Unidad 2 / Escenario 3

Lectura fundamental

El origen de nuestro derecho:

de la Constitución de 1886 a la
Constitución de 1991

Contenido
1 El derecho en el siglo XX en Colombia

2 El marco jurídico a partir de la Constitución de 1991

3 El papel de la Corte Constitucional en los años 90 y los primeros años del Siglo XXI

Palabras clave: Corte Constitucional, casación, derecho laboral, Constitución de 1991, Constitución de 1886.
1. El derecho en el siglo XX en Colombia

1.1. La Constitución de 1886 y sus reformas más importantes de primera mitad

del siglo XX

Luego de los cruentos ataques que se presentaron en los últimos años de los Estados Unidos de
Colombia, vino un proceso de unificación política a partir del movimiento que se conoce como la
Regeneración, de la cual su líder directo era Rafael Núñez. A raíz de las batallas sangrientas que
se presentaron entre los revolucionarios de talante conservador y el gobierno liberal federalista,
triunfaron los primeros, y procedieron a iniciar el proceso de unificación de la República en cabeza
de un gobierno central fuerte. Para ello, estudiaron diversos proyectos constitucionales. Finalmente,
salió adelante el texto desarrollado por Miguel Antonio Caro. De allí, entonces, que se suela hacer
referencia a la Constitución de Núñez (el líder político que trazó las pautas centrales a seguir) y Caro
(quien se encargó de estructurar la base del proyecto de texto constitucional) que se sometió a
consideración, y que culminó siendo el eje central de la Constitución de 1886.

A partir de su expedición, surgió igualmente la unificación de la legislación. En especial, conviene

destacar la Ley 57 de 1887, norma jurídica que en su artículo 1, adopta los siguientes códigos como
legislación permanente, y aplicable en todo el territorio nacional: 1) el Código Civil de la Nación, que
venía de ser sancionado el 26 de Mayo de 1873; 2) un texto compuesto de un código de comercio
que constó de la unión entre el Código de Comercio del Estado de Panamá, sancionado el 12 de
Octubre de 1869, y el Código Nacional de 1884 que versa únicamente sobre comercio marítimo;
3) el Código Penal del Estado de Cundinamarca, sancionado el 16 de octubre de 1858; 4) el Código
Judicial de la Nación, sancionado en 1872, y reformado por la Ley 76 de 1873; 5) el Código Fiscal de
la Nación (lo que hoy se denominaría como Estatuto Tributario) y las leyes y decretos con fuerza de la
ley sobre la organización y administración de las rentas nacionales; y por último, 6) el Código Militar
Nacional y las leyes concordantes (Ley 57, 1887).

Como se observa, a finales del siglo XIX, Colombia adopta una postura evidentemente centralista,
en clara oposición al modelo que inspiró la Constitución de 1863. En gran medida, el modelo de
organización política y social en el país provenía del modelo que venía siendo acompañado por la
Iglesia católica: la prelación del hombre sobre la mujer, el desarrollo de la institución de la familia, la
organización administrativa a través de parroquias, y el control de la población a través de las actas
de bautismo (hoy en día se maneja a través de la institución del registro civil). En esencia, el modelo
político y legislativo era eminentemente conservador.

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Es así como la Constitución Política, por ejemplo, reconoce que la moral católica es la que se ha de
imponer como reglas de conducta (Asamblea Nacional Constituyente, 1886, artículos 38 y 41), y
esta afiliación religiosa se verá impregnada en la educación que se debía impartir de conformidad con
este credo. En consecuencia, la decisión de afiliarse a la moral católica fue decisiva en materia del
desarrollo jurídico en el país.

En relación con la práctica jurídica del país, con la Constitución de 1886 se toman decisiones
como las que se mencionan a continuación. En primera medida, esta Constitución Política
establece que existirá una única alta corte en materia de administración de justicia, que es la Corte
Suprema de Justicia, como tribunal de casación. Sin embargo, ya desde la expedición de este
texto constitucional se consagra la posibilidad de constituir tribunales de comercio, así como de
desarrollar toda una jurisdicción contencioso-administrativa. Es claro, sin embargo, que es la ley la
que debe desarrollar el contenido constitucional, y, en consecuencia, una constitución no posee
fuerza normativa en sí misma.

