INDICE.

1. Procedimiento cautelar.
1.1. Definición
1.2. Naturaleza Jurídica
1.3. Antecedentes
1.4. Características
1.5. Tramite
1.6. Requisitos
1.7. Legislación nacional
1.8. Legislación comparada.
2. ¿Proceso y Procedimiento cautelar?.
2.1 Doctrina.
2.2. Legislación comparada.
3. Medida Cautelar fuera del proceso.
3.1. Doctrina.
3.2. Legislación Comparada.
4. Tramite de la medida cautelar.
4.1. Solicitud cautelar.
4.2. Auto Concesorio.
4.3. Doctrina.
4.4. Legislación comparada.
5. Ejecución de la medida cautelar.
5.1 Doctrina.
5.2 Legislación comparada.
6. La restricción al principio del contradictorio.
6.1. Doctrina.
6.2. Legislación comparada.
7. La oposición de la medida cautelar.
7.1. Auto que resuelve la oposición.
7.2. Doctrina.
7.3. Legislación comparada.
8. Modelos de escritos y resoluciones.
9. Conclusión.
10. Bibliografía.
11. Anexos.
12. Gráficos.
13. Mapas conceptuales.
DEDICATORIA.

A dios y a mis maestros por sus

enseñanzas plasmadas,
las cuales nos permiten obtener
conocimientos
para nuestro desarrollo educativo.
1. PROCEDIMIENTO CAUTELAR.
1.1 definición: El procedimiento cautelar presenta etapas de los actos
procesales que suceden mediante un orden cronológico los cuales son
establecidas por las normas del derecho procesal civil.
De acuerdo con el artículo 635 del código procesal civil nos dice que todos los
actos relativos a la obtención de una medida cautelar conformar un proceso
autónomo para el que se forma cuaderno especial.
Entonces las medidas cautelares poseen una naturaleza instrumental, sin
embardo no dependen únicamente del proceso principal si no que guardan una
autonomía mas no independencia, solamente hay una relación de principal e
instrumento, pero el proceso cautelar mantiene su autonomía, se tramita en
cuaderno separado, en otro espedientil un cuaderno especia, es ahí donde se
va a evidenciar todos los pormenores de este procedimiento.
Entonces el procedimiento cautelar es una herramienta procesal que tiene por
objeto permitir al demandante garantizar y asegurar provisionalmente la
eficacia del proceso que lo relaciona. Teniendo en cuanta dichas funciones al
referirse al procedimiento cautelar de acuerdo al proceso civil , lo ah hecho
tomando en cuenta la única y exclusiva regla general que le concede la
concesión o el rechazo de una solicitud cautelar, así mismo se efectué
únicamente aprobado por el individuo activo de esta medida , sin que se
escuche a la parte afectada conforme a los indicado en el artículo 37 del código
procesal civil , permitiendo recién hacer uso de su derecho de defensa después
de emitirse la decisión cautelar , de acuerdo a lo planteado podemos ver que
este tratamiento legal del procedimiento cautelar se ah dado bajo los
lineamientos del precepto jurídico denominado inaudita altera pars .
PROCEDIMIENTO CAUTELAR.
El procedimiento cautelar representa una serie de actos procesales dirigidos a
la obtención,
ejecución, mantenimiento, regulación, modificación y cancelación de alguna
medida precautoria.
Significa el conjunto ordenado y progresivo de los diversos pedidos y
providencias cautelares
cuyas sustancion sumaria tiene lugar en cuaderno separado, sin interrumpir el
desarrollo del
proceso principal al cual, no obstante, se encuentra vinculado, por
una relación de
instrumentalidad.
El procedimiento cautelar cierra una actividad preventiva o de protección de
vital importancia
por su finalidad, la misma que constituye una de las tres formas que se
manifiesta el ejercicio
jurisdiccional.
El procedimiento persigue un objeto inmediato que escala en la
seguridad que promete la
cautela, el objeto mediato lo busca la jurisdicción al resguardar, la probable
ejecución de sus
mandatos.
1.2. Naturaleza Jurídica
La función jurisdiccional se manifiesta a través del instrumento jurídico, el cual
esta instituido por la ley con la finalidad de resolver conflictos de intereses
jurídicas, este proceso cautelar es de naturaleza jurídica civil que tiene como
objetivo destinar un instrumento de garantía a la eficacia de una decisión
