CARLOS FERDINAND CUADROS VILLENA

asegurado su crdito con derecho real de garanta, de tal modo que solamente el conjunto de bienes del deudor constituyen su garanta, as como la de todos los dems acreedores. Su derecho estar librado a la buena fe con que acte el deudor, quien podr o no enajenar sus bienes, disminuyendo su patrimonio y poniendo en riesgo el derecho de sus acreedores. En este caso la ley concede al acreedor derecho para oponerse a los actos de su deudor que disminuyan su patrimonio, en perjuicio de sus acreedores, y obtener que se declaren ineficaces los actos dispositivos de los bienes. De dos maneras puede el deudor disminuir su patrimonio en perjuicio de su acreedor. Por omisin, no recibiendo los bienes que incrementaran su patrimonio y por comisin, disponiendo los bienes que tiene. En el primer caso, la ley autoriza al acreedor a subrogarse en el derecho del deudor por medio de la accin subrogatoria u oblicua. Ejercitar entonces las acciones que el deudor dej de ejercitar, para aceptar los bienes que incrementaran el patrimonio con que se garantizar las obligaciones. Tales los casos de donacin, transmisin por herencia o legado, etc. Si el deudor no ha aceptado los bienes donados o transmitidos por herencia o legado, el acreedor puede sustituirlo en su derecho y aceptar por l, incrementando el patrimonio. Esta accin tiene el mismo fundamento que la accin revocatoria o pauliana: ser el patrimonio del deudor la prenda comn de los acreedores. En nuestro cdigo civil est normada por el inciso 4o del Art. 1219, dentro de las disposiciones generales relativas a los efectos de las obligaciones. Cuando la disminucin del patrimonio se produce por accin del deudor, la ley autoriza al acreedor a pedir se declaren ineficaces los actos de disposicin del patrimonio, perjudiciales a su derecho. Esta es la accin revocatoria o pauliana. Ambas acciones se remontan al derecho romano. Fue un Pretor llamado

Paulus el que introdujo la accin, llamada desde entonces pauliana.

El deudor puede actuar en perjuicio de sus acreedores, sea simuiando la disposicin de sus bienes, sea disponindolos realmente. En el primer caso el acreedor podr ejercitar en defensa de su derecho la accin de simulacin, destinada a obtener la nulidad del acto simulado. Se la concede el Art. 193 del cdigo civil. En el segundo caso, cuando la disposicin sea real, ejercitar el acreedor la accin revocatoria o pauliana.

103. REQUISITOS DE LA ACCION REVOCATORIA O PAULIANA

El ejercicio de la accin pauliana presupone la presencia de los siguientes requisitos:

103.1 El perjuicio del acreedor. El acto de disposicin, a ttulo

gratuito, tiene que estar destinado a disminuir el patrimonio del deudor en perjuicio del acreedor (eventus damni). El acto debe haber sido realizado con conocimiento del estado de insolvencia del deudor, o simplemente con el propsito de reducir los bienes que constituyen la garanta. El Art. 195 del cdigo civil modificado por el cdigo procesal civil, en sus dos incisos, exige el conocimiento del perjuicio al acreedor tanto por el deudor como por el tercer adquirente. Ese conocimiento ser revelado en el caso del deudor, por ser el titular del patrimonio que se disminuye deliberadamente.

En el caso del tercer adquirente puede haber o no conocimiento del perjuicio que se irrogue al acreedor. Puede actuarse con desconocimiento del

estado de insolvencia del deudor, o de que la disposicin sea perjudicial para el acreedor, o puede actuarse con complicidad en el fraude, con conocimiento del perjuicio que se causa al acreedor. El cdigo exige para la procedencia de la accin pauliana, en este caso, que el tercero tenga
conocimiento del perjuicio causado a los derechos del acreedor. Nuestro cdigo no exige la insolvencia del deudor como condicin para el ejercicio de la accin pauliana; es suficiente el conocimiento del perjuicio que el acto transmisorio ocasionar a los intereses del acreedor. La malicia del tercer adqui- rente consistir en actuar a sabiendas de que el acto ser perjudicial a los intereses del acreedor. Ha de estimarse como perjuicio la disminucin del patrimonio que haga normalmente impagables los crditos; es decir la disminucin de los bienes del deudor que impida que el acreedor pueda hacerse pago normalmente. Si los crditos pueden ser pagados por el patrimonio que queda despus de la disposicin, no proceder la accin revocatoria, pues ella tiene por propsito evitar el perjuicio del acreedor. 103.2 El concierto JraudulenlQ, Es requisito de la accin pauliana que el fraude sea conocido tanto por el deudor como por el tercer adquirente. Ser necesario el acuerdo fraudulento (conscius fraudis) entre el deudor y el tercer adquirente; que ambos tengan conocimiento de que sus actos acentuarn la insolvencia del deudor, o disminuirn el patrimonio destinado al pago de las obligaciones. El nimo de defraudar consistir en la intencin de burlar los derechos de los acreedores y realizar el acto transmisorio a sabiendas que l reducir el patrimonio del deudor o acentuar su insolvencia. 156 Tratndose de adquirentes a ttulo gratuito, no importa si el adquirente actu o no de buena fe, es decir con desconocimiento