Poco tiempo después de haberse dado este giro constitucional tan importante, se presentaron
varios hechos de especial relevancia para el país: en primera medida, la Guerra de los Mil Días, que
estalló en 1899 y finalizó en 1902, y en segundo lugar la secesión de Panamá en 1903. El siglo XX en
Colombia inicia en un muy mal momento histórico. En los primeros años del siglo XX se presenta un
gran periodo de inestabilidad política. Sin embargo, a lo largo del siglo se percibe el mayor periodo
de estabilidad de un texto constitucional en la historia de Colombia. Es claro que la Constitución de
1886 fue objeto de un número importante de reformas, como son los actos legislativos de 1910, de
1936 y de 1945.

El primero de ellos, es decir, el Acto Legislativo 3 de 1910, consagra, por ejemplo, la función de la
guarda de la Constitución Política a través del control de constitucionalidad que hoy denominaríamos
como concentrado, en cabeza de la Corte Suprema de Justicia. Cuatro años después, en 1914,
se consagra de manera formal la transformación del Consejo de Estado de un órgano netamente
consultivo del Gobierno colombiano, para adquirir igualmente competencias de administración de
justicia en materia contencioso-administrativa, nuevamente siguiendo el ejemplo de Francia. Como
se observará, de las funciones institucionales del Consejo de Estado, en la actualidad es esa su función
principal, algo que vendrá consolidándose a lo largo del siglo XX.

En 1936 se presenta una importante reforma legislativa bajo el gobierno de Alfonso López Pumarejo,
en donde se consagra la función social de la propiedad y se prevé la expropiación con indemnización
previa por razones de utilidad pública o interés social (Acto Legislativo 1, 1936). En este momento
empiezan a darse previsiones con relación a la libertad de cátedra y la protección de los trabajadores.

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Es de destacar que la Corte Suprema de Justicia de la época fue conocida como la corte admirable,
por la estatura académica y moral de sus magistrados. En consecuencia, fue un importante periodo
para el desarrollo del derecho en Colombia.

De las tres reformas mencionadas, por último, conviene referirse a la de 1945. En esta reforma se
presentan varios puntos importantes a destacar. En primera medida, se le atribuyen al presidente de
la República funciones de inspección y vigilancia, algo que actualmente desarrollan primordialmente
las superintendencias. Igualmente, allí se consagran las figuras de los departamentos administrativos
como una forma de ministerios, pero de naturaleza técnica. Se realizan cambios constitucionales
tendientes a establecer reglas fiscales claras, y se introduce normativamente el principio de
planeación en materia de hacienda pública.

1.2. El surgimiento del derecho laboral

Vendrá a mediados de siglo XX a ser especialmente relevante el auge del derecho laboral como
disciplina autónoma. Para entender esto, cabe resaltar que, a raíz de los abusos de la Revolución
Industrial y las prácticas capitalistas de finales del siglo XIX, empieza a existir un constante malestar
en la población obrera, hasta el punto de que se les conoció como proletarios, en la medida en que
su único capital real era su prole (hijos). La evidente desigualdad en el modelo económico llevó a
que incluso surgiese toda una teoría económica y política fundada como respuesta a esta realidad:
el marxismo. Para Karl Marx, la lucha de clases sería la eterna pugna sobre la que se construyen los
hechos históricos más relevantes (Marx y Engels, 2001). Al analizar la teoría económica clásica,
considerará Marx que el concepto de plusvalía no está debidamente justificado, y mucho menos
debidamente distribuido1.

Como consecuencia de esto, surge todo un movimiento reaccionario que se opone radicalmente
a ese modelo capitalista: el comunismo. El surgimiento del comunismo, su triunfo en oriente con
la conversión de Rusia y países aledaños en la Unión de Repúblicas Socialistas Soviéticas (URSS),
determinará la discusión geopolítica de la mayor parte del siglo. El comunismo, entonces, desconoce
el principio de la propiedad privada, y todas las implicaciones económicas y políticas que ello conlleva.
Por el contrario, los países que siguen el modelo capitalista defenderán la propiedad privada, con las
consecuencias que ello genera a corto, mediano y largo plazo.

