permanencia en el
tiempo, en el sentido que se da en la especie “por que podrían haber cometido más delitos si no los
hubieren descubierto”. De seguir tal afirmación, en todos los delitos de tráfico se daría tal
agravante, pues haría suponer que los autores podrían haber cometido más delitos si no los
hubieran detenido, pero también podría deducirse que antes de ser detenido cometieron otros
ilícitos.”
MICROTRÁFICO
CANTIDADES QUE CONSTITUYEN MICROTRÁFICO
CA Copiapó Rol 410-2013, acoge recurso de nulidad de la defensa y califica como microtráfico el
porte de 355,75 gramos de pasta base al 16% de pureza.
CA Antofagasta Rol 239-2011, acoge recurso de nulidad interpuesto por la defensa y califica
como microtráfico la posesión de un paquete con 450 gramos brutos de marihuana.
TOP Iquique RIT 60-2015 califica como microtráfico el transporte de 385 gramos netos de
pasta base al 37% de pureza. En este caso se tuvo en especial consideración el grado de pureza que
permitió al tribunal arribar a la conclusión de que la sustancia estaba destinada a la venta al
consumidor final.
CA Antofagasta Rol 379-2014, conociendo de recurso de apelación contra una prisión preventiva,
estimó que la tenencia de 202,3 gramos de pasta base y una planta de 20 a 30 cm de altura de
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cannabis, no justifican la letra a) del art 140 CPP en relación al delito de tráfico, revocando la
prisión preventiva.
CA Antofagasta Rol 06-2009, acoge recurso de nulidad interpuesto por la defensa y califica como
microtráfico el porte de 233, 7 gramos de pasta base, más 1 gramo de marihuana.
CA Coyhaique Rol 101-2007, rechaza apelación de la fiscalía y confirma resolución que calificó
como microtráfico la posesión de 436,3 gramos de marihuana.
CA Puerto Montt Rol 301-2005, rechaza apelación interpuesta por la fiscalía y confirma sentencia
que califica como microtráfico la posesión de 660 gramos de cannabis sativa.
TOP de Iquique RIT 264-2011 en segundo juicio calificó como microtráfico el transporte de
2080 gramos de pasta base con pureza del 2%.
CA Antofagasta Rol 40-2016 califica como microtráfico la posesión de 285,42 gramos de cocaína
base al 45% de pureza. En este fallo la Corte señala que no es posible llegar a concluir que tal
cantidad y pureza que “da un total de 128,43 gramos neto de pasta base constituya una cantidad
tan relevante como constitutiva de un tráfico ilícito en términos que permita incorporarlos a esta
clase de delitos.”
CS Rol 19.051-2018, acoge recurso de nulidad interpuesto por la defensa por errónea aplicación
del derecho (causal subsidiaria) y califica como microtráfico el porte de 95,40 gramos netos de
marihuana.
DEBE DETERMINARSE EL GRADO DE PUREZA

CS Rol 7113-2015. Nulidad acogida. Octavo: Que tratándose de la infracción penal en examen, su
lesividad consiste en el peligro concreto que debe revestir la sustancia estupefaciente respectiva
para la salud pública -objeto jurídico de protección- derivado de su naturaleza, peso o cantidad,
contenido, composición y grado de pureza. En esta línea, esta Corte ha resuelto que si el informe
regulado en el art. 43 de la Ley N° 20.000 no estableció la pureza o concentración de la droga, sino
únicamente la presencia del estupefaciente, resulta imposible determinar si ella tiene o no idoneidad
o aptitud como para producir graves efectos tóxicos o daños considerables en la salud pública y,
por consiguiente, los hechos tenidos por comprobados no pueden ser castigados como tráfico de
sustancias estupefacientes o sicotrópicas conforme al artículo 4° de la ley citada. (SCS N° 4215-12,
de 25 de julio de 2012). En ese sentido, la carencia de informe sobre la pureza de la sustancia
dubitada y su composición redunda en la imposibilidad de adquirir la certeza demandada por el art.
340 del CPP respecto de la lesividad o dañosidad social de la conducta atribuida a la enjuiciada. Se
dicta sentencia de reemplazo absolutoria.
CS Rol 7523-2015. Nulidad acogida. Reitera argumento.
CS Rol 7766-2015. Nulidad acogida. Reitera argumento
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CS Rol 8071-2015. Nulidad acogida. Reitera argumento
CS Rol 59.026-2016. Nulidad acogida. Reitera argumento.
CS Rol 99.774 -2016. Nulidad acogida. Reitera argumento. En este caso se trató de 269 gramos de
cannabis.
**Nueva composición Sala Penal, ministro Dolmech en reemplazo de ex ministro Juica:
CS Rol 12.840-2018. Nulidad acogida. Reitera argumentos.
CS Rol 13.139-2018. Nulidad acogida. Reitera argumento. En este caso se trató de 247,86 gramos
netos de cannabis.
CS Rol 23.245-2019. Nulidad acogida, Reitera argumento.
PORTE DE ARMA DE FUEGO Y MUNICIONES
ARMA DEBE SER APTA PARA EL DISPARO.

CA Concepción Rol 461-2016. Nulidad acogida. Décimo: Esta Corte estima que para que las
armas tengan la calidad de objeto material de este delito deben encontrarse en un estado de
conservación mínimo que las hagan útiles para la funcionar de acuerdo a su uso natural, que no es
otro que disparar. Un arma incapaz de arrojar un proyectil mediante la expansión de gases – a
través del disparo– no puede ser considerada un arma de fuego y, por tanto, no puede constituir un
objeto susceptible de satisfacer las necesidades del tipo penal. Si el arma careciere de aptitud para el
disparo, torna imposible una situación de riesgo o de peligro para el bien jurídico. No existiendo
aptitud para el disparo o no habiéndose acreditado dicha circunstancia, sino que todo lo contrario,
no es posible adjudicar al arma incautada el carácter de tal, pues cuando no existe esa aptitud no es
posible poner en peligro el bien jurídico cautelado por la norma, ni siquiera hipotéticamente.
Apoya esta interpretación, lo dispuesto en el artículo 3° letra a) del Reglamento complementario de
la ley Nº 17.798 que establece: “las armas de fuego, incluyendo sus partes, repuestos, piezas,
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dispositivos, implementos o accesorios que puedan ser acoplados a la misma, destinados a su

funcionamiento o efectividad en el disparo, y todo artefacto, ingenio o dispositivo que permita
lanzar municiones, objetos explosivos, balas, balines, perdigones y otros proyectiles, aprovechando
la fuerza de la expansión de los gases de la pólvora o cualquier compuesto químico, sea cual fuere
su calibre, tipo, tamaño, forma o empleo a que se destine.”, de lo que puede desprenderse que el
tipo penal requiere de un arma de fuego con aptitud para ser disparada. En este sentido ha fallado
esta Corte de Apelaciones de Concepción en sentencia Rol 111-2015 y la Corte de Apelaciones de
Punta Arenas Rol 148-2015.
CA Antofagasta Rol 90-2008. Nulidad acogida. Séptimo: Al tratarse de un arma que no estaba
apta para el disparo ni estaba operativa, se concluye que en este caso no se da el tipo penal por el
que fue formalizado XXX, esto es, porte ilegal de arma de fuego… ello atendido lo dispuesto en el
art. 11 del reglamento complementario de la Ley 17.798, a que hizo referencia el último párrafo del
motivo quinto de esta sentencia, puesto que –para darse por establecido el ilícito en estudio- debe
tratarse del porte de un arma de fuego, artefacto, ingenio o dispositivo que permita “lanzar
proyectiles” lo que resulta del todo imposible atendido el estado del arma. Se dicta sentencia de
reemplazo, absolviendo.
SE EXIGE QUE SEA MÁS DE UNA MUNICIÓN

CA. Antofagasta 97-2016. La tenencia de una munición única…, en modo alguno puede
calificarse como tenencia o porte ilegal de municiones del artículo 9 inciso segundo en relación al
artículo 2 c) de la Ley 17.798, toda vez que la disposición legal está referida a la forma plural del
sustantivo en cuestión, lo que permite concluir que el porte y tenencia de un solo cartucho
constituye una acción atípica. Lo razonado resulta apoyado por la regla de interpretación del inciso
primero del artículo 19 del Código Civil “cuando el sentido de la ley es claro no se desatenderá su
tenor literal (en el caso en análisis está referido a la forma plural del término usado por la ley) a
pretexto de consultar su espíritu” y también por la regla del artículo 22 del cuerpo legal ya indicado,
relativo a que “el contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido en cada una de sus partes, de
manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía”, habida consideración de
que las normas reglamentarias da cuenta del carácter múltiple de las municiones, al referirse a las
solicitudes de consumidores habituales y las cantidades máxima permitida adquirir, que no reviste,
en modo alguno, el portado y tenedor de un cartucho único.
NO ES DELITO PORTE DE ESCOPETA DE CAZA EN LUGAR DESPOBLADO

CA Rancagua Rol 132-2016. Nulidad acogida. 3.- Que los hechos establecidos por el
considerando noveno de la sentencia recurrida son los siguientes: “El 8 de junio de 2 15, el
acusado XXX portó una escopeta de caza individualizada en la acusación, sin contar con permiso
para hacerlo y sin siquiera tener el arma inscrita a su nombre”. 4.- Que sabido es que todo delito
requiere tener en sus elementos, tanto la tipicidad, la culpabilidad y la antijuricidad, dentro de este
último, se encuentra lo que se denomina antijuricidad material, que no es otra cosa que el
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UNIDAD DE ESTUDIOS
comportamiento singular materia del juzgamiento haya lesionado o al menos puesto en peligro el
bien jurídico protegido por la norma penal. De este modo, se dice que una conducta es
materialmente antijurídica cuando, además de ser contraria al ordenamiento jurídico, lesiona o
pone en peligro un bien jurídico que el Derecho penal quería proteger. En el caso concreto, el bien
jurídico protegido por la norma es la seguridad de los ciudadanos, entendiendo por tal el potencial
peligro que ellos corren en el caso de que estas armas se utilicen indebidamente. 7.- Que
relacionado con lo ya dicho, la lesividad de la infracción penal consiste en el peligro concreto que
debe revestir precisamente para la sociedad el que un cazador porte un arma, precisamente de caza,
en un lugar despoblado, de lo cual se deduce, de manera lógica, que la posesión en tales
circunstancias no pueden dañar bien jurídico protegido por el legislador y en consecuencia, tal
actividad singular en la vida del imputado, no configura el delito materia de la acusación.
CA Temuco Rol 386-2017. Nulidad del MP rechazada. Mismo fundamento.
PORTE DE CARGADOR CON MUNICIÓN, AUSENCIA CULPABILIDAD

CA San Miguel Rol 881-2016. Nulidad acogida. Segundo: Que en cuanto a las definiciones del
fallo en estudio, en su considerando décimo estima probados los siguientes hechos: “El 1 de
noviembre de 2015, aproximadamente a las 17:40 horas, funcionarios de Carabineros
sorprendieron en la calle Alcalde Pedro Alarcón con avenida Santa Rosa, comuna de San Joaquín, a
Carlos Alexander Coliqueo Gálvez portando un cargador de pistola con 3 cartuchos calibre 9
milímetros, sin contar con la autorización competente.” Décimo: Que el obrar del encartado,
consistió en trasladarse junto a varios jóvenes en la vía pública de una manera inusual y con riesgo
de su integridad, siendo observado por la policía, en tanto caminando dejó caer un objeto, lo que
provocó ruido en el suelo, determinándose al examen de los funcionarios que resultó ser 1
cargador de pistola con 3 cartuchos calibre 9 milímetros en su interior. Undécimo: Que,
evidentemente, el episodio relatado no permite acreditar la existencia, más allá de toda duda
razonable, de un ánimo especial lesivo del agente, en términos de vulnerar el bien jurídico
protegido con la norma. Más aún, la descripción legal podría requerir alguna exigencia adicional en
el delito sub iudice y materia de la Ley sobre Control de Armas y Explosivos, desde que se trata de
partes, piezas o municiones de un arma, y no de aquella.
NO ES PUNIBLE SI NO HAY LESIÓN O PELIGRO CONCRETO PARA EL BIEN

JURÍDICO ORDEN PÚBLICO.
CA Temuco Rol 386-2017. Nulidad del MP rechazada. 4° …tal como expresamente se considera
por los sentenciadores, no pudo acreditarse que el arma en comento, al momento en que el
imputado incurría en la conducta prohibida, haya estado cargada, esto es, que haya estado en
condiciones de materializar el peligro, ni siquiera que haya sido capaz potencialmente de lesionar o
causar daño a alguna persona. Tampoco de la actitud del acusado puede deducirse alguna intención
de vulnerar el orden público o afectar la seguridad o integridad de alguna persona,.. 5° Que, en tal
contexto fáctico, los sentenciadores han considerado que si bien se satisfacen formalmente las
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UNIDAD DE ESTUDIOS
exigencias del tipo penal de porte ilegal de arma de fuego, no ha sido vencida la presunción de
inocencia, dado que no se ha concretado la lesión al bien jurídico protegido, apareciendo como
contrario al principio de lesividad y al de proporcionalidad imponerle sanción si no se ha vulnerado
el bien jurídico orden público. 7° Que, no puede dejar de considerarse que el Derecho Penal tiene
como función la protección de los bienes jurídicos más importantes, ello implica que la conducta
contraria a Derecho se desaprueba porque lesiona los bienes jurídicos protegidos y no por su
exclusiva oposición formal a lo establecido en la norma estatal. Como se ha considerado, el delito
de porte ilegal de arma es un delito de peligro presunto o abstracto y, como ocurre en todo este
tipo de figuras, se supone un adelantamiento de la barrera penal a momentos previos a la lesión del
bien jurídico, lo que supuestamente se fundamenta en que la experiencia habría permitido tipificar
de manera suficiente los límites de la norma de cuidado, precisamente con motivo de aquel peligro
que claramente no se ha concretado, y que ni siquiera se sabe si va a ocurrir, pero que se presume,
únicamente sobre la base de la experiencia de lo que en otros casos ha ocurrido, lo que claramente
atenta, debemos decirlo desde ya, contra el principio básico y precepto Constitucional, que prohíbe
presumir de derecho la responsabilidad penal, y aquel otro , también básico principio, de que la
responsabilidad penal es subjetiva. Se confirma la sentencia absolutoria.
CA La Serena Rol 131-2017. Nulidad acogida. SEXTO: Que en este orden, se ha sostenido que el
principio de lesividad -que localiza la esencia del hecho punible en ese efecto primordial de la
conducta típica, de necesaria lesión al bien jurídico - se alza así como uno de los limitativos del ius
puniendi del Estado y obliga - también en el ámbito del enjuiciamiento - a establecer la real
dañosidad social de la conducta incriminada. ( causa rol 15.920-15 de la Excma. Corte Suprema).
Que este mismo fallo, agrega que “Prescindir de la pregunta acerca de la realidad del peligro
significaría que en base a una “praesumptio juris et de jure” de la peligrosidad del comportamiento se
presumiría la base misma sobre la que se construye el injusto, esto es, su antijuridicidad material
(Politoff/Matus, cit.,p. 18) cuestión que pugna con la prohibición establecida en el artículo 19 N°3
inciso 7° de la CPR, de presumir de derecho la responsabilidad penal. Así se ha sostenido que si el
principio de lesividad constituye una exigencia derivada del principio de protección de bienes
jurídicos, necesariamente habrán de carecer de legitimación conforme al principio enunciado los
llamados delitos de peligro abstracto, pues establecen una presunción de derecho de que la
actividad descrita significa una puesta en peligro.(Bustos y Hormazábal, Nuevo Sistema de
Derecho Penal, 2004,p. 90). SEPTIMO: Que a la luz de este principio estos sentenciadores estiman
que la conducta desarrollada por el condenado XX no ha lesionado ni puso en peligro el bien
jurídico protegido por la norma, toda vez que del tenor del hecho acreditado por los jueces se
infiere que los cuatro cartuchos se encontraban, sobre un mueble ubicado en el living, en el interior
de un envase de loza, constituyen especies difíciles de encontrar y percutar autónomamente ya que
tampoco se dio cuenta que en el lugar hubiere existido un arma que así lo permitiera y solo fueron
encontradas en virtud de una orden de entrada y registro que, por otro delito, facultó al
funcionario policial el ingreso. Además, éste declaró que tenía esos cartuchos porque había salido a
cazar con un amigo y a éste se le quedaron en, la casa, señalando el nombre de la persona a quien
pertenecían, sin que se hubiere investigado tal hecho, circunstancia que lleva a inferir que su
tenencia no revistió un peligro para el orden público y la seguridad ciudadana que constituye el
bien jurídico protegido con la norma. Se dicta sentencia de reemplazo absolviendo.
Noviembre 2019 84
UNIDAD DE ESTUDIOS
BOMBA MOLOTOV, DEBEN ACREDITARSE LOS VERBOS RECTORES DEL ART.

14 D.
CA Santiago Rol 2401-2017. Nulidad del MP rechazada. Cuarto…Que en el párrafo siguiente el
Tribunal argumenta que no se acreditó tampoco los verbos rectores del tipo penal invocado, esto
es colocar, enviar, activar, arrojar, detonar, disparar o hacer explosionar, cuestión que fundamenta
en los dichos de los testigos de cargo, indicando que lo vieron al imputado lanzando líquido
inflamable a la barricada, sin que en caso alguno indiquen que lo vieron lanzando una bomba
molotov, razonamiento que no vulnera en forma alguna la reglas de la lógica, desde que lo
afirmado por el sentenciador resulta ser cierto a la luz de las declaraciones de los funcionarios
policiales que constan en la sentencia. Si bien se ofreció rendir prueba en el recurso, en definitiva
aquello no tuvo lugar, y considerando que, en ese caso, en esta sentencia solo puede efectuarse el
análisis requerido en base al contenido de la misma, el razonamiento en cuestión no resulta
contradicho con la prueba relatada en aquella. Que, incluso en el caso de sostener que resultara ser
efectivo que el imputado hubiese portado una bomba molotov (que es lo que el recurrente dice
vieron los testigos), como lo indican los sentenciadores, la sola posesión no constituye
precisamente alguno de los verbo rectores contemplados en el tipo penal invocado. Se rechaza
nulidad, confirmando la sentencia absolutoria.
PORTE PARA ENTREGAR A LA POLICÍA NO ES CONSTITUTIVO DE DELITO

CA San Miguel Rol 2600-2016. Corte acoge recurso de nulidad de la defensa por error de
derecho, ya que es un hecho indubitado que el acusado portaba el arma a dos cuadras de la
unidad policial y que no la escondía, pues su finalidad era entregarla, y el hecho que la haya
guardado entre sus vestimentas al ver a los aprehensores, que no vestían uniforme reglamentario,
no tenía como saber que eran policías, sumado que indicó haber sufrido un intento de robo
momentos antes, lo que perfectamente puede explicar su reacción, apareciendo la versión del
imputado del todo creíble. Siendo así, no se divisa el elemento denotativo del dolo, conocimiento
y voluntad, del acusado de realizar la conducta prohibida queriendo lesionar o arriesgándose con
su actuar a que se produzca la afectación del bien jurídico protegido, como ya se dejó asentado
del obrar del encausado, por lo que la sentencia al no reconocer la eximente de responsabilidad
que se viene diciendo, incurre también en error de derecho, comoquiera que no ha hecho
aplicación de una norma, no obstante que concurren sus presupuestos fácticos y que permiten
precisamente su aplicación, dictando sentencia de remplazo que absuelve del delito de porte
ilegal de arma de fuego prohibida. (Considerandos: 5, 9)
ART 140 B)
Noviembre 2019 85
UNIDAD DE ESTUDIOS
ANTECEDENTES DE PARTICIPACIÓN DEBEN INDICARSE DE MANERA

CLARA Y PRECISA.
CS Roles 40.860-2017, 40.862-2017, 40.863-17 y 40.864-2017. Amparos acogidos (operación
Huracán) 11°) Que frente a las solicitudes y oposiciones para decretar la prisión preventiva de los
imputados y dar por concurrente el requisito de la letra b) del art. 140 del CPP, esto es, las
presunciones fundadas de participación en los delitos de asociación ilícita terrorista e incendio, el
tribunal, según su propia transcripción que se lee en el acta, expresó “Haciéndonos cargo de la
petición del señor fiscal de prisión preventiva de todos y cada uno de los imputados presentes,
habiendo oído a los querellantes, habiendo oído a cada uno de los defensores estimándose que
respecto de cada uno de los imputados se reúnen los requisitos establecidos en la letra a y b del art.
140 del CPP, con la senda información entregada por el Ministerio Público el día de hoy en el cual
a concepto de la suscrita se encuentran acreditados el hecho delictivo y la participación en ellos por
parte de cada uno de los imputados …” (luego sigue la resolución analizando aspectos propios de
la letra c) del art. 140). 12°) Que, como resulta de claridad meridiana, la resolución antes transcrita
está lejos de acercarse al cumplimiento de las formas que la ley prevé para autorizar a un órgano
jurisdiccional para decretar la prisión preventiva y así privar de su libertad personal a una persona.
La resolución en estudio señala que tiene por acreditada la participación con la información
entregada por el Ministerio Público, es decir, hace una remisión general a lo expuesto en dicha
audiencia por el Fiscal compareciente sin siquiera identificar o aludir a los elementos principales de
dicha exposición que le permitieron construir las presunciones fundadas de participación respecto
de cada uno de los acusados. Repárese que el art. 36 del CPP establece que no puede sustituir la
fundamentación de una sentencia -y, por ende, no constituye tal- la simple mención de los medios
de prueba de los intervinientes, con lo que por sobre una exposición de antecedentes, la norma
ordena un análisis de los mismos “preciso y claro” -como surge de los art. 36 y 143, cual ya se
explicó-, en los hechos y en el derecho. Pues bien, en el caso sub judice ni siquiera se alcanza lo
que la misma norma expresamente señala que es insuficiente para considerar una sentencia como
debidamente motivada, pues la juzgadora se conforma con remitir a los imputados privados de su
libertad personal, a sus defensores preocupados del respeto de ese derecho, y a la sociedad
interesada en la correcta administración de justicia, a todo lo expuesto y dicho por el representante
del Ministerio Público -antecedentes que, a mayor abundamiento, ni siquiera están resumidos en el
acta de la audiencia y, por ende, son totalmente ignorados-. De ese modo, el dictamen en examen
no expone en forma “clara y precisa” los antecedentes calificados que le permitieron presumir
fundadamente, pese a las alegaciones en contrario de las defensas -de las cuales, desde luego,
igualmente debe hacerse cargo en forma “clara y precisa”-, que cada uno de los imputados tuvo
participación en los delitos de asociación ilícita terrorista y, en el caso de los encartados XXX,
además, en el delito de incendio, con lo cual no se ha cumplido con las formas que la Constitución
y las leyes demandan para autorizar al tribunal recurrido para decretar la prisión preventiva de los
amparados.
PROTOCOLO DE RECONOCIMIENTO DE IMPUTADOS ES OBLIGATORIO
Noviembre 2019 86
UNIDAD DE ESTUDIOS
TOP Antofagasta RIT 13-2017. Decimotercero: “El protocolo no puede ser desconocido por los
fiscales, ni alegar que si no hubo debate sobre este tópico el tribunal no procedería que el tribunal
entrara a analizar su cumplimiento, dado que corresponde al poder judicial analizar la correcta
aplicación de las leyes y normativas dictadas conforme a ellas, como en la especie.”…“es la piedra
angular de este trabajo, fija estándares mínimos…”
TOP Antofagasta RIT 402-2016. Absolutoria. Reconocimiento no se hizo conforme al
Protocolo, se exhibió 16 fotos en una misma hoja. Se reiteran argumentos del fallo anterior.
CA Santiago Rol 4992-2018. Nulidad del MP rechazada. 12°. Que, de la lectura del considerando
16° “Algunas precisiones respecto al reconocimiento fotográfico”, aparece, en efecto, extractado
parte del documento denominado “Reconocimiento de imputados en Chile y a nivel comparado”,
cuya autoría corresponde a los investigadores Ana María Morales Peillard y Gherman Welsch
Chahuán, de la Fundación Paz Ciudadana, sin embargo, luego refieren los jueces los criterios
mínimos para la fiabilidad de tal diligencia que emplearán en la valoración de este medio en la
sentencia, que son los que en definitiva aplican. Para poder preparar la configuración de la causal
por este motivo correspondía a la fiscalía acreditar si diferían estos criterios mínimos que se
aplicaron con los contenidos en el Oficio FN N°472/2013 de la Fiscalía Nacional, de 12 de julio
de 2013, que sería el validado en nuestro país para la diligencia de reconocimiento fotográfico de
inculpados, lo que no hizo, lo que desde ya permitirá rechazar este motivo de nulidad por cuanto
no se ha producido, como lo denuncia la recurrente, la infracción señalada. Se confirma sentencia
que absolvió a los imputados.
NO CONCURRE SI LA DESCRIPCIÓN DEL IMPUTADO ES MUY VAGA

