DERECHO DE LA LIBRE COMPETENCIA: CLASE Nº20

ESTRUCTURA ORGÁNICA E INSTITUCIONAL

Profesoras Nicole Nehme y Silvia Retamales
DISEÑO INSTITUCIONAL DEL SISTEMA
CHILENO DE DEFENSA DE LA LIBRE
COMPETENCIA (1)
• Modelos de diseño institucional existentes:
• Modelo agencia administrativa/contencioso administrativo. Caso europeo.
• Modelo tribunal ordinario. Caso estadounidense.
• Modelo binario (agencia administrativa/tribunal especial). Caso chileno.
DISEÑO INSTITUCIONAL DEL SISTEMA
CHILENO DE DEFENSA DE LA LIBRE
COMPETENCIA (2)
• El caso chileno. Diseño institucional
• Modelo binario (agencia
administrativa/tribunal
especial)
I. Fiscalía Nacional Económica
II. Tribunal de Defensa de la
Libre Competencia
III. Corte Suprema
IV. Ministerio Público y Tribunal
de Juicio Oral en lo Penal
V. Agentes Económicos y
Terceros en general.
SITIOS WEB ÚTILES
• https://www.fne.gob.cl
• https://www.tdlc.cl/
• https://twitter.com/RegCom_UChile
• https://centrocompetencia.com
FNE: ASPECTOS
ORGÁNICOS Y
FACULTADES
FNE: ASPECTOS ORGÁNICOS
• Servicio público descentralizado e independiente, pero sometido a supervigilancia
del Pdte. de la República a través del Ministerio de Economía, ¿razonable?
• Fiscal Nacional Económico
▪ Nombrado por ADP
▪ Remoción por (a) término del período legal de su designación; (b) renuncia
voluntaria aceptada por el Pdte. República; (c) destitución por negligencia
manifiesta en el ejercicio de sus funciones; e (d) incapacidad
▪ Reforma 2009: Remoción por causales (c) y (d) se efectúa por Presidente de la
República, previo informe Corte Suprema, a requerimiento Ministro de
Economía
▪ Aumenta independencia, pero ¿es suficiente?
FNE: FACULTADES
• Investigaciones FNE (Art. 39)
• Requerimiento. Procedimiento Contencioso (Art. 18 N°1 y Arts. 19 a 30) ante el
TDLC
• Consultas. Procedimiento No Contencioso (Arts. 18 N°2, N°3 y 31) ante el TDLC
• Interposición de Querellas Criminales (Art. 39 r)
• Acuerdos Extrajudiciales (Art. 39 ñ)
• Procedimiento de Control Preventivo y Obligatorio de Operaciones de
Concentración (Art. 39 o y Título IV)
• Estudios de Mercado (Art. 39 p)
• Procedimiento de Recomendación Normativa (Art. 18 N°4 y Art. 39 q)
• Procedimiento Ley N°19.733
INVESTIGACIONES DE LA FNE (I)
• Inicio de oficio o por denuncia de terceros (“denuncia popular”) para determinar si
existe infracción a normas de competencia (art. 39, letra a)
• Procedimiento administrativo. FNE recaba antecedentes para determinar si existe
infracción. Ej: envío de oficios solicitando antecedentes, citación a declarar
• Instructivo Interno para el desarrollo de las investigaciones de la FNE, disponible
en su sitio web
• Antecedentes aportados a la FNE pueden ser declarados reservados o
confidenciales
INVESTIGACIONES DE LA FNE (II)
• Facultades intrusivas para investigación de carteles:
• Reforma 2009 (Ley 20.361), art. 39, letra n)
• Requiere aprobación TDLC y Ministro C. Apelaciones de Santiago (antecedentes
precisos y graves)
• Pueden ser posteriores a una delación compensada
• Entrada, registro e incautación de objetos y documentos (casos Pollos,
Supermercados, Transportistas de Valores): Dawn Raids
• Interceptación de comunicaciones (caso Buses)
¿CÓMO CONCLUYE INVESTIGACIÓN DE
LA FNE?
• Archivo de los antecedentes
• Formular requerimiento ante TDLC (procedimiento contencioso)
• Formular consulta ante TDLC (procedimiento no contencioso)
• Solicitud al TDLC para dictar instrucciones de carácter general a particulares
• (procedimiento no contencioso)
• Solicitud al TDLC para emitir informe en materias que indique la ley (procedimiento
no contencioso)
• Solicitud al TDLC para proponer la dictación, reforma o derogación de preceptos
legales o reglamentarios, que estime contrarios a la libre competencia
(procedimiento no contencioso)
• Proponer directamente al Pdte. de la República, a través del Ministro
correspondiente, la dictación, reforma o derogación de preceptos legales o
reglamentarios
• Acuerdos extrajudiciales
