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Procedimiento
Procedimientos prejudiciales
Estas medidas prejudiciales han ido adquiriendo cada vez mayor importancia, adquiriendo
una entidad propia, la profesora española Nuria Reynal Querol da ciertas notas
fundamentales de los procedimientos prejudiciales o la prejudicialidad:
La prejudicialidad lo que hace es describir la relación entre ambas, entre la cuestión previa
y el proceso posterior y esa situación previa se rige por un procedimiento prejudicial y lo
que se resuelva tiene cosa juzgada aunque sea provisional.
Estas Medidas Prejudiciales Preparatorias se pueden definir como aquellos actos jurídicos
procesales anteriores al juicio que tienen por objeto preparar el inicio o entrada a un
eventual juicio posterior. Inicio desde el POV del futuro demandante y entrada desde el
POV del fututo demandado.
Características.
1. Son independientes.
2. Son instrumentales.
porque aunque estén reguladas en el Libro II del CPC pueden aplicarse en forma previa a
otros procedimientos conforme al art. 3 del CPC estas disposiciones generales del Libro II
se aplican también a otros procedimientos en tanto sean compatibles.
Porque son previas e independientes al juicio futuro. Cuando tienen por propósito
preparar el inicio o entrada, el legislador exige que se indique, en el caso del futuro
demandante, qué acción (pretensión) se va a entablar y someramente sus fundamentos y
en el caso del futuro demandado deberá indicar porqué fundadamente debe ser
demandado por otra persona, porque como esencialmente estas medidas prejudiciales son
instrumentales para un futuro juico hay que hacer referencia a ese posible futuro juicio.
Pero también en algunos casos puede el futuro demandado solicitar una medida
prejudicial propiamente tal.
7. Son compatibles.
Entre sí pueden solicitarse más de una a la vez, no se excluyen unas con otras.
El CPC no lo dice, pero a partir de la ley 21.394 respecto del art 254 del CPC que se refiere a
la demanda en el juicio civil ordinario y que dispone que se debe iniciar en la demanda
(citar) agregó la ley 21.394 como elemento formal de la demanda que debe señalarse un
medio de notificación electrónico del abogado patrocinante y el mandatario judicial si no lo
han designado, se traduce fundamentalmente designar la casilla de correo electrónico del
abogado patrocinante y la casilla electrónica del mandatario judicial, esta mención no se
implicó respecto de las medidas prejudiciales, pero según una interpretación analógica del
derecho procesal se entiende que cuando se solicita una medida prejudicial propiamente
tal o probatoria o precautoria debe indicarse un medio de notificación electrónica del
abogado patrocinante y del mandatario judicial.
Art. 287 (277) CPC. Para decretar las medidas de que trata este Título, deberá el
que las solicite expresar la acción que se propone deducir y someramente sus
fundamentos.
Art. 273 (263). El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende
demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:
Es decir, debe expresar las razones por la cual solicita el decreto de la medida prejudicial,
solamente se hace la excepción del n°5 art. 273 CPC que se refiere al reconocimiento
jurado de firma puesta en un instrumento privado que debe decretarse en todo caso,
aunque no se indiquen los fundamentos para ello, pero respecto de las otras sí debe
fundamentarse la necesidad que se tiene por parte del demandante (por ejemplo) para que
se decrete y haga efecto la medida prejudicial.
Art. 273 (263) CPC. El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende
demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda: 1° Declaración
jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio, o a su
personería o al nombre y domicilio de sus representantes;
El futuro demandante puede solicitar que el futuro demandado preste una declaración
jurada ante el tribunal respecto de su capacidad para comparecer en juicio, o la personería
que puede tener un supuesto representante de un futuro demandado, o sea, pedir que se
aclare si tiene o no un representante y quien es su representante, y si tiene representante,
el nombre domicilio de este. Esto porque para demandar en un futuro juicio, la demanda
debe contener conforme al art. 254 n°3 debe contener el nombre, domicilio y profesión u
oficio del demandado y si el demandante sostiene que el demandado tiene un
representante (ej. se trate de una persona jurídica, necesariamente tiene que tener un
representante para ser demandada). Entonces, si yo no sé si la persona a la que voy a
demandar tiene capacidad o no para comparecer en juicio, si tiene o no representante y en
el caso de tener los datos yo puedo solicitar que se haga comparecer al futuro demandado
para que preste declaración jurada sobre estas tres circunstancias: la capacidad para
comparecer en juicio, la personería y los datos del representante del futuro demandado.
Art. 273 (263). El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende
demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:
Esto se encuentra regulado fundamentalmente en el art. 275 del CPC. ¿Qué opciones
existen? Si la cosa está en el poder del demandado o si la cosa está en poder de terceros. Si
la cosa está en poder del futuro demandado el tribunal le ordenará al futuro demandado
exhibir el objeto o bien, si no puede exhibirlo deberá autorizar al interesado a que pueda
reconocer el objeto dándole las facilidades para ello.
Como dato práctico, para que se puedan hacer efectivos los apercibimientos de las medias
prejudiciales, en general de toda orden que se le solicite al tribunal que decrete respecto de
un tercero, siempre en el escrito conviene indicar que se ordene la cosa bajo
apercibimiento legal. (esta medida se utiliza por lo general cuando en un juicio se pretende
la restitución de una especie muele, de mercaderías determinadas e incluso la entrega de
un inmueble por medio del desalojo)
Se fija prudencialmente por el tribunal un día y hora para la exhibición y el lugar en donde
esta se dará, si la naturaleza de la cosa lo permite, la exhibición podrá hacerse en el
tribunal. En caso de que no, se deberá hacer fuera de la secretaría del tribunal o deberá
concurrir un ministro de fe para dejar constancia de la exhibición, del cumplimento de la
medida en la actuación judicial y también constatará en el caso de que existe oposición a
hacer la exhibición para que se decreten los apercibimientos legales y en su caso, también
el allanamiento del lugar donde se entiende que se encuentran las cosas exhibidas.
Art. 273 (263). El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende
demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:
Entonces, si el tribunal encuentra que existe mérito para decretar la gestión, fija
prudencialmente un día y hora para la exhibición de los documentos en al secretaría del
tribunal. Ahora, lo conveniente desde el POV práctica es que cuando se solicite la
exhibición de un documento, ya sea como medida prejudicial o como una gestión conforme
al art. 349 del CPC (durante el juicio) tanto por respecto de una parte como de terceros,
conviene también solicitar que se obtengan copias del documento y se dejen en poder del
tribunal para poder revisarlo (por el tribunal mismo o por las partes).
Supongamos que se decreta la exhibición de esta medida y la persona que debe cumplir la
medida por tener los documentos en su poder no cumple, este caso puede ser objeto de dos
sanciones diferentes: primero, multas o arrestos (sanciones del art. 274 CPC) sin perjuicio
del allanamiento del local donde se encuentre(s) el documento(s), esto en cuanto hacia el
demandado como a terceros en segundo lugar, en segundo lugar, existe una sanción
especial para quien no cumple con esta orden de exhibir este documento, el que no cumple
con la exhibición del documento, pudiendo obviamente hacerlo no podrá presentar o hacer
valer esos documentos posteriormente en el juicio.
Art. 273 (263). El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandar
de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:
La diligencia expresada en el número 5° se decretará en todo caso; las de los otros cuatro
sólo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para que el demandante pueda entrar
en el juicio.