jurisdiccional de un proceso de cognición, de un proceso ejecutivo e incluso de
un proceso no contencioso. De acuerdo a nuestro ordenamiento procesal civil
peruano toda medida cautelar tiene la mera obligación de asegurar el
cumplimiento de una decisión definitiva, tal cual lo establece el artículo 608 del
código procesal civil.
Ahora bien, si lo vemos desde una perspectiva dinámica la denominada
expresión cautelar se utiliza para indicar el desenvolvimiento de la función
jurisdiccional, cuando se dirige a emitir decisiones cautelares.
De acuerdo a estos conceptos podemos deducir que el proceso o
procedimiento cautelar se establece como una garantía de los procesos, sin
embargo se requiere un mayor estudio para poder ampliar los alcances de
estas decisiones cautelares para asegurar el cumplimiento y la satisfacción de
lo dispuesto por la ley.
1.3. Antecedentes
En nuestro sistema jurídico el que más a sufrido los cambios de reformas del
sistema de justicia es nuestro código procesal civil , pero la institución procesal
que ha sufrido más transformaciones es indudablemente el proceso cautelar ,
es por ello que veremos una breve revisión de las distintas adaptaciones por
las que ha transitado nuestro texto procesal vigente en relación al
procedimiento cautelar.
Inicialmente el proyecto del código de procedimientos civiles, prescribía su
trámite en el artículo 367,posteriormente a ello en el decreto legislativo 768,en
base a ello se promulga el código procesal civil, acá veremos algunas
precisiones en relación al procedimiento cautelar, sin embargo estas solo
serian de índole artificial y no sustancial ya que solamente se cambia la
expresión “resolución” por la de “providencia “, luego de ello mediante el
decreto de ley n° 25940 nuestro código civil sufre algunas modificaciones ,
además se advierte la enmienda al primer párrafo del referido articulo con
algunos cambios sustanciales en relación con las antiguas versiones, por
ejemplo, se toma en cuenta el inicio del enunciado legal ,considerando la
petición del solicitante ,es decir que se empieza por describir a la petición
cautelar y no a la resolución cautelar , en otras palabras se empieza a describir
el enunciado legal desde el juzgador y de la decisión cautelar y desde el
solicitante de la tutela cautelar , esto de acuerdo al articulo 637,el cual sustenta
que la petición cautelar será concedida o rechazada sin conocimiento de la
parte afectada.
Las expresiones de dictar y ejecutar por la concedida o rechazada, si bien es
cierto serian términos más específicos sobre las opciones que tiene el juzgador
sobre el pedido cautelar, sin embargo no se menciona si es que también la
ejecución se realiza sin que la parte afectada tenga conocimiento, así mismo se
amplia a favor del solicitante la posibilidad de poder enmendar la verosimilitud
del derecho invocado ,además , la emisión del TUO del CPC, ha sido
recientemente modificado hasta en dos oportunidades. Primero por el Artículo
Único del Decreto Legislativo N° 106953, publicado el 28 junio de 2008.
A mediados del año 2009, se perpetró la segunda y última modificación al
procedimiento cautelar, mediante Ley N° 2938454.Es así que dentro de todo
este recorrido legislativo del trámite de la medida cautelar, se puede
contemplar que el código procesal civil desde su origen hasta su versión final
en el TUO y hasta sus mas recientes modificaciones se ha mantenido de
manera uniforme en relación a la regulación del tramite de las medidas
cautelares.
Entonces el sistema procesal civil peruano al día de hoy establece en la fase
inicial como única ,absoluta e incondicional regla de la inaudita altera pars ,
esto a diferencia de lo que ocurre en los modelos jurídicos, en las cuales se
respeta el derecho al contradictorio, además se establece como una medida
general que la disposición cautelar o provisional se dicta y ejecuta,
preliminarmente a la realización de una audiencia, dando la oportunidad al
demandado ha exponer las razones que considere pertinente, solo en algunos
casos se acepta al demandando siempre y cuando fundamente y acredite los
motivos de urgencia .