PROCEDIMIENTO DE CONTROL PREVENTIVO Y
OBLIGATORIO DE OPERACIONES DE
CONCENTRACIÓN (I)
• Una de las principales reformas de la Ley 20.945, de 2016
• Incorpora estándar explícito de análisis sustantivo (reducción sustancial de la
competencia)
• Da certeza sobre cuándo es obligatorio consultar (identificaciones de hipótesis
cubiertas y determinación de umbrales)
• Elimina riesgo de oportunismo de intervinientes (free-riding): legitimación activa
para notificar recae exclusivamente en las partes de la operación
• Duración acotada de procedimientos
• Generación de espacios para de negociar mitigaciones (flexibilidad procesal)
• En suma, nuevo sistema ha entregado la certidumbre que no proveía el sistema
anterior
PROCEDIMIENTO DE CONTROL PREVENTIVO Y
OBLIGATORIO DE OPERACIONES DE
CONCENTRACIÓN (II)
• Regulado en el título IV del DL 211 (Arts. 46 a 61). Entrada en vigencia: 1° de junio
de 2017
• Operaciones que califiquen en una de las hipótesis del Art. 47, y superen los
requisitos copulativos de umbrales de ventas del Art. 48, deberán ser notificadas a
la FNE en forma previa a su perfeccionamiento
▪ En los demás casos (cuando no es obligatorio notificar), es posible hacerlo de
forma voluntaria, de quererlo así las partes. En caso contrario, la FNE podrá,
dentro del plazo de 1 año contado desde el perfeccionamiento de la
operación, instruir las investigaciones que estime procedentes (Art. 48 incisos 8°
y 9°)
PROCEDIMIENTO DE CONTROL PREVENTIVO Y
OBLIGATORIO DE OPERACIONES DE
CONCENTRACIÓN (III)
• Notificación debe cumplir requisitos detallados en un reglamento dictado por el
Ministerio de Economía
• Recibida la notificación, FNE tiene 10 días para determinar si está completa. Si lo
declara así (o nada dice), se ordenará el inicio de una investigación (o se entenderá
iniciada de pleno derecho). Si la notificación está incompleta, se mandará corregir
(Art. 50)
• Plazos tienen regla expresa: son de días hábiles, entendiéndose por tales aquellos
que no sean sábados, domingos o festivos (Art. 59). Diferencia entre procedimientos
FNE (plazos administrativos) y TDLC (plazo judicial, en que los sábados son días
hábiles)
¿QUÉ OPERACIONES SE NOTIFICAN? (1)
• Debe tratarse de una operación de concentración
Artículo 47- (…) todo hecho, acto o convención, o conjunto de ellos, que tenga por efecto
que dos o más agentes económicos que no formen parte de un mismo grupo empresarial y
que sean previamente independientes entre sí, cesen en su independencia en cualquier
ámbito de sus actividades :
a) Fusionándose, cualquiera que sea la forma de organización societaria de las entidades
que se fusionan o de la entidad resultante de la fusión.
b) Adquiriendo, uno o más de ellos, directa o indirectamente, derechos que le permitan, en
forma individual o conjunta, influir decisivamente en la administración de otro.
c)Asociándose bajo cualquier modalidad para conformar un agente económico
independiente, distinto de ellos, que desempeñe sus funciones de forma permanente.
d)Adquiriendo, uno o más de ellos, el control sobre los activos de otro a cualquier título.
¿QUÉ OPERACIONES SE NOTIFICAN? (2)
• Deben superarse los umbrales de ventas fijados por el Fiscal Nacional
Económico (Resolución Exenta FNE Nº157, de marzo de 2019):
1. Que la suma de las ventas en Chile de los agentes económicos que proyectan
concentrarse haya alcanzado, durante el ejercicio anterior a aquel en que se
verifique la notificación, montos iguales o superiores a 2.500.000 UF (cerca de
USD 96 millones); y,
2. Que al menos dos de los agentes económicos que proyectan concentrarse hayan
generado, por separado, ventas en Chile, durante el ejercicio anterior a aquel en
que se verifique la notificación, por montos iguales o superiores a 450.000 UF
(cerca de USD 17 millones).
 PROCEDIMIENTO DE CONTROL PREVENTIVO Y
OBLIGATORIO DE OPERACIONES DE
CONCENTRACIÓN (IV)
• FNE puede ejercer las facultades establecidas en el Art. 39 letras f, g, h, j, k, l y m (Art. 52)