2. Las 4 anteriores se decretan cuando el tribunal las estima necesarias para que el
futuro demandante pueda empezar un juicio, hay un filtro de admisibilidad por el
tribunal, en este caso se decreta en todo caso, no hay un filtro.
Entonces se presenta la solicitud, mientras cumpla con los requisitos formales básicos,
decreta la solicitud de la persona a la que se pide reconocer la firma, fijando fecha y hora
para esto.
Se aplican las normas del 435 del CPC respecto del reconocimiento de firmas:
Hay que considerar dos situaciones particulares respecto a esta gestión preparatoria:
Art. 282 (272). Si aquel a quien se intenta demandar expone ser simple tenedor de la cosa
de que procede la acción o que es objeto de ella, podrá también ser obligado:
1º A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene;
y
Se refiera a que la persona a que se pretende demandar puede ser simple tenedor de la cosa
por lo que no se corresponde que se demande a el, porque el mero tenedor, tiene la cosa a
nombre de otro. (mera tenencia, materia de Civil).
Esta disposición indica que si la persona que se pretende demandar señala que no es dueño
poseedor, sino que es mero tenedor de al cosa que va a ser objeto de la pretensión, puede
ser obligado a dos cosas (1 y 2).
Está directamente relacionada con el 273 nro 2, sobre la exhibición de la cosa que vaya a
ser objeto de la pretensión que se pretende entablar. O sea, si yo soy mero tenedor y se
solicita la exhibición, se pueden solicitar estas medidas.
Esta medida se relaciona con el articulo 896 del CC, norma que establece que el mero
tenedor de la cosa que se intenta reivindicar es obligado a declarar el nombre y residencia a
cuyo nombre tiene la cosa.
En consecuencia de estas disposiciones (273, 281, 282, 896), lo que conviene en la practica
es que cuando se va a solicitar la medida de juridicidad de la exhibición de la cosa que vaya
a ser objeto de la acción, lo que conviene si la persona que va a ser objeto de la medida
declara que es mero tenedor, conviene que se soliciten estas medidas del 282 del CPC. Se
complementa con el 273
Art. 285 (275). En el caso del inciso 1° del artículo anterior, podrá también pedirse que
aquel cuya ausencia se teme, constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio
apoderado que le represente y que responda por las costas y multas en que sea condenado,
bajo apercibimiento de nombrársele un curador de bienes.
Más que asegurar la futura presencia física del posible demandado, se pretende asegurar la
presencia jurídica.
Se puede solicitar si existe un motivo fundado para temer que la persona se ausente en
breve tiempo del país y no va a estar presente para efectos de la notificación de la futura
demanda, puede ser obligado a constituir un mandato judicial nombrando a un abogado
que lo represente judicialmente , si no lo hace se le nombrará un curador de bienes.
Cuando exista el temor fundado de que hay pruebas que pueden desaparecer o que no
podrán rendirse en la oportunidad futura del juicio que se inicie, podrán solicitarse
aquellas medidas que establece el código en 281 284 y 286, por parte del futuro
demandante y también del futuro demandado (muestra del principio de bilateralidad de la
audiencia e igualdad de las partes).
Son AJP para obtener perjudicialmente algunas pruebas que no podrán rendirse en la fase
regular del proceso posterior, dado que se teme su desaparición o que no podrán
presentarse en el plazo legal respectivo, documentos que pueden desaparecer, testigos que
pueden fallecer, etc. El código plantea la probabilidad de prueba anticipada.
Estas medidas son independientes del juicio, son nominadas, compatibles entre si,
anteriores al juicio pero relacionadas con este, son instrumentales; tienen como objeto
obtener pruebas con anterioridad al juicio, las puede solicitar tanto el futuro demandante
como el futuro demandado; aunque el artículo 281 inciso 2 establece que esas medidas la
puede solicitar el futuro demandante se entiende que por el principio de bilateralidad de la
audiencia, deben tener idéntica probabilidad de tener pruebas, también se desprende esto
por la interpretación lógica.
Art. 281 (271). Puede pedirse prejudicialmente la inspección personal del tribunal, informe
de peritos nombrados por el mismo tribunal, o certificado del ministro de fe, cuando exista
peligro inminente de un daño o perjuicio, o se trate de hechos que puedan fácilmente
desaparecer.
Se refiere a tres médicos e prueba: inspección personal del tribunal, informe de peritos y
certificado del ministro de fe (medio de prueba independiente o medio de prueba
instrumental)
Inspección personal del tribunal: Implica que un miembro del tribunal colegiado o
un juez que ejerce en el tribunal unipersonal , se constituye en un lugar determinado para
el reconocimiento de una cosa, lugar o situación, que debe restar relacionado con la
pretensión que se plantea para un futuro juicio.
Certificado del ministro de fe: consiste en que hay una orden emitida por un tribunal
para algún ministro de fe conforme a la ley ( receptor judicial, notario) , para que se
certifiquen ciertas circunstancias de hecho que indica el tribunal. Si no hay notario puede
ser el oficial del registro civil. Los certificados del ministro de fe, están amparados por la
presunción de autenticidad y se les atribuye la presunción legal simplemente legal
conforme al artículo 427 del CPC.
Para que se decreten estas medidas probatorias del 281, debe existir:
1. Un peligro inminente de que los hechos puedan fácilmente desaparecer o que exista
un peligro inminente de un daño o prejuicio
2. Para que se decreten estas medidas debe darse conocimiento a la persona contra
quien se solicita, futura contraparte, siempre y cuando esta persona se encuentre en
el lugar de asiento del tribunal o donde debe cumplirse la medida (de no
encontrarse se debe notificar al defensor de ausentes o defensor público).
Art. 284 (274). Si hay motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve
tiempo del país, podrá exigírsele como medida prejudicial que absuelva posiciones sobre
hechos calificados previamente de conducentes por eltribunal, el que, sin ulterior recurso,
señalará día y hora para la práctica de la diligencia.
Si se ausenta dicha persona dentro de los treinta días subsiguientes al de la notificación sin
absolver las posiciones, o sin dejar apoderado con autorización e instrucciones bastantes
para hacerlo durante la secuela del juicio, se le dará por confesa en el curso de éste, salvo
que aparezca suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido la orden del
tribunal.
Se puede pedir en el caso de una persona respecto de quien se tema fundadamente, que se
ausentara, se le puede exigir que absuelva posiciones, es decir preste declaraciones, sobre
hechos calificados, si el tribunal los califica conducentes fijará día y hora para que la
persona absuelva posiciones. Si la persona se ausente, no absuelve posiciones, ni deja
apoderado, se le considerará confeso, salvo que justifique su ausencia.
Esta medida está relacionada con la medida preparatoria del 285, sobre constituir en el
lugar del juicio un apoderado con facultad suficiente que responda por las costas y multas.
Art. 286 (276). Se podrá, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de aquellos
testigos cuyas declaraciones, por razón de impedimentos graves, haya fundado temor de
que no puedan recibirse oportunamente. Las declaraciones versarán sobre los puntos que
indique el actor, calificados de conducentes por el tribunal.
Se fija día y hora para que se rinda la declaración, la contra parte debe estar o se notifica al
defensor de ausentes.