1 Para entender mejor el concepto de plusvalía, así como la crítica de este, ver (Arnaudo, 2013).

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En todo caso, el derecho laboral, como disciplina jurídica venía siendo un apéndice del derecho
comercial, y no una disciplina autónoma. Con el auge del marxismo, el triunfo del comunismo en Rusia
y el empobrecimiento generalizado de Europa —como consecuencia de la Primera Guerra Mundial—,
surge la necesidad de buscar una salida a la pobreza y propender por la productividad, pero a la vez
responder a los abusos del capitalismo que venía denunciando Marx y sus seguidores. En consecuencia,
el surgimiento del derecho laboral como derecho protector de los trabajadores, es una respuesta a esta
problemática que se venía presentando principalmente en los países industrializados, y que se exacerbó
a través del surgimiento del marxismo. Las normas en materia de protección laboral, en consecuencia,
constituyen una respuesta del modelo capitalista a la problemática de la explotación de los trabajadores.
En Colombia, se venían presentando normas que tendían a adoptar algunas de las soluciones que venían
gestándose en Europa. Sin embargo, fue solo hasta mediados del siglo que se adopta realmente un
esquema de codificación laboral que sustituyó el manejo mercantil de las relaciones de trabajo2. Con el
surgimiento del derecho laboral, nacería igualmente la jurisdicción especializada laboral, jurisdicción que
persiste en nuestros días. Esto, bajo el entendido de que Colombia no se ha afiliado nunca al modelo
comunista de Rusia, y se ha aliado con los países occidentales. Así pues, históricamente ha mostrado un
rechazo al modelo comunista, lo que se evidencia, en esta región, del aislamiento que durante mucho
tiempo se presentó frente a Cuba, e incluso frente al modelo socialista del siglo XXI implantado en
Venezuela, a inicios del siglo XXI.

1.3. La segunda mitad del siglo XX

Pasado el punto medio del siglo XX, Colombia ha recibido importantes contribuciones jurídicas. Por
ejemplo, en materia jurídico-penal, inicialmente se venía trabajando un modelo italiano del derecho
penal a partir de la escuela clásica, y principalmente de la obra de Francesco Carrara3, y la discusión
con la escuela positiva de Enrico Ferri, Cesare Lombroso y Raffaele Garoffalo4. Sin embargo, a partir
de la segunda mitad del siglo XX, Colombia vino a adoptar una legislación mucho más relacionada con
la dogmática jurídico-penal alemana, sus categorías y su modelo de acción/conducta5.

2 El Código Sustantivo del Trabajo fue inicialmente adoptado mediante decretos de estado de sitio en 1950. En 1951 se publicó la versión oficial del
código, a partir de la cual se han venido desarrollando las reformas subsiguientes.
3 Carrara desarrolló toda una obra extensa que denominó Programa de derecho penal, que consta de diez tomos, siendo el primero publicado en 1864
en italiano (Carrara, 1978-1981).
4 La escuela positiva fue liderada por estos tres autores, y en general defendía una postura determinista del delito, lo que contrariaba las posturas de
la escuela clásica.
5 Para un análisis de las distintas escuelas de derecho penal acogidas en Colombia, ver (Agudelo Betancur, 2010).

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Igualmente, a inicios de la década de los setenta, se expidió en el país el Código de Comercio a
través del Decreto 410 de 1971 que rige actualmente —aunque evidentemente ha sido objeto de
modificaciones legislativas importantes— y que unificó la legislación mercantil que anteriormente se
encontraba dividida en dos. No obstante, desde el punto de vista procesal, nunca llegó a consolidarse
la jurisdicción comercial de manera verdadera, situación que igualmente se presentó con la
jurisdicción agraria, que, si bien ha tenido algún tipo de impacto, en general se ha absorbido como un
problema procesal propio de la jurisdicción civil.