• Notificantes tienen derecho a ser oídos, a manifestar opinión, a proponer diligencias investigativas, ofrecer
medidas de mitigación y a recibir información acerca del curso de la investigación (Art. 53)

• Investigación puede ser de 1 o 2 fases (Art. 54): dentro de los 30 días siguientes al inicio de la investigación
(Fase 1), la FNE puede:
▪ Aprobar la operación a condición de que se dé cumplimiento a las medidas de mitigación ofrecidas por
los notificantes
▪ Extender la investigación hasta por un máximo de 90 días adicionales (Fase 2), cuando estime que la
operación, de perfeccionarse de forma pura y simple o sujeta a las medidas ofrecidas por el notificante,
pueda reducir sustancialmente la competencia (nuevo estándar sustantivo)

• En caso de pasar a Fase 2, FNE debe comunicar su decisión a las autoridades directamente concernidas y a los
agentes económicos que puedan tener interés en la operación, y publicar la resolución respectiva en su sitio
Web. Quienes reciban esa comunicación, así como cualquier otro tercero interesado (proveedores,
competidores, clientes, consumidores), podrán aportar antecedentes dentro de un plazo de 20 días contados
desde la publicación de la resolución de extensión en la página Web de la FNE (Art. 55)
 PROCEDIMIENTO DE CONTROL PREVENTIVO Y
OBLIGATORIO DE OPERACIONES DE
CONCENTRACIÓN (V)
• Ambos plazos (30 días para Fase 1; hasta 90 días adicionales para Fase 2) podrán
suspenderse por una vez, de común acuerdo: el plazo de la Fase 1 se puede suspender
hasta por 30 días, y el de la Fase 2 hasta por 60 días (Art. 60). Cuando las partes ofrecen
medidas, ambos plazos se suspenden automáticamente: 10 días si se trata del plazo de
Fase 1, y 15 días si se trata del plazo de Fase 2

• Al término de la Fase 2 (Art. 57), la FNE puede:

▪ Aprobar la operación en forma pura y simple
▪ Aprobar la operación a condición de que se dé cumplimiento a las medidas de
mitigación ofrecidas por los notificantes
▪ Prohibir la operación notificada, cuando concluya que cuenta con aptitud para
▪ reducir sustancialmente la competencia
▪ Si la FNE no emite pronunciamiento dentro del plazo extendido, se entiende que ha
aprobado la operación en los términos ofrecidos por los notificantes, incluyendo las
medidas que hubieren propuesto

• Contra la decisión de la FNE de prohibir la operación, las partes podrán promover ante el
TDLC, dentro del plazo de 10 días contados desde la notificación de la prohibición, un
recurso de revisión especial
PROCEDIMIENTO DE NOTIFICACIÓN
ALGUNOS DATOS CONCRETOS (1)
• Según las estadísticas de la FNE, entre 1° de junio de 2017 y 30 de junio de
2021 se notificaron 194 operaciones de concentración y se han cerrado 160
investigaciones.
• La gran mayoría de las operaciones se aprobó pura y simplemente, una parte
menor se aprobó sujetas a medidas de mitigación y sólo cuatro operaciones fueron
prohibidas (dos de ellas fueron conocidas por el TDLC, quien revirtió la decisión de
la FNE en un caso).
ALGUNOS DATOS CONCRETOS (2)
• Según las estadísticas de la FNE, entre 1° de junio de 2017 y 30 de junio de
2021, en promedio, las operaciones aprobadas en fase 1 de manera pura y
simple han demorado 23 días hábiles; las aprobadas en fase 1 con medidas de
mitigación han tardado 75 días hábiles; y, aquellas que han llegado a fase 2 han
demorado 123 días hábiles.
ESTUDIOS DE MERCADO
• Artículo 39 letra p):