CA Antofagasta Rol 309-2019. Apelación acogida. VISTOS: Lo expuesto por los intervinientes
y en lo sustancial, ya que no hay discusión o controversia sobre la justificación de la existencia del
delito de homicidio, se estima que no aparecen presunciones fundadas para la participación del
imputado, porque en primer lugar no hay conexión lógica de razón suficiente entre el
reconocimiento fotográfico, la individualización del imputado, la orden de aprehensión o
detención con la decisión del funcionario de la PDI que lo reconoció al momento de acudir el
sospechoso a regularizar su situación migratoria, lo que se comprueba además con la solicitud de
detención con posterioridad a la presentación a la PDI. Ello no significa dudar en el
reconocimiento fotográfico sino considerar que las descripciones hechas por los testigos fueron
muy genéricas que no permiten individualizar a una persona, sin que hasta la fecha ni siquiera se
haya hecho un reconocimiento físico con personas similares, razón por la cual al no reunirse el
requisito de la letra b) del art. 140 del CPP, deberá revocarse la prisión preventiva decretada.
DESCRIPCIONES VAGAS, FALTA DE INFORMACIÓN SOBRE COMO SE

INCLUYE SU FOTO EN EL SET, FALTA DE CORROBORACIÓN, SON
ELEMENTOS QUE DAN CUENTA DE UN RECONOCIMIENTO INDUCIDO.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
TOP 2do de Santiago RIT 274-2018. Sentencia absolutoria. DECIMOSEXTO: Algunas

precisiones respecto al reconocimiento fotográfico. Tal como se señaló en el veredicto “el
reconocimiento de imputados difiere de otros procedimientos investigativos policiales, en que
descansa de manera exclusiva en la memoria humana. La memoria humana está compuesta de tres
pasos básicos: 1) codificación, 2) almacenamiento y 3) recuperación. La primera, constituye el
proceso inicial de un evento que resulta en una memoria, el almacenamiento está compuesto por la
retención de la información codificada y finalmente la recuperación, es el rescate de la información
almacenada. Los errores en el reconocimiento se pueden cometer en cualquiera de estos pasos, y
contrario al común conocimiento, no todo aquello que es registrado en el sistema nervioso central
es almacenado de manera permanente, y detalles particulares pueden ser cada vez más inaccesibles
con el paso del tiempo. Cuando una persona construye una memoria, se reúnen fragmentos de la
información que se ha almacenado y se llenan los espacios sin información con aquello que le hace
más sentido. Los seres humanos recuerdan eventos por medio de la suma de porciones y pedazos
de sus recuerdos, basados en su entendimiento subjetivo del mundo. Considerando que estos
procesos son inconscientes, los individuos generalmente perciben su memoria como si fuera
completamente exacta y reportan sus recuerdos como si fueran enteramente ciertos, independiente
de cuán distorsionados o imprecisos en realidad son. sugestiones a la memoria de un individuo se
producen por medios externos o por angustias internas. Por otro lado, las personas adecuan su
historia dependiendo del público oyente y el contexto. Cada vez que se cuenta o que se vuelve a
contar una historia, esto cambia la memoria de la persona que recuerda el evento. Muchas
situaciones como el miedo, la luz, la distancia desde el evento, la sorpresa y prejuicios personales
afectan la memoria y los recuerdos. A su vez, ciertas preconcepciones, conscientes o inconscientes,
pueden también moldear la memoria. La memoria humana es, sin duda, delicada, especialmente
tratándose de víctimas y testigos de delitos. El miedo y eventos traumáticos pueden perjudicar la
retención de la memoria en sí misma, no obstante la creencia común es que el experimentar
elevados estados emocionales produce una recolección o percepción más precisa. Al momento del
reconocimiento, el testigo se encuentra bajo un estado emocional de angustia, y así muchas
víctimas y testigos experimentan estados de shock debido a sus experiencias traumáticas que
continúan afectándolos al momento de efectuar el reconocimiento. Incluso, en algunos casos, el
reconocimiento practicado por testigos puede verse influenciado por la motivación de reconocer a
alguien. Así, los testigos pueden buscar una resolución rápida y un cierre, entregando
identificaciones de personas inocentes, en ausencia del perpetrador. Además, como lo precisan
algunos autores, su recuerdo es a menudo distorsionado y poco fiable a causa de sus experiencias
traumáticas. Por otro lado, la memoria y los recuerdos, argumentan algunos autores, son en general
altamente susceptibles a eventuales sugestiones. Así, por ejemplo, si a una víctima se le señala que
el ofensor llevaba una pistola, después de observarlo en los hechos llevando un cuchillo, la víctima
subsecuentemente puede reportar que vio al imputado sosteniendo una pistola. Los investigadores
han denominado a este fenómeno como “efecto de la desinformación”. De esta forma, aquellos
testigos que reportan de manera inconsciente esa desinformación, lo hacen de manera rápida y
confiada, al igual como reportarían una memoria actual. En el contexto de un reconocimiento de
imputados, la sugestión es un proceso donde “un testigo identifica a un individuo basado en
criterios, más que en la memoria independiente que se tenga solamente sobre el hecho”. De esta
forma, en un proceso de identificación, el testigo puede guiarse sobre la base de prejuicios o
Noviembre 2019 88
UNIDAD DE ESTUDIOS
concepciones previas de acuerdo a su construcción mental de cómo debiera verse representado un

sujeto “delincuente”, optando por características que atiendan a criterios de raza, color de la piel
y/o del pelo, estrato social, entre otros. Por otro lado, y ya de manera externa, un testigo puede
sentir la presión inconsciente de identificar a alguien en el reconocimiento en rueda, con el fin de
sentir que no ha fallado en su trabajo o que ha decepcionado a la persona a cargo de practicar la
diligencia. En efecto, la mera presencia de un policía puede ejercer una influencia poderosa sobre el
testigo, para hacer una identificación que no esté basada exclusivamente en el recuerdo
independiente del evento. Así, un funcionario policial con las mejores intenciones puede sin
querer, crear un procedimiento de identificación sugestivo, mientras que otros intencionalmente
pueden influir al testigo, con el objeto de “hacer su trabajo”. Ejemplo del primero lo encontramos
de manera sutil, en el caso que el imputado esté situado en el tercer lugar de un reconocimiento en
rueda, y el funcionario policial le dice al testigo que “se tome su tiempo” justo cuando este está
apreciando al sujeto, lo que puede alertar al testigo en orden a creer que ese es el sujeto que buscan.
Ejemplos de los segundos podemos encontrar cuando en un reconocimiento en rueda, el
funcionario hace declaraciones tendientes a ratificar las decisiones del testigo, señalando “Que
eligió el sospechoso”. Estas declaraciones sirven para reforzar la creencia de los testigos de que
identificó a la persona adecuada, lo que puede sin duda transformar su memoria del evento en
atención al “efecto de la desinformación.” Posteriormente, el testigo aparecerá muy seguro de su
identificación en el juicio. En definitiva, todas estas consideraciones vertidas en este capítulo han
llevado a que distintas legislaciones cuenten con regulaciones objetivas del procedimiento relativo
al reconocimiento de imputados, ya sea a nivel legal o de códigos internos. Así, mediante su
estandarización, se reducen -mas no eliminan-, los riesgos asociados a la sugestividad y la influencia
del actuar de terceros en la memoria que se tiene sobre el hecho. (En “Reconocimiento de
imputados en Chile y a nivel comparado de Ana María Morales Peillard y Gherman Welsch
Chahuán”. Fundación Paz Ciudadana). Sobre este mismo tópico y con la finalidad de evitar las
influencias mencionadas en el reconocimiento practicado por víctimas y testigos, es que, tanto a
nivel nacional, como internacional se han propuesto criterios mínimos para la fiabilidad de tal
diligencia, entre ellos, y en lo relativo al tratamiento que debe darse al testigo, es menester el
registro previo de la declaración al testigo sobre las características del sospechoso; que el testigo no
acceda a información visual del acusado; evitar entregar información del imputado en caso de
reconocimiento; que se le explique claramente el procedimiento y que se le indique que el
sospechoso puede no estar en las muestras que se le exhibirán. En cuanto a las sugerencias
propuestas para la confección de las muestras, éstas deben estar compuesto por individuos de
características similares, en un número que varié entre 6 a 12, que en las muestras no resalte la
imagen del imputado, que no se repitan fotografías, los set se muestren y finalmente las directrices
sugeridas para el encargado de practicar el reconocimiento son, entre otras, que sea realizado por
un agente diverso de aquel que tenga relación con la investigación; que regule actitudes que puede
resultar sugestivas para los testigos y que registre detalladamente la diligencia, incluyendo
información sobre su práctica y las fuentes donde se obtuvieron las fotografías del set respectivo.
DECIMOCTAVO: Absolución por insuficiencia de prueba en los reconocimientos de las víctimas.
En definitiva, conforme a lo expuesto en las consideración anterior, para estos jueces no cabe duda
que las diligencias de reconocimiento de los acusados practicadas en la PDI adolecen de
manifiestos errores insubsanables, siguiendo todas el mismo patrón, esto es descripciones vagas
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UNIDAD DE ESTUDIOS
realizadas por las víctimas, desconocimiento de la forma en que se incluyó a cada persona
en el set y los rostros de las personas que los acompañaban, falta de corroboración de la
información supuestamente utilizada en la confección de los mismos, etc. todo lo cual,
conforme a las consideraciones previas realizadas por esta sala, induce al reconocimiento
por parte de las víctimas, por cuanto, como lo evidenció la defensa no existe un método objetivo
y claro que permita concluir la inclusión de los encartados en los set de reconocimiento fotográfico
y genera en estos Jueces más de una duda razonable que los reconocimientos realizados por los
ofendidos en la audiencia de juicio adolezca de las mismas falencias, restando credibilidad a los
mismos. Por lo tanto, no existiendo ninguna otra prueba que relacione a los encausados con los
delitos, ante la ausencia de especies o evidencias encontradas en poder de estos, no cabe sino
concluir, que los imputados deben ser absueltos… (Fallo confirmado por CA Santiago Rol 4992-
18).
NO CONCURRE SI HAY ESCASA ACTIVIDAD DE FISCALÍA EN ORDEN A

CORROBORAR O DESECHAR LA TEORÍA ALTERNATIVA DE LA DEFENSA.
CA Antofagasta Rol 11-2016. Apelación acogida. Visto, lo expuesto por los intervinientes y los
elementos de convicción incorporados por la defensa en la audiencia…, sumado a la escasa
actividad de la fiscalía en orden a corroborar o desechar la teoría alternativa planteada por la
defensa, se erigen en antecedentes que estremecen el feble andamiaje sobre el cual la decisión de
alzada sostiene la militancia de los supuestos de los artículos 140 a) y b) del CPP. Frente a estas
dudas, que la fiscalía con su errática actividad no contribuye a disipar, la medida de PP asoma a
estas alturas de la investigación como excesiva. Se revoca la PP.
CA Antofagasta Rol 07-2018. Apelación del MP rechazada. Vistos, atendido lo expuesto por el
representante del Ministerio Público y la Defensora del imputado, la circunstancia de estar a 11
días de vencer el término fijado para la investigación en esta causa, en la cual aparte de lo
antecedentes tenidos en cuenta al momento de la formalización y de decretar la prisión preventiva
de XXX, no existe otro antecedente que permita presumir la participación del imputado en la
comisión de los delitos de porte y tenencia de arma de fuego y municiones (el imputado niega su
participación en ellos y de acuerdo al parte policial, tales elementos fueron entregados por la
persona sindicada como víctima en la causa), por lo que esta inactividad necesariamente importa
un cambio en las condiciones tenidas en cuenta al momento de decretarse la prisión preventiva. De
consiguiente, debe confirmarse la resolución apelada, que dejó sin efecto la medida cautelar recién
indicada. Se confirma resolución que dejó sin efecto la PP.
CA Antofagasta Rol 383-2018. Apelación del MP rechazada. Mismos fundamentos.
CA Antofagasta Rol 454-2019. Apelación acogida. Vistos… teniendo presente que la víctima no
ha comparecido ante la Fiscalía ni ha sido habida, lo que impide conocer sus dichos en una etapa
investigativa en la que existe una teoría alternativa planteada por la defensa, la que genera dudas
Noviembre 2019 90
UNIDAD DE ESTUDIOS
respecto de la versión entregada por aquella en sede policial, circunstancia que hace ceder la
necesidad de cautela en el grado de intensidad actual. Qué asimismo, la investigación ya lleva
bastantes meses y en ella no se aprecia la diligencia necesaria de parte del Ministerio Público,
teniendo en consideración el hecho imputado, la versión de la imputada XX y el hecho de
encontrarse privada de libertad desde junio del año en curso, lo que debe también ponderarse al
momento de decidir la mantención de la cautelar actual.
NO CONCURRE SI HAY IMPRECISIONES EN CUANTO A LA DESCRIPCIÓN

FÍSICA, VESTIMENTAS.
CA Antofagasta Rol 317-2015. Apelación del MP rechazada. Las presunciones fundadas de
participación desaparecen por la imprecisión de la hora y especialmente por las diferentes
descripciones que se hacen del aspecto físico, no solo en el porte, sino también en el color de piel,
las vestimentas y especialmente el color de las zapatillas, sin que exista precisión sobre los
antecedentes que tuvo carabineros para la detención. Se confirma resolución que rechazo la PP.
NO CONCURRE SI LAS DECLARACIONES DE LOS TESTIGOS SON

CONTRADICTORIAS
CA Antofagasta Rol 309-2015. Apelación acogida. Si la contradicción existente entre el
testimonio de la testigo principal de la fiscalía, con los datos que las hermanas de la víctima, una de
las cuales es precisamente la denunciante, proporcionaron al ingresar este al Hospital regional de
esta ciudad, impiden entender que concurren las presunciones fundadas que exige el legislador,
pues no se divisa la razón por la cual si les contaba por observación directa que su hermano había
sido agredido por personas conocidas por ella, no lo informaran ya en un primer momento, y por
el contrario, hablaran ante el personal médico de una caída y una presunta agresión de terceros.
CA Antofagasta Rol 73-2015. Apelación acogida. Teniendo presente que del mérito de las
declaraciones de la víctima y el testigo aparecen serias inconsistencias, respecto de las cuales el MP
no se ha hecho cargo en sus alegatos, sumado al hecho que las lesiones sufridas tanto por la
víctima como por el imputado se avienen más a la teoría alternativa planteada por la defensa
relativa a la existencia de una riña, y que existen otras aristas del caso que no han sido abordadas
por la investigación en esta etapa incipiente. Se revoca la PP.
NO CONCURRE SI LOS TESTIGOS NO HAN SIDO IDENTIFICADOS.

CA Antofagasta Rol 214-2015. Apelación acogida. Los antecedentes de la investigación no
permiten tener por justificada la existencia del delito atribuido, como quiera que la vía de ingreso al
Noviembre 2019 91
UNIDAD DE ESTUDIOS
lugar de supuesta comisión del delito sólo es informada por terceros que ni siquiera han sido
identificados en la investigación,… Se revoca la PP.
NO CONCURRE SI TESTIGO ES DROGADICTO.

CA Antofagasta Rol 275-2019. Apelación acogida. Vistos: Lo expuesto por los intervinientes y
teniendo presente que las presunciones fundadas que exige la letra b) del art. 140 del CPP, en este
caso, de acuerdo a la exposición de los intervinientes, solo son pruebas testimoniales, cuyo testigo
principal consume droga y todos concuerdan que sería drogadicto, desde ya, el desplazamiento de
las personas y la participación de autor se torna dudoso, sobre todo porque al momento de ser
interrogado el día de los hechos, tanto el testigo principal (N° 1) como el imputado, desconocieron
haber estado en el lugar de los hechos. En consecuencia, el análisis parte sobre la segunda
declaración del testigo N° 1 que según sus propios dichos, por dinero, habría decidido contar la
verdad en cuanto sería el imputado el autor, pero reduciendo los partícipes a tres personas: la
víctima, testigo 1 y el imputado y de ello aparece poco verosímil la declaración del único testigo de
cargo que dio origen a dirigir la investigación en contra del imputado, porque primero es
completamente inverosímil lo que señala frente a lo expresado por el SML, causa de muerte
inmediata, taponamiento cardíaco y shock cardiogénico subsecuente, por lo mismo, es difícil que la
víctima haya hablado diciendo que se vengaría, pero hay más, el testigo 1 agrega en su relato una
situación particular respecto a su polerón, como también del arma homicida y hay un elemento que
relacionar en cuanto habría una ropa ensangrentada. Estas tres circunstancias perjudican al testigo
1, y por lo mismo, su declaración demuestra una ganancia secundaria para la posible exculpación,
sobre todo, si señala que su arma fue la que se ocupó, que él la botó, que luego la recogió, y la tiró
en otro lugar, para hacerla desaparecer. En suma una persona drogadicta, ofrece una declaración
distinta a la inicial y culpa a uno de los partícipes de una reunión de tres, con una versión poco
verosímil, por lo tanto, desaparecen las presunciones fundadas que exige la ley y, sobre la
declaración mendaz, hay una prueba científica que demuestra lo contrario. Es decir, la lógica
aplicada a los diversos testimonios de personas que frecuentan el alcohol y la droga, frente a un
resultado, hasta ahora imposible, porque la víctima no pudo haber hablado, razón por la cual no se
reúne el requisito legal exigido y procede revocar la resolución que dispuso la prisión preventiva del
imputado. Se revoca la PP.
CA Antofagasta Rol 165-2014. Apelación acogida. Considerando que el antecedente de

investigación concreto contra XXX es la imputación que ha efectuado un testigo protegido, quien
tiene como característica, el ser drogadicto, sin que existan por lo demás antecedentes con respecto
al lugar, distancia y condiciones desde las que observó el hecho, lo que conspira tanto respecto de
su credibilidad subjetiva como objetiva, lo que impide determinar que concurran las presunciones
fundadas que exige la letra b) del art. 140 CPP. Se revoca la PP.
Noviembre 2019 92
UNIDAD DE ESTUDIOS
NO CONCURRE SI VERSIÓN DEL IMPUTADO TIENE SIMILAR PROBABILIDAD

QUE LA TESIS DEL MP.
CA Antofagasta Rol 104-2015. Apelación del MP rechazada. Compartiendo los argumentos
esgrimidos por la Srta. juez a quo en la medida que no puede estimarse justificada la existencia del
delito de robo con violencia atribuido al imputado, pues los vacíos e inconsistencias en la prueba
de cargo, unido a la circunstancia que la versión de los imputados mantiene un nivel similar de
probabilidad que la primera, impiden reunir el estándar exigido por la ley, aun al nivel de
presunción fundada, que supone la existencia de hechos ciertos respecto de los cuales las
deducciones que permitan la reconstrucción de lo acaecido mantengan un alto grado de
probabilidad, que haga seria y verosímil la imputación, lo que no ocurre en autos.
MENOR VALOR DEL TESTIGO DE OÍDAS

CS Rol 7331-2013. Recurso de nulidad acogido. (Se condenó en base a 4 testigos de oídas policías
por sobre la víctima dubitativa en el reconocimiento). Decimosexto:… la víctima, se caracteriza
por su inmediación con el hecho que se le ha presentado visual o auditivamente, lo que permite, en
principio, sostener que debería encontrarse revestida de una suerte de presunción de mayor
credibilidad,… …la doctrina y la jurisprudencia han admitido la utilización… de testigos de oídas o
de referencia, fundamentalmente cuando no es posible obtener y practicar la prueba original y
directa, por lo que su admisibilidad no es incondicional ni puede soslayar el debate ni menos el
razonamiento respecto de la realidad de los hechos y su capacidad persuasiva, que se ve relativizada
en atención a la forma oblicua de adquisición del conocimiento que se expone. No resulta
aceptable desestimar sin más la declaración del testigo directo por las referencias de testigos no
presenciales del hecho que solo informan sobre los asertos del primero, por cuanto tal proceso
quebranta la inmediación y sustituye la obligación de razonar en torno al atestado directo y original.
Se anula juicio y sentencia.
TOP Antofagasta RIT 06-2017. (Absolución, no comparece a declarar civiles y funcionarios que
aprehendieron al imputado.) Fallo: Absuelve por mayoría, Considerando Décimo: El valor del
testimonio de referencia,…, es ciertamente limitado por la naturaleza del hecho mismo sobre el
que se declara… La percepción sensorial del testigo de oídas no alcanza al hecho sucedido en sí
mismo, que no presenció, sino al hecho de su afirmación o narración por parte del testigo directo.
Los testigos de oídas en el caso de ser aquellos totalmente veraces lo único que pueden, por sí
solos, acreditar es la realidad y certeza de aquella narración en cuanto relato sucedido y realizado
por alguien, no en cuanto al hecho mismo relatado, por lo que podemos señalar que ésta es una
limitante epistémica de los testigos de oídas.
TOP Antofagasta RIT 413-2016. Absolución (unánime), no comparece a declarar la víctima,
testigo presencial del robo, solo declara funcionario aprehensor. Se reiteran los mismos
fundamentos.
Noviembre 2019 93
UNIDAD DE ESTUDIOS
TESTIMONIO DE OÍDAS DEBE VALORARSE CONFORME A UN TAMIZ

PARTICULARMENTE RIGUROSO.
CA Concepción Rol 544-2019. Nulidad acogida. OCTAVO: Que, asimismo, el testimonio de
oídas constituye un medio de prueba cuya valoración no puede desecharse o desestimarse, sin más,
por el sólo hecho de que la versión que rinda el declarante haya llegado a su conocimiento por la
transmisión que de la misma le hubiere realizado otra persona y no por la percepción directa de los
hechos respectivos y la valoración del testimonio de oídas deberá realizarla el juez de fondo de
manera conjunta con los demás elementos probatorios que hubieren sido oportuna y regularmente
acopiados en el proceso, con el agregado de que en estos casos debe tenerse especial cuidado para
efectos de someter la versión del declarante a un tamiz particularmente riguroso con el fin de evitar
que los hechos a los cuales se les otorgue credibilidad resulten finalmente distorsionados por el
proceso de comunicación a que se encuentra sometida una declaración de tal naturaleza, puesto
que es evidente que el relato de los hechos que realizará el testigo de oídas no dice relación con
aquellos que él hubiese percibido de manera directa sino que se refiere a hechos respecto de los
cuales tuvo conocimiento de manera indirecta, por la referencia o transmisión que sobre los
mismos le hubiese efectuado otra persona. Precisamente para evitar que los hechos lleguen
alterados al conocimiento del juez, como resultado de la transmisión que ha de ocurrir acerca de la
versión de su acaecimiento cuando el conocimiento sobre los mismos se obtiene a través de
testimonios indirectos o de referencia, el juzgador ha de ser particularmente cuidadoso en verificar,
entre otros aspectos de importancia, i). las calidades y condiciones del testigo de oídas; ii). las
circunstancias en las cuales el propio testigo de oídas hubiere tenido conocimiento, indirecto o por
referencia, de los hechos a los cuales se refiere su versión; iii). la identificación plena y precisa de
la(s) persona(s) que, en calidad de fuente, hubiere(n) transmitido al testigo de oídas la ocurrencia de
los hechos sobre los cuales versa su declaración, para evitar así que un verdadero testimonio pueda
confundirse con un rumor, en cuanto proviniere de fuentes anónimas o indeterminadas; iv). la
determinación acerca de la clase de testimonio de oídas de que se trata, puesto que estará llamado a
brindar mayor confiabilidad el testimonio de oídas de primer grado que aquel que corresponda al
grado sucesivo por ser el resultado de haber escuchado a otro relatar unos hechos de los cuales
dicho tercero tuvo conocimiento por el relato que, a su turno, recibió de otra persona y así
sucesivamente. UNDÉCIMO: Que, conforme a lo anteriormente expuesto, lleva la razón el
recurrente cuando afirma que la sentencia se basa en una prueba imprecisa e indirecta, vale decir,
que no conducen a la conclusión sostenida por el tribunal como la única posible. En efecto, la
información que utiliza el tribunal en sus razonamientos probatorios es obtenida desde elementos
de convicción que, por sí solos y aún en conjunto, no tienen el valor de confiabilidad necesaria
para generar un indicio sólido que pueda utilizarse en una inferencia judicial capaz de superar el
estándar de conocimiento cierto más allá de toda duda razonable, ya que todas las conclusiones
emitidas por el tribunal se apoyan en información aportada por testigos de oídas, ninguno de los
cuales tuvo la posibilidad de observar la sustracción del celular, puesto que los policías sólo
participaron en la detención del imputado, imputado que ya había devuelto o se le había exigido la
entrega del teléfono por la propia víctima y una testigo que salieron en su persecución, las cuales
no declararon en el juicio.
Noviembre 2019 94
UNIDAD DE ESTUDIOS
DECLARACIÓN DE UN SOLO TESTIGO DE OÍDAS NO ES SUFICIENTE PARA