1.4. Características
Es reservado: el procedimiento debe de ser de estricta reserva, es decir que
por ningún motivo debe de ser público, solamente exige prudencia y discreción,
ya que si hiciéramos lo contrario este haría que la institución procesal sea
inservible.
según la doctrina se dice que esta tarea es únicamente de jueces, los auxiliares
de justicia y del poder judicial ser cuidadosos de estos procedimientos y
salvaguardar su cuidado, protección, ya que si en caso algo sucediera será
únicamente responsabilidad de estos funcionarios .
Sin embargo nosotros creemos que no solamente es responsabilidad de los
funcionarios mencionados , si no que es responsabilidad de todo aquel que
tenga conocimiento y que hayan involucrado en dicha petición, como los que
hayan participado en la elaboración de la solicitud , su tramitación y
presentación dentro del órgano jurisdiccional , de quienes lo analizan y toman
la decisión y por ultimo de los que lo ejecutan , esto se da con el único fin de
salvaguardar el pedido del solicitante para poder cumplir el fin de esta medida y
no se afecte el derecho del solicitante de la medida .
Es inaudita et altera pars (sin oir a la parte contraria): Esta característica se
basa en que el juez tiene la potestad de tomar la decisión de amparar o negar
la petición del cautelar sin oír a la parte contraria ,además sin notificarle de
dicho pedido , esto se da con el fin de que no se frustre la finalidad del pedido y
la eficacia de la medida cautelar , ya que si la parte contraria tendría
conocimiento de dicho pedido se pondría en total riesgo la finalidad de la
medida cautelar ya que el emplazado podría poner a buen recaudo sus bienes
y derecho haciendo que los derechos del actor queden afectados.
Es rápido: toda petición cautelar es de urgencia, es por ello que el tiempo es
parte fundamental de este contexto , es por ello que el justiciable requiere del
órgano jurisdiccional que actúe de inmediato , no después.
Es por ello que ante una petición cautelar la decisión se debe de tomar con
rapidez y de igual forma ejecutada con la misma rapidez , sin que este deba de
entenderse como interés inusitado del juez para que se resuelva , como parte
de los fundamentos de esta actuación legal habita en el simple hecho de que
toda petición cautelar presupone de urgencia ,razón por la cual debe de
decidirse rápidamente verificando la concurrencia copulativa de la medida
cautelar y de la contra cautela para que se pueda ejecutar.
Es autónomo: De acuerdo al artículo 635 del código procesal civil instaura que
todos los actos relativos a la obtención de una medida cautelar conformar un
proceso autónomo para el cual se forma un cuaderno especial.
Algunos doctrinarios que defienden esta autonomía señalan que esta debe de
entender en el ámbito teológico y en el procesal, mientras que otros
doctrinarios solo lo admiten en el primero, indicando que en el procesal no hay
duda sobre su instrumentalidad.
En otras palabras, si el proceso cautelar se analizara desde el punto de vista
legal y procedimental no hay duda de que es instrumental y por ende carecería
de autonomía; sin embargo si se observa esta autonomía desde su finalidad
encontramos que esta si existe, ya que el proceso tiene como finalidad resolver
un conflicto o incertidumbre jurídica, además el proceso cautelar persigue
asegurar que lo resuelto en aquel proceso principal se cumpla.
La resolución cautelar y su ejecución: Independientemente del amparo o
rechazo de la petición cautelar, la resolución pone fin al procedimiento cautelar.
Ante un pedido cautelar el Magistrado tiene la potestad de decidir por su
amparo o rechazo, así mismo, en ningún asunto estaremos frente a un
aparente de cosa juzgada, debido a que el fallo cautelar concesora de la
medida requerida puede ser cambiada o reformada e incluso se puede dejar
sin efecto en cualquier momento.
Posterior, en el caso en que la petición fuese denegada se puede intentar
presentar nuevamente, se puede presentar tantas veces sea posible siempre y
cuando el justiciable que quiera acceder a esta medida lo considere pertinente.
Por otro lado , para poder amparar o rechazar una petición cautelar , se
necesita que el juez evalué la concurrencia de los presupuestos ya que de
acuerdo a ello se ampara o se rechaza una petición cautelar , así mismo es
necesario que se evalué la concurrencia de los presupuestos que se
establecen en el artículo 611 del código procesal civil tanto para su concesión y
para su ejecución , además en los casos de peticiones cautelares fuera de
proceso ,el juez no solo toma lo establecido por el articulo 611 si no también
que toma en cuenta el cumplimiento de las condiciones de la acción y los
presupuestos procesales de forma los cuales deben de ser tomados con
satisfacción por el demandante.