“Realizar estudios sobre la evolución competitiva de los mercados, en cuyo caso podrá ejercer
las facultades contempladas en las letras f), g), h), j), k), l) y m) de este artículo y efectuar
recomendaciones a órganos del Estado y agentes económicos”

• Estudios de mercado
1. Rentas Vitalicias
2. Notarios
3. Textos Escolares
4. Medicamentos
5. Gas
6. Compras Públicas (en proceso)
7. Mercado Fúnebre (en proceso)
8. Mercado del Hospedaje
ESTUDIOS DE MERCADO
• Procedimiento de acuerdo con la Guía Interna de la FNE para el desarrollo de
Estudios de Mercado

Pre-Lanzamiento

Lanzamiento

Recopilación de información

Conclusiones Prelimitares

Informe Final
ESTUDIOS DE MERCADO
• Facultades de la FNE en el contexto en la realización de estudios

f) Solicitar colaboración de funcionarios y organismos públicos

g) Requerir información a organismos públicos
h) Solicitar a los particulares las informaciones y los antecedentes que estime necesarios
j) Llamar a declarar o pedir declaración por cualquier medio que garantice fidelidad
k) Requerir de los organismos técnicos del estado los informes que estime necesarios
l) Celebrar convenios o memorándum de entendimiento con organismos públicos,
universidades, organismos públicos extranjeros y organizaciones internacionales
m) Convenir con otros servicios públicos y organismos del Estado la transferencia
electrónica de información, que no tenga el carácter de secreta o reservada de acuerdo a
la ley, para facilitar el cumplimiento de sus funciones. Así mismo puede convenir la
interconexión electrónica con organismos e instituciones privadas y con organismos
públicos extranjeros u organizaciones internacionales.
TDLC: ASPECTOS
ORGÁNICOS Y
PROCEDIMIENTOS
EL TDLC
• TDLC es órgano jurisdiccional especial e independiente (art. 76 N°5 CPR,
art. 5 COT, art. 5 DL 211). Sujeto a la Superintendencia directiva,
correccional y económica de la Corte Suprema
• Composición: 3 abogados y 2 economistas. Dedicación exclusiva (2016)
• Régimen de incompatibilidades e inhabilidades más estricto con las
reformas de las leyes 20.361 (2009) y 20.945 (2016).
• Facultades jurisdiccionales y extra-jurisdiccionales
ESTADÍSTICAS RECIENTES
• Anuario TDLC período 2021-2022
 ATRIBUCIONES DEL TDLC
• Es un Tribunal especial que no forma parte del Poder Judicial, sin perjuicio de lo cual se encuentra sujeto a la
superintendencia correctiva, direccional y económica de la CS.

• Competencias:
a. Jurisdiccionales:
a. Conocer sobre las situaciones que pueden ser constitutivas de infracciones a la LC.
b. Resolver sobre la acción de indemnización de perjuicios por los daños causados por infracciones a la
LC.
c. Aprobar o rechazar los acuerdos extrajudiciales suscritos entre la FNE y los agentes económicos.
a. Administrativas:
a. Absolver consultas de las partes o quienes tengan interés legítimo sobre la conformidad de una
situación con la LC.
b. Emitir informes en materias como puertos y telecomunicaciones.
c. Designar miembros de organismos especializados como el Panel de Expertos del Sector Eléctrico y
nombrar comisiones arbitrales en el marco de la ley de concesiones de obras públicas.
a. Normativas:
a. Dictar instrucciones de carácter general.
b. Proponer modificación o derogación de preceptos legales y reglamentarios.
c. Dictar auto acordados.

• + “Las demás que señalen las leyes”

FACULTAD JURISDICCIONAL DEL TDLC
• Art. 18 N°1:
“Conocer, a solicitud de parte o del Fiscal Nacional Económico, las situaciones que
pudieren constituir infracciones a la presente ley.”