Estas tres medidas pueden ser solicitadas por el futuro demandante y demandado. Si las
solicita el demandado debe declarar los motivos por los cuales teme fundadamente que va
a ser demandado sobre ciertas pretensiones por determinadas personas.
Actos jurídicos procesales por los cuales se pretende asegurar el futuro resultado de la
pretensión que va a deducirse en la demanda que se pretende sea acogida en el futuro. Son
medidas instrumentales a un proceso futuro. Son propiamente medidas cautelares, pero
que tiene además la característica de ser un procedimiento preparatorio, previo a un
proceso, debemos considerar las normativas del 279 y 280 del CPC y aplicar las normas de
las medidas precautorias propiamente tales que se plantean cuando ya se inicio un
proceso.
Art. 290 (280). Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en cualquier
estado del juicio, aun cuando no esté contestada la demanda, pedir una o más de las
siguientes medidas:
2. Deben existir medidos graves y calificados para solicitar las medidas prejudiciales
precautorias
3. Debe determinarse el monto de los bienes sobre los cuales han de recaer las
medidas perjudiciales precautorias, no puede haber una desproporción entre la
futura pretensión y el monto de los bienes sobre el cual recae la medida
4. Se debe rendir fianza o garantía suficiente ante el tribunal para responder por los
juicios o multas que se puedan imponer
5. Debe cumplirse con los requisitos de indicar la pretensión o acción que pretende
deducir y someramente su fundamento
Si el tribunal no acepta mantener las medidas el solicitante será responsable de los daños
ocasionados (280 del CPC)
No se señala explícitamente que las medidas deben notificarse al afectado; ¿dónde queda
la bilateralidad de la audiencia?
Art. 289 (279). Las diligencias expresadas en este Título pueden decretarse sin audiencia
de la persona contra quien se piden, salvo los casos en que expresamente se exige su
intervención.
Art. 302 (292). El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título se
tramitará en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada.
Podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona
contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo
ordene. Transcurridos cinco días sin que la notificación se efectúe, quedarán sin valor las
diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este plazo por motivos fundados.
La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo
ordena.
Debe notificarse al afectado , pero el inciso 2 dispone que puede, sin embargo, llevarse
afecto dichas medida antes de notificarse a la persona, por motivos fundados, siempre que
el tribunal lo decrete.
La medida deberá notificarse dentro del plazo de 5 días desde que se decreta, pudiendo
ampliarse este plazo, recordando que la demanda debe presentarse dentro de los 10 días
siguientes (plazo también ampliable).
Para que la medida produzca efecto se tiene que trabar, una vez trabada hay objeto ilícito
en la enajenación, esto afecta a la persona que recibe el bien sabiendo que estaba detenido,
si la persona no sabía que hay objeto ilícito no tiene responsabilidad
Si son bienes sujetos a registros públicos se supone que hay posibilidad de conocimiento
por parte de terceros.
Procedimientos cautelares:
2. tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una eventual sentencia favorable al actor
que solicita, o bien obtener interinamente (provisionalmente/provisoriamente) lo pedido.
Se sostiene que son requisitos de toda medida cautelar, cualquiera sea su objetivo
aquellas que se pueden solicitar ya iniciado el proceso, si se plantean con anterioridad son
prejudiciales precautorias o cautelares.
Medidas cautelares propiamente tales: son requisitos generales de todas las medidas y de
toda acción cautelar:
3. Algunas teorías plantean como tercer requisito la contra cautela, es una medida que
tienda a garantizar la responsabilidad por los posibles daños que se produzcan por
una medida precautoria.
2. Acciones que tienen por objeto asegurar el resultado de una acción o pretensión
principal,
b. Medidas nominadas
Medidas precautorias
1. Son acciones cautelares, que tienen por objeto velar asegurar el cumplimiento de
una sentencia que eventualmente acoja la pretensión principal o demanda. Por
ejemplo
4. No se limitan al artículo 290 del CPC, porque pueden haber medidas señaladas en
otras disposiciones legales y pueden solicitarse medidas innominadas
5. Son esencialmente provisionales: art 501 CPC, deberán hacerse cesar siempre que
desaparezca el peligro. Se pueden cesar, levantar o terminar, esto significa que la
resolución que concede una medida precautoria en el procedimiento civil es un
auto conforme al artículo 258 inciso 4 del cpc, es decir no concede derechos
permanentes a las partes porque puede dejarse sin efecto por la variación de las
circunstancias. Reu six tantes. Si la situación cambia se puede cambiar la medida,
puede que el afectado rinda una caución de que va a cumplir la eventual sentencia
desfavorable que se dicte asegurando así el cumplimiento del resultado del juicio.
Entonces se levantaría medida cautelar y se sustituye por la caución del afectado
retirar la cosa, deposito de una cosa que se disputan dos o mas individuos en manos de
otros, que debe restituirla al que obtenga una decisión a su favor, art 2249 del CC a
propósito del contrato de depósito establece el secuestro. Puede ser convencional o judicial
901 CC que se remite esta disposición del 291 del CPC, se refiere al caso en que se intenta la
reivindicación de una cosa corporal mueble en poder de un mero poseedor y existen
motivos para temer que la cosa se pierda o deteriore en manos del poseedor el secuestro,
pero el artículo 291 se refiere al caso de pedir el secuestro de la cosa cuando se encuentra
en manos de la persona que sin ser poseedora la tiene en su poder, o sea, cuando es mero
tenedor, también se puede pedir el secuestro de la cosa.
Cuando exijo acción reivindicatoria la dirijo contra el poseedor, que se presume a si mismo
de ser dueño. Art 700 CC, pero también puedo solicitar el secuestro respecto de una
persona que es mero tenedor cuando se tema que la cosa se pierda y deteriore, o sea ya no
estoy intentando una acción reivindicatoria.
Se sostiene también que en el caso de una acción posesoria no procede la retención porque
las acciones posesorias recaen sobre inmuebles y sobre derechos reales constituidos sobre
ellos y el secuestro recae solamente sobre bienes muebles. Conforme al art 896 cc y 282 del
cpc, si aquel a que se intenta demandas expone ser un simple tenedor de la cosa que objeto
de la acción puede ser obligado a declarar bajo juramento el nombre y residencia de bajo
quien posee la cosa y el título de tenencia. O sea, puedo pedir como medida precautoria el
secuestro y conjuntamente la medida prejudicial propiamente tal del 282.
El secuestro supone el deposito de una cosa que se disputa en manos de otro, o sea, se debe
designar por el tribunal un secuestre judicial y para estos efectos la designación del
secuestre judicial y los derechos y deberes que tienen se rigen por las normas del
depositario del juicio ejecutivo, libro 3 CPC.
Esta medida cesa cuando el demandado rinda caución suficiente o bien cuando se dicte
sentencia decidiendo el destino de la cosa disputada, si se le reconoce el derecho al
demandante a que se le entregue la cosa se hará entrega de este, si se rechaza la demanda
el bien es entregado de vuelta al demandado.
Interventor es la persona designada por el tribunal con la función de velar por la legalidad
de la administración de bienes que son objeto del juicio, debe velar por la correcta
administración de los bienes que sn objeto del juicio.