ALCANZAR CONVICCIÓN MÁS ALLÁ DE TODA DUDA RAZONABLE.
CA Valparaíso Rol 974-2018. Recurso de nulidad acogido. QUINTO: Que en efecto, la única
prueba rendida en el juicio respecto de los hechos materia de la acusación fiscal y de la
participación del imputado XXX consiste en la declaración del testigo de oídas, XXY, respecto de
quien no se cumplen en la sentencia ni siquiera las exigencias legales impuestas por los art. 259
inciso segundo y 307 inciso primero, ambos del CPP, cuyas deposiciones prestadas en la audiencia
del juicio oral simplificado no logran satisfacer la regla de la razón suficiente, desde el momento
que las mismas, entre otras deficiencias, no conducen a conclusiones unívocas, ya que dicho
deponente aseveró que tras recibir una llamado telefónico denunciando que una persona se
encontraba causando daños a motocicletas en calle Simón Bolívar, "al llegar se les presenta una
persona de ropa oscura manifestando que había ocasionado los daños a las motocicletas porque lo
habían tratado de ladrón", pero no proporciona mayores antecedentes que permitan singularizar
dicha persona, agregando que "sale un empleado de la empresa que tampoco individualiza que les
manifiesta que mientras hacía vigilancia de las cámaras pudo observar a una persona merodeando
las motocicletas con la intención de sustraer alguna y sale al exterior y le pregunta por qué observa
las motos y esa pregunta no le gustó a XXX", pero no da cuenta que el aludido empleado le haya
dado razones que permitan establecer, de manera fehaciente e indubitada, que se trataba de la
misma persona que el informante dijo haber observado en las antedichas cámaras, y menos
todavía, cómo sabía que era un individuo de nombre XXX. A mayor abundancia, el aludido testigo
de oídas manifiesta que "Cuando estaban conversando con AAA aparece EEE, y les indica que es
el autor de los daños en las motos", pero tampoco expresa en virtud de qué razones concluyentes
EEE sindica al imputado como autor en los daños aludidos, ni tampoco que se trata del mismo
empleado al que antes el testigo se refirió, todo lo cual le resta coherencia y armonía a la sentencia
y a las conclusiones a las que arribó la juzgadora en el párrafo segundo del motivo cuarto de esta
resolución, cuando expresa "En el caso que se falla, el funcionario aprehensor introduce la
declaración de una de las víctima en forma clara y precisa reproduciendo la información que la
víctima AAA le proporcionó en cuanto a la forma de comisión del hecho y la participación del
imputado..." impidiendo de esta manera dar por destruida la presunción de inocencia que ampara al
imputado XXX. SEXTO: Que, por lo demás y en cuanto al valor probatorio de los testigos de
oídas, llamados también de referencia, mediatos o indirectos, tanto la doctrina como la
jurisprudencia han establecido que la declaración de uno solo de ellos no es bastante o suficiente
para superar el estándar de la duda razonable que impone al juez de la instancia el art. 297 del CPP,
principios que en el caso sub lite levan a concluir inexorablemente que un único testigo de esta
clase "no puede constituirse en aquella mínima actividad probatoria suficiente por sí misma para
desvirtuar la inocencia del acusado" (Carballo Armas, Pedro. La Presunción de Inocencia en la
Jurisprudencia del Tribunal Constitucional Español. Derecho y Sociedad. Sección penal, págs. 288
y siguientes). Ello, todavía más, cuando del propio relato del testigo de oídas aparece que había
testigos directos, como el mencionado empleado que habría visto el imputado a través de las
cámaras de seguridad y que lo habría observado merodeando entre las motocicletas, quien no
declaró en el juicio, sin que se hubiere acreditado que hubiere estado impedido por algún motivo
grave, como de aquellos que contempla el art. 331 del CPP. Se acoge el recurso se dispone la
nulidad de juicio y sentencia.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
ART. 140 C) NECESIDAD DE CAUTELA.

LOS PARAMETROS QUE FIJA LA LEY PARA ENTERDER CUANDO HAY
PELIGRO PARA LA SEGURIDAD DE LA SOCIEDAD SON MERAS
RECOMENDACIONES Y NO MANDATOS IMPERATIVOS.
CS. Rol 192-2009. Amparo acogido. SEGUNDO: Que, al efecto, cabe considerar que si bien el
art. 140 letra c) del CPP dispone que para ordenar la prisión preventiva del imputado será requisito,
entre otros, el que su libertad resulte ?peligrosa para la seguridad de la sociedad o del ofendido,
señalándose en su inciso cuarto que para así estimarlo se entenderá especialmente, entre otras
circunstancias, el que cuando los delitos imputados tengan asignada pena de crimen en la ley que
los consagra, ello constituye sólo un criterio orientador para el juez, que no inhibe de modo alguno
a los tribunales, para ponderar, a la luz de los principios fundamentales inspiradores del Código, y
de la realidad de los antecedentes… NOVENO: Que, por último, y en relación al carácter de mera
referencia y criterio orientador que para los jueces representa la disposición del inciso cuarto del
art. 140 del CPP, en materia de prisión preventiva, resulta útil traer a colación un párrafo contenido
en el libro Agenda Corta Antidelincuencia del Profesor don Guillermo Piedrabuena Richards
(Legis, 2008, pp 182 y 183), en un capítulo o apartado que tituló como de algunos comentarios
finales a las nuevas normas sobre prisión preventiva y en referencia a la circunstancia de que se
haya cambiado en el texto de la ley el concepto de la gravedad de la pena asignada al delito por la
de que los delitos imputados tengan asignada pena de crimen en la ley que los consagra,
textualmente dice: En todo caso y tal como opinaremos a continuación, los criterios o parámetros
que fija el legislador para determinar el peligro de la seguridad de la sociedad, si bien son
vehementes, no pueden estimarse absolutamente obligatorios para los jueces, por lo que la posible
inconstitucionalidad hay que salvarla entendiendo que estos parámetros del legislador, tanto los
antiguos como los que se introducen en la nueva ley, son meras recomendaciones y no mandatos
imperativos. A continuación, agrega: El texto constitucional no permite que una ley
obligatoriamente señale a un juez que deberá aplicar automáticamente las normas restrictivas de la
libertad en razón de un peligro para la seguridad de la sociedad. Así lo dieron a entender
claramente varios Senadores tanto en la Comisión como en la sala, entre ellos, el Senador Gómez,
dejándose constancia de su opinión.
LA GRAVEDAD DE LA PENA Y EL CARÁCTER DEL DELITO NO SON POR SI

MISMOS JUSTIFICACIÓN SUFICIENTE DE LA PP.
CIDH “Norín Catriman y otros vs Chile”. Sentencia el 29/05/14 (Páginas 122 y 123) 362.-…
la Corte toma en cuenta lo explicado por el perito Duce en el sentido de que “los tribunales
[chilenos] entienden habitualmente que el peligro para la seguridad de la sociedad se constituirá por
la concurrencia objetiva de una o algunas de [esas] circunstancias”, lo cual resulta particularmente
grave si se toma en cuenta que entre ellas están “la gravedad de la pena asignada al delito” y “el
carácter de los [delitos imputados]”. La Corte reitera que ambos constituyen criterios que no son,
por si mismos, justificación suficiente de la prisión preventiva (supra párr. 312.a) y agrega que
Noviembre 2019 96
UNIDAD DE ESTUDIOS
fundar la prisión preventiva únicamente en tales criterios conlleva una vulneración de la presunción
de inocencia. Criterios de esa naturaleza deben ser valorados en el contexto de la evaluación de la
necesidad de la medida en las circunstancias del caso concreto.
ULTIMA RATIO
CS. Rol 10.729-2014 Amparo acogido. 1.- aparece que el amparado se encuentra privado de
libertad desde el día XX con la finalidad de asegurar su presencia a la audiencia de juicio oral…2.-
Que, sin embargo, no puede perderse de vista que el legislador ha dispuesto perentoriamente –
artículo 139 del CPP- que la prisión preventiva procederá cuando las demás medidas cautelares
personales fueren estimadas por el juez como insuficientes para asegurar las finalidades del
procedimiento, la seguridad del ofendido o de la sociedad, esto es, constituye la última medida para
atender los objetos del proceso penal. 3.- Que, en el presente caso, a juicio de este tribunal, tal
extremo es innecesario, desde que existen otras medidas que pueden lograr los objetivos antes
señalados, las que se encuentran contenidas en el artículo 155 del código procedimental del
ramo,…4.- Que, en las condiciones dichas, esa privación se torna en arbitraria, atendida,
precisamente, la existencia de medidas legales alternativas, posibles de aplicar, para garantizar su
comparecencia a la audiencia de juicio, como ya se dijo…5.- Que a lo anterior cabe agregar la
incapacidad económica del encausado para satisfacer el pago de la caución que le fuera fijada por el
propio tribunal, lo que incide también en la permanencia de su privación de libertad. Se acoge el
amparo.
NO CONCURRE SI HA COMPARECIDO A TODOS LOS ACTOS DE

PROCEDIMIENTO.
CA Antofagasta 159-2017. Apelación acogida. El imputado ha estado permanentemente presente
en las actuaciones, de manera que ello es demostrativo de la inexistencia de este peligro, por lo que
hace procedente la revocación de la prisión preventiva. Se revoca la PP.
NO CONCURRE SI HAY, ART 11 N° 6, ARRAIGO Y SOLICITUD DE ABREVIADO.

CA Antofagasta Rol 150-2017. Apelación acogida. En lo referente al delito de tráfico ilícito de
estupefacientes,…, tratándose de un imputado no que tiene reproche penal alguno, con arraigo en
la ciudad y no cuestionado este aspecto por el MP, parece evidente que no existe la necesidad de
cautela frente a las circunstancias modificatorias que pueden favorecerle y espcialmente la solicitud
de juicio abreviado planteado en la audiencia, reconociéndose en su totalidad los hechos.., razón
por la cual se estima que no concurre la letra c) del art 140. Se revoca la PP.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
NO CONCURRE SI SE TRATA DE UN PROFESOR QUE HA PERMANECIDO EN

LA COMUNA.
CA Antofagasta 147-2017. Apelación acogida. En cuanto al abuso sexual reiterado, si bien el art.
140 CPP es preciso en fijar los presupuestos ara estimarse que la libertad del imputado constituya
un peligro para la seguridad de la sociedad, de la víctima o peligro de fuga, ningún procedimiento
civil o penal puede desconocer aspectos lógicos y evidentes que emanan de la realidad, en cuanto
se trata de un profesor que desde la primera denuncia no se ha escondido y ha permanecido en el
pueblo permanentemente, sin que siquiera exista algún antecedente en cuanto a actividad delictiva
o en conflicto con la ley, por lo que estamos frente a un ciudadano con comportamiento correcto
que no evidencia posibilidades de fuga como tampoco alguna potencialidad de comisión de otros
delitos o de hostigamiento a la víctima, de manera que no existen antecedentes que permitan
justificar la prisión preventiva…”. Se revoca la PP.
NO PROCEDE SI LA NECESIDAD DE CAUTELA PUEDE SATISFACERSE CON

OTRAS MEDIDAS CAUTELARES. IMPUTADA CON ART. 11 N°6.
CA. Antofagasta Rol 359-2015. Apelación del MP confirmada. Compartiendo la opinión de a
defensa en orden a que la necesidad de cautela puede satisfacerse con otras medidas cautelares, a lo
que aparece que la pedida por el MP aparece desproporcionada en este caso con relación a las
características de la imputada. Se confirma la resolución que rechazó la PP. (En ese caso se
formalizó por robo con violencia, imputada ingreso a casa de su vecina a sustraer dinero, fue
sorprendida por esta, se produce un forcejeo, huye pero es detenida)
NO PROCEDE INVOCAR LA AGRAVANTE DEL ART.12 N° 11 EN REEMPLAZO

DEL ART 456 BIS 3.
CA Antofagasta Rol 285-2016. Nulidad acogido. DÉCIMO: Que dicha causal de agravación, fiel
trasunto del Código Penal Español de 1848, demanda que en la ejecución del delito el agente se
valga del auxilio de personas armadas o que aseguren o proporcionen la impunidad. Los autores
distinguen dos tipos de partícipe: el auxiliado y los auxiliadores. Ortiz Quiroga postula que en
ambas hipótesis (gente armada o personas que propicien la impunidad), “…se agrava la
responsabilidad únicamente al que recibe el auxilio de terceros…” en el mismo sentido,
Mera Figueroa nos advierte que la opinión dominante es que “…la agravante se aplica sólo al
autor del delito, no a los que prestan el auxilio, aunque también puedan ser sancionados
como “coautores”, de acuerdo con el Art. 15. Se apoya en Etcheberry, (Derecho Penal tomo II,
pág. 40); Garrido Montt, (Derecho Penal tomo I, pág. 233), y Politoff, Matus y Ramírez,
(Lecciones de Derecho Penal Chileno, parte general, pág. 517); UNDÉCIMO: Que como puede
advertirse, en parte alguna de la relación fáctica asentada en los fundamentos 7° 10° y 14° 16º, el
tribunal afirmó que los acusados Barrera y Solís, ejecutaran el delito con el auxilio de personas que
aseguraran o proporcionaran su impunidad. Y si bien del motivo 7° se podría colegir que Emerson
Valdivia –tercero ajeno al juicio- pudo recibir el auxilio de los acusados, tal hipótesis se desvanece
en el razonamiento 1 °, cuando las juzgadoras concluyen que éstos “…intervinieron en calidad
de autores ejecutores en el delito de robo asentado, desde que tomaron parte en su
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UNIDAD DE ESTUDIOS
ejecución de una manera inmediata y directa, de manera que quedan comprendidos, en la

normativa que regula el Nº 1 del art. 15 del Código Penal.” O sea, los actos ejecutados por
Barrera y Solís buscaron impedir o procuraron impedir que se evite el hecho. Finalmente, en la
búsqueda de fundamentos para acoger la agravante, se comete el error de confundir la naturaleza
de la participación de los imputados cuando se ello es procedente “…desde que se comprobó
indubitadamente que el delito se cometió por un grupo de tres individuos, que dividieron
sus labores, pero encontrándose en todo momento coordinados y concertados siendo
evidente que la superioridad numérica pretendía asegurar la impunidad en su actuar.” En
resumen, la descripción fáctica del Tribunal no se aviene con los presupuestos de la agravante
aplicada, no solo con la defectuosa construcción de los hechos sino, además, porque: No existe la
pretendida relación de género a especie entre las agravantes del art. 456 bis N° 1, 2 y 3 y las del art.
12 numerales 12, 6 y 11, del Código Penal, en términos que si aquellas no existieran, “…con alta
probabilidad éstas serían igualmente aplicables.”, como lo postulan los autores Politoff,
Matus y Ramírez. La agravante del art. 12 N° 11 llevó durante 80 años una vida de soledad hasta la
Ley N° 11.625 de 4 de octubre de 1954 sobre estados antisociales, época en la que vio la luz la
agravante del art. 456 Bis N° 3; esta norma no vino a hacerle compañía, sino únicamente corregir
las distorsión que se producía con el delito de robo agravado del -hasta entonces vigente- art. 433.
Prueba de ello es que no existe registro jurisprudencial chileno de haberse aplicado la agravante en
algún delito; mucho menos en delitos en contra de la propiedad. Se dicta sentencia de reemplazo
en la cual se elimina la agravante del art. 12 N° 11.
HAY AREBATO U OBCECACIÓN ART 11 N° 5 SI IMPUTADA FUE DE MODO

SISTEMÁTICO VIOLENTADA PSICOLÓGICAMENTE POR SU CÓNYUGE.
TOP Antofagasta RIT 64-2017. Décimotercero: Y eso nos lleva a definir el contenido de la
minorante alegada y analizar como la prueba rendida en el juicio permitió configurarla, cuestión
que ya se adelantó en la deliberación, se hizo habida cuenta que se asentó que durante la vida en
común, la encausada fue de modo sistemático violentada psicológicamente por su
cónyuge, a través de insultos, descalificaciones, menosprecios, en su condición de mujer, madre y
esposa, no obstante el cuidado, el respeto y las atenciones que ella le dispensaba como un modo de
complacerlo con actitudes serviles impropias de la dignidad humana, minimizando ella la gravedad
de la dinámica familiar al punto de llegar a normalizarla, a pesar de lo cual igualmente se perfiló
como el sostén económico y afectivo de su núcleo familiar, salvando además frente a sus hijos, las
carencias de tal figura paterna. Y de otra parte, hubo factores que se añadieron al estrés
padecido por años, pues el maltrato se había incrementado en los últimos años significando la
realización y/o aceptación de prácticas denigrantes, pero además y allí el desarrollo de gatillantes,
XX, había asumido una conducta hostil y de menosprecio hacia los hijos comunes, si bien
todos mayores y que no vivían con ellos, sin duda eran los que le daban sentido a la existencia de
su madre, la que de algún modo debió sentir mediana protección cuando estos la visitaban o se
mantenían vinculados con el hogar familiar,… Fue importante que la constatación del examen
mental, fuese normal y que por ejemplo excluyera que se tratara de una persona agresiva, en efecto,
el doctor Arancibia “no advirtió descontrol de impulsos”, descartando por completo su
inimputabilidad, desde que evaluó que poseía capacidad de auto determinarse de acuerdo a lo
exigido por el derecho y de comprender la licitud o ilicitud de un acto. Pero sí destacó que tenía
rasgos de personalidad dependientes, apreció el síndrome de la mujer maltratada por VIF y
violencia de género, esto es aquellas que han aceptado el maltrato, sobre adaptándose,
sometiéndose y no siendo capaces de defender su dignidad. Relativo al proceso de desajuste, el
psicólogo (Cavour) explicó sostenidamente y lo destacó que si bien su estructura de
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UNIDAD DE ESTUDIOS
personalidad era normal, él advirtió un gran estrés periférico y crónico por los malos tratos
de su pareja y la relación con éste, que en este caso desató en esta situación puntual, ese estado
era capaz de generar una agresión pues todas las personas tienen un límite, traspasado el
cual algunas podían responder con fallas en el control por el estrés acumulado. Así esas
personas podían atentar contra su propia vida, generar un “acting out” o responder con una
situación anómala, en concreto a la evaluada le falló el control y eso generó la agresión. Volvió a
explicar, que cuando la persona pierde el control emocional, se produce el “acting out”, se trata de
una pérdida de control por fallar los mecanismos de control de las emociones que se
desbordan, entonces aparece el “acting out” o una conducta inusual, ya sea en la forma de
agresión a otros, auto agresión o demostración emocional muy llamativa.
HAY ARREBATO U OBCECACIÓN, SI SE HECHO SE PRODUCE CON MOTIVO

DE LA DEVELACIÓN DE UNA INFIDELIDAD.
CA. La Serena Rol 159-2016. Nulidad del MP rechazada. Sexto: Que en cuanto al
quebrantamiento del principio de razón suficiente por parte de los jueces penales alegada por el
recurrente, esta Corte no puede sino acudir al considerando noveno de la sentencia, allí el Tribunal
a quo señala el contexto en que ocurrieron los hechos que dieron lugar al delito: “Así, la dinámica
de ocurrencia de la agresión, se consolido con la valoración integrada del relato de la afectada por
el delito, XXX, quien de manera conteste con lo referido por su cónyuge y acusado XX, indicó que
el día de ocurrencia de los hechos, estuvo marcado por un contexto de develación de una
infidelidad de parte de doña Karol Pizarro. Ella reconoció que previo al arribo de carabineros a su
casa, recibieron una llamada telefónica, no recordó bien si a su teléfono o al de su marido, pero en
definitiva quien contestó el llamado fue el acusado, reconociendo la declarante que quien llamaba
era un varón y era su amante. A las preguntas de la Defensa, ahondando sobre este aspecto, le
respondió la víctima, que tanto el día 25 de junio de ese año, como el día anterior a los hechos, el
27 de julio, se habían recibido llamados de ese sujeto, ante lo cual su esposo le habría interrogado si
era capaz de engañarlo, a lo que ella respondía negando esa posibilidad Así las cosas, la llegada de
carabineros no puede ser tomada en cuenta de manera aislada por los sentenciadores del juicio,
sino dentro del contexto que estaban viviendo víctima y acusado, esto es, la develación directa a
XX por parte del “amante de su cónyuge” de que la víctima le era infiel, hechos que el tribunal que
recibió la prueba estimó probados y que le sirvieron de base para configurar la atenuante del 11 N°
5 del CP, tal como se expresa en el considerando décimo catorce; además, en el considerando
décimo octavo el Tribunal del juicio reafirmó este contexto en que ocurrieron los hechos al indicar
que: “pero principalmente considerando los dichos de la víctima (…) que efectivamente la
concurrencia de un factor emocional de infidelidad e inminente ruptura de su vínculo, fue el
elemento gatillante de este hecho”. Décimo cuarto: Que es necesario recurrir a las palabras que la
doctrina nacional ha producido en relación con los elementos que permiten configurar la atenuante
del 11 Nº 5 del Código penal. Para Cury (Derecho Penal Parte General, p. 486 y ss.), “El arrebato
se entiende como una perturbación intensa en la capacidad de autocontrol de la persona. La
obcecación, en cambio supone una alteración de las facultades intelectuales (razonadoras) que
impiden una adecuada dirección de la conducta conforme a sentido”. Lo que importa, según el
profesor Cury es que “en ambos casos, la posibilidad del autor para autodeterminarse con arreglo a
los mandatos y prohibiciones del derecho se encuentra mermada”. En cuanto al estímulo que
provoca este arrebato u obcecación puede ser de cualquier índole, “todo lo que requiere la ley es
que este estímulo sea lo bastante poderoso como para causar ‘naturalmente’ -esto es en el hombre
medio- un estado de arrebato a obcecación” y agrega el autor “Y es evidente que existen
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UNIDAD DE ESTUDIOS
motivaciones éticamente reprobables (…) a las que, sin embargo, a causa de la fragilidad humana,
es preciso reconocer una capacidad para originar perturbaciones emocionales intensas en la
generalidad de los hombres”. En cuanto al tiempo que media entre el estímulo y la comisión del
delito, Cury señala que “La ley no exige que entre el estímulo y la ejecución del delito medie un
determinado espacio de tiempo (En el mismo sentido, Matus, 2002, Texto y Comentario al Código
Penal Chileno, p. 176; Etcheverry, 2004, Derecho Penal Parte General, p. 21; Garrido,1997,
Derecho Penal Parte General, Tomo I, p. 188; Labatut, 1990, Derecho Penal Tomo I, p. 213).
“Solo importa que el Estado de arrebato a obcecación perdure al momento de perpetrarse el hecho
punible. Usualmente, por cierto, este tipo de alteraciones son de carácter pasajero, pero existen
situaciones excepcionales en las cuales perduran por un lapso prolongado o reaparecen excitadas
por circunstancias que rememoran su origen”, lo que según la doctrina citada, no obsta a la
apreciación de la atenuante. Ahora bien, es el juez quien aprecia lo poderoso del estímulo tal como
la determinación de si dicho estímulo, naturalmente, produciría en el hombre medio el arrebato u
obcecación. Matus (año 2 2 op cit. p. 176) destaca, sumándose a Etcheverry que la “expresión
‘naturalmente’ no tiene otro sentido que su relación con el hombre medio y no contiene una
apreciación normativa acerca de lo justificado o lícito de los estímulos (SCS14.09.1951, RDJ
XLVII: 218)”.
NO CONCURRE SI HABÍAN REANUDADO LA CONVIVENCIA (DESACATO)
CA. Antofagasta Rol 306-2016. Apelación acogida. Vistos: Atendido … los ilícitos por los que ha
sido formalizado Reveco Sepúlveda, cuya eventual condena se puede cumplir con privación parcial
de libertad, incluso en su propio domicilio, la prisión preventiva aparece desproporcionada aun
para el propósito que se tuvo en cuenta para decretarla, el que se puede lograr con alguna otra
cautelar del art. 155 del CPP y de la Ley N° 20.066, máxime si se considera que conforme lo
expuesto por el Fiscal y Defensor, el acusado estaba conviviendo con la víctima, lo que amerita
revocar la resolución en alzada. Se revoca la PP.
ES INCONSTITUCIONAL EL INCISO SEGUNDO DEL ART. 1 DE LA LEY 18.216