Relación con artículos 3, 3 bis, 4 bis y 26 DL 211

PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO
PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO (I)
• Se rige por el procedimiento establecido en los Arts. 19 a 29 del DL 211. Aplicación supletoria
de las normas contenidas en los Libros I y II del CPC, en todo aquello que no sea incompatible
• Inicio por demanda de particular o requerimiento FNE, actuando en representación del interés
general
• Legitimación activa de particulares:

• TDLC ha exigido participación actual o potencial en mercados afectados o conexos

(Sentencia 98/2010: caso Fundación Chile Ciudadano y RGB contra VTR; Sentencia
146/2015: caso Conadecus contra Telcos por actos exclusorios en el Concurso 700
MHz/4G).
• Corte Suprema ha sido más laxa en la interpretación: Fallo de reclamación contra Sentencia
146/2015, Rol N°11.363-2015: “[…] si bien la Asociación de Consumidores Conadecus no
es un competidor de las demandadas, si tiene un interés en que el Tribunal de Defensa de
la Libre Competencia analice los riesgos que, para la competencia, ella vislumbra en la
conducta materia de autos [participación de Telcos en Concurso 700 MHz/4G], cuyos
efectos pueden recaer sobre los consumidores […] Conadecus está revestida de la
legitimación activa para deducir la demanda de autos, actuando en representación del
interés de los consumidores […]” (Considerandos noveno y décimo).
PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO (II)
• Control de admisibilidad: exposición de hechos que infringirían DL 211 y mercados
afectados + requisitos art. 254 CPC (Art. 20). Importante jurisprudencia de
declaración de incompetencia del TDLC: ej: Agrícola Santa Natalia Ltda. y otras en
contra de CGE y Pedro Carreño en contra de Municipalidad de Pichilemu.
• Medidas cautelares (incluidas prejudiciales) a fin de impedir efectos negativos de
conductas (Art. 25)
• Posibilidad de conciliación (Art. 22). Ej.: Caso AG de Cirujanos (2019), reducción
de multa de1.000 a 600 UTA. Conciliación puede ser incluso parcial. Ej.: Transporte
público en Valdivia (Sentencia 141/2014).
• Término probatorio (Art. 22):
• Más expedito (reforma 2009 limitó número de testigos y eliminó tachas)
• Apreciación de prueba según reglas de la sana crítica
• Ministros conducen audiencias
• Sentencia produce cosa juzgada de carácter especial, similar a la sustantiva
provisional, pero con una exigencia calificada de nuevos antecedentes (art. 32 DL
211)
PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO (III)
• Sentencia definitiva puede imponer distintas medidas (Arts. 3, 3 bis, 4 bis y 26
DL 211):
• Modificar o terminar contratos o acuerdos (Art. 26 letra a)
• Modificar o disolver sociedades u otras personas jurídicas (Art. 26 letrab)
• Multas (Art. 26 letra c): aumentaron sustantivamente con la reforma 2016
• Máximo de 30% de las ventas del infractor en la línea de productos o
servicios asociada a la infracción durante el período por el cual ésta se
haya extendido; o hasta el doble del beneficio económico reportado
por la infracción
• En caso de no ser aplicable ninguna de estas opciones, TDLC puede
aplicar multas hasta 60.000 UTA (USD 51 millones aprox.)
• Monto de la multa depende de circunstancias tales como el beneficio
económico del infractor, la gravedad de la conducta, el efecto disuasivo,
calidad de reincidente, la capacidad económica del infractor y la
colaboración que éste haya prestado a la FNE antes o durante la
investigación
PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO (IV)
• Sentencia definitiva puede imponer distintas medidas (Arts. 3, 3 bis, 4 bis y 26
DL 211):
• En casos de colusión: prohibición de contratar con órganos del Estado y de
adjudicarse licitaciones públicas (Art. 26 letra d)
• En casos de infracción al deber de notificar operaciones de concentración:
multa a beneficio fiscal de hasta 20 UTA por cada día de retardo contado
desde el perfeccionamiento de la operación (Art. 26 letra e)
• Otras medidas preventivas, correctivas y prohibitivas (Art. 3 inciso 1°). V.gr.
obligación de implementar compliance de LC (casos Pollos, Papeles, Ampollas,
Supermercados, entre otros).
• La aplicación de estas sanciones es expresamente compatible con aquellas de
carácter penal para los casos de carteles duros (Art. 62 y siguientes) y con la
determinación de la indemnización de perjuicios (Art. 30)
• Recurso de reclamación ante Corte Suprema para impugnar sentencia definitiva.
Las demás resoluciones sólo son susceptibles de reposición (Art. 27)
PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO:
INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS
PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO (V):
INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS
• En caso de sentencia condenatoria ejecutoriada, la persona o personas afectadas
pueden deducir demanda civil por indemnización de perjuicios en procedimiento
sumario (Art. 30). Tras la reforma de 2016, es el TDLC quien conoce la acción
civil de perjuicios (antes la competencia estaba radicada en los juzgados civiles)
• Al resolver la acción de indemnización de perjuicios, el TDLC debe fundar su fallo
en los hechos establecidos en la sentencia que le sirve de antecedente
• Prueba se aprecia conforme a las reglas de la sana crítica
• La indemnización de perjuicios comprenderá todos los daños causados durante el
período en que se haya extendido la infracción
• Sentencia definitiva en materia de perjuicios es susceptible de recurso de
reclamación ante Corte Suprema
• Acción de indemnización de perjuicios podrá tramitarse conforme al procedimiento
especial del párrafo 2° del Título IV de la Ley 19. 496 cuando se vea afectado el
interés colectivo o difuso de los consumidores
FACULTADES EXTRA-JURISDICCIONALES
TDLC (I)
• Consultiva, Art. 18 N°2 (excluye operaciones de concentración)
• Regulatoria externa o reglamentaria. ICG, Art. 18 N°3
• Propositiva. ERN, Art. 18 N°4
• Substanciación de procedimiento de revisión especial de operaciones de
concentración, en caso de prohibición de la FNE, Art. 18 N°5
• Dictar autos acordados, Art. 18 N°6
• Las demás que le señalen las leyes, Art. 18 N°7 (Ejemplo, Ley de Prensa,
Ley de Puertos)
FACULTADES EXTRA-JURISDICCIONALES
TDLC (II)
• Facultades extra-jurisdiccionales normalmente otorgadas a agencias administrativas
• Decisión de entregarle estas facultades a un tribunal se justifican por grado de
independencia y especialización del TDLC + precedentes de organismos administrativos
que ejercen facultades jurisdiccionales en Chile. Genera desafíos y debate
• Idea de Estado Regulador donde organismos distintos a la Administración regulan
actividad económica (agencias independientes en otros países con facultades
regulatorias):
• Mitigan problemas de time-inconsistency
• Complejidad de problemas técnicos y falta de especialización en el área
económica
• Asimetría de información entre Administración y la industria
• Problemas de advocacy
• Objetivos similares en Chile, pero otro modelo institucional (TDLC)
• Reforma 2016 entregó algunas facultades este tipo a la FNE (Art. 39 letra p y Art. 39
letra q)
FACULTAD CONSULTIVA TDLC
• Art. 18 N°2:
“Conocer, a solicitud de quienes sean parte o tengan interés legítimo en los hechos, actos o
contratos existentes o por celebrarse distintos de las operaciones de concentración a las
que se refiere el Título IV, o del Fiscal Nacional Económico, los asuntos de carácter no
contencioso que puedan infringir las disposiciones de esta ley, para lo cual podrá fijar las
condiciones que deberán ser cumplidas en tales hechos, actos o contratos.”
FACULTAD REGULATORIA TDLC
• Art. 18 N°3:
“Dictar instrucciones de carácter general de conformidad a la ley, las cuales deberán
considerarse por los particulares en los actos o contratos que ejecuten o celebren y que
tuvieren relación con la libre competencia o pudieren atentar contra ella.”
FACULTAD PROPOSITIVA DEL TDLC:
RECOMENDACIÓN NORMATIVA
• Art. 18 N°4:
“Proponer al Presidente de la República, a través del Ministro de Estado que corresponda,
la modificación o derogación de los preceptos legales y reglamentarios que estime
contrarios a la libre competencia, como también la dictación de preceptos legales o
reglamentarios cuando sean necesarios para fomentar la competencia o regular el
ejercicio de determinadas actividades económicas que se presten en condiciones no
competitivas. En todo caso, el ministro receptor de la propuesta deberá manifestar su
parecer sobre ésta. La respuesta será publicada en el sitio electrónico institucional del
Tribunal, de la Fiscalía y del Ministerio de que se trate.”
PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO
PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO (I)
• Inicio (Art. 31):
• Consulta (Art. 18 N°2)
• Solicitud Instrucciones de Carácter General (Art. 18 N°3)
• Recomendación normativa (Art. 18 N°4)
• Informe obligatorio (Art. 18 N°7)
• Pre-reforma 2016 (control fusiones): discusiones acerca de la legitimación activa para
consultar. Impacto de interpretación amplia del concepto de “interés legítimo” en el antiguo
sistema voluntario de control de operaciones de concentración.
• Reforma 2016: legitimación activa expansiva en materia de consultas (pueden consultar
tanto las partes del hecho, acto o convención como los terceros que tengan interés
legítimo en dicho hecho, acto o convención)