En el ejercicio de esta función el interventor llevara cuenta de las entradas y gasto de los
objetos intervenidos y dará noticia de toda malversación o abuso que vea en los actos del
demandado
294 CPC, las facultades del interventor, pudiendo para el desempeño de este cargo
imponerse de los libros papeles y operaciones del demandado y debe adema dar noticia al
interesado y el tribunal de toda malversación o abuso que note en la administración de los
bienes por el demandado. ( mirón y acusete)
293 CPC
Se reclama un derecho de herencia que otro esta gozando y existe el temor de que se
deteriore o que no exista el fondo para responder en el caso de sentencia favorable al
demando, esto se refiere a la acción de petición de herencia, en virtud de cual el
demandante puede solicitar al tribunal la designación de interventores respecto de
las cosas comprendidas en una herencia cuyo reconocimiento solicita el actor.
3. Comunero que demanda la cosa común o pide cuentas al comunero o socio que
administra: socio usa para sí una cosa que es común o sobre la cual recae la
sociedad y no le permite al demandante usar y gozar de la cosa, entonces el
comunero o socio demanda de su derecho a usar la cosa común o el bien sobre el
cual recae la sociedad. Esto remite a los derechos de los socios a usarla según el
destino ordinario de los bienes sin perjuicio los derechos de la sociedad misma y
los demás socios, en relación a lo bienes sociales o comunes en caso de una
comunidad, se pueden pedir cuentas a la administración y puede pedir como
medida precautoria que se designen uno o más interventores.
4. Justo motivo de temer que se deteriore la cosa objeto del juicio o de temer que se
burlen los derechos del demandante. Es una causal genérica que permite solicitar al
tribunal que se designen uno o más interventores y que es compatible con otras
medidas, como la retención de bienes determinados.
Por ejemplo 444 del CPC, inciso Segundo, cuando se embarga un establecimiento de
comercio,
C minería respecto del contrato de avío minero, se puede solicitar la designación de uno o
más interventores.
Esta media solo puede recaer sobre bienes muebles o sobre dinero y nunca procede
respecto de bienes inmuebles,.
La retención del art 290 nro 3 procede respecto de bienes que son materia del juicio o
bienes que no son materia u objeto del juicio.
Bienes que son objeto o materia del juicio: al pronunciarse sobre la medida
precautoria que solicita el demandante si se pide que la retención recaiga sobre
bienes que son objeto del juicio, es decir objeto de pretensiones ventiladas en el
proceso por el demandante, el tribunal no debería hacer mayores calificaciones
para conceder la medida porque se trata de la cosa disputada. Cumpliéndose con
los requisitos generales el tribunal debe conceder la medida precautoria
1. Si se trata de una especie sobre cuya propiedad se litiga la retención implica que no
puede enajenarse y si se enajenare dicho acto adolece de nulidad absoluta por
aplicación del artículo 1464 nro 4 del CPC, en cambio si las especies o bienes
retenidos no son objeto del juicio se debe entender que la prohibición de enajenar
implica que en caso de infringirse esta prohibición (enajenar los bienes retenidos
que no son objeto del juicio), implica la nulidad por objeto ilícito art 1464 nro 3 del
CPC. Estas especies retenidas que no son objeto del juicio deben entenderse dentro
del concepto de cosas embargadas por decreto judicial. El término embargo (1464
nr 3 del CC) no se entiende el término respectivo al embargo del juicio ejecutivo, si
no que se utiliza en términos amplios, una especie que ha sido objeto de una
resolución que impide su enajenación (resolución y actuación de traba de una
prohibición que impide enajenar el objeto).
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Derecho de retención a favor del vendedor 1826 inciso 4 CC, el vendedor tiene
como principal obligación entregar la cosa vendida, pero, tiene la facultad de
retener la cosa y no entregarla al comprador si ha disminuido la fortuna del
comprador de modo que el vendedor fundadamente tema que no se le va a pagar el
precio.
Este derecho real de retención tiene diferencias y semejanzas con a retención como
medida precautoria
Si se trata de un bien
constituido en prenda el crédito
es de segunda clase, si es un
bien hipotecado el crédito que
garantiza es de tercera clase.
Semejanzas
Art. 302 (292). El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título se
tramitará en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada.
La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo
ordena.
Si se solicita que la medida hiciera efecto antes de notificarse a la persona contra quien se
dictan, el tribuna puede dar lugar a la medida sin previa notificación, sin perjuicio de que
igualmente decrete el traslado de la medida precautoria, en respeto del principio de
bilateralidad de la audiencia y el principio contradictorio.
Para que exista mayor seguridad de que la resolución que concede la medida es conocida
por la persona contra la cual se dicta, el CPC en el 302 dice que las notificaciones se
pueden hacer por cédula si el tribunal así lo ordena.
Si se dispone que se lleve a cabo la medida sin previa notificación, una vez transcurrido el
plazo de 5 días para que se trabe la medida, la resolución que la concede podrá notificarse
por cédula si el tribunal así lo ordeno, en la practica los tribunales normalmente ordenan la
notificación por cédula, no por el estado diario.
El articulo 290 establece 4 medidas precautorias expresas como parte del poder cautelar
general, pero el articulo 300 establece que estas no excluyen las demás medidas que
autorizan las leyes, esto significa que la enumeración de las medidas precautorias que
pueden decretarse no se limitan a las del artÍculo 290, no es taxativa. Puede haber otras
conforme a la ley
Esto significa que puede haber algunas que estén expresamente establecidas en la ley,
como otras que no lo estén, pero si que procedan conforme a principios generales de
derecho y con un afán cautelar.
Por ejemplo en la practica se han decretado medidas precautorias del siguiente tipo:
En los otros casos cuando no se acompañan los comprobantes que constituyan presunción
grave del derecho que se reclama, o que se conceda la medida sin previa notificación del
demandado e debe exigir la caución.
1. Incidentes
Todo proceso civil tiene la finalidad de resolver un conflicto, que los autores llaman litigio
cuando el conflicto interesa al derecho. Durante el proceso se ventilen peticiones anexas
que requieren ser resueltas para que para que el tribunal resuelva el conflicto, dentro de
estas peticiones anexas están los incidentes, situaciones que inciden en el proceso.
Carnelutti: duramente la tramitación del proceso pueden aflorar cuestiones que sea
necesario resolver antes de la decisión.
Es esencial del incidente se accesorio asunto principal del proceso, esto se recoge en el
artículo 82 del CPC que contiene elementos definitorios de lo que es un incidente:
Art. 82 (85). Toda cuestión accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial
con audiencia de las partes, se tramitará como incidente y se sujetará a las reglas de este
Título, si no tiene señalada por la ley una tramitación especial.
Art 82:
La otra forma de decretar una actuación judicial es por audiencia o previa audiencia de las
partes, esto se traduce en que el tribunal debe decretar traslado y o traslado de autos “haga
valer sus derechos y después de eso resuelvo, venga al proceso”. Decretar traslado no es de
la esencia del incidente es de la naturaleza, lo que es esencial es que tiene que ser accesorio
y segundo que requiere pronunciamiento especial del tribunal .
1. Que exista un proceso, lo principal, el incidente debe ser accesorio, existe proceso
para estos efectos desde que notifica válidamente la demanda. No es preciso para
estos efectos de que se plantee un incidente que haya vencido el término del
emplazamiento, basta que se de la notificación valida de la demanda, pero solo
para estos efectos. En general el emplazamiento supone la notificación valida de la
demanda y el transcurso del termino de emplazamiento.