QUE IMPIDE LA CONCESIÓN DE PENAS SUSTITUIVAS A LOS CONDENADOS
POR DELITOS DE LA LEY 17.798 SOBRE CONTROL DE ARMAS.
TC Roles 2959, 3041, 2995, 3177. VIII. FIN DE LA REINSERCIÓN DE TODA PENA. EL
PRINCIPIO HUMANITARIO. VIGESIMOPRIMERO: Que el Estado Democrático justifica la
intervención penal en la medida que la pena cumpla sus fines tales como la retribución, prevención
general positiva, resocialización, etc. Las penas alternativas tienen el carácter de penas en cuanto
restringen, en mayor o menor medida, la libertad personal y tienen por objetivo el control de las
personas condenadas, su reinserción social y no reincidencia. No se trata de un “beneficio”
otorgado al condenado, sino de una sanción, que a su vez se impone en forma sustitutiva a la pena
privativa de la libertad, pudiendo ser revocada en el evento de ser incumplida.
VIGESIMOSEGUNDO: Que, a su turno, la modificación introducida por la Ley N° 20.813
constituye un sistema regresivo en relación a los objetivos de reinserción social y rehabilitación
perseguidos por la Ley N° 20.603, sin mediar ningún estudio acerca de los resultados de esta ley en
vigencia desde diciembre de 2013. (Rodrigo Cerda San Martín, Segunda Ley de Agenda Corta
Antidelincuencia N°20.931, Edit. Librotecnia, 2016, Santiago de Chile); VIGESIMOCUARTO:
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UNIDAD DE ESTUDIOS
Que no es posible compartir el criterio de los autores nacionales Matus y Ramírez en el sentido de
que “la pena privativa de libertad de todos modos funciona en la realidad y está concebida
normativamente como una medida de aseguramiento del condenado, incapacitándole para volver a
cometer personalmente delitos por un tiempo determinado en el medio libre, mediante su
exclusión de la vida social” (Lecciones de Derecho Penal Chileno. Fundamentos y límites
constitucionales del Derecho penal positivo, Jean Piere Matus y María Cecilia Ramírez, Edit.
Thomson Reuters, 2015, Tercera Edición, Santiago de Chile, p. 315), puesto que, en virtud del
“principio de proporcionalidad”, la disposición que restringe la aplicación de las penas sustitutivas
de privación de libertad resulta desproporcionada e inequitativa respecto de personas condenadas e
incluso por delitos de mayor gravedad; además es inidónea para cumplir los fines de reinserción
social y protección de la víctima que tiene la pena. Históricamente los sistemas de prisión no han
sido capaces de lograr la rehabilitación de las personas sujetas a régimen carcelario. Las penas
sustitutivas en cambio, constituyen medidas de mayor equilibrio entre los derechos de los
delincuentes, los derechos de las víctimas y el interés de la sociedad en la seguridad pública; IX.-
DISCRECIONALIDAD RELATIVA DEL LEGISLADOR EN LA DETERMINACIÓN DE
LAS PENAS. VIGESIMOSÉPTIMO: Que es una circunstancia pacífica que el legislador tiene
discrecionalidad para determinar penas, en la medida que respete los límites que le fija para ese
procedimiento la misma Carta Fundamental. Es así, que el Código Penal regula los tipos de pena,
su clasificación y su aplicación, además de asignar penas a los delitos que configura (STC Rol
N°1328-09, c.13). Sin embargo, es una discrecionalidad relativa, que el propio constituyente a
través de la pena como institución jurídica, para el Derecho chileno cabe proponer en un sentido
de: “pérdida o limitación de determinados bienes jurídicos, impuesta según la ley por los órganos
jurisdiccionales y en sentencia firme al individuo que esta declara responsable de un delito. El
contenido coactivo de la pena reside en una pérdida o limitación de bienes jurídicos.” (José Luis
Guzmán Dálbora, La pena y la extinción de la responsabilidad penal, Edit. B de F, Montevideo-
Buenos Aires, 2009, p.41); VIGESIMOCTAVO: Que, el enfoque desde la perspectiva vulneratoria
de bienes jurídicos por la sanción punitiva implica –de manera funcional– la caracterización e
individualización de la pena, lo cual conlleva fijar parámetros o delimitaciones dentro del propio
sistema penal chileno que aparecen representadas por la igualdad ante la ley llevada al terreno de las
penas. De este modo, el precepto constitucional del artículo 19°, N° 2 impide cualquier
discriminación política y jurídica entre los individuos. VIGESIMONOVENO: Que, igualmente, en
concordancia con el principio de proporcionalidad cabe observar que el Código Penal chileno, en
su redacción original, estaba embebido de un equilibrio entre pena y gravedad del delito en
particular, en una armonía axiológica, lo cual en lo concerniente a la judicatura, su efecto aparece
en la determinación de la pena por los jueces, concretando, ajustando y aplicando a la peculiariedad
de un caso criminal la previsión penal que la ley señala en abstracto para todos los de la misma
categoría delictuosa, lo cual no puede ser en aras de una mayor punición romper el equilibrio
lógico y racional que establece el sistema de penas estatuido en el propio Código Penal, pues en
caso contrario se vulneraría el mandato constitucional de la proporcionalidad en el caso concreto,
con la eliminación de aquellas facultades propias del sentenciador en la individualización de la
pena; TRIGÉSIMO: Que, en el caso concreto, la limitación que imponen los preceptos del inciso
segundo del artículo 1° de la Ley N°18.216, que establece penas sustitutivas a las penas privativas o
restrictivas de libertad, incumple el principio de igualdad ante la ley, así como el principio de
legalidad penal, consagrados constitucionalmente; TRIGESIMOPRIMERO: Que los principios de
dignidad, igualdad y proporcionalidad que consagra nuestro sistema constitucional, exigen del
Estado asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida
nacional y constituye entonces un deber del legislador velar, tanto por la protección de la sociedad
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UNIDAD DE ESTUDIOS
en general como los derechos de los infractores, mediante la imposición de penas razonables,
idóneas y proporcionales, a objeto de obtener su reinserción social, que, en el caso concreto, así
como permitan la aplicación de una pena justa que no renuncie a su objetivo esencial de propender
tanto a la prevención general del delito como a su prevención particular, objetivos que no se
vislumbran en el cumplimiento efectivo de una pena de restricción total de la libertad de una
persona que no tiene antecedentes penales y cuyas posibilidades de reinserción se verán más bien
dificultadas con la aplicación al caso concreto de las normas denunciadas.
Mismo razonamiento: TC Roles 4629-18; 4678-18; 4680-18; 4682-18; 4686-18; 4687-18; 4693-18;
4698-18; 4700-18; 4701-18.
PENA MIXTA SÍ PROCEDE PARA EL CONDENADO POR MEE CON RESULTADO

DE MUERTE, DURANTE EL AÑO DE CUMPLIMIENTO EFECTIVO.
CA Antofagasta Rol 160-2017. Apelación acogida. QUINTO: Que la CPR establece la igualdad
ante la ley sin que se permita tratamientos discriminatorios o bajo diferencias arbitrarias (N° 2 del
art. 19) e incluso asegura como principio fundamental en el juzgamiento de orden penal, el
principio de la legalidad en cuanto exige que los delitos se castiguen con una pena que señale la ley,
aunque sólo esté promulgada, respecto de conductas que estén expresamente descritas en ella,
asegurándose que frente a diferencias de leyes se favorezca siempre al afectado. Son estos
principios los que deben respetarse teniendo presente lo dispuesto en las disposiciones del Código
Civil que se señalaron en la reflexión tercera. Debe considerarse que hay disposiciones relativas a
cosas o negocios particulares en cuanto el legislador en la Ley 18.216 estableció una regla de
beneficio para aquellos que cumplen una pena privativa de libertad en forma efectiva y que en
general presenten un buen comportamiento cumpliendo los demás requisitos legales. Esta regla
está específicamente establecida en el art. 33 de la Ley 18.216 y fue considerada por el
legislador al momento de agravar las penas conforme la Ley 20.770, pero ninguna relación especial
se hizo sobre esta disposición, ni menos se adujo durante todo el proyecto su desconocimiento,
por lo tanto, a la luz de lo dispuesto en el art. 13 del CC, lo estatuido en el art. 33 debe primar, lo
que se aviene en el contexto general de la legislación y que queda más conforme con su espíritu
general y de equidad natural, desde que el legislador incluso en esta Ley 20.770 beneficia el buen
comportamiento en el cumplimiento de las penas,… SEXTO: En suma los legisladores teniendo
presente entre otras disposiciones, el art. 33 de la Ley 18.216 impusieron el cumplimiento efectivo
durante el término de un año, pero nada dijeron, salvo lo expresado anteriormente, sobre la regla
establecida en esta última disposición, únicamente se hablaba que el condenado tenía que estar a lo
menos un año en la cárcel (página 118 y 124 de la Historia de la Ley). SÉPTIMO: Por consiguiente
el art. 33 de la Ley 18.216 al estatuir una situación particular respecto de los imputados condenados
que cumplen una pena efectiva, rige plenamente para aquellos condenados por el delito de manejo
en estado de ebriedad causando muerte que deben cumplir efectivamente un año y luego continuar
con la pena sustitutiva impuesta. Se revoca la resolución que denegó la pena mixta.
NO PUEDE DECRETARSE POR PELIGRO PARA LA INVESTIGACIÓN SI NO SE

INDICAN CUALES SON LAS DILIGENCIAS CONCRETAS QUE SE VAN A
REALIZAR.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
CS Rol 539-2014. Amparo acogido. 1°.- Que de conformidad a lo prevenido en el artículo 140
CPP, para disponer la prisión preventiva de un imputado es necesario señalar en forma precisa y
determinada las diligencias pendientes cuyo cumplimiento no permita su libertad y siempre que
pudieran ser un obstáculo para la investigación. 2°.- Que en el caso concreto, si bien el tribunal
estaba autorizado para ordenar la cautelar que decretó, debió hacerlo cumpliendo estrictamente las
exigencias legales, dado que se trata de una medida restrictiva de la libertad de una persona, lo que
no hizo, adoleciendo la decisión de falta de fundamentos al omitir expresar las diligencias concretas
que se encontrarían pendientes, así como los motivos específicos que constituyen las sospechas
graves que consideró para proceder como lo hizo, razón por la cual la resolución devino en
arbitraria.
CA Antofagasta Rol 157-2018. Apelación acogida. SEGUNDO: Que resulta cuestionado el

requisito de la letra c) del art. 140 del CPP, esto es, que la prisión preventiva de XX es
“indispensable para el éxito de diligencia de la investigación”. TERCERO: Que, en la causa no se
ha indicado cuáles son las diligencias precisas y determinadas cuyo éxito sea asegurado por la
prisión preventiva de XX, toda vez que el Ministerio Público en la audiencia solo indicó como tales
primero, la relativa a la detención de XY y, luego que estando en libertad XX podría amedrentar a
testigos y a la víctima. En estas condiciones, debe estimarse que no existe singularización de
diligencias cuyo éxito dependa de la prisión preventiva del referido imputado, habida consideración
que se ha decretado judicialmente la aprehensión de XY, a lo que se agrega la circunstancia de
haber declarado en la causa la víctima y no se ha individualizado las personas que pudieren declarar
como testigos. CUARTO: Que, en el evento de estimarse a XX como encubridor del art. 17 N° 3
del CP, la pena que resultaría aplicable, según el art. 52 del Código ya indicado, hace improcedente
la prisión preventiva, conforme lo dispone la letra a) del art. 141 del CPP. De consiguiente, la
prisión preventiva decretada en esta causa resulta improcedente.
VII. INTERNACIÓN PROVISORIA Y DETENCIÓN DE

ADOLESCENTES:
DETENCIÓN DE ADOLESCENTE ES ILEGAL YA QUE EL CONCEPTO DE FLAGRANCIA ES MÁS

LIMITADO Y LA POLICÍA AL LLEGAR A SU CASA Y TOMARLE DECLARACIÓN SOBRE SU
PARTICIPACIÓN VULNERA SUS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES.
CA San Miguel Rol 2573-2016 Corte confirma resolución que declaró ilegal la detención del imputado
adolescente, sosteniendo que de las normas legales de los artículos 130 letra e) del CPP y artículo 31 de la
Ley 20.084, resulta incuestionable que el concepto de situación de flagrancia, cuando existe la eventual
participación de un adolescente, resulta aún más limitada, particularmente para los agentes policiales, lo
cual se encuentra refrendado por normas de rango constitucional como es la Convención sobre los Derechos
del Niño, publicada en el Diario Oficial con fecha 27 de septiembre de 1990, concretamente en sus artículos
40 N°2 letra b) iv, v; y, N°3. Que en efecto, agrega la Corte, del mérito de los antecedentes consta que los
funcionarios policiales hicieron indagaciones hasta llegar a la casa del adolescente, preguntarle a su
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hermana donde estaba el agresor, para finalmente tomarle declaración sobre su participación en los hechos,
vulnerando las reseñadas garantías legales y constitucionales. (Considerandos: 3, 4, 5)
NO PROCEDE ORDEN DE DETENCIÓN CONTRA IMPUTADO ADOLESCENTE CONTROLADO
EN LA VÍA PÚBLICA FUERA DE LOS CASOS LEGALES Y SIN HABER ANTECEDENTES DE
DEMORA O DIFICULTAD
CA Santiago Rol 6049-2019 Corte rechaza recurso de apelación de la fiscalía, y confirma la resolución
dictada por el Noveno Juzgado de Garantía de Santiago, en virtud de la que no se dio lugar a la
medida cautelar solicitada por el Ministerio Público, en cuanto a despachar una orden de
aprehensión respecto del imputado, en consideración a los fundamentos señalados en la audiencia
y que constan en el registro de audio disponible. (NOTA DPP: la fiscalía solicitó orden de
detención alegando que la comparecencia del imputado pudiese verse demorada o dificultada al
tenor del artículo 129 del CPP, dado que la víctima lo había reconocido en un set fotográfico,
como el sujeto que se fue en su vehículo. El juez denegó la orden en consideración a que se trata
de un imputado adolecente de 16 años, que fue objeto de un control de identidad del artículo 85
del CPP, mientras se encontraba en una plaza en la vía pública, sin que sea uno de los casos en que
la policía puede realizarlo y sin previa instrucción del Ministerio Público. La defensa alegó ante la
Corte que la fiscalía ya sabía el domicilio del imputado, y por lo tanto, lo que debía solicitar era una
audiencia de formalización pidiendo la citación legal, y que el reconocimiento de la víctima se
refería al sujeto del cual dijo que no estaba segura de reconocerlo.)
NO PROCEDE SI EL DELITO FORMALIZADO, EN CASO DE SER COMETIDO

POR ADULTO, NO TIENE ASIGNADA PENA DE CRIMEN.
CS Rol 11.285-2014. Amparo acogido. 1.- Aparece que el amparado adolescente XXX se
encuentra privado de libertad desde el día 13 de abril del año en curso, oportunidad en que fue
formalizado por el delito de receptación de vehículo motorizado, fundándose la medida cautelar
de internación provisoria en que el menor constituye un peligro para la seguridad de la sociedad,
teniendo presente condenas previas que lo afectan. 2.- Que, tal decisión quebranta lo previsto en
el artículo 32 de la Ley N° 20.084, desde que dicho precepto permite la imposición de la medida de
internación provisoria a un adolescente sólo en aquellos casos en que, de tratarse de un mayor de
edad, la pena del delito sea de crimen, que no es el caso del ilícito de la especie. En esas
circunstancias, la magistratura no se encuentra habilitada para disponer la privación de libertad del
adolescente.
CS Rol 7112-2015. Amparo acogido. 1.- Aparece que el amparado adolescente XXX se encuentra
privado de libertad desde el día 12 de mayo del año en curso, oportunidad en que fue formalizado
por el delito de robo por sorpresa, fundándose la medida cautelar de internación provisoria en
que el menor constituye un peligro para la seguridad de la sociedad, teniendo presente los distintos
procesos y condenas que le afectan. 2.- Que, tal decisión quebranta lo previsto en el artículo 32 de
la Ley N° 20.084, desde que dicho precepto permite la imposición de la medida de internación
provisoria a un adolescente sólo en aquellos casos en que, de tratarse de un mayor de edad, la pena
del delito sea de crimen, que no es el caso del ilícito de la especie. En esas circunstancias, la
magistratura no se encuentra habilitada para disponer la privación de libertad del adolescente.
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NO PUEDE SER EQUIPARADA A LA PP, IMPROCEDENCIA DE APELAR EN LA

FORMA PREVISTA EN EL ART. 149 CPP.
CA Antofagasta Rol 12-2016. Apelación del MP, inadmisible. Primero:… efectivamente la medida
cautelar señalada no poder ser equiparara a la prisión preventiva, aplicable exclusivamente a adultos
a la que se refiere el art. 149 CPP. Al no contemplarse expresamente en la ley tan excepcional
sistema para los menores de edad en relación a la medida de internación provisoria, no cabe
recurrir analógicamente al sistema establecido para los adultos…”
NO PROCEDE PARA EFECTOS DE ASEGURAR COMPARECENCIA.

CS Rol 16.274-2016. Amparo acogido. 3°) Que de las citas hechas en el motivo primero que
antecede, fluye prístina la excepcionalidad de la privación de libertad en el caso de imputados
adolescentes, que además debe ser de breve duración conforme de desprende del literal b) del
artículo 37 de la Convención de los Derechos del Niño, dejándose de manera reservada la
privación de libertad para aquellos extremos de gravedad del delito, en cuanto de ser cometido por
un mayor de dieciocho años importe crimen, y no simples delitos como acontece en la especie,
gradación punitiva que también se hace depender del grado de intervención que en el cupo al
imputado, lo que justificaría recurrir a la privación de su libertad, de igual modo improcedente si se
fundamenta como medio para asegurar la comparecencia del imputado a los actos del
procedimiento, hipótesis que si bien es concurrente en el ordenamiento previsto en el Código
Procesal Penal, tal no es aplicable en la especie, a quien está sujeto a un sistema excepcional de
tratamiento, en particular, en cuanto a la real necesidad de ser privado de su libertad -en el caso
concreto que se juzga-, tal es así que el rigor con que obró el juzgador, lo funda expresamente en lo
que dispone el artículo 141 inciso segundo de dicho Código, aplicación por analogía prohibida
conforme a la materia de la que se trata y la especialización normativa, puesto que, como se
desprende de las normas arriba transcritas, lo primordial como factor para ser decretada la cautelar
que afecta a XXX, es su correspondencia con la gravedad del delito,…” Se acoge el amparo, se
deja sin efecto la IP.
NO DEBE ATENDERSE A LAS ANOTACIONES PRONTUARIALES PARA

EFECTOS DE RESOLVER SOBRE ELLA.
CS Rol 16.274-2016. Amparo acogido. 4°) … la serie de referencias prontuariales hecha en
estrados por la representante del Ministerio Público, como antecedente fundante de la vigencia de
la cautelar que se revisa, tampoco es una razón atendible desde que la internación provisoria no
puede ser empleada como una forma de evitar la permanencia en la calle de jóvenes que se
consideran infractores de ley, pues este impedimento debe ser alcanzado, no de aquel modo, sino
que a través de su adecuada integración social, pues la resocialización que se pretende en la Ley
N°20.084 es procurar la educación del adolescente y no su inoculización, aserción que además
encuentra fundamento normativo en la regla 28.1 de las Reglas de Beijing, conforme a la cual,
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UNIDAD DE ESTUDIOS
“siempre que sea posible podrá concederse la libertad condicional, incluso a delincuentes que se
consideren peligrosos en el momento de su confinamiento”, lo que además se reconoció en la
Exposición de Motivos del Mensaje de la Ley Penal Adolescente, cuando advierte sobre la
necesidad de “evitar los efectos nocivos que pudiera provocar -la privación de libertad- para su
desarrollo personal y social”…
ES EXCESIVA LA IP SI ADOLESCENTE TIENE ART 11 N° 6 Y APOYO DE SUS

PADRES.
CA. Antofagasta Rol 332-2015. Apelación de MP rechazada. El hecho de tratarse de un
adolescente con conducta pretérita irreprochable, siendo apoyado por sus padres, según se expuso
en estrados, concurren los antecedentes previstos en el art. 21 y siguientes de la ley en comento,
que podrían hacer posible una sanción menos rigurosa que la internación en régimen cerrado, por
lo que se torna excesiva la internación provisoria en este caso en concreto. Se confirma resolución
que denegó la IP.
NO PROCEDE RESPETO DE ADOLESCENTE CON ARRAIGO FAMILIAR.

CA Antofagasta Rol 227-2017. Apelación de IP, acogida. Estimando que en la especie no
concurre la letra c) del art. 140 CPP en el sentido que el adolescente consta con arraigo familiar,
por lo que la medida de internación provisoria resulta desproporcionada en esta etapa procesal, por
lo que es aconsejable una medida cautelar de menor intensidad… Se deja sin efecto la IP y se
sustituye por la del art. 155 a) CPP.
NO CONCURRE LA LETRA C) DEL ART 140, SI CUENTAN CON

ANTECEDENTES EDUCACIONALES.
CA. Antofagasta Rol 239-2017 Apelación de IP, acogida. Apareciendo situaciones que
constituyen presunciones fundadas de participación de los imputados adolescentes, especialmente
el poco tiempo transcurrido, las características de sus ropas, el hecho que portaban armas y la
peculiaridad de una de ellas, en este estadio es suficiente para determinar la concurrencia de la letra
b) del artículo 140 CPP; no así la letra c) de dicha disposición desde que los antecedentes
aportados, con particular importancia su conducta educacional y arraigo social, en el peor de los
casos le correspondería conforme a la Ley 20.084 una sanción de libertad asistida especial, de
manera que para cumplir los fines del procedimiento aparece desproporcionada la internación
provisoria debiendo imponerse una suficiente que permita la substanciación del proceso, y que se
estima que corresponde a la reclusión parcial nocturna domiciliaria. Se revoca la IP y se dispone
art. 155 a) nocturna.
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NO PROCEDE RESPECTO DE ADOLESCENTE DE 14 AÑOS, CON ART. 11 N° 6 Y

ARRAIGO.
CA Antofagasta Rol 74-2018. Apelación acogida. Teniendo especialmente presente que no se
discute por la defensa los presupuestos de las letras a) y b) del art. 140 CPP y que de conformidad
al art. 21 de la Ley 20.084 la sanción legal probable es variada, pero tratándose de un niño de
catorce años, extranjero, que ya ha aprobado un curso de la educación media en un liceo de la
ciudad, cuya madre se encuentra con permanencia legal en Chile, ambos con cédula de identidad,
sin que existan antecedentes demostrativos de peligro de fuga o que la libertad del adolescente
constituya un peligro para la seguridad de la sociedad,…, no cabe sino revocar la resolución que
dispuso la internación provisoria.
NO PROCEDE SI NO HAY RAZONES QUE LA HAGAN IMPRESCINDIBLE

CA Antofagasta Rol 53-2019. Apelación acogida.,…considerando además la comisión del hecho
punible materia de la formalización por parte de dos personas, lo prescrito en la Ley 20.084
respecto a la sanción a aplicarle y no existiendo razones que hagan imprescindible imponer la
medida cautelar más gravosa, la finalidad de la cautelar también es posible cumplirla mediante la
medida del art.155 letra a) del CPP, como lo solicitó la defensa en la audiencia.
NO CONCURRE LA “REITERACIÓN DE HECHOS” EN LA RECEPTACIÓN DE

VEHÍCULOS SI HAY CONDENAS ANTERIORES POR ESE MISMO DELITO
COMO ADOLESCENTE.
CA Antofagasta Rol 87-2017. Nulidad acogida. Séptimo: Que si bien no se ha considerado la
reincidencia, los jueces deben estimar la reiteración de los hechos, sea que se contemple como un
tipo penal independiente o como agravante específica, ello no escapa del principio de legalidad, de
manera que debe interpretarse correctamente la oración “reiteración de hechos”, en cuanto se
refiere a situaciones fácticas y no sentencias condenatorias, de las cuales también se ocupa. Sin
embargo, los jueces de grado estimaron que la reiteración de hechos se refiere a delitos cometidos
con anterioridad por el adolescente, lo que constituye un error de derecho dado que la referencia a
hechos no está vinculado a sentencias condenatorias anteriores, sino a aquellos actos constitutivos
del delito de receptación que mientras no tengan una sentencia condenatoria ejecutoriada no
pueden ser considerados reincidentes, esto es, cuando dentro del mismo proceso con agrupación
de investigaciones o unión de acusaciones, existan varios hechos con posibilidad de ser calificados
o tipificados como receptación. Octavo: Que como señalara en el considerando decimoquinto del
fallo recurrido, para el efecto de la aplicación de la reiteración de hechos estipulada en el delito de
receptación, el tribunal estimó que ella existía habida las condenas en contra del imputado por este
delito en las 01308516071241 causa RIT N° 15627-2013 y causa RIT N° 14003-2013, ambas del
Juzgado de Garantía de esta ciudad, pero en el presente caso el imputado ha sido condenado por
un solo hecho constitutivo de este delito, de manera que no existe reiteración de hechos, siendo
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UNIDAD DE ESTUDIOS
además improcedentes la discusión sobre la reincidencia. Se acoge la nulidad y se dicta sentencia

de reemplazo, eliminado la reiteración.
NO PUEDEN CONSIDERARSE LAS CONDENAS COMO ADOLESCENTE PARA