• Particularidades del proceso: cualquiera con interés legítimo puede aportar antecedes (sin
necesidad de patrocinio); Publicación en D.O; Audiencia pública (con plazo acotado)
• Fijación de condiciones que deberán ser cumplidas en los hechos, actos o contratos
consultados
• Cosa juzgada de carácter especial, similar a la sustantiva provisional, pero con una exigencia
calificada de nuevos antecedentes (art. 32 DL 211)
PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO (II)
• Instrucciones generales. A la fecha, se han dictado cinco instrucciones generales: dos
referidas a la recolección, transporte y disposición final de residuos sólidos domiciliarios
(IG N°1-06 y 3-13); y dos referidas a las tarifas on net/off net y ofertas conjuntas en
servicios de telecomunicaciones (IG N°2-12 y 4-15). También una ICG en 2022 para
mercado de medios de pago con tarjetas.
• Recomendaciones normativas. Ejemplos: Caso Pesca (Proposición 12/2011) / Caso
Prestación de servicios de telecomunicaciones en inmuebles sujetos a régimen de
copropiedad inmobiliaria (Proposición 15/2014) / Caso Transbank (Proposición
19/2017)
• Inicialmente, existieron discusiones respecto a cuándo se podía efectuar tal
recomendación (relación con procedimiento contencioso y no contencioso), y si era
verdaderamente un procedimiento
• La reforma de 2016 zanjó esas discusiones e hizo expresamente aplicable al
ejercicio de la facultad de realizar proposiciones normativas, el procedimiento no
contencioso del Art. 31 del DL 211
• Discusión sobre recursos que proceden contra resolución final
• Informes obligatorios. Por ejemplo, Ley de Puertos
SUBSTANCIACIÓN DE PROCEDIMIENTO DE
REVISIÓN ESPECIAL DE OPERACIONES DE
CONCENTRACIÓN (I)
• Art. 18 N°5:
“Substanciar, a solicitud exclusiva del notificante de una operación de concentración, el
procedimiento de revisión especial de operaciones de concentración, cuando éstas
hubieren sido prohibidas por el Fiscal Nacional Económico conforme a lo establecido en el
artículo 57.”
• Procedimiento: Art. 31 bis
• Remisión expediente investigación FNE
• Citación audiencia pública (plazo: dentro de 60 días desde remisión de
expediente). Pueden intervenir las partes de la operación, la FNE y todos
quienes hubieren aportado antecedentes en la investigación FNE
SUBSTANCIACIÓN DE PROCEDIMIENTO DE
REVISIÓN ESPECIAL DE OPERACIONES DE
CONCENTRACIÓN (II)
• Sentencia TDLC puede confirmar o revocar resolución de la FNE recurrida
• En caso de revocación, en la misma sentencia el TDLC podrá aprobar la operación
en forma pura y simple, o sujeta a las últimas medidas por los ofrecidas notficantes.
Adicionalmente, el TDLC podrá bajo la aprobar la operación condición de que se
dé considere cumplimiento a nuevas medidas que considere apropiadas y
suficientes.
• Contra la sentencia no procede recurso alguno, salvo que el TDLC apruebe la
operación bajo la condición de que se dé cumplimiento a nuevas medidas que
considere apropiadas y suficientes. En tal caso, tanto las partes de la operación
como la FNE podrá deducir recurso de reclamación para ante la Corte Suprema
• Casos: Fusión Nutrabien con Ideal, aprobado / Más Vida con Colmena, rechazado
 PROCEDIMIENTO LEY DE PRENSA
• Relaciones libre competencia con libertad de expresión y pluralismo informativo
• Supuestos de la Ley de Prensa (sujeto o no a régimen de concesión por el Estado)