3. Debe haber una relación directa entre el proceso o asunto principal y la cuestión
que se promueve como incidente, si no hay una relación directa, es inconexa, se
puede rechazar de plano.
Los incidentes se plantean y resuelven ante el tribunal que conoce del asunto principal, por
regla general de competencia, el tribunal es competente para conocer los incidente que se
produzcan durante el proceso, (Regla general de competencia de la Extensión), la
competencia se extiende a lo principal, accesorio y otras materias que la ley le otorga al
tribunal (por ejemplo asuntos civiles en tribunales penales). Por ejemplo en materia
procesal penal a las acciones civiles.
Los incidentes tienen una tramitación propia, regulado en el titulo 9 libro 1, del CPC; es un
procedimiento general, pero existen incidentes especiales, en que se plantea una situación
en expresamente regulada en la ley, estos se rigen por el procedimiento general pero tienen
normas especial
Otra derivación de las características es que los incidentes son cuestiones accesorias, por lo
tanto, necesariamente debe haber un asunto principal. Hay una relación lógica de
implicancia.
La reglamentación de los incidentes en general está constituida por una normativa general
y por normativas especiales según este sea o no regulado por la ley. Estas regulaciones
generales y especiales están en el libro 1 del CPC, o sea son parte de las disposiciones
comunes a todo procedimiento.
Nulidad por falta de emplazamiento, en que se debe declarar nulo todo lo obrado
Sentencia interlocutoria: una vez que esta firme o ejecutoriada, produce efecto de
cosa juzgada y una ves notificada produce el deshacimiento del tribunal, no puede
deshacer lo hecho. 182 CPC
Interlocutoria de primera clase: una vez que está firme o ejecutoriada establece
derechos sobre las partes, produce efecto de cosa juzgada, una vez notificada a
alguna de las partes produce x,
Auto: no produce cosa juzgada, porque el tribunal resuelve el auto puede dejarlo
sin efecto si hay un cambio fundamental en en las circunstancias
3. En cuanto a la naturaleza del vinculo con el asunto principal, incidentes que versan
sobre:
Esta exigencia de del depósito previo o consignación previa tiene por objeto aplicar
la buena fe procesal, que no se ampare en la presentación masiva de incidentes que
no tienen fundamento.
Estas normas se aplican a toda clase de incidentes salvo cuando hay regla especial para
ellos, es un procedimiento ordinario en cuanto tiene aplicación general y un procedimiento
matriz porque sirve de modelo a otros procedimientos. Por ejemplo el procedimiento
sumario se rige con las reglas generales de los incidentes.
Las reglas generales señalan que el incidente debe promoverse tan pronto la causa del
mismo llegue a conocimiento de la parte, la causa que origina el incidente debe ser
conocida por la parte que lo va a plantear y debe promoverse tan pronto como sea conocida
la causal.
Por esto el artículo 84 y 85 del CPC disponen que si el incidente nace de un hecho anterior
al juicio y coexistente con su principio debe promoverse por la parte antes efectuarse
cualquiera gestión principal en el pleito de lo contrario opera la preclusión.
Art. 84 (87). Todo incidente que no tenga conexión alguna con el asunto que es materia del
juicio podrá ser rechazado de plano.
El juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del proceso. Podrá
asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento.
No podrá, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razón de haberse realizado
éstas fuera del plazo fatal indicado por la ley.
Art. 85 (88). Todo incidente originado de un hecho que acontezca durante el juicio, deberá
promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.
Nulidad: debe promoverse en 5 días desde que se toma conocimiento del vicio
Si se trata de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio puede
interponerse pasado los 5 días desde que se toma conocimiento del juicio y en este
caso el tribunal debe ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que
el proceso siga su curso legal (Art 84 inciso 3 CPC)
Se notifica el traslado para que las contrapartes expongan lo que estiman conveniente en
resguardo de sus derechos, dentro del plazo de tres días que es un plazo fatal, conforme al
articulo 64 del CPC. Vencido este plazo, contestado dentro de plazo el incidente o vencido
el plazo sin efectuar el traslado, se haya o no evaluado/evacuado? el traslado por la parte
contraria el tribunal puede adoptar dos actitudes:
2. Recibir el incidente a prueba: se determinará los puntos sobre los cuales puede
recaer la prueba de las partes, esta resolución que recibe el incidente a prueba se
notifica por el estado diario, debe fijar los puntos sustanciales pertinentes sobre los
cuales hay o puede haber controversia, esa resolución que recibe el incidente a
prueba es susceptible del recurso de reposición. Se discute si la resolución que
recibe el incidente a prueba es apelable o no
Se inicia el termino probatorio de 8 días (plazo breve por ser una cosa accesoria al juicio),
para que se rindan las pruebas y para que se justifiquen las tachas de los testigos si hay
lugar a tachas, dentro de los primeros dos día debe presentarse la lista de testigos por las
partes (indicando nombre, apellido, domicilio y profesión y oficio). El juez debe fijar en la
resolución que recibe el incidente a prueba y fija los puntos, debe fijas los días en que se
recibirá la prueba testimonial, si no lo hace lo puede hacer después en una resolución
especial. Lo importante es que se fije día y hora para rendir la prueba testimonial,
normalmente los tribunales lo hacen en la resolución que recibe el incidente a prueba, al
igual que en la resolución que recibe la causa a prueba y señalan que la prueba testimonial
se rendirá en los días 7mo y 8vo del termino probatorio.
Este termino probatorio también puede ampliarse para rendir prueba fuera de los lugares
en que se sitúe el juicio, en este caso el tribunal por motivos fundados puede ampliar el
termino probatorio por el numero de días que estime necesario, pero el plazo total de
exceder 30 días desde que se recibió el incidente a prueba. O sea la ampliación para rendir
prueba fuera del lugar en que se recibe el juicio podrá ser de un máximo de 22 días.
El tribunal con o sin petición de partes debe resolver el incidente. A más tardar dentro de 3
días conforme al artículo 91 del CPC. En la practica, normalmente la parte interesada
deberá solicitar que se resuelva el incidente.
Se falla el incidente, esta resolución puede ser una sentencia interlocutoria de primera
clase (158 inciso 3 del CPC) o un auto, según establezcan derechos permanentes en favor
de las partes.
La resolución debe contener las menciones comunes a toda resolución (lugar y fecha de
expedición, decisión del incidente) , la naturaleza y términos del incidente, menciones del
art 170 nro 4 y 5 del CPC, es decir las consideraciones de hecho y derecho que sirven de
fundamento a la decisión y la enunciación de las leyes o en su defecto de los principios de
equidad con arreglo a los cuales se pronuncia la decisión, finalmente debe contener la
firma del juez que dicta la resolución, si se trata de una firma electrónica avanzada basta
con la firma del juez, ya no se necesita la del secretario autorizando la resolución. Si se
dicta sin forma electrónica avanzada será necesaria la certificación del ministro de fe, el
secretario o el administrador del tribunal.
Sin perjuicio de que pueda pedirse la nulidad de la resolución si hay vicios trascendentes
en su dictación o previo a su dictación, la resolución puede impugnarse por recursos
procesales.
Incidentes especiales:
Título noveno del libro primero del CPC, se regulan los incidentes en general, pero existen
incidentes especiales en los títulos siguientes. El incidente de nulidad procesal es muy
importante y usual que se interponga, tiene una regulación dispersa, no sistemática bajo
un título (83, 84, 79, 80 CPC).