Impugnación: este régimen de impugnación de la resolución de una petición

cautelar es relevante para los efectos los cuales se da a entender si el proceso
cautelar guarda o no armonía con la finalidad y con el valor de eficacia.
Mediante el artículo 637 del código se establece que al término de la ejecución
se va a notificar al afectado , quien recién podrá tener conocimiento del
proceso e interponer una apelación la cual tiene efecto de ser aceptada sin
ningún impedimento , entonces si la petición cautelar recibe un amparo judicial
la apelación será fin efecto suspensivo , lo cual va a significar que la resolución
impugnada va a conservar su eficacia en cuanto no haya decisión en contrario
que provenga de la instancia superior .

1.5. Tramite.
De acuerdo al artículo 637 del código procesal civil la solicitud cautelar es
concedida o rechazada sin conocimiento de la parte afectada en atención a los
fundamentos y prueba de dicha solicitud
Procede apelación contra el auto que deniega la medida cautelar. En este
caso, el demandado no es notificado y el superior absuelve el grado sin
admitirle intervención alguna.
En caso de medidas cautelares fuera de proceso, el juez debe apreciar de
oficio su incompetencia territorial.
Una vez dictada la medida cautelar, la parte afectada puede formular oposición
dentro de un plazo de cinco (5) días, contado desde que toma conocimiento de
la resolución cautelar, a fin de que pueda formular la defensa pertinente.
La formulación de la oposición no suspende la ejecución de la medida. De
ampararse la oposición, el juez deja sin efecto la medida cautelar. La
resolución que resuelve
1.6. Requisitos.
De acuerdo con nuestro código procesal civil los requisitos a tomar de dicha
petición son los siguientes:
  Se debe de exponer los fundamentos de su pretensión cautelar
 Señalar la forma
 Indicar si fuera el caso los bienes sobre los que debe recaer la medida y
el monto de su afectación
 Ofrecer contra cautela.
 Designar el órgano de auxilio judicial correspondiente si fuera el caso,
cuando se trate de persona natural, se acreditará su identificación,
anexando copia legalizada de su documento de identidad personal.
1.7. Legislación nacional.
La legislación peruana al día de hoy no es del todo clara ya que carece de
incongruencias y vacíos legales en muchos aspectos lo cual dificulta el
accionar de quienes lo solicitan , esto hace que se den situaciones que
desacrediten la función jurisdiccional y la tutela preventiva, ya que hasta el
momento no se ah desarrollado un estudio con las medidas cautelares en el
proceso civil peruano , hasta el momentos muchos doctrinarios han
desarrollado estudios que hasta el momento son limitados por ende no permite
tener un conocimiento más sistematizado de las medidas cautelares y del
proceso mismo.
Es por ello que vamos a explicar el procedimiento cautelar en nuestro código
procesal civil.
En nuestro código procesal civil peruano los procesos con el tiempo
conllevaron a que este le brinde al demandante una justa tutela jurisdiccional a
través de un derecho material, este derecho se podrá hacer efectiva entre a
través de la tutela cautelar, así como la tutela anticipada. La tutela cautelar
tiene como fin asegurar y garantizar la eficacia de la tutela definitiva.
De acuerdo a la vigencia del código procesal civil estructurada en el año de
1993, se estableció una norma para el tramite de toda medida cautelar donde
se señala mediante el articulo 37 que la petición cautelar se le deberá conceder
o rechazar sin que la parte afectada tenga conocimiento, sin embargo, se les
concedía un plazo no mayor de 5 días para que el peticionante logre acreditar
la verosimilitud de su pretensión.
Como podemos evidenciar del articulo mencionado el carácter restrictivo y
vulneratorio era mas evidente que con la norma vigente puesto que se
establecía dos puntos inconstitucionales, el primer punto residía en establecer
que sólo después de la ejecución de la medida cautelar se le podía informar
con la resolución al afectado, y, por ende, recién allí podía intervenir en el
proceso. Y segundo, consistía en interponer un recurso de apelación. Es decir,
en virtud de esta norma, el contradictorio no existía, ya que recién podría oírse
los argumentos de la parte afectada, en la segunda instancia. Sin embargo, a
pesar de esta inconstitucionalidad la norma continuo vigente hasta la
modificación.
Esta modificación se dio bajo la premisa del legislativo, dejando a decisión del