del propsito fraudulento. La revocacin de los actos a ttulo gratuito's basa en el hecho de que la recuperacin de los bienes no cau^ra a.i, adquirente ningn perjuicio, pues l acta con el propsito de obtener un lucr derivado del acto de liberalidad (certand de lucro captando). La recuperacin de los bienes no significar disminucin del patrimonio del adquirente. Mantenerlo en posesin de los bienes adquiridos habra perjudicado ms bien a los acreedores que actan para evitar un dao (certant de damno vitando). Si se tratara de actos a ttulo oneroso, la situacin d los terceros adquirentes y de los acreedores sera la misma, pues ambos actuaran para evitarse un dao. De ah que solamente procede la accin revocatoria, cuando hay concierto fraudulento entre el deudor y el tercer adquirente. Si el tercero obro de buena fe, no sera procedente la accin revocatoria, pues e! tercero actuara tambin en defensa de un derecho legtimamente adquirido. Los estudiosos del fraude han separado sus efectos en cuanto a la accin pauana, tratndose de actos a ttulo gratuito y a ttulo oneroso. Los actos a ttulo gratuito son revocables, aunque el tercer adquirente haya actusdo.de buena fe, es decir sin conocimiento de la intencin fraudulenta, de la insolvencia o de la disminucin del patrimonio del deudor. Su gratuidad los hace revocables y los bienes son consiguientemente recuperables para asegurar el derecho de los acreedores. Los actos gratuitos pueden ser donacin, promesa pblica de recompensa, transmisin hereditaria, constitucin de dote matrimonial. En todos estos casos, proceder la ineficacia de los actos dispositivos, en cuanto ellos sean: perjudiciales al derecho del acreedor. * En los actos a ttulo oneroso es preciso que concurra la complicidad en el fraude para que puedan ser revocables. Es decir que haya concierto perjudicial entre el deudor y el tercer adquirente. En el caso de buena fe del tercer adquirente, no proceder la accin revocatoria. Nuestro cdigo no tiene disposicin expresa sobre el particular, solamente ha normado el caso de los

subadquirentes de buena fe, "en el Art. 197. Los subadquirentes son quienes adquirieron del tercer adquirente. Lo pueden hacer de buena o de mala fe; es decir con conocimiento o con ignorancia del perjuicio que se causa al acreedor. Si obran de buena fe, su adquisicin ser inatacable, por mucho de que ei tercero ad- quirente haya actuado de mala fe, en concilio fraudulento. Frente al deudor y al tercero malicioso, el acreedor no tendr pues la accin revocatoria. Lo que no deja de ser injusto, pues sabiendo que existi un concilio malicioso y fraudulento, el acreedor no podr reivindicar los bienes que salieron del patrimonio del deudor. Y muy bien ese modo de transmisin puede ser utilizado como instrumento de verdadero perjuicio al acreedor, pues podra actuarse maliciosamente con la complicidad de un adqui- rente, que podra transmitir el derecho a adquirentes de buena fe, dejando burlado el derecho del acreedor. 103.3 El acto impugnado puede ser anterior o posterior al crdito. Se ha dicho que los acreedores posteriores al acto, no podran ejercitar la accin pauliana, porque los bienes dispuestos no constituiran todava garanta del crdito. Sin embargo la doctrina contempornea permite la accin pauliana, no slo para declarar ineficaces los actos de disposicin posteriores al crdito, sino tambin para declarar ineficaces los actos anteriores al crdito, si hubiesen sido deliberadamente realizados para perjudicar al crdito futuro; esto es si hubiese tenido, como dice nuestro cdigo, preordenacin dolosa con el propsito de perjudicar la satisfaccin del crdito futuro. Para nuestro cdigo civil, el acto jurdico dispositivo de los bienes del deudor, puede ser anterior o posterior al crdito pues tambin la admite (Art. 195) en el caso de acto anterior al nacimiento del crdito, cuando existe un propsito deliberadamente perjudicial del crdito futuro. El Art. 195, admite la accin revocatoria para declarar ineficaz el acto de disposicin de los bienes del deudor, realizado antes de la constitucin del crdito.