El problema agrario, así como la constante pugna de distintas fuerzas políticas generó que, a mediados
de siglo, se presentara un fenómeno que habría de marcar en gran medida el desenvolvimiento
jurídico de Colombia en la segunda mitad del siglo XX y lo que ha transcurrido del siglo XXI. Se
trata de la violencia política. Cabe recordar que el modelo constitucional implantado en 1886
era una respuesta al modelo liberal que imperaba en la época de la Confederación Granadina,
y mayoritariamente en la época de los Estados Unidos de Colombia. En consecuencia, con el
triunfo del movimiento de la Regeneración, Colombia pasó a ser política y jurídicamente un Estado
decididamente conservador. Durante la década de los treinta y cuarenta, hubo un repunte del
liberalismo en el país. Por ello, cuando las fuerzas liberales empezaron a ganar terreno, empezó a
presentarse una tensión política inevitable, que habría de finalmente detonar a partir del asesinato
del líder liberal Jorge Eliécer Gaitán, quien luchaba por obtener la presidencia del país a finales de la
década de los 40. En ese momento, el discurso de Gaitán —que era un abogado penalista convertido
en político liberal de izquierda— caló entre las clases sociales más relegadas y se constituyó en un
peligro para aquellos estamentos que él denominaba la oligarquía.

El 9 de abril de 1948, el caudillo liberal fue asesinado en el centro de Bogotá, lo que habría de desatar
el fenómeno social denominado como el Bogotazo, que generó una lucha frontal entre liberales y
conservadores, y una evidente fragmentación del Estado central y unitario que fuera pensado con
la Constitución de 1886. A partir de allí, se sumaron momentos históricos tales como el auge de
las guerrillas liberales, la llegada de la dictadura del teniente general Gustavo Rojas Pinilla (con las
consecuencias positivas y negativas que trajo consigo) y posteriormente la llegada del pacto político
conocido como el Frente Nacional, que buscó poner fin a esta época de violencia virulenta. Mientras
todo ello ocurría, el mundo enfrentaba importantes cambios en la manera como se comunicaba y
como producía riqueza. En Latinoamérica, se dio un fenómeno importante de fortalecimiento de la
autoridad estatal —aunque de manera antijurídica— a través de las dictaduras que se consolidaron en
gran parte de América.

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A ello, sin duda, se le debe sumar la existencia de una clara división global que se generó en dos
momentos a destacar: el auge del régimen nazi en Alemania desde finales de la década de 1930
hasta mediados de la década de los 40, cuando finalmente fue derrotado por las fuerzas aliadas.
En consecuencia, el contexto del conflicto cambió. En efecto, de una guerra abierta contra Adolf
Hitler (en Alemania), Benito Mussolini (en Italia), y el emperador Hirohito (en Japón), el mundo se
vio dividido entre los soviéticos, liderados por Josef Stalin y sus sucesores, y el mundo Occidental,
liderado por los Estados Unidos y Gran Bretaña. Se trataba de lo que históricamente se conoce como
la Guerra Fría. Las discusiones a nivel político, filosófico y jurídico que se presentaron a raíz de esta
sucesión de conflictos fueron determinantes en el desarrollo político y jurídico de los distintos países,
y Colombia no fue la excepción. Esto, sin embargo, será objeto de mayor desarrollo en el siguiente
Escenario de aprendizaje, por cuestiones metodológicas.

1.4. El ocaso de la Constitución de 1886

En todo caso, es claro que la fragmentación del país ha sido muy marcada durante gran parte de
su historia, y se intentó superar a través de la figura del Frente Nacional, que habría de detener la
lucha entre liberales y conservadores, pero que sacrificaba cualquier intento por disputar el poder y
por generar pluralismo político. De esta forma de distribuirse el poder vendrá el origen de la guerrilla
del M-19. En efecto, su origen se debió al aparente fraude electoral que se habría cometido en las
elecciones presidenciales donde resultó electo Misael Pastrana Borrero. Algunos seguidores de Gustavo
Rojas Pinilla, principal contendor de Pastrana, realizaron varias acusaciones de fraude electoral, y ante
la proclamación de Pastrana como presidente electo, se negaron a reconocer el resultado, y crearon el
M-19 (Movimiento 19 de abril —dado que esa fue la fecha de las votaciones—).