CONFIGURAR REINCIDENCIA.
CS. Rol 4419-2013. Nulidad. 8°)... Así las cosas, el efecto agravatorio de la reincidencia, que radica
en una concepción peligrosista del recidivista, conflictúa en un sistema que confía en las
posibilidades de inserción y rehabilitación del joven convicto –como da cuenta el artículo 20 de la
Ley N° 2 . 84, al disponer que la sanción debe orientarse a la plena integración social…” 15°)
…Los sentenciadores se equivocan al estimar concurrentes las agravantes del artículo 12 N° 14 y
16 del Código Penal, a base de dos condenas dictadas contra el imputado bajo el régimen de la Ley
N° 20.084, pues tales sanciones se impusieron, conforme al artículo 20 de la misma Ley, para hacer
efectiva su responsabilidad penal por los ilícitos cometidos siendo adolescente y no pueden ser
utilizadas -sin contravención al citado precepto- para otros fines como los que ha declarado la
sentencia recurrida. Tal actuación de los decisores infringe formal y materialmente la norma
antedicha, así como el sistema diferenciado de responsabilidad penal establecido con la Ley N°
20.084 y constituye una errónea aplicación de la ley y del derecho. El recurso es rechazado por no
haber influencia en lo sustancial.
CA Temuco Rol 297-2015. Nulidad interpuesta por el MP rechazada. Segundo: La reincidencia
específica está diseñada en función del delincuente adulto, sabedor, se supone, del concepto del
bien y el mal, a lo menos en su esencialidad, expresando con ello una mayor peligrosidad de su
actuar. No obstante, tal razonamiento de manera alguna puede extrapolarse al caso materia de este
Juzgamiento, específicamente, a la persona de XX, por cuanto la sentencia pasada en la que se ha
fundamentado la agravante consta que este acusado cometió los dos delitos de robo en lugar
habitado, cuando aún era adolescente. Así las cosas, y si bien la conducta del encartado ha sido
objeto de reproche, éste no tiene el mismo sentido y profundidad que aquel que se le puede
atribuir a un adulto, por cuanto las sanciones buscaron objetivos educadores y resocializadores
atendido el estamento etario y particulares características de su destinatario en esa época, quien
cruzaba una etapa de desarrollo previo a la adultez, en búsqueda de reconocimiento y legitimación,
asumiendo conductas rebeldes y rompiendo reglas de conducta. Su castigo por ese delito fue
diferente, no pudiendo en consecuencia asimilarse al de un adulto. TERCERO: Que, a mayor
abundamiento, debe tenerse presente que, las sanciones de la Ley N° 20.084 tienen un fin que se
encuentra expresamente previsto en su artículo 20, esto es, hacer efectiva la responsabilidad de los
adolescentes por los hechos delictivos que cometan, de modo que no puede atribuírseles otros
fines diversos, ni dentro de su propio sistema de responsabilidad penal, ni mucho menos fuera de
éste, como lo sería utilizar esa sanción no ya para hacer efectiva la responsabilidad penal del menor,
sino para agravar la responsabilidad por los ilícitos cometidos siendo adulto.
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CONCURRE LA IRREPROCHABLE CONDUCTA ANTERIOR AUN CUANDO

REGISTRE CONDENAS COMO ADOLESCENTE.
CA Copiapó Rol 151-2018 Apelación acogida. SEGUNDO: Que la controversia está dada por
la procedencia de la menguante del art. 11 N° 6 del CP, que en concepto de la defensa debió ser
acogida y no negada como así lo hizo el juez de primer grado. No hay controversia que el penado
cometió diversos delitos cuando era adolescente… tales sanciones lo fueron bajo el amparo de la
Ley N° 20.084 atendida la edad del imputado al momento en que incurrió en el ilícito de marras,
cabe señalar que la Ley N° 20.084, establece un "sistema" de responsabilidad de los adolescentes
por infracciones a la ley penal… TERCERO: Que con esta Ley se consagra un sistema o régimen
que busca abarcar todos los aspectos relativos a la respuesta punitiva que debe dar el Estado frente
al delito cometido por un adolescente, separando el régimen punitivo de estos jóvenes respecto del
de los adultos, ello se manifiesta en que el art. 60 letra a) sustituye el texto del N° 2 del artículo 10
del CP, para expresamente disponer que el menor de dieciocho años, debe someterse en su
regulación de responsabilidad a lo dispuesto en la referida normativa de adolescentes. CUARTO:
Que esta Ley 20.084, regula un sistema de responsabilidad especial para menores infractores de la
ley penal que, de alguna manera, cambió el paradigma existente a la fecha de su dictación,
estableciendo un régimen de penas diferente al del adulto y cuyo objetivo declarado es que las
sanciones formen "parte de una intervención socio educativa amplia y orientada a la plena
integración social" (art. 2 de la Ley 2 . 84). QUINTO:…Que el hecho de considerar una sanción
pretérita como así lo ha hecho, para estimar no concurrente la minorante de irreprochable
conducta anterior, fundada en la existencia de sanciones aplicadas a XXX cuando era adolescente,
colisiona con los principios, fines y propósitos de este sistema de responsabilidad penal del
adolescente, ya que de hacerse así, se contrapone con los fines de reinserción y rehabilitación del
adolescente como así lo dice el art. 20 de la Ley N° 20.084, al disponer que la sanción debe
orientarse a la plena integración social del adolescente, señalando además, que uno de los fines de
la justicia juvenil, es el de favorecer la conducta conforme a derecho, promover la integración
social de los adolescentes y evitar la reincidencia delictiva. SEXTO: Que las mencionadas Reglas de
Beijing en particular la del art. 21.2, no han sido ratificadas por nuestro país y en tal sentido no son
vinculantes, resulta ser que las mismas constituyeron uno de los instrumentos internacionales
informadores del proyecto de la Ley 20.084, por lo que resulta ser irrefutable que son un conjunto
de recomendaciones que se orientan en el sentido de resguardar el mejor interés de niños y
adolescentes infractores de la ley penal, lo que es plenamente coincidente con el principio recogido
en la Ley 20.084, antes citado. SÉPTIMO: Que de lo que se ha venido exponiendo, ha de arribarse
a la conclusión que las anotaciones que los adolescentes hubieren tenido en esa etapa temprana de
su vida dejan fuera la posibilidad de que las anotaciones que éstos hubieren tenido en dicha etapa
sean utilizadas en el evento que cometan delitos como adultos. En efecto, la normativa de la Ley
20.084 se orienta a permitir que el adolescente tenga mejores oportunidades de integración social si
vuelve a delinquir una vez que se encuentra regido por el sistema penal adulto, desde que no
acarreará con la secuela de conductas infractoras que desarrolló en una etapa temprana de la vida.
OCTAVO: Que así las cosas, resulta que el sentenciador del fallo impugnado han errado en la
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UNIDAD DE ESTUDIOS
aplicación del derecho, cuando contrariando el espíritu de las normas ya tanta veces referidas, dado
que considerando que XXX carece de irreprochable conducta anterior, por el hecho de tener
pretéritas condenas anteriores mientras se encontraba regido por la Ley 20.084, teniendo ello, una
influencia sustancial en lo dispositivo del fallo, por lo cual, se ha estimar que resulta que al
sentenciado le beneficia la minorante del art. 11 N° 6 del CP. Se acoge apelación se reconoce la
irreprochable conducta anterior, se rebaja el tiempo de condena y se concede la remisión
condicional.
CA Santiago Rol 3617-2014. Nulidad acogida. 9º) Que pareciera que el problema se encuentra
resuelto en la propia ley chilena, particularmente en la misma legal que utiliza el tribunal del fondo
para rechazar la aplicación de la atenuante reclamada por la defensa. Ello tornaría inoficioso
analizar normativa extranjera, así como entrar a discutir si esta última tiene o no vigencia en el país.
Efectivamente, el art. 59 de la Ley Nº20.084, establece modificaciones al DL Nº645, de 1925,
Registro General de Condenas, en el sentido de agregarle un inciso final a su art. 2º, que es del
siguiente tenor: “Los antecedentes relativos a todos los procesos o condenas de menores de edad
sólo podrán ser consignados en los certificados que se emitan para ingresar a las Fuerzas Armadas,
Carabineros de Chile, Gendarmería de Chile y a la Policía de Investigaciones o para los fines
establecidos en el inciso primero del presente artículo.” El aludido DL, que es de 17 de octubre de
1925, en su primer art. establece lo que sigue: “Créase el Registro General de Condenas sobre la
base del prontuario, tarjeta índice e impresión digital, anexo a la Inspección de Identificación de
Santiago y bajo la dependencia del Jefe de este Servicio. “El Registro tendrá una sección especial
con el epígrafe “Condena Condicional”, para inscribir esta clase de condenas”. Luego, el artículo
2º, en su primer inciso, prescribe que “Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 21 de la Ley Nº
19.628, sobre protección de datos de carácter personal, el Registro de Servicio Civil e Identificación
comunicará al Ministerio Público, a los tribunales con competencia en lo criminal o a los juzgados
de policía local, en su caso, los datos que soliciten para comprobar la reincidencia de los
imputados.” 12º) Que, de este modo, el nuevo inciso del art. 2º del D.L.645, de acuerdo con su
claro tenor literal, lo que conduce a la primera regla de interpretación contenida en el Código Civil,
sólo permite que los antecedentes o condenas de menores de edad sean consignados en los
certificados que se emitan para ingresar a las entidades que se han indicado, lo cual, en todo caso,
debe entenderse que solo ocurrirá normalmente cuando el respectivo ciudadano que aspire a dicho
ingreso tenga la mayoría de edad, salvo en aquellos casos en que se permita el ingreso de menores
de edad a las mismas. En todo caso, la autorización que entrega la norma no distingue si el
candidato a ingresar a algunas de las instituciones señaladas sea mayor o menor de edad, más lo
trascendente es que sólo permite la entrega de los antecedentes o condenas para esos casos
específicos, lo que por cierto descarta su aplicación en otras eventualidades. También lo hace,
como excepción, para los fines establecidos en el inciso primero del mismo artículo, esto es, que
“Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 21 de la ley Nº19.628, sobre protección de datos de carácter
personal, el Servicio de Registro Civil e Identificación comunicará al Ministerio Público, a los
tribunales con competencia en lo criminal o a los Juzgados de policía local, en su caso, los datos
Noviembre 2019 111

UNIDAD DE ESTUDIOS
que soliciten para comprobar la reincidencia de los imputados. Esto significa que la entrega o
comunicación de los antecedentes prontuariales de adolescente sólo puede tener por finalidad
comprobar la reincidencia de los imputados, de donde se desprende que no podría ser estimado
para otros efectos diversos, como lo fue en estos autos, esto es, para establecer la no concurrencia
de una circunstancia atenuante de responsabilidad penal. 13º) Que corrobora lo antes dicho lo
dispuesto en el art. 38 de la Ley Nº 20.603, hoy incorporado como art. 38 de la Ley Nº18.216, en
cuanto dispone que “La imposición por sentencia ejecutoriada de alguna de las penas sustitutivas
establecidas en esta ley a quienes no hubieren sido condenados anteriormente por crimen o simple
delito tendrá mérito suficiente para la omisión, en los certificados de antecedentes, de las
anotaciones a que diere origen la sentencia condenatoria. El tribunal competente deberá oficial al
Servicio de Registro Civil e Identificación al efecto. “Para los efectos previstos en el inciso
precedente no se considerarán las condenas por crimen o simple delito cumplidas,
respectivamente, diez o cinco años antes de la comisión del nuevo ilícito. “El cumplimiento
satisfactorio de las penas sustitutivas que prevé el art. 1º de esta ley por personas que no hubieren
sido condenadas anteriormente por crimen o simple delito, en los términos que señala el inciso
primero, tendrá mérito suficiente para la eliminación definitiva, para todos los efectos legales y
administrativos, de tales antecedentes prontuariales. El tribunal que declare cumplida la respectiva
pena sustitutiva deberá oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, el que practicará la
eliminación. “Exceptúandose de las normas de los incisos anteriores los certificados que se
otorguen para el ingreso a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública y a Gendarmería de Chile, y
los que se requieran para su agregación a un proceso criminal.” De este modo, si la ley exceptúa
para la omisión, en los certificados de antecedentes, de las anotaciones a que diere origen una
sentencia condenatoria en los casos señalados, no se advierte de qué modo podría existir la
obligación de hacerlo respecto de una persona que delinquió siendo menor de edad, a quien ni
siquiera se le ha impuesto una sanción de orden criminal. Efectivamente, según el art. 6º de la Ley
Nº2 . 84 “En sustitución de las penas contempladas en el Código Penal y en las leyes
complementarias, a las personas condenadas según esta ley sólo se les aplicará la siguiente Escala
General de Sanciones Penales para Adolescentes…”, estableciendo en seguida un catálogo de
medidas de naturaleza jurídica muy diversas de las sanciones penales. Tampoco se advierte cómo, a
la luz de la Ley Nº 18.216, artículo ya señalado, puedan omitirse las anotaciones penales de una
persona menor de edad, y no de una persona mayor de edad, teniendo en cuenta el más benigno
tratamiento dado por la señalada ley Nº20.603. La única explicación sería que esta ley ha
significado un avance en la reinserción social sólo para quienes delinquen siendo mayores de edad,
más no para las personas más vulnerables, que son los menores de edad, a quienes también debería
aplicárseles el estatuto de esta ley y considerar que se debería omitir toda anotación prontuarial a su
respecto. 14º) Que, el tribunal del fondo ha incurrido en un yerro de derecho al determinar que no
procede en favor del imputado la circunstancia atenuante de responsabilidad penal del artí. 11 Nº6
del CP,…
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VIII. ART. 149.
EN LOS DELITOS DEL ART 149 CPP EL MP DEBE APELAR EN AUDIENCIA.

CS Rol 3503-2009 Amparo. 2º.- Que dicha reforma implica la suspensión de los efectos de la
resolución que niega lugar a la medida de prisión preventiva, manteniéndose la privación de
libertad del imputado mientras pende el pronunciamiento del tribunal superior, para lo cual se
implementó un recurso de apelación especial que debe ser deducido por el Ministerio Público en la
misma audiencia, lo que excluye la aplicación de las reglas generales de apelación de la medida
cautelar de prisión preventiva contempladas en el inciso primero del artículo 149 del Código
Procesal Penal. 3°.- Que, el proceder de los recurridos ha vulnerado expresas normas
constitucionales y legales, que importa revertir lo resuelto el nueve de abril de dos mil nueve, por el
Juez de Garantía de Rancagua en audiencia de control de detención y formalización de cargos que
negó la prisión preventiva de XXX, disponiendo a su respecto medidas cautelares del artículo 155
del CPP, resolución que debía entenderse ejecutoriada al no haber deducido el Ministerio Público
en la misma audiencia recurso de apelación en su contra. Se acoge el amparo.
NO SE APLICA RESPECTO DE ADOLESCENTES

CA Santiago Rol 6666-2018 Apelación del MP declarada inadmisible. Que las normas
relativas al Estatuto Penal Adolescente dado su carácter especial debe ser interpretada
restrictivamente incluido dentro de ellas la forma de interposición de los recursos, de tal suerte que
no resulta aplicable a juicio de esta Corte lo dispuesto en los art. 149 y siguientes del CPP, que
autorizan la interposición del recurso de apelación en forma verbal…
IX. INTERNACIÓN PROVISIONAL DE ENAJENADOS MENTALES:

NO SE PUEDE DECRETAR SI NO EXISTE INFORME PSIQUIÁTRICO QUE DE
CUENTA DE ALTERACIÓN.
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CA San Miguel Rol 1213-2014. Apelación del MP rechazada. Aparece que a la fecha no se ha
realizado ni evacuado informe psiquiátrico del imputado L.I.T.G. en el que se dé cuenta que sufre
de una grave alteración o insuficiencia en sus facultades mentales que hiciere temer que atentará
contra sí o contra otras personas, presupuesto indispensable para decretar la internación
provisional, se confirma la resolución que no dio lugar a la IP.
CA Santiago Rol 1816-2012. Amparo acogido. Sexto: Que, de este modo, la privación de libertad
que se ha dispuesto en contra del amparado por la vía de la “internación provisoria” carece de
sustento legal desde que el procedimiento se encuentra suspendido de acuerdo a lo dispuesto en el
art. 458 del CPP, razón que llevará a esta Corte a acoger el amparo.
CA Concepción Rol 100-2011. Amparo acogido. TERCERO: Que,… el juez reclamado ordenó la
internación provisional del imputado conforme al artículo 464 del referido código,…, sustituyendo
de hecho, de este modo, la cautelar de prisión preventiva que lo afectaba, y aquí es donde la
resolución adoptada en la audiencia de 7 de octubre deviene en ilegal, en la medida que la norma
en comento faculta decretar la internación provisional en un establecimiento asistencial “durante el
procedimiento”, empero, como se dijo, éste se había previamente suspendido de acuerdo al
mencionado artículo 458.- Consiguientemente, el juez no se hallaba ante un procedimiento en
vigencia, porque la suspensión implica de suyo detener o diferir por algún tiempo una acción u
obra, en este caso el procedimiento que, hasta ese momento, se encontraba en trámite. Por lo
demás, resulta curioso que en la situación de que se trata el juez recurrido concluyera acerca de la
falta de un informe psiquiátrico para los efectos del artículo 458 que aplicó y, por otro lado,
resolviera la internación sobre la base del artículo 464 que expresamente exige la existencia de
dicho informe. Se acoge el amparo y se deja sin efecto la IP.
NO PROCEDE MANTENERLA SI EL INFORME PSIQUATRICO DICE QUE ESTÁ

ESTABLE Y QUE PUEDE INICIAR TRATAMIENTO AMBULATORIO.
CA Concepción Rol 59-2009. Amparo acogido. 8) Que, en el caso, se encuentra suspendido el
procedimiento y no se advierte la necesidad de mantener su Internación Provisoria, atendida la
naturaleza de los delitos porque ha sido formalizado el Imputado y el informe psiquiátrico emitido
Dr. XX que afirma que éste se encuentra estable y que está en condiciones de iniciar un
tratamiento ambulatorio.
NO PROCEDE DECRETAR LA PRISIÓN PREVENTIVA NI SUSTITUIRLA POR

INTERNACIÓN PROVISORIA, SI HAY SOSPECHA DE ENAJENACIÓN.
CS Rol 12.769-2018. Amparo acogido. 1°) Que en el caso sub judice se trata de un imputado
formalizado por robo por sorpresa, de quien se tiene sospecha acerca de su inimputabilidad por
enajenación mental, motivo por el cual el veintitrés de noviembre del año pasado, se suspendió el
procedimiento de conformidad al art. 458 del CPP, solicitándose la realización de un informe
psiquiátrico ante la autoridad competente para determinar la efectividad de dicha calidad y se
sustituyó la medida cautelar de prisión preventiva por la de internación provisoria. 2°) Que, en ese
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contexto, como ha declarado antes esta Corte, "al existir meras sospechas de inimputabilidad y
peligrosidad, no existe tampoco la posibilidad de aplicar una medida cautelar personal general. Ni,
como en el presente caso, mantener las ya decretadas a su respecto, las que se suspenden en su
ejecución por ser consecuencia directa y necesaria del procedimiento penal iniciado en contra del
amparado, el que se encuentra suspendido, lo que importa que deba dejarse en libertad al
recurrente, hasta la remisión del informe respectivo" (SCS Rol N° 8131-09 de 11 de noviembre de
2009). 3°) Que, por lo razonado, aparece de toda evidencia que la nueva modificación de la medida
cautelar de internación provisoria a la de prisión preventiva, dictada de oficio por el Juez del 2°
Juzgado de Garantía de Santiago en contra del amparado,…, lo ha sido en contradicción con las
normas que lo hacen procedente, razón por la cual el recurso interpuesto habrá de ser acogido…
PARA DECRETARLA ES NECESARIO CONTAR CON UN INFORME DEL S.M.L. QUE
DETERMINE PELIGROSIDAD PARA SÍ O PARA TERCEROS.
CA San Miguel Rol 104-2020 Corte rechaza recurso de apelación de la fiscalía y confirma la
resolución dictada en audiencia, por el Juzgado de Garantía de Puente Alto, que rechazó imponer
la medida de internación provisional al imputado, atendido el mérito de los antecedentes, y
compartiendo lo razonado por el tribunal a quo. De oficio la Corte, de acuerdo a lo prevenido en
el inciso final del artículo 464 del Código Procesal Penal, con relación al artículo 155 del mismo
cuerpo legal, y de conformidad con lo expuesto por el señor defensor, se le impone la medida
cautelar de arresto domiciliario nocturno, por estimarse suficiente para garantizar su
comparecencia a los actos del proceso.
ORDENA FIJAR AUDIENCIA PARA DISCUTIR MEDIDA DISTINTA A LA PRISIÓN
PREVENTIVA YA QUE AL SUSPENDERSE EL PROCEDIMIENTO, LA LEY PREVÉ LA
INTERNACIÓN PROVISIONAL.
CA San Miguel Rol 438-2020 Corte acoge recurso de amparo de la defensoría y ordena al juez de la
causa citar a una nueva audiencia para discutir la procedencia de otra medida de aseguramiento
procesal, distinta a la prisión preventiva. Sostiene que resulta establecido que conforme al artículo
458 del C.P.P, se accedió a la petición de la defensa de suspender el procedimiento, a espera de los
resultados del informe psiquiátrico del amparado y se mantuvo la prisión preventiva, resultando
inaplicable dicha medida cautelar, pues de ser necesario mantener su privación de libertad, del que
hay antecedentes que permiten presumir su inimputabilidad, la ley prevé la medida especial de
internación provisional en el artículo 464 del mismo código, a cumplir en un centro asistencial que
demanda extremos diversos a la prisión preventiva. Que, en ese orden, al haber decidido el Juez de
Garantía recurrido, mantener la prisión preventiva del imputado en un recinto de Gendarmería,
pese a haber previamente suspendido el procedimiento seguido en su contra conforme al citado
artículo 458 y, manteniéndose aun en ese estado, ha dispuesto la persistencia de su privación de
libertad, en forma distinta y más gravosa a la prevista en la ley, poniendo en riesgo su seguridad
personal.
X. LEY DE EXTRANJERÍA
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DENUNCIA PREVIA DE LA INTENDENCIA ES REQUISITO DE

PROCESABILIDAD
CA Antofagasta Rol 252-2016. Apelación acogida. PRIMERO: Que en relación a la

forrmalización de XXX en calidad de autor del delito establecido en el artículo 68 del Decreto Ley
N 1. 94,… debe tenerse presente que de acuerdo al artículo 78 del texto legal ya indicado, la
investigación de los hechos constitutivos de los delitos comprendidos en el titulo sobre
infracciones, sanciones y recurso, “solo podrá iniciarse por denuncia o querella del Ministerio del
Interior o del Intendente Regional respectivo.”. Se agrega en el inciso segundo, que “El Ministro
del Interior o el Intendente podrán desistirse de la denuncia o querella en cualquier momento y el
desistimiento extinguirá la acción penal. En tal caso, el juez de garantía o el tribunal de juicio oral
en lo penal dispondrá el inmediato cese de las medidas cautelares que se hubieren decretado”, de lo
que se desprende que la denuncia o querella del Ministerio del Interior o del Intendente Regional
respectivo es un supuesto de procesabilidad, cuya omisión obsta a la formalización pertinente y a la
imposición de medidas cautelares. En esta causa, conforme se señaló por el defensor y el abogado
asesor del Ministerio Público, en la audiencia correspondiente, no existe denuncia o querella del
Ministerio Público y/o del Intendente Regional, lo que impide formalizar a XXX en calidad de
autor del delito previsto en el artículo 68 del Decreto Ley 1. 94,… y consiguientemente, la
imposición de prisión preventiva. SEGUNDO: Que en relación al segundo delito imputado, el
contemplado en el artículo 194 del Código Penal, que fija la pena aplicable al particular “que
cometiere en documento público o auténtico alguna de las falsedades designadas en el artículo
anterior”, que es la de presidio menor en sus grados medios a máximo, en relación a la cual, debe
tenerse presente que XXX no registra condenas previas por crimen o simple delito, lo que
permitirá invocar la atenuante de irreprochable conducta anterior, y el reconocimiento de la misma
conlleva la obligación de imponerle pena de presidio menor en su grado medio, la que podrá
cumplirse en la forma alternativa de remisión condicional. A ello se agrega la circunstancia que
conforme se indicó en la audiencia por la defensa, que compareció voluntariamente ante la Policía
de Investigaciones de Chile, circunstancia que constituye prueba de la inexistencia del peligro de
fuga de su parte, probanza que no aparece desvirtuada por otra en contrario. Se revoca la PP.
DELITO DE INGRESO CLANDESTINO EXIJE QUE SE HAYA INGRESADO POR