Características:
o Generale: por el hecho de ser ejecutado contrario a la ley puede ser anulado,
significa nulidad, sin que exista una norma especifica que declare que para
cada acto exista una norma que señale nulidad.
4. Es una nulidad que tiene que ser alegada. Por regla general son las partes
las llamadas a solicitar que se declare la nulidad de un acto procesal, por
excepción el tribunal puede actuar de oficio declarando la nulidad procesal,
pero solo en aquellos casos que expresamente se establecen.
5. Ser parte, esa parte debe estar afectada, debe ser agraviada por el vicio de
nulidad procesal,
6. La parte no puede ser causante del vicio, si la parte que alega o solicita la
declaración de nulidad, ha sido causante del vicio, carece de legitimación
para alegar la nulidad del acto.
iii. Recluir la facultad para invocarla, por regla general la nulidad debe
alegarse dentro de 5 días hábiles desde que se conozca el vicio, salvo
que se trate de incompetencia absoluta, en este caso mientras no
exista sentencia de termino ejecutoriada puede alegarse la
incompetencia absoluta. Posteriormente si hay sentencia
ejecutoriada y hay incompetencia absoluta puede alegarse la nulidad
x remisión.
iii. Artículo 777 CPC establece la causal del recurso de casación ene le
fondo, señala como causal que debe existir una infracción de ley en
la sentencia y que esta infracción haya incurrido sustancialmente en
lo dispositivo de la sentencia.
12. Existen múltiples vías para declararla, puede invocarse por distintos
medios, directos o indirectos
14. Art 78-79 del CPC, rebeldía por fuerza mayor, puede pedir que se anule lo
obrado por que por fuerza mayor insuperable no pudo actuar en el proceso,
esto se alega en tres días desde que ceso el impedimento. El art 81 del CPC,
dispone que los incidentes a que den lugar el artículo 80 no suspenderán la
cuestión principal y se tramitaran por cuerdas/cuadernos separadas. En
opinión del profesor si se plantean los argumentos suficientes para pedir
que el tribunal suspenda la tramitación, el tribunal puede hacerlo, por sobre
lo que establezca esa regla general del artículo 81, y que el incidente se
tramite en el cuaderno procesal.
Medios directos
Medios indirectos
Artículo 83 inciso 2: 5 días de quien debía declarar tuvo conocimiento del vicio, a menos de
que se trate de la incompetencia del tribunal.
Si se cito a las partes a oír sentencia (433 CPC), no obstante haberse dictado la sentencia
interlocutoria que cita a las partes para oír sentencia puede solicitarse por la vía del
incidente de nulidad que se declaren nulos ciertos actos, y con mayor razón podrá pedirse
la nulidad de lo obrado en razón de incompetencia absoluta del tribunal, la citación al oír
sentencia no es un limite para pedir la declaración de nulidad de lo obrado.
Resolución de nulidad:
Ya sea que se resuelva un incidente de nulidad o que el tribunal de oficio anule, estamos en
presencia de sentencias interlocutorias, en el caso del incidente de nulidad se trata de
sentencias interlocutorias de primera clase, y en el segundo caso se trata de un
interlocutoria que resuelve un trámite que servirá de base para la dictación de una
sentencia definitiva u otra sentencia interlocutoria.
Incidentes especiales:
Tres requisitos:
1°. Cuando la acción o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan
deducido en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos
mismos hechos;
Triple identidad de cosa juzgada, art. 177 del CPC que dispone la excepción
de cosa juzgada
Art. 177 (200). La excepción de cosa juzgada puede alegarse por el litigante que haya
obtenido en el juicio y por todos aquellos a quienes según la ley aprovecha el fallo, siempre
que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta haya:
Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio
El legislador en el N°1 del art. 92 admite otros hipótesis “Cuando unas y otras emanen
directa e inmediatamente de unos mismos hechos”. Aquí tenemos que darle sentido y
alcance a esta disposición, y en primer lugar debemos entender que más que acciones son
pretensiones. Tenemos pretensiones planteadas en distintos procesos y esas pretensiones
contenidas en acciones pueden provenir de las mismas personas o de personas distintas –
pero que son consecuencias directas y mediatas de los mismos hechos- Por ejemplo, si se
produce un accidente de tránsito en que por una acción negligente o dolosa de un sujeto
produce lesiones que afectan a diferentes personas, demandan separadamente reclamando
la indemnización de perjuicios provocada por el actor del accidente de tránsito. En este
caso será procedente la acumulación de autos porque estas distintas demandas se basan
directamente del mismo hecho causal. Esto nos lleva a recordar la pluralidad de
demandantes, acciones que se tratan de unos mismos hechos según el art. 18 del CPC.
La acumulación de autos tendrá lugar siempre que se tramiten separadamente dos o más
procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia, para
mantener la continencia, o unidad de la causa. Habrá, por tanto, lugar a ella:
2°. Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idénticos, aunque las
acciones sean distintas; y
Art. 92 N° 3:
La acumulación de autos tendrá lugar siempre que se tramiten separadamente dos o más
procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia, para
mantener la continencia, o unidad de la causa. Habrá, por tanto, lugar a ella:
3°. En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio deba
producir la excepción de cosa juzgada en otro.
La cosa juzgada puede hacerse valer no solamente por el efecto directo de la triple
identidad, sino también por el llamado efecto reflejo de la cosa juzgada
Art. 95 del CPC; aquí se puede plantear la siguiendo discusión que pasa cuando uno de
los juicios se tramita con procedimiento más simplificado que el otro proceso, por ejemplo,
que uno se tramite conforme a las normas del procedimiento sumario y el otro conforme a
las reglas del procedimiento de mayor cuantía (de lato conocimiento, más largo y más
complejo), y hay una causa legal de acumulación, aquí tenemos que optar por decir que si
bien los procedimientos no son los mismos lo que se resuelve en uno puede producir cosa
juzgada en el otro por lo que si procedería la acumulación de autos porque la tramitación
del procedimiento ordinario en más completa dando más oportunidades de intervención
(se aplica el principio de que se puede subir de categoría)
Art. 95 (98). Para que pueda tener lugar la acumulación, se requiere que los juicios se
encuentren sometidos a una misma clase de procedimiento y que la substanciación de
todos ellos se encuentre en instancias análogas.
Los dos procesos en primera instancia; los dos en segunda o los dos en única instancia.
Esto no significa que las instancias sean idénticas, ¿es lo mismo igual que idénticos? No se
trata de instancias idénticas, sino que sean iguales porque, pueden transmitirse antes
jueces distintos (Juez de Garantía y Ministro de CA). Se acumula ante el tribunal de
superior jerarquía.
Art. 94 del CPC, plantea que puede ser a petición de parte o de oficio si los procesos se
encuentran ante el mismo tribunal
Se considerará parte legítima para solicitarla todo el que haya sido admitido como parte
litigante en cualquiera de los juicios cuya acumulación se pretende.
Pedida la acumulación, se concederá un plazo de tres días a la otra parte para que exponga
lo conveniente sobre ella. Pasado este término, haya o no respuesta, el tribunal resolverá,
haciendo traer previamente a la vista todos los procesos cuya acumulación se solicite, si
todos están pendientes ante él. En caso contrario, podrá pedir que se le remitan los que se
sigan ante otros tribunales.