El M-19 protagonizó algunos de los hechos históricos más recordados en la historia del conflicto del país,
como es el caso del hurto de la espada de Simón Bolívar en 1974, la toma de la embajada de República
Dominicana en 1980, y la toma del Palacio de Justicia en 1985. Este último hecho ha dado lugar a varios
procesos judiciales, debido tanto a la toma del Palacio de Justicia, como a la violenta respuesta de los
comandantes militares encargados de la retoma del edificio, las desapariciones forzadas, las muertes de
guerrilleros, funcionarios públicos y civiles que se presentaron en el edificio y fuera de él.

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En todo caso, muchos factores confluyeron para que, a finales de la década de los ochenta, un
importante sector de la población pidiera un cambio completo del texto constitucional. De todos
ellos, conviene destacar tres de ellos: 1) el movimiento de la Séptima Papeleta liderado por un grupo
de estudiantes universitarios6; 2) el proceso de paz adelantado con el M-19; y 3) el reconocimiento
jurídico realizado por las instituciones del ejecutivo, legislativo y judicial sobre la convocatoria realizada
por el pueblo para cambiar la Constitución Política. Estos tres factores, además de muchos otros
relacionados con la virulencia de la violencia en el país, principalmente liderados por los carteles de la
droga, hicieron que fuera posible lograr la convocatoria a la Asamblea Nacional Constituyente que dio
vida a la Constitución de 1991.

En síntesis...
El siglo XX fue un siglo que de principio a fin estuvo marcado por amplios periodos
de violencia, tanto en Colombia como en el mundo en general. En medio de estos
momentos, la Constitución de 1886 fue incorporando conceptos como los de
inspección, vigilancia y control, y planeación en materia de hacienda pública. Se da
el surgimiento de la jurisdicción de lo contencioso administrativo, y la jurisdicción
especializada laboral fue definiendo una tendencia marcada hacia la expansión
de la especialización en materia jurídica: una tendencia que se mantiene en la
actualidad.

2. El marco jurídico a partir de la Constitución de 1991

Gran parte del sistema jurídico que existía en el país cambió con la expedición de la Constitución
de 1991. En efecto, el marco jurídico previsto en la Constitución de 1886 partía de una premisa
fundamental: la Constitución debía necesariamente ser desarrollada por la ley, como fuente formal
principal de nuestro sistema. El nuevo texto constitucional, en cambio, introdujo una importante
variante, a saber: la Constitución no será únicamente un texto político, sino que será una norma
jurídica en sí misma; la norma de normas.

6 En relación con la historia de este movimiento, se recomienda ver (Torres Villarreal, 2010).

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Esto, por supuesto, tendrá una incidencia impresionante en el desarrollo jurídico, porque implica el
desarrollo de tres instituciones fundamentales: 1) la acción pública de inconstitucionalidad —que ya
venía siendo trabajada por la Corte Suprema de Justicia, pero con connotaciones distintas—; 2) la
acción de tutela, y; 3) la excepción de inconstitucionalidad.

Desde el punto de vista estructural, la parte dogmática de la Constitución (aquella que contiene
los principios, valores constitucionales fundamentales, y la carta de derechos) viene a ser bastante
robusta. Consagra la categorización de tres tipos de derechos constitucionalmente garantizados: 1)
los derechos fundamentales, o de primera generación; 2) los derechos económicos y sociales, o de
segunda generación; y 3) los derechos colectivos. Esta clasificación, sin embargo, no ha permanecido
invariable y ha sido objeto de constante e ininterrumpido desarrollo por parte de la Corte
Constitucional. Adicionalmente, se incluirá una noción que será determinante para efectos de darle
una estructura adaptable a la Constitución: el bloque de constitucionalidad. Esto será determinante
porque matizará en gran medida el principio de legalidad, eje fundamental de la operación jurídica en
un sistema de derecho escrito como ha venido siendo el derecho colombiano.

El modelo de Estado adoptado corresponde al de un Estado social de derecho. Esto tiene una serie de
implicaciones que van más allá de la diferenciación semántica. El Estado de derecho, por una parte, se
fundamenta en una mezcla de dos nociones fundamentales: la libertad y la observancia de la ley por
parte tanto de las autoridades públicas, como de los particulares. Esta noción de Estado de derecho,
por ejemplo, implica para los particulares el poder hacer —en ejercicio de su libertad— aquello que
no esté prohibido. En cuanto a las autoridades públicas, deberán hacer únicamente aquello que les es
exigido por ley, no pudiendo extralimitarse. Esto, en esencia, se mantiene en un modelo de Estado
social de derecho. Sin embargo, lo que ha de cambiar es precisamente el componente social que
establece un valor axiológico especial.