congreso de la república su aprobación, entonces con fecha 28 de junio de
2009 se modificó el artículo 37 del código procesal civil, si bien es cierto la
modificación trajo consigo la incorporación dentro de proceso cautelar el
contradictorio diferido no hubo ningún cambio respecto a la norma de la
inaudita altera, lo cual hacia que de igual manera se mantenga la vulneración
de la constitución. Pese a sus constantes reformas al paso del tiempo el trámite
inaudito altera pars se mantiene incorrectamente uniforme.
1.8. Legislación comparada.
Con la finalidad de poder analizar el procedimiento cautelar que se regula en
nuestra norma nacional vamos a confrontarlo con otros textos legales del
derecho comparado, es por ello que tomaremos como referencia algunos
modelos procesales que han tenido gran influencia en el derecho.
Empecemos hablando del modelo Boliviano , basado en el procedimiento
cautelar , al momento en que se aprobó el código procesal civil boliviano se da
una auténtica revolución en la conformación de la tutela cautelar , es decir se
actualizo a un modelo mucho más moderno , atrás quedaron el modelo arcaico
y pasado de medidas cautelares para pasar a ser un verdadero proceso
cautelar , es por ello que su estudio se conecta inminentemente con la función
jurisdiccional e integrándose con el debido proceso al que se refiere el articulo
115 de la constitución boliviana y el articulo 4 de la CPC, es por ello que hasta
el día de hoy se avala esa idea basado en la nueva regulación basada en el
titulo II denominado proceso cautelar , entonces nos define dicha legislación
que si se habla de proceso de habla de tutela y si hay tutela entonces habrá
órganos jurisdiccionales y por lo tanto se tendrá una función jurisdiccional , así
mismo dicha jurisdicción boliviana sustenta que los tribunales de justicia son los
órganos a quienes se les va a atribuir la función y juzgar y de hacer ejecutar de
acuerdo al articulo 7 los juzgados , entonces estas dos manifestaciones tienen
la tutela de poder juzgar y hacer ejecutar lo juzgado , además deja en claro que
se cumplen por medio del instrumento que es el proceso .
Por otro lado, de acuerdo a la norma boliviana el proceso cautelar surge como
una tercera manifestación de la función jurisdiccional y como consecuencia de
la duración de dicho proceso declarativo y de ejecución, los cuales son su
garantía, estos puntos específicos quedan plasmados en el nuevo código en
los articulo 310 al 337, siendo su principal objetivo garantizar la efectividad y el
cumplimiento de la sentencia. Además, esta transformación no resulta
insignificante ya que existe un objeto diverso del principal proceso el cual
garantiza aun cuando se tramiten dos procesos en el mismo procedimiento, el
cual se producirá una acumulación de ambos.
Pr otro lado tenemos el modelo italiano , el cual nos habla del procedimiento
cautelar donde fija su normativa en el diseño del códice di procedura Civile ,
con sus últimas actualizaciones ,esto se encuentra regulado en su libro cuarto
que están referidos a los procedimientos especiales , específicamente se
pueden encontrar en tu titulo I que trata de los procedimientos sumarios mas
conocido como dei procedimiento sommari , en los cuales se pueden
evidenciar los procesos cautelares , de esta manera vemos que el sistema
procesal Italiano ,el género de dicho tema estudiado lo conforman los
procedimientos denominados sumarios , el cual constituye una vía de tutela
más rápida que el ordinario.
Por otro lado si lo vemos desde el punto formal este se caracteriza por la
simplificación y la rapidez , debiendo eliminar cualquier formalidad que no
aporte en la petición , además garantiza que en los casos se respete el
principio de contradicción ,en el sistema italiano antes de tomar la decisión final
, el juez tiene que oír las partes y constatar las posiciones ,ordenar las
comprobaciones que crea oportunas y consecutivamente aplicar la medida,
que obviamente puede ser favor o en contra del solicitante. Estás
aseveraciones provienen del enunciado normativo que contiene el artículo 669
sexies del Códice di procedura Civile.
Entonces se sobre entiende que el legislador italiano ha diseñado el
procedimiento cautelar, desde un punto de vista estabilizada y ponderada, ya
que establece como regla ordinaria, la elaboración de una audiencia previa a la
decisión ,concediendo o rechazando, la solicitud cautelar ,sustentados bajo
ciertos presupuestos.

REFERENCIAS :

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