La jurisprudencia ha señalado que si existen otras partes distintas en otro proceso que se
debe acumular deben también escucharse y ser notificados, ahora ¿Cómo sabe el tribunal
que hay otras partes distintas? El art. 99 dispone que previo a resolver el tribunal deberá
tener a la vista los expedientes, o carpetas electrónicas, de los otros procesos, y debe
verificar que se cumplen los requisitos para la acumulación para que las partes sean
escuchadas.
Esto de tener a la vista los otros procesos con sus carpetas electrónicas, normalmente se
hace en la etapa probatoria de la acumulación de autos, se plantea el incidente, se decreta
traslado y lo conveniente es que antes de recibir el incidente a prueba el tribunal tenga a la
vista los distintos procesos, en consecuencia, debería ser el tribunal quien decrete traslado
y a la vez verificar si hay otras partes diferentes que no están en el proceso de la
acumulación para notificarlas y estas hagan valer sus derechos.
Art. 97 (100). Siempre que tenga lugar la acumulación, el curso de los juicios que estén más
avanzados se suspenderá hasta que todos lleguen a un mismo estado.
Acto jurídico procesal por el cual el demandante manifiesta expresamente su voluntad con
no seguir adelante con la pretensión intentada contra el demandado, una vez que la
demanda le ha sido notificada a este. Es decir, desistimiento opera solamente si se ha
notificado la demanda al demandado.
El Artículo 148 del Código de Procedimiento Civil, indica claramente que antes de
notificada un demanda al demandado podrá el actor retirarla sin tramite alguno, y se
considerará como no presentada. Después de notificada podrá en cualquier estado
desistirse de ella ante el tribunal que conozca el asunto y esta petición se someterá a los
trámites establecidos para los incidentes, es decir, la oportunidad para desistirse la
demanda propiamente tal va desde que se notifica la demanda al demandado, respecto del
cual se pretende desistir hasta antes de que exista sentencia de termino ejecutoriada. El
desistimiento de la demanda también de hace excepción al artículo 433 del Código de
Procedimiento Civil que se refiere a la citación para oír sentencia.
Una vez oída la sentencia no se permitirá prueba o escrito de ninguna especie, sin
embargo, el artículo 433 Código de Procedimiento Civil señala algunas excepción y dentro
de estas excepciones no esta el desistimiento de la demanda, pero si se permite después de
cita las partes para oír sentencia que se desista la demanda el actor.
Antes de notificada la demanda, el demandante podrá retirar la demanda sin más trámite,
se considerará como no presentanda, es decir, antes de notificada la demanda, lo que debe
hacer el demandante es presentar un escrito mencionando que retira la demanda y este
retiro de la demanda no se somete a tramitación alguna, por lo tanto, no tiene tramitación
incidental. Con el procedimiento escrito en soporte papel, implica que la demanda es retira
de la secretaria del tribunal y es anotado en un libro el retiro de la demanda. Normalmente
los tribunales exigen un escrito en que se indicará que se retiraba la demanda, el tribunal
aceptaba y se realizaba el retiro material. Actualmente con la tramitación electrónica lo que
debe hacerse es un escrito de retiro de la demanda, el tribunal lo acepta y se tiene como
retirada la demanda para todos los efectos procesales.
Exista o no respuesta dentro del plazo de 3 días, el tribunal podrá recibir el incidente a
prueba o resolverlo directamente, lo normal es que el tribunal una vez escuchado o vencida
la oportunidad de que tiene el demandado para plantear lo que estime pertinente sobre el
desistimiento resuelve directamente sin más trámite, es un incidente de previo y especial
pronunciamiento lo que genera la suspensión de la tramitación pero no es necesario recibir
el incidente a prueba, depende de los términos en que se plantee el desistimiento y/o de los
términos de la contestación. En la práctica normalmente se contesta o vencido el plazo el
tribunal resuelve de inmediato si accede o no al desistimiento de la demanda.
2. Reconvencional.
El tribunal resolverá con el merito del desistimiento si acoge o no acoge y si decide recibir
la prueba.
2. Aceptar simplemente el desistimiento.
El tribunal que conoce de la causa acogerá el desistimiento, las partes están de acuerdo en
que se tenga por desistida la demanda. Significa la renuncia de las pretensiones del
demandante, al menos que el desistimiento implique una verdadera transacción o
avenimiento que atente contra normas de orden público.
3. El demandado acepta el desistimiento condicionalmente
El tribunal deberá indicar la forma o condiciones en que debe tenerse por desistida la
demanda. El artículo 149, que se refiere a esto, habla de la forma en que debe tenerse por
desistido al actor.
El tribunal puede acoger esa condición, puede declarar tener desistida la demanda, bajo la
condición que el demandante se haga cargo de las costas procesales que debio sufragar la
parte demandada. Por ejemplo, en un caso el tribunal lo concedió pero se tenia que pagar
los gastos de peritaje.
4. El demandado puede oponerse al desistimiento.
Puede que en el proceso estén o jueguen intereses importantes del demandado y puede que
el demandado esté interesado en que el proceso termine por una sentencia definitiva que
rechace la demanda, antes de que termine con una forma normal, como es el desistimiento
de la demanda aceptada por el tribunal. El tribunal puede acoger o no el desistimiento.
Existen teoría en que la acción le pertenece ambas partes, y esta es una demostración de
que, en ciertos casos la legislación reconoce que la acción le pertenece a ambas partes, el
demandado se puede oponer y esta convencido de que tiene la razón. No es un derecho
absoluto el que el demandante se debe tener por desistida su demanda, el demandado
puede oponerse y es el tribunal quien resolverá, si acoge o no el desistimiento o la forma en
que debe tenerse por desistido la demanda.
Por ejemplo, yo acojo el desistimiento siempre y cuando la otra parte reconozca que su
demanda no tenia fundamento.
Y esta sentencia entonces, que se acoge del desistimiento, una ejecutoría produce cosa
juzgada conforme al artículo 175 del CPC y esta sentencia aprovecha no solamente a los que
fueron partes litigantes en el proceso, sino que a todas aquellas personas a quienes habría
eventualmente afectado la sentencia del juicio, al cual se pone fin por el desistimiento, o
sea, hay un efecto reflejo de la cosa juzgada.
La sentencia interlocutoria, que tiene por desistida la demanda, una vez ejecutoriada
produce el efecto de cosa juzgada, en consecuencia, si el mismo demandante o sus
sucesores presentan después una nueva demanda con las mismas pretensiones respecto
del demandado del juicio anterior, puede oponer la excepción de cosa juzgada, por lo tanto,
se tiene que rechazar la demanda.
una vez declarado por resolución cuando las partes del juicio han cesado su prosecución
durante cierto lapso de tiempo. Es decir, lo que genera el abandono de procedimiento y
que se ha declarado el abandono de procedimiento por el tribunal, es la paralización del
procedimiento por cierto tiemplo, las partes no han continuado con la tramitación. Y se
regula en los Artículos 152 a 157 del Código de Procedimiento Civil.
Se requiere entonces que el procedimiento este paralizado por al menos 6 meses, que se
computan conforme a los artículo 48 y 50 del Código Civil, o sea, debe ser completo, a la
medianoche del último día del plazo y se comprende incluso los días feriados ni festivos,
porque no es un plazo considerado en el Código de Procedimiento Civil.