UN LUGAR NO HABILITADO.
CA Antofagasta Rol 296-2018. Nulidad acogida. TERCERO: Que como segunda causal, se
invoca la errónea aplicación del derecho del art. 373 letra b) del CPP, al calificar como delito un
hecho que la ley no considera como tal... Se basa en que al confundirse, y no timbrar su pasaporte,
después de bajarse del avión, en calidad de turista, pues debía tomar otro con destino a
Antofagasta, no tuvo intencionalidad dolosa de ingresar por paso no habilitado...
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DECIMOTERCERO: Que habiendo ingresado XX a Chile, por lugar habilitado, concluir que es
autora del delito que sanciona el inciso segundo del art. 69 del DL 1.094 debe considerarse
infracción de ley, porque dicha norma regula una situación distinta al hecho establecido en el
motivo SEXTO precedente de esta sentencia, en virtud de la valoración de las pruebas rendidas en
la causa, lo que, obviamente influye en lo dispositivo del fallo, al imponerle una pena privativa de
libertad, en circunstancia que no correspondía hacerlo, pues ingresó por lugar habilitado, por lo
que debe concluirse que debe acogerse la causal del artículo 373 letra b) del CPP, anulando la
sentencia condenatoria. La sentencia de reemplazo la absuelve.
XI. FORMALIZACIÓN:
SI NO SE DESCRIBE LA CONDUCTA ESPECÍFICA QUE SE IMPUTA EN LA

FORMALIZACIÓN, NO PROCEDEN CAUTELARES.
CA Antofagasta Rol 38-2015. Amparo acogido. SEGUNDO: Que efectivamente, en la
formalización de fecha 23 de junio del presente año, transcrita en el recurso de amparo interpuesto,
no se hace mención alguna al actuar desplegado por el amparado don César Sebastián Espinoza
Aravena, no obstante se le formaliza por el delito de robo con intimidación en grado de
consumado. TERCERO: Que el art. 229 del CPP disponen: “La formalización de la investigación
es la comunicación que el fiscal efectúa al imputado, en presencia del juez de garantía, de que
desarrolla actualmente una investigación en su contra respecto de uno o más delitos
determinados”. En consecuencia, esa comunicación debe hacerse de manera específica y clara
acerca de los hechos que se le atribuyen al imputado los cuales deben enmarcarse dentro de un tipo
penal determinado. CUARTO: Que en el presente caso, al no haberse atribuido al amparado
Espinoza un actuar determinado, mal puede formalizarse por el delito de robo con intimidación ni
por ningún otro. QUINTO: Que así, la resolución al haber mantenido la medida cautelar de
prisión preventiva del amparado XXX, sin que exista la imputación de un hecho que revista el
carácter de delito, atenta contra lo dispuesto en el art. 140 letra b) del CPP y, consecuencialmente,
con la garantía constitucional prevista en el art. 19 Nº7, letra b) de la CPR, esto es, el derecho a la
libertad personal. Se deja sin efecto la PP.
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XII. LEY 18.216

SANCIONES RPA NO DEBEN SER CONSIDERADAS PARA CONCESIÓN DE
PENAS SUSTITUTIVAS
CA San Miguel Rol 1408-2015 Corte confirma resolución apelada por la fiscalía, que concedió
remisión condicional de la pena habiendo sanciones previas adolescentes, sosteniendo que no
existe norma jurídica interna que se pronuncie derechamente de si esas sanciones, deben ser
consideradas o no posteriormente para conceder alguna de las medidas alternativas a las penas
privativas o restrictivas de libertad que contempla la ley 18.216, una vez que aquél es juzgado
cuando es mayor de edad, y que las normas contenidas en la ley 20.084 han tomado en
consideración, entre otros instrumentos internacionales, la Convención de los Derechos del Niño,
las Reglas de Beijing y las Reglas Mínimas para la Administración de Justicia de Menores. Que así
las cosas, resulta lógico concluir que ellas son aplicables en el caso de autos, dando así plena
protección al bien superior del adolescente, principio consagrado en el artículo 2° de la ley 20.084.
Por consiguiente, no sólo aquellos cuerpos normativos que revisten el carácter de tratados deben
ser considerados para resolver una contienda judicial, sino también aquellos instrumentos que
permitan determinar el correcto sentido y alcance de los derechos consagrados en los tratados
internacionales que forman parte del derecho interno. (Considerandos: 4, 6, 7, 8)
CONCEDE LIBERTAD VIGILADA, EL TÉRMINO CONDENA DE LA LEY 18.216 SE
REFIERE A PENA EN CONCRETO Y NO EN ABSTRACTO
CA San Miguel Rol 644-2019 : Corte acoge recurso de apelación de la defensoría y concede la pena
sustitutiva de libertad vigilada, dado que el término condena a que aluden las normas de la ley
18.216, se refiere a la pena efectivamente impuesta y no a aquélla que, en abstracto, hubiera podido
imponerse al sentenciado, y una interpretación distinta es hacerlo en su perjuicio, criterio que
pugna con el espíritu del ordenamiento especial en mención, que plasma el afán o procura la más
pronta y eficiente reinserción de los condenados a penas privativas de libertad, por la vía de penas
sustitutivas que resulten apropiadas a sus circunstancias subjetivas. Así se desprende de la ley
20.603, en cuyo Mensaje se expresa aquel espíritu de mejorar las condiciones de las personas
privadas de libertad, propender a evitar que participen en nuevas actividades ilícitas y alcanzar con
nuevas sanciones medidas de resocialización de los condenados más benignas. En cuanto a los
requisitos personales del sentenciado, se incorporaron un informe social y un informe psicológico
favorables, y se mantuvo por varios años sin cometer nuevos injustos, lo que hace innecesaria la
ejecución efectiva de la pena, presumiendo que la concesión de la pena sustitutiva propenderá de
mejor manera a su reinserción social.
MANTIENE LIBERTAD VIGILADA INTENSIVA, CONDENADA NO HA DADO INICIO
AL CUMPLIMIENTO DE LA PENA.
CA San Miguel Rol 2577-2019 Corte acoge recurso de apelación de la defensoría y revoca la
resolución dictada por el Juzgado de Garantía de Puente Alto, que revocó la pena sustitutiva de
libertad vigilada intensiva a la sentenciada, y declara que se mantiene la pena, razonando que del
claro tenor literal del artículo 27 de la ley 18.216, necesariamente supone que se haya comenzado a
servir la pena de que se trata, y la decisión de revocar en la hipótesis del citado artículo 27, exige un
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UNIDAD DE ESTUDIOS
análisis previo tendiente a verificar si el sentenciado dio inicio al cumplimiento de la sanción, y

asentado ese dato, determinar si durante su vigencia aquél cometió un nuevo delito y fue
condenado por sentencia ejecutoriada. De los antecedentes hechos valer, conducen a concluir que
no concurre dicho presupuesto, toda vez que la sentenciada aún no cuenta con el respectivo plan
de intervención individual y no ha dado inicio al cumplimiento de la pena sustitutiva. Tiene en
cuenta también el fin de propiciar la reinserción de los penados, atendida la edad de la condenada y
su conducta pretérita, en la que no aparecen anotaciones penales previas a la actual, concluyendo
que la revocatoria no resulta ajustada al mérito de los antecedentes y a la normativa que rige en la
materia.
ES PROCEDENTE LA REMISIÓN CONDICIONAL EN MICROTRAFICO CON

PENA INFERIOR A 541 DÍAS.
CA Antofagasta Rol 246-2016. Apelación acogida. Se apela contra resolución que condena a 61
días por microtráfico y deniega la remisión condicional. Primero: Si bien en principio, el tenor
literal del art. 4° inciso final de la Ley 18.216 pareciere resultar claro y no admitir distinciones, lo
cierto es que la referencia a un marco punitivo específico en el artículo 15 letra b) no se explica
sino por la intención del legislador de obtener un control más riguroso por la vía de penas
sustitutivas de libertad vigilada, libertad vigilada especial, o reclusión parcial domiciliaria,
exclusivamente a los condenados a pena superior a quinientos cuarenta días y que no excediere de
tres años de presidio y no así a quienes hubieren recibido una sanción inferior a ella. Así lo ha
entendido tanto la doctrina como jurisprudencia, (a modo ejemplar, penas sustitutivas a las penas
privativas de libertad o restrictivas de libertad Ley 18.216 [20.603] Cristian Aguilar Aranela, p. 37 y
siguientes). Se revoca la resolución recurrida y se concede la remisión condicional.
CA Antofagasta Rol 91-2018. Apelación acogida. QUINTO: Que aún más, si la intención del
legislador hubiese sido la de excluir de todos los ilícitos contemplados en la Ley 20.000, la remisión
condicional de la pena, lo habría señalado expresamente, como lo hizo en el inciso 3° del art. 1° de
la Ley 18.216, respecto del beneficio de prestación de servicios en beneficio de la comunidad.
SEXTO: Que de seguir el criterio sustentado por el juez a quo, se llegaría a La conclusión que
resultaría más gravoso, la medida sustitutiva para quien es condenado a una pena privativa de
libertad de hasta 540 días, que para aquel que lo es a pena superior y hasta 3 años, quien podría
acceder a libertad vigilada. Ello, porque la reclusión parcial lleva aparejado el mecanismo de
monitoreo telemático.
RPN SE DEBE PREFERIR CUMPLIMIENTO EN EL DOMICILIO, LA DEFENSA

NO TIENE LA CARGA DE DEMOSTRAR POR QUÉ SE DEBE PREFERIR
AQUELLO.
CA Antofagasta Rol 81-2014. Apelación acogida. Quinto: En lo que dice relación con la
afirmación de que no existen antecedentes en relación con la conveniencia de conceder el
cumplimiento de esta pena en el domicilio del acusado, quedando a criterio de los jueces
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UNIDAD DE ESTUDIOS
determinar cuál es la más conveniente, debe señalarse que dicha afirmación es también errada,
pues, el inciso penúltimo del art. 7 de la ya citada ley, se dispone expresamente que para el
cumplimiento de la reclusión parcial, el juez preferirá ordenar su ejecución en el domicilio del
condenado. No existiendo requisito alguno que haga imponible a la defensa la carga –como lo
pretenden los jueces- de aportar antecedentes sobre la conveniencia de cumplir la medida en el
domicilio del condenado… Se acoge apelación y se concede RPND.
SI NO HAY FACTIBILIDAD DE MONITOREO TELEMÁTICO DEBE

DISPONERSE CONTROL POR CARABINEROS.
CA Antofagasta Rol 81-2014. Apelación acogida. Quinto (continuación)… La única restricción es
que aquél no tenga domicilio conocido, o bien, exista un informe desfavorable por Gendarmería
sobre la factibilidad técnica para el cumplimiento, esto último dice relación con el monitoreo
telemático… Por lo mismo ante tal imposibilidad, deberá imponerse un control aleatorio por
Carabineros, sistema que se encuadra dentro de la normativa vigente…”
CA Antofagasta Rol 157-2017. Apelación acogida. En el presente caso,… el condenado señaló
como domicilio el ubicado en calle XX N° X, Sector X, de la ciudad de Calama, acompañando
para acreditar aquello un certificado de la junta de vecinos, emitiéndose sin embargo un informe
técnico de factibilidad desfavorable por parte de Gendarmería, fundado en el hecho de no haberse
podido ubicar el domicilio en cuestión, lo que el recurrente explica en el hecho de que este se ubica
en una población nueva y que, como tal, los planos o mapas no se encuentran considerados aún
para hacer efectivo el monitoreo telemático. Tal circunstancia,… en caso alguno puede ser
imputada al condenado, quien cumplió con su obligación de poner en conocimiento del tribunal
un domicilio conocido, de manera tal que la imposibilidad técnica debe subsanarse con la
imposición de un control aleatorio por Carabineros, medida que resulta adecuada para asegurar el
cumplimiento de la pena sustitutiva y, además, acorde con los principios que inspiran la norma
señalada.
CA Antofagasta Rol 282-2017. Apelación acogida. SEGUNDO: Que el fundamento de la
apelación, reside en que su representado fue condenado por MEE, a la pena de 541 días de
presidio menor en su grado medio. Se señala que en la audiencia se hicieron las mismas peticiones
de este recurso, en atención a que el domicilio del condenado ubicado en la localidad de Socaire
constituye una circunstancia excepcional que imposibilita en la práctica el cumplimiento de la pena
sustitutiva dada la distancia que significa el traslado a la ciudad de Calama, el desarraigo familiar y la
imposibilidad de poder desarrollar actividades laborales alejadas de su residencia. QUINTO: Que
en el presente caso, a la luz de los antecedentes incorporados por la defensa, constituye un hecho
no controvertido las dificultades técnicas que significa el control de la pena sustitutiva por medio
del traslado del condenado a la localidad de Calama, o de cualquier otro centro urbano que permita
dicho cumplimiento, de modo que aparece de manifiesto la necesidad que ello se materialice por
otra vía idónea para dar satisfacción al espíritu de la norma y constituir efectivamente un
mecanismo de cumplimiento de la pena alternativo. En ese sentido, es dable entender que el
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UNIDAD DE ESTUDIOS
cumplimiento de la medida de reclusión parcial nocturna en su domicilio satisface la exigencia de la

norma.
SI NO HAY FACTIBILIDAD DE MONITOREO TELEMÁTICO DEBE

DISPONERSE CONTROL POR CARABINEROS, CONVENIO 169 OIT.
CA Antofagasta Rol 149-2017. Apelación acogida. SEXTO: Que teniendo presente en primer
lugar que la pena sustitutiva de reclusión parcial domiciliaria no fue revocada en la audiencia y que
al momento de la vista de la causa la defensa ad effectum videndi incorporó un peritaje
intercultural elaborado por doña Marioli Isabel Ligue Mondaca, facilitadora intercultural, del cual
no es posible desconocer que en éste aparecen antecedentes que permiten sostener las siguientes
conclusiones: El acusado XXX pertenece a un grupo cultural diferenciado, con condiciones
culturales denominadas indígena Atacameña, cuya crianza y formación familiar estuvo ligada a los
códigos andinos y en el mismo territorio andino, por tanto con un fuerte arraigo, teniendo una
relación estrecha con el territorio y sus sentidos culturales. En la actualidad tiene su domicilio en
callejón Vilama S/N, Ayllu de Solcor de la comuna de San Pedro de Atacama y si bien tiene una
problemática de consumo de alcohol, éste se encuentra en tratamiento de Cefam de San Pedro de
Atacama, y cuenta con una red de apoyo familiar (padre y hermana). Por otro lado, para el caso de
que tenga que cumplir de manera privativa la pena impuesta, debiendo separarse de la comunidad
en la cual vive, constituye un factor que puede desmejorar su problema con el consumo abusivo
del alcohol. A lo anterior, se debe agregar que de cumplirse la pena en la forma dispuesta por el
fallo en estudio, se vulneran los numerales 1 y 2 del artículo 10 del Convenio N° 169 sobre
Pueblos Indígenas y Tribales en países independientes,.. OCTAVO: Que si bien, en atención al
nuevo domicilio del sentenciado, existe imposibilidad técnica de controlar mediante monitoreo
telemático la ejecución de la pena por parte de Gendarmería de Chile, el control de ésta
corresponderá a la Unidad de Carabineros más cercana de la Comunidad donde está ubicado el
domicilio del sentenciado, mediante controles aleatorios y con una frecuencia no inferior a 20 días.
Con dicho objeto, la Unidad deberá llevar un registro en el que consignará el día y hora en que se
verifica el control.
CA Antofagasta Rol 272-2016. Apelación acogida. CUARTO: Que la detenida y atenta lectura
de la disposición transcrita (art. 7 Ley 18.216) permite, desde luego, descartar la restrictiva
interpretación hecha por el juzgador de primer grado, en orden a que la única forma de cumplir
una reclusión parcial domiciliaria es aquella cuyo control se verifique mediante monitoreo
telemático. ¡Nada más alejado de la realidad! La ley privilegia el cumplimiento de la pena en el
domicilio del sentenciado, y esa debe entenderse la regla general, a menos que exista informe
desfavorable de Gendarmería sobre la factibilidad técnica de su imposición. En ese escenario, –
“…entendido como excepcional…”, dice la norma- se entrega al Juez la facultad de disponer otros
mecanismos de control similares y en la forma que éste determine. Corresponde en el caso sub lite,
entonces, determinar -a la luz de los antecedentes probatorios incorporados por la defensa- si la
ausencia de factibilidad técnica para controlar la reclusión parcial domiciliaria del penado XXX. -
mediante monitoreo telemático- debe o no entenderse como excepcional, en términos que
permitan autorizar otro mecanismo similar de control; QUI N TO : Que el examen del Peritaje
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UNIDAD DE ESTUDIOS
Social Integral del acusado Bartolomé, -incorporado tanto en la audiencia de juicio como en aquélla
en que la Corte conoció del recurso- unido a los demás antecedentes ventilados en la última
audiencia, permiten extraer las siguientes conclusiones: El penado Juan Bartolomé Lovera, de etnia
atacameña, tiene domicilio en la Localidad Atacameña de Cupo, ubicada a cien kilómetros –
aproximadamente- de la ciudad de Calama. La Comunidad carece de energía eléctrica y agua
potable. Cuenta con el apoyo de los miembros de la Comunidad y de sus familiares. Aun cuando
presenta consumo abusivo del alcohol, puede controlar dicho problema mientras permanece en el
Poblado de Cupo. De estas conclusiones se colige, naturalmente la razón por la que no existe
factibilidad técnica para controlar una pena sustitutiva mediante monitoreo telemático,
inconveniente que –por lo demás y llegado el caso- afecta a todos los miembros de esa Comunidad
que potencialmente estuvieren llamados a cumplir una pena sustitutiva como la impuesta al
sentenciado. También debemos convenir que la medida de separarlo de su comunidad para
cumplir su pena en un recinto especial, podría agudizar su problema con el consumo abusivo del
alcohol, sin considerar los inconvenientes personales que acarrearía la obligación de viajar cerca de
200 kilómetros diarios mientras dure la condena. Por último, la ejecución de la pena en la forma
dispuesta por el fallo en estudio, vulnera los numerales 1 y 2 del art. 10 del Convenio Nº 169 sobre
Pueblos Indígenas y Tribales en Países Independientes, adoptado el 27 de junio de 1989 por la
Conferencia General de la OIT, aprobado por el Estado de Chile y promulgado el 2 de octubre de
2008. La decisión cuestionada en el recurso de apelación no se ajusta a derecho, comoquiera que
hace una interpretación parcial y sesgada de la Ley 18.216. Se acoge apelación y se concede RPND
con vigilancia de carabineros.
GITANO, CONTROL DEBE REALIZARSE POR CARABINEROS SI NO TIENE

FACTIBILIDAD TÉCNICA EN SU DOMICILIO (CAMPAMENTO GITANO).
CA Antofagasta Rol 344-2017. Apelación acogida. Lo primero que debe indicarse es que el
condenado tiene domicilio en la ciudad de Calama pues reside en un lugar determinado, con el
ánimo de permanecer en el mismo. Cuestión distinta es que, eventualmente, la comunidad a la que
pertenece decida trasladarse a otro lugar del país pero eso no transforma su estadía en la
mencionada ciudad en una de carácter transitorio. Debe recordarse que el domicilio es un atributo
de la personalidad y como tal las personas tienen uno, resultando inaceptable la alegación del
Ministerio Público en orden a que los integrantes del pueblo gitano lisa y llanamente carezcan de
este atributo. Establecido lo anterior, recordar que la regla general en materia de reclusión parcial,
conforme a lo señalado en el art. 7 de la Ley 18.216, es que la misma se ejecute en el domicilio del
condenado con control vía sistema de monitoreo telemático. En este caso ello no es posible por no
existir factibilidad técnica más, en este caso, no puede sostenerse que se trate de una decisión
unilateral y voluntaria por parte del condenado de residir en un lugar en el cual es imposible el
control señalado, caso en el cual por cierto debiera convenirse en que la pena alternativa se
cumpliera en un recinto penitenciario. Sin embargo, tratándose de una persona que pertenece al
pueblo gitano la decisión del lugar de residencia pasa por una cuestión grupal, determinada por la
propia comunidad, de modo que no existe una sustracción voluntaria del condenado al
cumplimiento de la pena alternativa impuesta. Se está ante una situación excepcional debido a la
forma y costumbre de vida de un grupo de personas que el Estado está obligado a amparar y
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UNIDAD DE ESTUDIOS
respetar y, por lo mismo uno de aquellos casos en que el artículo 7° ya citado permite establecer
mecanismos excepcionales de control, particularmente la realización de rondas periódicas y
aleatorias por parte de Carabineros de Chile al lugar en que está domiciliado el condenado y su
comunidad, cuestión claramente determinada en estos antecedentes. Se acoge apelación y se
ordena que RPND sea controlada por Carabineros.
MOTIVOS LABORALES SON JUSTIFICACIÓN SUFICIENTE DE REITERADOS

INCUMPLIMIENTOS A LA RPND.
CA Antofagasta Rol 164-2018. Apelación acogida. El mérito de lo expuesto en la audiencia y
teniendo presente que la Ley 18.216 ha introducido modificaciones que establecen las penas
sustitutivas frente a condenas menores, como en el presente caso, que no es más de un presidio
menor en su grado mínimo, la gravedad y reiteración que exige el art. 25 de la referida ley, debe
analizarse sobre la base de las circunstancias especiales del imputado. En este caso hubo un cambio
de trabajo y el segundo no le permitía cumplir en la ciudad de Calama, según lo explicó en la propia
audiencia, por lo tanto al surgir la necesidad de privilegiar la resocialización y reintegración a la
sociedad del condenado y siendo el elemento fundamental la incorporación a la fuerza laboral, que
constituye una fuente de progreso, ingreso y desarrollo personal, se estima que no obstante los
reiterados y graves incumplimientos, ellos se han justificado por privilegiarse la fuente laboral,
razones más que suficientes para disponer la revocación de la resolución que dejó sin efecto el
cumplimiento sustitutivo de reclusión nocturna.
LA RESTRICCIÓN DEL INCISO TERCERO DEL ART. 1 DE LA LEY 18.216 SOLO SE

APLICA A LOS REINCIDENTES EN DELITOS DE LA LEY 20.000
CA Antofagasta Rol 126-2017. Apelación. TERCERO: Que…, efectivamente en la historia
fidedigna de la ley aparece que la segunda parte del inciso 3° del artículo 1 corresponde a una
indicación que se incorporó durante la discusión del proyecto y tanto la abogada asesora de la
Fundación Paz Ciudadana Sra. Morales, como los Honorables Senadores Espina, Orpis y Walker
(Segundo Informe Comisión Constitución páginas 524, 535, 589 y 590), se manifiestan en la
necesidad de regular este beneficio respecto “de las sanciones alternativas cuando el condenado es
reincidente en algún ilícito contemplado en la Ley 2 . ” (59 ), es decir, que toda la discusión se
centró respecto de los reincidentes en ilícitos relacionados con el tráfico de drogas, y no respecto
de otro tipo de delitos. Sin perjuicio de lo anterior, sobre la base de una interpretación integral si se
revisa el artículo 1°, el inciso 1° de esta disposición, estatuye sobre las formas de sustitución, que
las individualiza desde la letra a) a la f);luego el inciso 2°, hace improcedente este beneficio o
facultad como también la señalada en el art. 33 de la ley respecto de delitos comunes, agregándose
por la Ley 20.813 algunos delitos contemplados en la Ley 17.798; mientras que el 2inciso 3°, que es
lo que interesa, en su primera parte, impide el beneficio de la letra f) para los delitos de tráfico y, en
la segunda sección, la restringe a aquellas “personas que hubieren sido condenadas con
anterioridad por alguno de dichos crímenes o simples delitos en virtud de sentencia ejecutoriada”
lo que debe entenderse que esta restricción es específica para la reincidencia de los delitos de
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tráfico ilícito de estupefacientes contemplado en la Ley 20.000 y respecto de hechos anteriores en

las leyes 19.366 y 18.403; de manera que constituye una restricción específica para aquellos
imputados que se encuentren en la situación allí señalada, que se vincula exclusivamente con la
reiteración o reincidencia de los delitos de tráfico ilícito de drogas o estupefacientes. Concluir una
extensión mayor, es desconocer los fines de la ley que están no sólo en el contexto de la
disposición, sino también en la historia fidedigna de la ley, que se refiere a los reincidentes por
estos delitos y a la necesidad de castigarlos. CUARTO: Que además, necesariamente ha de
entenderse sobre la extensión dada al inciso 3° del artículo 1° de la ley 18.261, como se ha venido
sosteniendo, que este párrafo se refiere exclusivamente a los delitos de tráfico ilícito de
estupefacientes o drogas, pero respecto de los reincidentes ya que requiere, una “sentencia
ejecutoriada” de lo contrario se daría el absurdo que cualquier persona condenada por un simple
delito en virtud de la Ley 20.000, a una pena menor, al ser condenada por un simple delito de baja
monta a un presidio menor en su grado mínimo, debería cumplir efectivamente, lo que va en
contra del espíritu central de la Ley 18.216 y del objetivo perseguido en las modificaciones
incorporadas por la Ley 20.603. QUINTO: Que, en todo caso, sin perjuicio del razonamiento
anterior, que eventualmente haría procedente una pena sustitutiva, lo cierto es que corresponde
confirmar la sentencia apelada, porque concurren otras causas que hacen improcedente algunos de
los beneficios de la Ley 18.261…”
CA Antofagasta Rol 165-2017. Apelación acogida, reitera argumentos citado el fallo anterior. Se
revoca resolución que denegó la pena sustitutiva.
TIEMPO SUJETO A LIBERTAD VIGILADA SE ABONA A LA CONDENA Y SE