Ese principio de tender hacia lo social hace que la norma jurídica y la función de las autoridades no
esté vaciada de unos objetivos y unos principios a alcanzar, por lo que serán el criterio orientador.
De hecho, principalmente se verá la incidencia de este componente en la aplicación equitativa de
la norma, en principios jurídicos como la prevalencia del interés superior del niño (contenido en el
Código de la Infancia y de la Adolescencia), la estabilidad laboral reforzada de personas con algún tipo
de discapacidad, o de mujeres en estado de embarazo y en la utilización de la perspectiva de género
en muchos ámbitos del ordenamiento.

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Con la Constitución de 1991 se introducen cambios en la manera en la que se ha organizado el ejercicio
del poder público, el establecimiento de los distintos organismos de control, la inclusión de la Fiscalía
General de la Nación como entidad autónoma encargada de la persecución penal, la elección popular
de alcaldes y gobernadores, y la inclusión de los conceptos de descentralización, desconcentración y
delegación en materia administrativa. En ese mismo sentido, la Constitución Política buscó limitar el
ejercicio del poder y el abuso de los estados de excepción, que tiende a concentrar demasiado poder
en cabeza del presidente de la República. Sin embargo, quizá el cambio institucional más importante
se dio con la creación de un tribunal constitucional encargado de la guarda de la Constitución. Algunos
aspectos que resaltan su importancia se verán en el aparte siguiente.

Cómo mejorar...
La Constitución de 1991 trae en sus primeros artículos (preámbulo, y
artículos del 1 al 10) los principios fundamentales de la carta política y, por
ende, del ordenamiento jurídico que de allí se desprende. Estos principios
no están vaciados de contenido jurídico aplicable y muchas veces son los
que determinan la aplicabilidad de ciertas decisiones de las autoridades
estatales. En ese mismo sentido, los códigos expedidos con posterioridad a
la Constitución de 1991 contienen habitualmente un acápite de principios
rectores. Un buen estudio de una disciplina jurídica parte de interiorizar estos
principios, como un mecanismo para interpretar las normas jurídicas.

3. El papel de la Corte Constitucional en los años 90 y los primeros

años del siglo XXI
Según se ha señalado anteriormente, ya en Colombia existía un control de constitucionalidad
desarrollado por la Corte Suprema de Justicia, antes de que la Constitución de 1991 fuera aprobada.
Sin embargo, el contexto en el que se daba ese control de constitucionalidad era mucho más limitado
de aquel que habrá de ejercer la Corte Constitucional a partir de su nacimiento.

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Entre otros aspectos, el modelo de Estado era distinto, pues se pasa de un Estado de derecho en
sentido clásico a un Estado social de derecho. Igualmente, los efectos de las sentencias funcionaban
de manera distinta. En efecto, cabe recordar que la tradición jurídica adoptada por Colombia como
república naciente, a inicios del siglo XIX, fue la tradición francesa, que a su vez venía fuertemente
influenciada por el derecho romano. Ya a finales del siglo XIX, surge la casación como recurso
extraordinario, y la Corte Suprema de Justicia se convierte en un tribunal de casación.

Entender la casación como un recurso extraordinario no es sencillo, y menos para quien inicia el
estudio del derecho sin tener el correspondiente contexto histórico. Téngase en cuenta que, a
diferencia de lo que ocurrirá en la tradición jurídica del precedente judicial o del common law, el
derecho escrito fundamenta su vigencia y su legitimidad en el respeto irrestricto por la ley escrita.
Por lo tanto, el juez no es un creador de derecho, sino la boca de la ley, término usado por el barón
de Montesquieu en El espíritu de las leyes para referirse a la función que debe cumplir un juez. En
consecuencia, claramente el ordenamiento jurídico opera sobre la base de que es la ley la principal
fuente de derecho, y la contradicción de una sentencia con el contenido de la ley la convierte en
ilegal. Precisamente esa ilegalidad es la que se busca atacar a través del recurso de casación7. Como
su nombre lo indica, el recurso de casación será eminentemente extraordinario, lo que hace que
no proceda frente a todos los casos, ni frente a cualquier inconformidad procesal. Las causales de
casación serán muy específicas.