• Modificación por Ley 20.361 (2009)
• Resolución 41/2012: caso Radiodifusión (Canal 13)
ACUERDOS EXTRAJUDICIALES FNE
• Facultad introducida por la reforma 2009, art. 39, letra ñ) / Similar a la transacción, aunque
concesiones provienen principalmente del agente económico investigado (FNE sólo renuncia a efectuar
requerimiento)
• Se somete a revisión del TDLC, mediante audiencia sin forma de juicio, convocada dentro del 5 día hábil
de recibidos los antecedentes. Pueden alegar las partes comparecientes al acuerdo, así como quién
tenga interés legítimo (tras la reforma 2016, se presume que lo tiene el SERNAC y asociaciones de
consumidores)
• TDLC debe aprobar o rechazar el acuerdo en un plazo máximo de 15 días hábiles. Resolución es
vinculante para las partes del acuerdo. Contra la resolución del TDLC sólo procede reposición
• Mayoría aprobados (24/26 casos). Ejemplos:
• 2021: FNE, Latam y Delta (participación no controladora y joint venture. Aprobado)
• 2020: FNE y Soprole S.A. y otra (cumplimiento sentencia. Aprobado)
• 2020:FNE y Transbank S.A (rechazado por no ser procedimiento idóneo)
• 2018: FNE y Tianqui (ingreso de Tianqui a SQM)
• 2017: FNE y Holchile/Inversiones Caburga (última operación de concentración pre reforma 2016)
• 2016: FNE y canales de televisión abierta (implementación de red integrada de distribución
abierta -RIDA-)
• 2013: FNE y Nestlé/Pfizer (fusión fórmulas lácteas infantiles / primera fusión)
• 2011: Lan/Tam (rechazado por consulta previa ante TDLC)
BREVE REFERENCIA A
SANCIONES Y
PROCEDIMIENTO
PENAL EN CASO DE
CARTELES DUROS
SANCIONES Y PROCEDIMIENTO PENAL
DE CARTELES DUROS (I)
• Sanciones introducidas por la reforma 2016, arts. 62 a 65 DL 211
• Juicio criminal es siempre posterior al juicio de libre competencia (juicios sucesivos,
no paralelos)
• Sanciones para “el que celebre u ordene celebrar, ejecute u organice” un acuerdo
colusorio duro (fijación de precios de venta o de compra; limitación de producción o
provisión; división, asignación o repartición de zonas o cuotas de mercado; o
afectar el resultado de licitaciones realizadas por empresas públicas, privadas
prestadoras de servicios públicos, u órganos públicos):
• Presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo (3
años y un día a 10 años). Al menos un año de prisión efectiva (aunque el TC
declaró inaplicable el artículo clave de la “Ley Emilia” en su aplicación a un
caso concreto, lo que abre la puerta a una declaración de inconstitucionalidad
que, de ocurrir, derivaría en su derogación)
• Inhabilitación absoluta temporal, en su grado máximo, para ejercer el cargo
de director o gerente en S.A. abiertas, sujetas a normas especiales, empresas
del Estado y A.G.
SANCIONES Y PROCEDIMIENTO PENAL
DE CARTELES DUROS (II)
• Iniciativa exclusiva de la FNE (querella), basada en una sentencia ejecutoriada del
TDLC. No se admiten denuncias o cualquier otra querella. MP tampoco puede iniciar
investigación de oficio
• Querellarse es un deber de la FNE, en los casos en que se haya comprometido
gravemente la libre competencia en los mercados
• La interposición de la querella o la decisión de no formularla (cuando sea
procedente) deberá tener lugar a más tardar en el plazo de 6 meses contado
desde que se encuentre ejecutoriada la sentencia definitiva del TDLC