CUENTA DÍA POR DÍA.
CS Rol 37.803-2017. Amparo acogido. 5° Que, así las cosas, la resolución judicial reclamada por
esta vía afecta indebidamente la libertad personal del amparado, en cuanto se lo priva de disminuir
el tiempo efectivo de su condena reconociéndole un abono inferior al que tiene derecho,
considerando que por expresa disposición del citado art. 16, no se le podía imponer un plazo de
intervención superior a los tres años y un día de presidio menor en su grado máximo por los cuales
fue condenado, lo que autoriza a esta Corte para restablecer el imperio del derecho reconociendo el
tiempo total por el cual el amparado estuvo sujeto a la pena sustitutiva de libertad vigilada, esto es
544 días, según consta del Ordinario N° 2150/17 de 7 de junio del dos mil siete, de Gendarmería
de Chile.
CS Rol 8354-2013. Amparo acogido. 3°.- Que la Ley N° 2 .6 3,… incorporó, entre otras
modificaciones legales, el artículo 26° inciso primero, que establece que “la decisión del tribunal de
dejar sin efecto la pena sustitutiva, sea como consecuencia de incumplimiento o por aplicación de
lo dispuesto en el artículo siguiente, someterá al condenado al cumplimiento del saldo de la pena
inicial, abonándose a su favor el tiempo de ejecución de dicha pena sustitutiva de forma
proporcional a la duración de ambas”. 4°.- Que, como puede advertirse, la redacción del artículo
26 no hace distinción alguna entre las distintas formas de cumplimiento alternativo de la pena,
como sucedía con el antiguo artículo 27 de la Ley N° 18.216, en que a los beneficiarios con la
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UNIDAD DE ESTUDIOS
remisión condicional de la pena y la libertad vigilada se les imponía el cumplimiento total de la

pena inicialmente impuesta, mientras que a quienes se les concedía la reclusión nocturna se les
consideraba el tiempo cumplido en esa modalidad. 5°.- Que, por lo tanto, en la especie, el abono
solicitado por la defensa del amparado resulta procedente, por cuanto la Ley N° 20.603 se
encuentra vigente en esta parte, desde que no necesita ser objeto de adecuaciones mediante la
dictación del reglamento que dispone el artículo 8° de dicha ley, y porque ciertamente tal normativa
resulta ser más favorable al condenado, de acuerdo con los artículos 19 N° 3 de la Constitución
Política de la República y 18 del Código. Por estas consideraciones, … se revoca la sentencia
apelada … y, en su lugar, se resuelve que se acoge el recurso de amparo…y, en consecuencia, se
reconoce al amparado como abono al cumplimiento de la pena de tres años y un día de presidio
menor en su grado máximo impuesta en la causa Rit N°5455-2011, del Juzgado de Garantía de
Antofagasta, el tiempo que permaneció sujeto a la medida de libertad vigilada, para lo cual el
tribunal deberá citar a la audiencia referida en el fundamento séptimo de este fallo.
SE DEBE ABONAR TODO EL TIEMPO QUE ESTUVO SUJETO A CONTROL

ADMINISTRATIVO AUNQUE NO HAYA CUMPLIDO NINGÚN OBJETIVO DE LA
LVI.
CA Antofagasta Rol 216-2019. Amparo acogido. QUINTO: Que, para dilucidar la controversia se
debe tener en cuenta lo prescrito por el art. 26 de la Ley 18.216, que dispone “la decisión del
tribunal de dejar sin efecto la pena sustitutiva, sea como consecuencia del incumplimiento o por
aplicación de lo dispuesto en el artículo siguiente, someterá al condenado al cumplimiento del saldo
de la pena inicial, abonándose a su favor el tiempo de ejecución de dicha pena sustitutiva de forma
proporcional a la duración de ambas.” En este sentido, se debe considerar que en virtud de las
modificaciones introducidas por la Ley 2 .6 3 a las denominadas “medidas alternativas al
cumplimiento de penas privativas o restrictivas de libertad” que contemplaba la antigua Ley 18.216,
éstas en la actualidad tienen la naturaleza de penas sustitutivas, y por tanto, participan de elementos
comunes a las sanciones tradicionales. Lo anterior, unido a que la norma transcrita no entrega al
arbitrio del juez la fijación del abono a considerar cuando se revoca algún beneficio, y que para el
caso de la libertad vigilada intensiva este abono se realizará considerando su cumplimiento
administrativo, que tal como lo señala el Oficio Ordinario emanado del C.R.S de fecha 16 de
agosto del año en curso, el amparado registra 960 días en el proceso de cumplimiento de libertad
vigilada intensiva, considerados desde el 15 de abril de 2016 (fecha de ingreso) hasta el 30 de
noviembre de 2018 oportunidad en que se revocó la pena sustitutiva. Corrobora lo anterior, que el
mentado documento indica expresamente que el saldo por cumplir de acuerdo con la fecha
proyectada de egreso es de 137 días, contemplados desde el 01 de diciembre de 2018 al 16 de abril
de 2019. SEXTO: Que, de esta manera el mencionado precepto resulta más favorable al
condenado al tenor de lo previsto en el art. 18 del CP y 19 N° 3 de nuestra CPR, cuando al
revocarse el beneficio de la libertad vigilada intensiva al condenado se abone el tiempo en que este
permaneció sujeto al control de la autoridad administrativa, que como ya se ha dicho corresponde
a 960 días.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
LOS MESES QUE ESTUVO SUJETO A REMISIÓN CONDICIONAL SE ABONAN A

LA CONDENA.
CS Rol 16.909-2018. Amparo acogido. 3° Que el OF.ORD. N° XX, emitido por Gendarmería de
Chile con fecha XX, da cuenta que el amparado cumplió la medida de remisión condicional
durante nueve meses, firmando durante el período comprendido desde julio de 2013, hasta marzo
de 2014. 4° Que el 14° Tribunal de Garantía de Santiago, en audiencia de 18 de mayo del presente
año, señaló que la pena sustitutiva revocada correspondía a 9 días, puesto que, concurrió de
manera efectiva a firmar en nueve ocasiones. 7° Que la redacción del art. 26 no hace distinción
alguna entre las distintas formas de cumplimiento alternativo de la pena, como sucedía con el
antiguo artículo 27 de la Ley N° 18.216, en que a los beneficiarios con la remisión condicional de la
pena y la libertad vigilada se les imponía el cumplimiento total de la pena inicialmente impuesta,
mientras que a quienes se les concedía la reclusión nocturna se les consideraba el tiempo cumplido
en esa modalidad. Por ello el abono solicitado por la defensa del amparado resulta procedente, en
atención a que la norma invocada ciertamente resulta ser más favorable al condenado, de acuerdo
con los art. 19 N° 3 de la CPR y 18 del CP, … 8° …Así el recurrente cumplió 9 meses de firma
mensual bajo remisión condicional de la pena de los 36 impuestos, en relación a los tres años de
presidio menor en su grado medio a los que fue condenado por sentencia ejecutoriada, por lo que
efectuada la operación aritmética correspondiente permite concluir que al amparado deben
reconocérsele 273 días, por los nueve meses que dio cumplimiento a la pena sustitutiva impuesta,
lapso que ha de imputarse como abono a la condena impuesta, a los que cabe sumar, además, los
días que efectivamente estuvo privado de libertad con ocasión de esa causa.
PROCEDE CONCEDER LVI A EXTRANJERO AÚN CUANDO HAYA INGRESADO

ILEGALMENTE AL PAÍS.
CA Antofagasta Rol 164-2016. Apelación acogida. SEXTO: Que de acuerdo al informe social
emitido, el condenado XXX, nacido en Colombia, ingresó ilegal al país en el año 2011, con
educación básica en lo educacional, cuenta con una red de apoyo compuesta por su hermana, que
le ha ofrecido vivienda y trabajo en la ciudad de Calama, lo que le permitirá cumplir en forma
apropiada la libertad vigilada intensiva,… junto con su pareja y su hijo, … El referido informe
social, no desvirtuado por otra prueba en contrario (toda vez que nada aportó en contra el MP…),
permite concluir que la LVI resulta eficaz para la efectiva reinserción social de XXX, en la que
estará en contacto con su pareja y su hijo, viviendo junto a su hermana, la que reside legalmente en
este país, alejado de sus contactos en Santiago, que fueron los que le indujeron a cometer el delito
por el que se condenó, sujeto a un plan de intervención individual, propuesto y controlado por el
pertinente Delegado. En estas condiciones dicha forma alternativa de cumplimiento de la pena
privativa de libertad permite la relación de la familia que integra el condenado aquí en Chile, sin
distanciarlos territorialmente…”. Se revoca la pena sustitutiva de expulsión y, en su lugar, se
concede la LVI.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
REVOCACIÓN DE PLENO DERECHO NO PROCEDE SI CUANDO SE COMETE

EL NUEVO DELITO AÚN NO SE INICIABA EL CUMPLIMIENTO DE LA PENA
SUSTITUTIVA.
CS Rol 15.277-2018 Amparo acogido. 2°) Que el art. 27 de la Ley 18216 señala: "Las penas
sustitutivas reguladas en esta ley siempre se considerarán quebrantadas por el solo ministerio de la
ley y darán lugar a su revocación, si durante su cumplimiento el condenado cometiere nuevo
crimen o simple delito y fuere condenado por sentencia firme". Según el Diccionario de la Real
Academia, "quebrantar" significa "traspasar, violar una ley, forzar, romper venciendo una
dificultad, impedimento o estorbo que embaraza para la libertad". 3°) Que en la especie, la
sentencia de la causa Rif 356- 2015 que le impuso al amparado la pena sustitutiva de reclusión
parcial nocturna domiciliaria quedó ejecutoriada con posterioridad a la fecha de ocurrencia del
hecho que funda la segunda condena de la causa Rit 609- 2016 y, es un hecho asentado, que el
penado no estuvo en condiciones de presentarse ante la autoridad de control de la pena sustitutiva
pues estaba privado de libertad en la causa del Tribunal de Garantía de Lautaro. Por su parte, de la
atenta lectura del art. 27 de la Ley 18.216 se advierte que si el control administrativo de la pena
sustitutiva no ha principiado por parte del condenado, no se configura el quebrantamiento, toda
vez que no se puede dejar de cumplir, "romper" lo que no se ha comenzado, esto es, si no ha
iniciado el cumplimiento efectivo la pena sustitutiva impuesta, la hipótesis en estudio es
improcedente. 4°) Que, en síntesis, la decisión recurrida …es ilegal por no considerar que el nuevo
delito fue cometido cuando la primera sentencia no estaba firme y ejecutoriada, y, además, porque
la Ley N° 18.216 establece que: "si durante el cumplimiento se comete un nuevo crimen o simple
delito y fuere condenado por sentencia firme", lo que no acontece, por lo que mientras el
condenado no haya iniciado efectivamente la pena sustitutiva, no se configura el incumplimiento
de condiciones o, en su caso, un quebrantamiento.
CA Chillán Rol 1857-2016. Amparo acogido. 7°.- Que, de la información obtenida en la causa
R.I.T. X, no aparece constancia que el amparado haya dado inicio al cumplimiento de la pena
sustitutiva que le fuere impuesta, mediante su presentación ante el CRS,…, lo cual aparece como
exigencia del legislador en la redacción del artículo 27 de la misma norma. Se deja sin efecto la
resolución que revoco la remisión condicional.
NO SE ENCUENTRA IRREGULAR EXTRANJERO QUE HA PRORROGADO SU

PERMISO DE PERMANENCIA.
CA Antofagasta Rol 346-2018. Apelación acogida. TERCERO: Que, sin embargo, de los
antecedentes acompañados a este Tribunal, se puede acreditar que el señor XX extendió con fecha
28 de abril del año 2017 la solicitud de permanencia definitiva ante las autoridades pertinentes,
prorrogándose hasta por cuatro veces la vigencia de la solicitud de permanencia, con vencimiento
la última el día 28 de octubre del presente año. CUATRO: Quedando acreditado que el señor XX,
no se encuentra en situación de irregular en nuestro país, por cuanto es la misma Autoridad de
Gobierno que le ha dado la autorización de permanencia en Chile, por medio de las diversas
Noviembre 2019 127

UNIDAD DE ESTUDIOS
prórrogas, y no dándose el requisito legal del art. 34 de la Ley 18.216, deberá revocarse la sentencia
definitiva en aquella parte que ordenó la expulsión del país. Se revoca la expulsión y en su lugar se
concede LV.
XIII. PRESCRIPCIÓN DE LA PENA.
DEBE ESTARSE A LA PENA EN CONCRETO IMPUESTA EN LA SENTENCIA.

CS. Rol 5676-2015. Amparo acogido. 1°.- Que atendido lo dispuesto en los arts. 97 y 98 del CP,
cuando se solicita la media prescripción de la pena, el tribunal debe estar a la impuesta en la
sentencia para establecer los requisitos necesarios para dicha institución, toda vez que el art. 97 dice
expresamente: “Las penas impuestas por sentencia ejecutoriada prescriben….”, en tanto que el art.
98 ordena que el cómputo del plazo se haga desde la fecha de la sentencia de término, de modo
que el legislador ha debido estarse a la pena impuesta en el sentencia y no a la pena en abstracto
señalada en el tipo penal.
LA ACCIÓN PENAL CONTRA IMPUTADO ADOLESCENTE POR ABUSO SEXUAL
ESTÁ PRESCRITA DADO QUE LOS HECHOS SON DE 2008 Y LA DENUNCIA ES
EL 2016.
CA San Miguel Rol 549-2019 SINTESIS: Corte acoge recurso de apelación de la defensoría y
declara la prescripción de la acción penal, ya que el recurso se funda en el innegable hecho de
haberse accionado en contra del imputado, a partir de la denuncia efectuada por la madre del
menor/víctima, lo que produjo el impulso procesal requerido para que el Ministerio Público
efectuara dentro del plazo legal, todas aquellas actuaciones propia de su entidad persecutora,
resultando claro que el plazo del fiscal para presentar una acusación o requerimiento, es el del
artículo 5° de la Ley 20.084 de 2 años, en atención a la calificación jurídica del hecho, lo que no
hizo, excediéndose del mismo. Lo expresado se sustenta por ser el requerido menor de edad, al
momento de comisión de el/los ilícitos investigados, y por tanto aplicable el estatuto de los
menores infractores de ley. En consecuencia, debe considerarse aplicable al presente caso, lo
normado en los artículos 95 y 96 del Código Penal, toda vez que al haberse accionado en contra
del presunto autor de delitos, es ese momento de los hechos ocurridos en días indeterminados del
año 2008, y el plazo de prescripción de la acción habría transcurrido sobradamente, considerando
la denuncia de 10 de noviembre de 2016, y la data del requerimiento de 7 de diciembre de 2018.
(Considerandos: 6, 7, 9)
CS 23.268-2014. Apelación acogida. Idéntico argumento.

CS 23.516-2014. Amparo acogido. 2° Que, en la especie,… transcurrió en exceso el tiempo que
dispone el art. 97 del CP para que tuviera aplicación la prescripción de la pena señalada para las
faltas, es decir, el plazo de seis meses, pues debe aplicarse éste al caso concreto de que se trata.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
CA Pto. Montt Rol 40-2012. Amparo acogido. Séptimo: Si bien tanto los plazos de prescripción
de la acción penal como de la pena son idénticos, en este último caso, el art. 97 del CP establece
“Las penas impuestas por sentencia ejecutoria prescriben:…” de manera que la base de cómputo es
la pena concreta, no su gravedad abstracta según el art. 21 del CP.
CA Concepción Rol 450-2019. Apelación acogida. QUINTO: Que, para los efectos del cómputo
del plazo de prescripción de la pena, se ha de estar a la pena aplicada al caso concreto de que se
trata… En consecuencia, debe entenderse que la pena corporal aplicada al sentenciado, de 41 días
de prisión en su grado máximo, aun cuando lo sea en su calidad de autor de un simple delito, como
lo es el robo por sorpresa, tiene la característica de una pena de falta y, como tal prescribe en el
lapso de seis meses.
PRESCRIPCIÓN DE PENAS DE ADOLESCENTES, DEBE ESTARSE A LA PENA

EN CONCRETO
CA Pto. Montt Rol 334-2012. Apelación acogida. 3) El art. 5 de la ley 2 . 84 dispone que “la
prescripción de la acción penal y de la pena será de dos años, con excepción de las conductas
constitutivas de crímenes, respecto de las cuales será de 5 años, y de las faltas, en que será de 6
meses” 4) El inciso segundo del art. 1 de la ley 2 . 84 dispone que “en lo no previsto por ella
,serán aplicables, supletoriamente, las disposiciones contenidas en el CP..; 5) El art. 97 del CP
dispone que “las penas impuestas por sentencia ejecutoriada prescriben” etc. por lo tanto, se
requiere que la pena sea impuesta para prescribir; 6) Por lo tanto, no obstante haberse condenado
por un simple delito, se ha condenado a una pena de falta en virtud de cuyo plazo debe prescribir
la pena; 8) Que, en consecuencia, el plazo de prescripción que se ha de aplicar a una pena
impuesta, es el que corresponde a ésta, aunque se haya sancionado por una figura penal
correspondiente a simple delito o crimen, en este caso un simple delito sancionado con pena de
falta.
CA Pto. Montt Rol 224-2011. Apelación acogida. TERCERO: Considerando que la pena aplicada
en concreto al sentenciado, por el delito de robo en lugar no habitado, en grado de tentativa,…
corresponde a una pena de falta, la cual de acuerdo al art. 5° del mismo cuerpo legal, establece
como plazo de prescripción de la pena, seis meses, plazo que ha transcurrido en exceso,… razón
por la cual, se deberá acoger la presente acción, en los términos que se expondrán en lo resolutivo
del fallo.
CA Pto. Montt Rol 103-2012. Apelación acogida. Idéntico fundamento anterior.
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UNIDAD DE ESTUDIOS
XIV. PRESCRIPCIÓN Y OTRAS FORMAS DE EXTINCIÓN DE LA

ACCIÓN PENAL.
PRESCRIPCIÓN DE DELITOS DE ABUSO SEXUAL Y VIOLACIÓN RESPECTO DE

IMPUTADO ADOLESCENTE ES DE CINCO AÑOS.
CS Rol 20.755-2018. Nulidad acogida. 1°) Que los hechos que han dado origen a esta
investigación, según se establece en la acusación presentada por el Ministerio Público, acaecieron
entre junio de 2008 y hasta una fecha no determinada del año 2009. Por su parte la formalización
de XXX, se llevó a efecto el día 16 de noviembre de 2016, presentándose querella en su contra con
fecha 21 de diciembre de ese mismo año. 2°) Que el imputado cumple con los requisitos
establecidos en el art. 96 del CP, de acuerdo a la prueba rendida en la oportunidad procesal
pertinente por la defensa del encausado, acompañando su extracto de filiación y el informe de
salidas y entradas del país, emitido por el departamento de Extranjería de la Policía de
Investigaciones de Chile. 3°) Que por lo expuesto, habiendo transcurrido el término consagrado en
el art. 5° de la Ley N° 20.084, esto es, más de 5 años desde la fecha de ocurrencia de los hechos,
hasta la formalización del imputado, no cabe sino acoger la excepción de prescripción deducida
por la defensa.
LA ACCIÓN PENAL CONTRA IMPUTADO ADOLESCENTE POR ABUSO SEXUAL

ESTÁ PRESCRITA DADO QUE LOS HECHOS SON DE 2008 Y LA DENUNCIA ES
EL 2016.
CA San Miguel Rol 549-2019 Corte acoge recurso de apelación de la defensoría y declara la
prescripción de la acción penal, ya que el recurso se funda en el innegable hecho de haberse
accionado en contra del imputado, a partir de la denuncia efectuada por la madre del
menor/víctima, lo que produjo el impulso procesal requerido para que el Ministerio Público
efectuara dentro del plazo legal, todas aquellas actuaciones propia de su entidad persecutora,
resultando claro que el plazo del fiscal para presentar una acusación o requerimiento, es el del
artículo 5° de la Ley 20.084 de 2 años, en atención a la calificación jurídica del hecho, lo que no
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UNIDAD DE ESTUDIOS
hizo, excediéndose del mismo. Lo expresado se sustenta por ser el requerido menor de edad, al
momento de comisión de el/los ilícitos investigados, y por tanto aplicable el estatuto de los
menores infractores de ley. En consecuencia, debe considerarse aplicable al presente caso, lo
normado en los artículos 95 y 96 del Código Penal, toda vez que al haberse accionado en contra
del presunto autor de delitos, es ese momento de los hechos ocurridos en días indeterminados del
año 2008, y el plazo de prescripción de la acción habría transcurrido sobradamente, considerando
la denuncia de 10 de noviembre de 2016, y la data del requerimiento de 7 de diciembre de 2018
PLAZO DE PRESCRIPCIÓN DE VIOLACIÓN CONTRA MENOR DE 14 AÑOS

COMETIDA POR UN ADOLESCENTE ES DE CINCO AÑOS CONTADOS DESDE
LA COMISIÓN DEL HECHO.
CA Concepción Rol 646-2017. Apelación confirmada. 4°. Que la cuestión que debe ser resuelta
por esta Corte dice relación con el momento inicial a partir del cual debe procederse al cómputo
del plazo de prescripción contenido en el art. 5° de la Ley 20.084, existiendo sobre el punto dos
posibilidades interpretativas: la primera, computarlo desde el día de comisión de los hechos, dando
preeminencia al art. 5° de la Ley 20.084, como lo hizo el a quo, caso en el cual la acción penal
estaría prescrita, y ajustada a derecho la decisión en revisión; y la segunda, como lo pretende el
apelante, concluir que el plazo de la prescripción debe contarse desde que la víctima cumpla 18
años de edad, como lo manda el art. 369 quater del CP, evento que aún no acaece, caso en el cual
la resolución debiera ser revocada. 5°. Que estos sentenciadores están contestes en que de frente al
conflicto interpretativo planteado, debe darse preeminencia a la normativa contenida en la ley de
responsabilidad penal adolescente, ello en base a los siguientes argumentos fundamentales: a.
Dicho cuerpo legal contempla un régimen de responsabilidad criminal especial y propio aplicable a
los adolescentes infractores de la ley penal, constituyendo su normativa un articulado particular que
debe ser interpretado restrictivamente y siempre de la forma que sea más favorable al imputado. b.
Tal decisión es una que se aviene más con los fundamentos de la institución de la prescripción, que
consisten en la necesidad de estabilizar las situaciones jurídicas en el menor lapso posible,
argumento éste que se ve reafirmado con el hecho de haberse establecido plazos de prescripción
menores para los adolescentes que para los adultos, como resulta de cotejar el art. 5° de la Ley
20.084 con los plazos generales de prescripción contenidos en el art. 94 del CP. c. En el caso
sublite, los hechos presuntamente delictivos fueron oportunamente denunciados e investigados,
encontrándose en consecuencia debidamente resguardado el interés de la víctima en pro de la
persecución penal. d. La interpretación y decisión del sentenciador de primer grado de las normas
en conflicto es la que más se aviene con principios propios de interpretación del Derecho Penal,
como lo son el principio pro reo. 6°. Que, la decisión de esta Corte encuentra importante apoyo
doctrinario y jurisprudencial. Así, por ejemplo, puede citarse al profesor Carlos Cabezas C., quien
señala que "la norma del art. 369 quater tiene por objeto dar una especial y reforzada protección a
los menores de edad, quienes por su inmadurez son incapaces de comprender el contenido
antijurídico de las conductas de las cuales son víctimas, o porque muchos de estos delitos son
cometidos por miembros de su propia familia o cercanos a ella, los cuales pueden ejercer presiones,
Noviembre 2019 131