Con la llegada de la Constitución de 1991, habrá cuatro altas cortes: la Corte Constitucional como
cabeza de la jurisdicción constitucional, la Corte Suprema de Justicia como cabeza de la jurisdicción
ordinaria (que incluye las jurisdicciones especializadas civil, familia, laboral, penal), el Consejo de Estado
como cabeza de la jurisdicción contencioso administrativa, y el Consejo Superior de la Judicatura
como juez disciplinario de fiscales y jueces —función que ya no desempeña— y con atribuciones
administrativas de la rama judicial. En términos reales, con el retiro de las funciones disciplinarias
del Consejo Superior de la Judicatura8, podría válidamente afirmarse que, frente a las funciones
jurisdiccionales propiamente dichas, quedan únicamente las tres primeras cortes que se han señalado.

7 Desde el punto de vista etimológico, el término casación se origina del verbo latino casso que significa anular. Los romanos no enunciaban los verbos
en su modo infinitivo, como lo hacemos en el castellano actual. Sin embargo, una enunciación en infinitivo de ese verbo sería cassare. Esta claridad es
importante plantearla desde ya, dado que en español tenemos igualmente el verbo casarse con, que lejos de implicar una anulación, quebrantamiento
o rompimiento, implica la unión o la vinculación con algo. En derecho, entonces, debe entenderse el verbo casar, en el ámbito procesal como el
equivalente a romper.
8 En efecto, a la expedición de la Constitución de 1991, el Consejo Superior de la Judicatura tenía dos salas: la jurisdiccional disciplinaria, y la
administrativa. A partir del Acto Legislativo 02 de 2015, específicamente de su artículo 19, se elimina formalmente la Sala Jurisdiccional Disciplinaria
y sus funciones pasan en cabeza de la Comisión Nacional de Disciplina Judicial.

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Bajo esa estructura, parecería que no habría interrelación entre las Cortes. Sin embargo, lo cierto es
que, desde la entrada en vigor de la acción de tutela, empezaron a presentarse acciones de tutela en
contra de providencias judiciales por diversas causas, y la procedencia de algunas de estas acciones
de tutela generó un conflicto entre las distintas jurisdicciones. Tanto el Consejo de Estado como
la Corte Suprema de Justicia procuraron defender su supremacía como órganos de cierre de sus
correspondientes jurisdicciones. Sin embargo, a pesar de diversos debates, en la actualidad se acepta
la procedencia de acciones de tutela frente a providencias judiciales, aunque por causas excepcionales
que ha venido desarrollando la jurisprudencia constitucional.
Sin embargo, el rol de la Corte Constitucional en la democracia colombiana ha sido especialmente
relevante —aunque en ningún caso exento de críticas— por su interpretación de la ley con alcances
de obligatoriedad, por su facultad de dictar sentencias de unificación que tornan sus consideraciones
en interpretaciones obligatorias para todos los ciudadanos y todas las autoridades, y por la manera en
la que ha venido sentando reglas jurídicas en casi todos los campos que componen el ordenamiento
jurídico. Esto, por supuesto, es algo que no ocurría anteriormente; la casación era excepcional y en
muchos casos, la procedencia de la casación obedece a un sinnúmero de requisitos formales que
llevan a que gran parte de las decisiones de la Corte Suprema de Justicia se centren en cuestiones
formales y no en temas de fondo. Precisamente, dado que había muchas áreas del ordenamiento
jurídico en los que no parecía existir un desarrollo jurisprudencial profuso, las primeras sentencias
dictadas en sede de control de constitucionalidad (sentencias identificadas por el prefijo C) venían
a ser sumamente largas, en la medida en que la Corte Constitucional, a diferencia de las otras
altas cortes, no estaba restringida en su análisis, y por el contrario, resultaba deseable que fuera
decantando las reglas jurídicas y las consideraciones jurídicas a aplicar. Esto, en la práctica, generó que
el anteriormente incontrovertible principio de legalidad, pasará a ser matizado, o incluso reemplazado
en algunos casos por el principio de constitucionalidad. En diversos campos, se hace referencia a la
huida de ciertas disciplinas del derecho hacia el derecho constitucional.
En materia de acción de tutela, el rol de la Corte Constitucional ha sido esencial, puesto que con
la entrada en vigor de esta acción de tutela —que ha debido ser excepcional y no habitual— se
han descubierto muchas falencias del funcionamiento del ordenamiento jurídico. Por ejemplo, es
indudable la necesidad de este mecanismo frente al derecho a la salud, frente a la defensa del derecho
al mínimo vital, así como frente a la protección al derecho de petición. Como se recordará, el cambio
de un modelo de Estado de derecho hacia un Estado social de derecho implicó algunos cambios en la
forma de aplicación del derecho.