En el caso de la preordenacin dolosa, han de concurrir los siguientes elementos: a) Actos de disposicin maliciosa, destinados a perjudicar el pago de una obligacin por constituir. Que el crdito se constituya realmente, pues solamente el acreedor podr ejercitar la accin revocatoria. Que entre los actos de preordenacin maliciosa y el crdito por constituir, exista un vnculo o nexo, pues de otro modo, los actos podan ser extraos al crdito.

b)

c)

El cdigo no establece para la procedencia de la accin revocatoria, que el crdito goce o no de garanta real. Pero es indudable que si el deudor realizace algn acto de disposicin de la garanta real, adems de la accin reipersecutoria del acreedor, procedera tambin la accin revocatoria. La doctrina ensea que tratndose de crditos garantizados con garanta real, no es necesaria la accin revocatoria; sin embargo, como la norma no la prohibe expresamente, consideramos que la accin revocatoria puede concurrir con la accin reipersecutoria. Debe entenderse como actos de preordenacin dolosa, los actos de disposicin, a ttulo oneroso o gratuito, celebrados por el deudor, con la intencin de dejar burlados los derechos del acreedor del crdito futuro. Como quien vende los bienes, que conserva en su poder mientras se constituye el crdito y despus de constituido se descubre que fueron vendidos con anticipacin, precisamente para dejar sin garanta el crdito. Si bien los bienes no estaban todava en garanta del crdito en el momento de su disposicin, su apariencia engaosa, revela el fraude con que se actu y hace procedente que el acreedor perjudicado accione la ineficacia de esos actos. La modificacin del artculo 195 presume que el deudor obra maliciosamente, cuando ha

dispuesto de bienes de los cuales haba informado por escrito al futuro acreedor.
103.4 E! ejercicio de la accin revocatoria no beneficiar a todos

los acreedores. De acuerdo con nuestro cdigo, el ejercicio de la accin paujiana no beneficia a todos los acreedores, sino slo a aquefque ejercit la accin. Fundamentando la tesis contraria la Exposicin de Motivos del cdigo civil de 1936, dice que sobre el particular las opiniones se dividen en tres direcciones: a) la de quienes extienden los beneficios de la accin revocatoria a los acreedores que no intervinieron en el juicio (Durantn, Marcad, Pont, Mass, Berg, Colmet de Santerre y Laurent), b) la de quienes sostienen que el beneficio de la revocatoria ayuda a los acreedores anteriores al juicio, pero no beneficia a los posteriores, y c) la de quienes rehusan la extensin del beneficio a todos aquellos acreedores que no intervinieron en el juicio (Mourlon, Aubr/ et Rau, BaudryLacantiniere y Georgi). El ponente del tema Manuel Augusto Olaechea, se pronunci directamente por la primera posicin y debido a su formulacin se aprob el Art. 1101 del cdigo civil de 1936, que establece que, anulados los actos del deudor, las ventajas resultantes de la revocacin aprovechan a todos los acreedores. El cdigo actual, se pronuncia en sentido absolutamente contrario. Las ventajas de la accin revocatoria slo beneficiaran al acreedor que ejercit la accin. Es cierto que el cdigo no tiene pronunciamiento expreso en ese sentido, pero la redaccin del Art. 195 hace comprender que la accin revocatoria slo beneficiar al acreedor que la ejercit. Cuando se dice que el acreedor "puede pedir que se declaren ineficaces respecto de l los actos ...", se est expresando la opinin de que los beneficios de la accin pauliana han de favorecer solamente ai acreedor que la ejercit. Esta posicin se fundamenta en los principios de la cosa juzgada, que circunscriben sus efectos nicamente a las partes que han intervenido en la contienda judicial que ha sido sentenciada. Quienes no intervinieron no podran aprovechar sus

beneficios, puesto que los efectos de la cosa juzgada no se extienden a ellos. Y con mayor razn si no hay norma legal alguna que extienda esos beneficios, como lo haca el Art. 1101 dei cdigo derogado. El asunto interesante por resolver es el de los dems acreedores, cuando se trata de crditos quirografarios, en los que todo l patrimonio del deudor es prenda comn de todos los acreedores. Si la revocacin y su consecuencia reivindicativa de los bienes al patrimonio del deudor, slo ha de favorecer al acreedor que ejercit ia accin pauliana, resultara que una parte de ese patrimonio, que es prenda comn, est ya destinada para asegurar el crdito de quien ejercit la accin, mientras que ios dems acreedores, seguiran teniendo como garanta de sus crditos el resto del patrimonio del deudor. Si el patrimonio reivindicado slo ha de beneficiar a quien ejercit la accin, resultara apartndose de la masa patrimonial del deudor. Si el patrimonio reivindicado volviese a la masa patrimonial, el beneficio sera para todos los acreedores. 103.5 La obligacin puede ser condicional o a plazo. Una de las cuestiones ms polmicas dentro de la teora del fraude es la de saber si la accin revocatoria podr ejercitarla el acreedor de una obligacin sometida a condicin suspensiva. En cuanto a la obligacin sometida a plazo, existe casi uniforme criterio de la procedencia de la accin, pues el plazo no hace ms que diferir el momento en que la obligacin se ha de cumplir. La obligacin existe, es cierto, slo su exigblidad est postergada. En un entusiasta alegato de Bibiloni se menciona que Laurent haba demostrado lgicamente, que los actos de insolvencia o los que constituyesen perjuicio al acreedor, por si solos, podran producir la caducidad del plazo, haciendo, por tanto, exigible la obligacin. El Art. 181 del cdigo civil establece que el deudor pierde el derecho al plazo cuando resulte insolvente despus de contrada la obligacin; cuando no otorga las garantas a que se hubiese comprometido, y cuando las garantas disminuyeren por