UNIDAD DE ESTUDIOS
engaños u otras artimañas para evitar que el delito trascienda, asegurándose así la impunidad. Por
ello, se presume que llegados los 18 años, el menor estaría en grado de comprender los ataques que
sufrió en su infancia o adolescencia o se habrían eliminado las presiones y amenazas a las cuales se
hallaba sometido, activándose y activando el poder punitivo estatal el cual podría investigar el
hecho y juzgar al individuo sin que esta posibilidad estuviese previamente excluida por el
transcurso completo del plazo de prescripción" (Prescripción de los delitos contra la indemnidad y
libertad sexual de los menores de edad: problemas aplicativos del artículo 369 quater del Código
penal, Carlos Cabezas Cabezas, Profesor asistente de Derecho penal, Universidad de Antofagasta,
Chile Doctorando en Derecho penal Universidad de Trento, Italia, publicado en Política Criminal,
Vol. 8, N° 16, Santiago, 2013). En el caso de autos, como se dejó establecido precedentemente, la
acción penal fue oportunamente ejercida, y denunciados los hechos presuntamente perpetrados, de
forma tal que la razón de ser del art. 369 quáter no es aplicable en estos antecedentes. 7°. Que,
analizando la cuestión, el profesor Juan Pablo Mañalich, (en la obra "Informes en Derecho",
Estudios de Derecho Penal Juvenil IV, N° 13, noviembre de 2013, pág. 213 y siguientes) sostiene:
"Tratándose de un plazo de prescripción de la acción penal referido, verbigracia, a un presunto
delito de violación o de abuso sexual perpetrado sobre un menor de edad por parte de un menor
de edad (aunque mayor de 14 años), ¿ha de quedar sujeto su cómputo a la regla especial del art. 369
quáter? Como se mostrará a continuación, la respuesta es negativa. La clave para ello se encuentra
en el principio de celeridad de la materialización de la reacción punitiva al hecho imputable a un
menor de edad. Pues la efectiva vigencia de este principio se vería radicalmente puesta en cuestión
si el art. 369 quáter fuese interpretado de modo tal de resultar aplicable para el cómputo de plazos
de prescripción establecidos en el art. 5° de la Ley 20.084". Más adelante agrega que "una
interpretación del art. 369 quáter que lleva a negar su aplicabilidad para el cómputo de los plazos de
prescripción de la acción penal previstos por la Ley 20.084 no es otra que una interpretación
fundada en el principio de especialidad del régimen jurídico penal aplicable respecto de personas
menores de edad, uno de cuyos estándares de concreción está representado por el principio de
celeridad de la materialización de la reacción punitiva"
PLAZO CONTINÚA CORRIENDO SI LA CAUSA HA ESTADO SUSPENDIDA

DURANTE MÁS DE TRES AÑOS POR ART 458.
CA Antofagasta Rol 57-2018. Apelación acogida. Lo expuesto por los intervinientes y
centrándose el asunto en la aplicación del art. 96 del CP, en cuanto la suspensión del
procedimiento dispuesta en el art. 458 del CPP, se extiende a la paralización en la prosecución por
tres años que exige el citado art. 96, lo cierto es que para dilucidar en lo esencial la controversia
planteada en la audiencia, debe considerarse la naturaleza jurídica de la prescripción, en cuanto
busca certeza, paz y seguridad en las relaciones jurídicas, y por ello no es posible que un
procedimiento establecido para un simple delito respecto de un adolescente, esté vigente durante
tres años o más, por lo mismo, se hace plenamente aplicable la paralización del procedimiento y,
obviamente, los efectos de la interrupción de la prescripción, debiendo computarse desde la
comisión de delito y en tal caso, sin que exista algún antecedente sobre la comisión de un nuevo
ilícito o que el imputado haya permanecido en el extranjero, no cabe sino acoger la apelación,
declarando el sobreseimiento definitivo por prescripción de la acción penal.
Noviembre 2019 132
UNIDAD DE ESTUDIOS
MANEJO BAJO LA INFLUENCIA DEL ALCOHOL SIMPLE ES UNA FALTA

CS Rol 7648-2015 Nulidad acogida. Séptimo: Que, en consonancia con lo anterior, importa
señalar que el Título XVII de la Ley N° 18.29 , relativo a los “delitos, cuasidelitos y de la
conducción bajo la influencia de sustancias estupefacientes o sicotrópicas” -donde se encuentran
los preceptos antes examinados-, alude a diversas conductas punibles, no todas vinculadas
directamente al acto de conducir un vehículo, como por ejemplo las falsificaciones de
documentación o instrumentos de tránsito o el otorgamiento indebido de autorizaciones. En
cuanto a la conducción, mientras el art. 193 se refiere a la efectuada bajo la influencia del alcohol, el
artículo 196 regula aquellos casos de manejo en estado de ebriedad o bajo la influencia de
sustancias estupefacientes y sicotrópicas. Por otro lado, el mencionado art. 197 realiza distinciones
procedimentales que tienen sentido desde que regula la tramitación de todos los ilícitos antes
referidos, que mayoritariamente son castigados con penas cuyos rangos van desde la prisión hasta
el presidio mayor en su grado mínimo, esto es, delitos castigados con penas de falta, simple delito y
crimen. Ello justifica que ese precepto se avoque por un lado a las faltas y por el otro a los demás
delitos, y deja en claro que la Ley del Tránsito contempla en conjunto todas esas categorías
delictivas. De esta manera, no es plausible concluir, sobre la sola base del epígrafe del Título XVII
de la ley en comento, en el que se encuentra la disposición que describe la conducta en examen,
que necesariamente se trate de, al menos, un simple delito, puesto que la tipificación que
contempla su articulado y dispone los procedimientos aplicables deja en claro que se describen y
regulan también las faltas. Finalmente, opera una razón de proporcionalidad al momento de
determinar que la conducción bajo la influencia del alcohol es una falta. Ello, por cuanto su
penalidad es leve, desde que contempla un castigo pecuniario y una suspensión breve de la licencia
de conducir. Difícil resulta entonces, desde un plano sistemático, considerar que tal castigo es
encuadrable dentro de los aplicables a un simple delito si no importa siquiera una pena de prisión,
reservada en general a los delitos y no a las contravenciones. Octavo: Que, en estas circunstancias,
la acción penal para perseguir el ilícito de conducción bajo la influencia del alcohol prescribe en
seis meses a la luz de lo prevenido en el art. 94 del CP.
CA San Miguel Rol 1697-2015. Apelación acogida. Mismo fundamento.
CA Antofagasta Rol 498-2018. Apelación acogida. TERCERO: Que de conformidad al inciso
primero del art. 197 de la Ley N°18.290 de Tránsito, el juzgamiento de los delitos contemplados en
dicha Ley se ajustará a los procedimientos establecidos en el CPP, con ciertas reglas especiales que
se indican. Dentro de esas, en el inciso segundo, se señala que “Tratándose de procedimientos por
faltas, el fiscal podrá solicitar la aplicación el procedimiento monitorio establecido en el art. 392 del
CPP, cualquiera fuera la pena cuya aplicación requiriere. Si el juez de garantía resuelve proceder en
conformidad con esta norma, reducirá las penas aplicables en la proporción señalada en la letra c)
del mismo artículo”. Lo anterior, no es baladí, puesto que el inciso séptimo del art. 197, prescribe
que la conducción de vehículo motorizado bajo la influencia del alcohol corresponde a una falta, la
que acorde al art. 193, se sanciona con pena de multa y con suspensión de la licencia de conducir
hasta por tres meses. Y, el inciso final, señala que las penas de suspensión, cancelación o
inhabilitación perpetua para conducir vehículos a tracción mecánica o animal, no podrán ser
Noviembre 2019 133

UNIDAD DE ESTUDIOS
suspendidas, ni aun cuando el juez hiciere uso de la facultad contemplada en el art. 398 del CPP.
CUARTO: Que así las cosas, estamos frente a una normativa especial, que contempla una falta
sujeta a dos tipos de sanciones, a la que el legislador expresamente hizo aplicable el procedimiento
monitorio, por lo que primeramente debe regir el principio de especialidad.
SOBRESEE DEFINITIVAMENTE CONFORMA EL ART 240 CPP POR HABER
TRANSCURRIDO EL PLAZO DE UN AÑO SIN HABERSE REVOCADO LA
SUSPENSIÓN CONDICIONAL
CA San Miguel Rol 3280-2019 Corte acoge recurso de apelación de la defensoría, y revoca la
resolución dictada por Juzgado de Garantía de San Bernardo, que revocó la suspensión condicional
del procedimiento, y declara que se sobresee definitivamente los antecedentes. Señala que el inciso
2 del artículo 240 del Código Procesal Penal es claro e imperativo en su mandato y, dada su
naturaleza penal, la interpretación del mismo debe ser restrictiva, y de su lectura sólo cabe entender
que la acción penal se extingue por el solo ministerio de la ley, al transcurrir el plazo sin que la
suspensión hubiere sido revocada, razonamiento que ha sido respaldado por la Excma. Corte
Suprema. No modifica este criterio el hecho que la solicitud de revocación y la resolución que citó
a una audiencia, hayan sido de fechas anteriores al vencimiento del plazo, puesto que la extinción
de la acción penal opera de pleno derecho, sin que pueda entenderse que empecen al imputado las
eventuales demoras en la gestión de la solicitud de revocatoria y/o audiencia. Tampoco que el juez
a quo, haya considerado que al modificarse la fórmula para el pago de la suma fijado como
condición, se hubiera establecido implícitamente un nuevo plazo de 1 año para solucionar las 6
mensualidades, parecer que no pasa de ser una interpretación personal.
XV.- ABONOS Y BENEFICIOS

PROCEDE ABONAR A LA PENA EL TIEMPO QUE EL CONDENADO ESTUVO
EN PRISIÓN PREVENTIVA EN CAUSA ANTERIOR, AUNQUE NO HAYA SIDO
POSIBLE TRAMITARLAS CONJUNTAMENTE.
CS Rol 12.257-2019. Amparo acogido. 7°… b) Si la privación temporal de la libertad resulta
injustificada, como en este caso en que el afectado por la prisión preventiva fue absuelto de los
cargos, no puede exigírsele que simplemente se conforme con esa injusticia que derivó de un
exceso en el ejercicio del jus puniendi del Estado; en especial si después de ello y dentro de los
plazos de prescripción, debe cumplir una condena privativa de libertad. c) No parece suficiente ni
lógico que para reparar esa injusticia, el afectado sólo tenga como vía de solución intentar obtener
a su costa la declaración señalada en el art. 19, N° 7, letra i) de la carta política, y emprender
posteriormente la tramitación de un juicio sumario que pueda entregarle una indemnización, luego
de bastante tiempo. d) Las normas penales deben ser interpretadas restrictivamente sólo en el caso
de afectar derechos fundamentales de los imputados, pero no cuando ellas dicen relación con los
efectos libertarios de cualquier apremio o restricción a su libertad, como ocurre con el abono
pedido por el amparado, conforme a las características ya descritas; lo que está en concordancia
con la garantía que reconoce el artículo 19, N° 7 de la Constitución y con la norma del artículo 5°
del CPP que dispone: "Legalidad de las medidas privativas o restrictivas de libertad. No se podrá
Noviembre 2019 134
UNIDAD DE ESTUDIOS
citar, arrestar, detener, someter a prisión preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privación o
restricción de libertad a ninguna persona, sino en los casos y en la forma señalados por la
Constitución y las leyes. Las disposiciones de este Código que autorizan la restricción de la libertad
o de otros derechos del imputado o del ejercicio de alguna de sus facultades serán interpretadas
restrictivamente y no se podrán aplicar por analogía."8) Que, en consecuencia, al decidirse por el
juez recurrido que en la especie no procede la imputación de abonos en causa diversa, por no
concurrir el requisito de tramitación conjunta contemplado en el art. 164 del COT, ha incurrido en
una ilegalidad, puesto que incorporó al precepto requisitos que no contempla y que no es posible
aceptar, sin vulnerar el principio rector de interpretación restrictiva de la ley procesal penal, en
cuanto afecta derechos constitucionales del imputado.
TIEMPO QUE ESTUVO SUJETO A CAUTELAR DE ARRESTO DOMICILIARIO

NOCTURNO SE ABONA A LA CONDENA.
CA Santiago Rol 4894-2018. Apelación acogida. Segundo: Que la sentenciada estuvo sujeta a la
cautelar art, 155 a) del CPP, por el plazo de 91 días. Tercero: Que como se anunció, la condena
resultó ser de 61 días de presidio menor en su grado mínimo con el beneficio de reclusión
nocturna por igual periodo; no obstante, se desestimó tener por cumplida la pena de presidio
teniendo la sentenciada los requisitos legales al efecto. Cuarto: Que aflora lo dispuesto en el art.
413 inciso penúltimo en relación con el art. 348, ambas del citado código; en términos de la
obligación de que la sentencia que condena a pena corporal, debe expresar desde la cual empieza a
contarse y fijará – muy importante- el tiempo de detención o de prisión preventiva que deberá
servir de abono para su cumplimiento Quinto Que concordante, las normas citadas están en
estrecha relación con lo dispuesto en el art. 9 de la ley 18.216, esto es, que la conversión de la pena
inicialmente impuesta, debe computarse como día completo de privación de libertad, el periodo de
8 horas continuas de reclusión parcial. Es el caso de autos. En este escenario legal el razonamiento
del Juez de Garantía resulta inconducente respecto de los fines de toda medida alternativa que, en
todo caso, redundan en el beneficio pro imputado precisando los 92 días de privación de libertad
que, como quiera, conlleva a considerarlos en el cumplimiento efectivo de una condena Por estas
consideraciones, lo expuesto en los artículos citados, se revoca la resolución apelada de veintitrés
de agosto de dos mil dieciocho, dictada por el Décimo Cuarto Juzgado de Garantía de Santiago, en
la parte que no considera el cumplimiento de la pena y se declara que la condena de 61 días de
presidio menor en su grado mínimo, se le tiene por cumplida por el mayor tiempo que estuvo
sujeto y privado de libertad en esta causa, sobre la base de la medida personal de arresto
domiciliario nocturno.
ACOGE AMPARO POR NO HABER SIDO INCLUIDO EN PROCESO DE
LIBERTAD CONDICIONAL
CA San Miguel Rol 516-2020, Amparo acogido: Octavo: Que, el inciso final del artículo 14 de la
Ley 21.228 señala expresamente que “El cumplimiento en tiempo y forma de lo establecido en el
artículo 11, inciso segundo, se considerará especialmente para efectos del otorgamiento de nuevos
beneficios penitenciarios y la postulación a libertad condicional.”, por lo que resulta cuestionable la
interpretación que hace la recurrida -in malam partem-, respecto del amparado, ya que no
Noviembre 2019 135

UNIDAD DE ESTUDIOS
considera de ninguna manera el tiempo en que éste dio cumplimiento a cabalidad a la modalidad
alternativa a la que accedió para efectos de evaluar su conducta, y es más, en definitiva lo priva de
postular a un beneficio permanente, que le permitirá cumplir el resto de su pena en libertad,
dejándolo en una situación desmejorada respecto de quienes decidieron no acogerse a dicho
indulto conmutativo, apareciendo dicha decisión como arbitraria y carente de toda lógica jurídica.
Consecuencialmente, resulta manifiesto que lo resuelto por la autoridad penitenciaria, conculca el
derecho que otorga el D.L.321 sobre Libertad Condicional para las Personas Condenadas a Penas
Privativas de Libertad y su Reglamento, toda vez que el amparado estuvo llano a acogerse a un
beneficio legal, como es el Indulto Conmutativo, es pos de evitar un mal mayor de carácter
sanitario y, por ende, esta acción no puede traerle un efecto peor a aquella que le hubiese
producido el no aceptar el referido indulto. Noveno: Que, resulta de esta manera suficientemente
claro que al amparado al calificarle inadecuadamente su conducta se le excluyó de manera ilegal del
proceso tendiente a obtener su libertad condicional lo que debe ser enmendado por esta Corte para
restablecer el imperio del derecho.
XVI.- JURISPRUDENCIA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS

VINCULADAS A CONTROLES DE DETENCIÓN
CORTE DETERMINÓ QUE LA DETENCIÓN FUE ILEGAL, NO SE CUMPLIERON LOS
REQUISITOS PARA LAS DETENCIONES CON FINES DE IDENTIFICACIÓN, UNIDO
A LA EXISTENCIA DE ELEMENTOS QUE APUNTAN HACIA UN TRATO
DISCRIMINATORIO POR RAZONES DE ORIENTACIÓN SEXUAL O EXPRESIÓN DE
GÉNERO NO NORMATIVA, HACE PRESUMIR RAZONES DISCRIMNATORIAS, POR
LO QUE DETENCIÓN ES MANIFIESTAMENTE ARBITRARIA.
Caso Azul Rojas Marín y Otra VS. Perú, Sentencia de 12 de Marzo de 2020. El 12 de marzo de
2020 la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante “la Corte” o “este Tribunal”)
dictó Sentencia mediante la cual declaró internacionalmente responsable a la República del Perú
(“el Estado”) por la violación de los derechos a la libertad personal, a la integridad personal, a la
vida privada, a no ser sometida a tortura, a las garantías judiciales y a la protección judicial de Azul
Rojas Marín, en relación con las obligaciones de respetar y garantizar dichos derechos sin
discriminación y de adoptar disposiciones de derecho interno. La Corte también declaró
responsable al Estado por la violación del derecho a la integridad personal de la madre de Azul
Rojas Marín, la señora Juan Rosa Tanta Marín
CORTE DETERMINÓ QUE INTERCEPTACIÓN, REGISTRO DE AUTOMÓVIL,

DETENCIÓN CON FINES DE IDENTIFICACIÓN Y REGISTRO CORPORAL NO
CUMPLIERON CON ESTÁNDAR DE LEGALIDAD, FUERON ARBITRARIAS Y
CONSTITUYERON UNA INJERENCIA EN SUS VIDAS PRIVADAS.
Caso Fernández Prieto Tumbeiro VS. Argentina, Sentencia 1 de Septiembre de 2020.
El 1 de septiembre de 2 2 , la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante, “la
Corte” o “el Tribunal”) dictó sentencia mediante la cual declaró la responsabilidad internacional de
Noviembre 2019 136

UNIDAD DE ESTUDIOS
la República Argentina por las violaciones a diversos derechos en perjuicio de los señores Carlos
Alberto Fernández Prieto (en adelante, “señor Fernández Prieto”) y Carlos Alejandro Tumbeiro
(en adelante, “señor Tumbeiro”). El caso se relacionó con dos supuestos específicos de
restricciones de derechos por acciones de la policía: la interceptación y posterior registro del
automóvil donde se transportaba el señor Fernández Prieto por parte de la Policía de la Provincia
de Buenos Aires en 1992, y la detención con fines de identificación y requisa corporal del señor
Tumbeiro por parte de la Policía Federal Argentina en 1998. Estos hechos implicaron tanto una
restricción a la libertad de movimiento, como una revisión de las pertenencias que llevaban
consigo, ya fuera en virtud del registro del automóvil en el caso del señor Fernández Prieto, o por
la requisa corporal del señor Tumbeiro. La Corte analizó cada uno de los casos de manera separada
debido a que ocurrieron en fechas distintas, y a que existieron cambios en la legislación aplicable
para cada uno de ellos. Sin embargo, ambos casos guardan estrecha relación fáctica y jurídica. En el
caso, la Corte encontró que la interceptación y posterior registro del automóvil en que viajaba el
señor Fernández Prieto, por parte de la Policía de la Provincia de Buenos Aires, y la detención con
fines de identificación y registro corporal del señor Tumbeiro, por parte de la Policía Federal
Argentina, no cumplieron con el estándar de legalidad, fueron arbitrarias, y constituyeron una
injerencia en sus vidas privadas. En el mismo sentido, la Corte determinó la inconvencionalidad de
diversas normas habilitantes para la detención de personas sin orden judicial, así como una práctica
inconvencional en Argentina respecto a la aplicación de dichas normas en la época de los hechos.
Asimismo, el Tribunal concluyó que la detención del señor Tumbeiro fue, además, discriminatoria y
una violación al derecho a la igualdad ante la ley. Adicionalmente, la Corte declaró la violación a los
derechos a las garantías judiciales y la protección judicial ocurridas por la falta de control judicial
adecuado en las diversas instancias judiciales durante el proceso penal seguido en contra de las
víctimas. En consecuencia, la Corte concluyó que el Estado era responsable por la violación a los
artículos 7 (derecho a la libertad personal), 8 (garantías judiciales), 11 (protección de la honra y de
la dignidad) y 25.1 (protección judicial) de la Convención Americana, en relación con los artículos
1.1 (obligación de respetar y garantizar los derechos) y 2 (deber de adoptar disposiciones de
derecho interno) del mismo instrumento, en perjuicio de los señores Fernández Prieto y Tumbeiro,
y por la violación a los artículos 24 (igualdad ante la ley) y 1.1 (deber de no discriminación) de la
Convención, en perjuicio del señor Tumbeiro.
****
Noviembre 2019 137

Sintesis Jurisprudencia para Controles de Detencion Actualizada

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SÍNTESIS JURISPRUDENCIA

El presente trabajo constituye una actualización de la síntesis de jurisprudencia

Especial consideración se puso en incorporar nuevos fallos relativos al control de

Stephen Kendall Craig

CA La Serena Rol 148-2015 24

NO ES INDICIO RETIRARSE DE UN LUGAR.

CA Antofagasta Rol 211-2017

NO ES INDICIO AVISTAR PLANTAS DE CANNABIS SATIVA DESDE LA CALLE.

CA Santiago Rol 1139-2017

CA San Miguel Rol 1343-2017

PRETEXTO DE LABOR EDUCATIVA EN DROGAS.

CS. Rol 10.806-2018

V.- MEDIDAS CAUTELARES. 46

CA San Miguel Rol 817-2015 49

ROBO CON VIOLENCIA 49

NO TODA VIOLENCIA, INTIMIDACIÓN O MALOS TRATAMIENTOS CON CONSTITUTIVOS DE

HAY DUDA RAZONABLE DE SU EXISTENCIA SI HAY CONTRADICCIÓN ENTRE VÍCTIMA, 53

CA. Santiago Rol 2897-2009 55

NO ES LUGAR HABITADO UNA BODEGA, AUN CUANDO SE COMUNIQUE CON LA CASA, SI NO

NO SE CONFIGURA POR EL SIMPLE INGRESO A MORADA AJENA SI NO HAY ACTOS DE

ENSAÑAMIENTO NO CONCURRE SI HAY UNA SOLA ACCIÓN INTERRUMPIDA CON EL OBJETO

INDEFENSIÓN DE LA VÍCTIMA SEAN BUSCADAS Y APROVECHADAS POR EL HECHOR.

CA Antofagasta Rol 36-2019 72

AUTOCULTIVO NO ES PUNIBLE SI ES CON FINES TERAPEÚTICOS

CA Antofagasta Rol 239-2011, 450 gramos brutos de marihuana. 78

BOMBA MOLOTOV, DEBEN ACREDITARSE LOS VERBOS RECTORES DEL ART. 14 D.

PORTE PARA ENTREGAR A LA POLICÍA NO ES CONSTITUTIVO DE DELITO

CA Concepción Rol 544-2019

CA Antofagasta Rol 285-2016

CA. La Serena Rol 159-2016

CA. Antofagasta Rol 306-2016

SOBRE CONTROL DE ARMAS.

VII.- INTERNACIÓN PROVISORIA Y DETENCIÓN DE ADOLESCENTES. 103

CA Antofagasta Rol 12-2016.

CA Antofagasta Rol 239-2017 106

VIII.- ART. 149

CA Concepción Rol 59-2009

MOTIVOS LABORALES SON JUSTIFICACIÓN SUFICIENTE DE REITERADOS INCUMPLIMIENTOS

XIV.- PRESCRIPCIÓN Y OTRAS FORMAS DE EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL. 128

FECHA DE COMISIÓN DEL HECHO.

XV.- ABONOS Y BENEFICIOS 132

XVI.- JURISPRUDENCIA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS 134

CORTE DETERMINÓ QUE INTERCEPTACIÓN, REGISTRO DE AUTOMÓVIL, DETENCIÓN CON

NO PUEDE LLEVARSE A EFECTO SIN LA PRESENCIA DEL DETENIDO

CONTROL DE IDENTIDAD, FALTA DE INDICIO:

claro y conocido objetivo de la citada reforma de eliminar trabas innecesarias a la oportuna y

NO ES INDICIO LA FORMA DE VESTIR

NO ES INDICIO EL ASPECTO PERSONAL

NO ES INDICIO CONCURRIR AL CUARTEL A PEDIR AYUDA

NO ES INDICIO SER UN DESCONOCIDO EN EL LUGAR

NO ES INDICIO LA DENUNCIA ANÓNIMA

CS 15.302-2018. Nulidad acogida. Quinto:… la denuncia anónima, aún bajo el supuesto de la

directamente por el o los policías actuantes.

NO ES INDICIO LA DENUNCIA ANÓNIMA RESPECTO DE UN VEHÍCULO

NO ES INDICIO EL TESTIGO ANÓNIMO.

CA Concepción Rol 656-2019. Apelación del MP rechazada. CUARTO: Que, en concepto de

NO ES INDICIO LA FUENTE CERRADA DE INFORMACIÓN

NO ES INDICIO LA INVESTIGACIÓN PREVIA DE LARGA DATA

NO ES INDICIO UNA MALETA CON PESO ANORMAL

NO ES INDICIO LAS APRECIACIONES SUBJETIVAS DEL POLICÍA

NO ES INDICIO LAS APRECIACIONES SUBJETIVAS DE LOS PARTICULARES.

NO ES INDICIO ESCONDERSE AL VER A LA POLICÍA

NO ES INDICIO DARSE A LA FUGA