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La protección especial de los niños, del trabajador que goza de estabilidad laboral reforzada (como
es el caso de quienes están incapacitados o de las mujeres en estado de gestación) así como de los
adultos mayores, las minorías étnicas, son todos asuntos que ha abordado la Corte Constitucional,
estableciendo lo que anteriormente se conocía como discriminación positiva, fenómeno que
actualmente se conoce como acciones afirmativas.

Por último, no se debe dejar de lado el importante rol que ha jugado la Corte Constitucional en
el control de los distintos poderes a raíz de grandes cambios estructurales que se presentaron o
se podrían haber presentado, como es el caso de los controles de constitucionalidad frente a la
posibilidad de que se presentara la reelección inmediata del presidente de la República (validando la
primera y negando la segunda reelección), los controles jurídicos a los instrumentos empleados para
adelantar los procesos de desmovilización de las autodefensas, y el proceso de paz con las Fuerzas
Armadas Revolucionarias de Colombia-FARC. En todos estos distintos momentos y coyunturas, la
Corte Constitucional ha sido protagonista central. En ocasiones, sus sentencias son cuestionadas por
los alcances que tienen, o por el tipo de órdenes que profiere. Sin embargo, independientemente de
este tipo de situaciones, la Corte Constitucional ha sido un elemento central en el desarrollo jurídico
de Colombia a partir de la expedición de la Constitución de 1991.

¿Sabía que...?
El Consejo de Estado, en su Sala de lo Contencioso Administrativo ha venido
acudiendo igualmente a la figura de las sentencias de unificación, para efectos
de que distintos tipos de criterios y posturas que podían presentarse en el seno
mismo de esa corporación puedan unificarse con criterios comunes y evitar la
inseguridad jurídica. Igualmente, el Consejo de Estado ha venido interpretando
en los últimos años que sus sentencias son de obligatoria aplicación para los
tribunales y jueces de menor jerarquía. Esto es algo que muestra una tendencia
importante hacia el reconocimiento del precedente judicial como de carácter
obligatorio para los jueces. Esto es propio del sistema del common law y no del
derecho escrito, según se ha visto.

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Referencias
Agudelo Betancur, N. (2002). Grandes corrientes del derecho penal: escuela positivista (introducción a
la lectura de César Lombroso, Rafael Garofalo y Enrico Ferri) (7.ª ed.). Editorial Temis.

Agudelo Betancur, N. (2010). Curso de derecho penal: (esquemas del delito). Ediciones Nuevo Foro.

Arnaudo, F. (2013). Teoría de la plusvalía en Marx. Revista Cultura Económica, 31(86), 43-49. https://
repositorio.uca.edu.ar/handle/123456789/2111

Asamblea Nacional Constituyente. (1886, 5 de agosto). Constitución Política de Colombia. http://

www.suin-juriscol.gov.co/viewDocument.asp?id=1826862

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contada.pdf

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 INFORMACIÓN TÉCNICA

Módulo: Fundamentación Jurídica

Unidad 2: Conceptos básicos de la historia del derecho:
devenir histórico del derecho en los siglos XX y XXI
Escenario 3: Evolución histórica del derecho colombiano
tras el fin del siglo XIX

Autor: Javier Darío Pabón Reverend

Asesora Pedagógica: Ingrid Gissell Ospina Posada

Diseñador Gráfico: Andrés Felipe Figueroa Huertas

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Prohibida su reproducción total o parcial.

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