acto propio del deudor o desaparecieren por causa no imputable a ste. De donde resulta que la obligacin sometida a plazo, an pendiente el plazo suspensivo, podra dar lugar a la accin revocatoria. Donde el asunto resulta enfrentando a tesis slidas de ambos lados, es en cuanto a si procede o no la accin revocatoria, tratndose de obligaciones sometidas a condicin suspensiva. Nuestro cdigo se ha pronunciado en favor de la tesis de procedencia y expresamente lo establece en su art. 195 que dice "El acreedor, aun que el crdito est sujeto a condicin o a plazo, puede pedir que se declaren ineficaces respecto de l los actos de disposicin del patrimonio por los cules el deudor origina perjuicio a su derecho...". Quienes niegan al acreedor de crdito condicional derecho a la accin pauliana, sostienen que el crdito no es existente mientras est vigente la condicin. Su incertidumbre hace que no se sepa si el evento en que consiste la condicin se realizar o no y, consiguientemente no sera exigible la obligacin. Quienes sostienen la procedencia de la accin pauliana estando pendiente la condicin suspensiva, se apoyan ms bien en la naturaleza de la accin. Dicen que la accin pauliana es una medida conservatoria, que el acreedor condicional puede ejercitar, tutelando que no disminuya el patrimonio dei deudor, para asegurar el cumplimiento de la obligacin el da del acaecimiento del evento condicional. De otro lado, se invoca adems como fundamento que el derecho de obligaciones contemporneo sigue aun repitiendo la doctrina del Derecho romano, dentro de la que se acept la accin pauliana de los acreedores condicionales (Leyes 8 y 27, tit. 9, Lib. 40; Ley 6, tt. 4, Lib. 42; Ley 7 No. 14, id; Ley 14 No. 2 del Digesto). Len Barandiarn no considera suficientemente convincente el alegato de Bibilone al sustentar el Proyecto del Cdigo Civil Argentino, en favor de la admisin de la accin pauliana a los acreedores de crdito condicional. Considera que el acreedor slo

tiene una espectativa eventual y que el crdito en su verificacin est supeditado a un supuesto hipottico. "No tiene pues un derecho adquirido pendiente conditione, para ejercitar una accin de tal gravedad como es la de dejar sin efecto un acto jurdico, so color de que es susceptible que el evento condicionante se produzca y por tanto la obligacin se haga exigible" (Barandiarn, 1954, t. I, p. 214). Nuestro cdigo, como se ha dicho, adhiere la tesis de la procedencia de la accin pauliana en favor del acreedor de crdito condicional. La Exposicin de Motivos del artculo 195, no explica los fundamentos que tuvo el cdigo. Nosotros suponemos que el cdigo se apoya en la doctrina que estima la accin revocatoria como una accin conservatoria del derecho del acreedor, lo que no deja de ser cierto. Pues no es la accin reivindicatora una accin ejecutoria como se ha pretendido, debido a que no persigue la resolucin del patrimonio del deudor, sino su recuperacin y reincorporacin al patrimonio con el cual se pagarn oportunamente las obligaciones.
104. LAS GARANTIAS SON TAMBIEN ACTOS A TITULO ONEROSO

El patrimonio puede reducirse por los actos de enajenacin, que pueden ser de disposicin o de garanta. La accin pauliana proceder entonces no slo para invalidar los actos de disposicin, sino tambin los actos que constituyen garantas reales, a condicin de que; segn el Art. 196:

d) e)

Se trate de garantas por deudas extraas al acreedor accionante. Que se hayan constituido con anterioridad o simultneamente al crdito garantizado.

Debe tratarse necesariamente de garantas reales, es decir aquellas que recaen en bienes muebles o inmuebles del deudor, otorgadas en favor de otro acreedor, distinto del que ejercita la accin pauliana. La garanta real es garanta privilegiada, porque concede al acreedor el ius persequendi o derecho de persecusin del bien dado en garanta. El acreedor que goza de una garanta real ya no tiene como los acreedores quirografarios el patrimonio como prenda comn, tiene la garanta expresamente sealada en un bien del deudor.