Durante este plazo, las partes deben haber sedado su prosecución no han realizado
actuaciones, ni peticiones, no hay gestiones para el curso progresivo del proceso y el plazo
se cuenta desde la fecha de la última resolución recaída de alguna gestión útil para el curso
progresivo a los autos. No se requiere que esta resolución este notificada, sino que se
refiere a que la resolución este dictada.
Dentro de este plazo, para que no se declare el abandono del procedimiento debe existir
alguna gestión útil para el procedimiento, aquí entra la interpretación, por ejemplo, se
recibió la causa prueba, antes de los 6 meses que esta notificación se de por cedula a
algunas de las partes, pero no se notifico a todas las partes, va a existir sentencia del
tribunal que este caso va a declarar que existió abandono del procedimiento, porque para
que exista curso progresivo se necesita que se le notifique a todas las partes del proceso.
Otra situación que produce, cuando los procesos no tiene tramitación por un tiempo, se
archivan. En la tramitación electrónica se tiene un archivo electrónico entonces para
continuar con la tramitación la parte interesada en seguir el procedimiento debe pedir el
desarchivo. ¿Esta petición es una gestión útil para continuar adelante con el procedimiento
o para darle curso progresivo? Existen sentencias que dicen que si y otras que no.
Supongamos que desde la última resolución que recayo en alguna gestión útil para el curso
progresivo, dentro de los seis meses una de las partes presento una delegación de mandato,
del poder y nada más, y transcurrieron 6 meses desde la última resolución recaída de
alguna gestión útil para dar curso progresivo. Esa delegación de poder ¿Es una gestión que
interrumpe el plazo de abandono de procedimeinto, es una gestión util? Es discutible, en
esta materia los tribunales son propensos a declarar abandono de procedimiento para
terminar con el juicio.
Hay que hacer gestiones útiles que nadie discuta que tienen por objeto dar curso
progresivo a los procedimientos antes de que se ocurra seis meses de la última resolución
que recayó en una gestión útil no cualquier resolución. Y no se exige que la última
resolución que recayó en una gestión útil para el procedimeinto este notificada sino basta
con que este dictada.
Si se han citado a las partes para oír sentencia, ya debe entenderse que las partes ya no
tienen más tramites que realizar para el avance del proceso, ahora le corresponde al
tribunal actuar dictado la sentencia. Supongamos que han pasado 6 meses sin dictar
sentencia, eso es culpa del tribunal, no hay merito para pedir el abandono del
procedimiento.
4. Lo solicite el demandando, el único legitimado activo para plantear el incidente de
abandono de procedimiento. (si son varios demandados cualquiera de ellos).
Se aplica el principio dispositivo las partes son las que deben promover la prosecución del
juicio y no le corresponde al tribunal un rol activo, en general, el tribunal lo único que hace
es ordenar los archivos, pero no puede declara de oficio el abandono del procedimiento.
TRAMITACIÓN
Se alega como acción cuando ante la apacibilidad continua del demandante. El demandado
toma la iniciativa y pide derechamente que se declare el abandono del procedimiento. El
proceso está paralizado, el demandante sigue inactivo, en consecuencia, el demandado
decide actuar.
"Si, renovado el procedimiento, hace el demandado cualquiera gestión que no tenga por
objeto alegar su abandono, se considerará renunciado este derecho."
En el juicio ejecutivo, por obligación de dar, hacer y no hacer, existen dos cuadernos, o dos
carpetas electrónicas. Uno es el cuaderno ejecutivo, donde se incluye la demanda ejecutiva,
las eventuales excepciones que se oponen a la ejecución, la recepción de la causa prueba, la
sentencia definitiva, etc. Lo que es propiamente discusión.
1. Si el ejecutado opuso excepciones dentro del plazo legal, o sea, el plazo para
oponerse a la ejecución, y no se ha dictado sentencia ejecutoriada que se
produce sobre las excepciones.
En este caso, el ejecutado puede pedir que se declare el abandono del procedimiento si se
cumplen las reglas generales, es decir, que se haya paralizado el procedimiento ejecutivo, al
menos durante seis meses, habiendo las partes cesado en la prosecución, y no se ha dictado
sentencia de término ejecutoria.
"El abandono podrá hacerse valer sólo por el demandado, durante todo el juicio y
hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa.”
Sólo puede ser planteado por el Sólo puede ser planteado o solicitado por el
demandante. demandado.
Abandono del procedimiento, si se ha citado las partes para oír sentencia no corresponde.
Y además, en el caso del abandono, debe solicitarse antes de realizarse cualquier otra
gestión en el juicio por acción del demandado.
Requiere un pronunciamiento especial y una vez que son acogidas poner término de
manera anormal al juicio por una resolución que expresamente tiene por desistida la
demanda o por abandonado el procedimiento.
PRIVILEGIO DE POBREZA
El privilegio de pobreza se regula en el título 13º del libro primero del Código de
Procedimiento Civil.
Consiste en un beneficio procesal concedido por la ley o por la autoridad judicial a
personas menesterosas o de escasos recursos, para que en sus gestiones judiciales sean
asistidas gratuitamente por los abogados, procuradores y auxiliares de la Administración
de Justicia.
Por ejemplo, en el caso de los receptores tienen derecho que las notificaciones que
ellos requieran, las hagan los receptores de turno. No cobran derechos y gozan de
otras franquicias que la ley les otorga.
Este privilegio de pobreza, este beneficio procesal concedido por la ley y por la autoridad
judicial, puede ser entonces legal o judicial y la ley es la que establece este beneficio. Por
ejemplo, el imputado preso puede acceder a este beneficio si no puede procurarse por sí
mismo un abogado que lo defienda, un defensor. Se recurrirá la defensoría penal pública.
Y también claramente es un beneficio que la ley establece para los patrocinados por
corporaciones de asistencia judicial. Artículo 600 del Código Orgánico de Tribunales.
El privilegio sería judicial cuando emana una resolución de los tribunales como
consecuencia de haberse tramitado y acogido un incidente especial de privilegio de
pobreza. Esta petición de este incidente de privilegio de pobreza se plantea al tribunal que
está conociendo o al cual le correspondería conocer en primera o única instancia de un
asunto contencioso o no contencioso.
Se debe entonces presentar una solicitud al tribunal que conoce o va a conocer del proceso
o la gestión no contenciosa. Se debe indicar los motivos en los cuales se fundamenta la
petición, porque el solicitante se ve considera una persona menesterosa o de escasos
recursos que no puede solventar, su representación, su aceptación y trámites judiciales que
requieren de derechos, por ejemplo, una notificación por un receptor significa el cobro de
derechos por el receptor.
Generalmente, el cobro es bastante caro pasándose por alto el arancel legal, razón por la
cual hay una investigación en la Corte de Apelaciones de Santiago.
Y el tribunal al tomar conocimiento de este incidente, ordena que se rinda información con
citación de la parte contraria, es aquella contra la cual se está litigando o contra la cual se
va a litigar.
El tribunal resuelve "ríndase información", esto significa que la parte contraria tendrá el
plazo de tres días para exponer lo que estime conforme a sus derechos. Se oponga o no se
oponga o con lo que declaré o señalé la contraparte, se debe rendir la información y el
tribunal debe resolver con los antecedentes aportados y con los que el tribunal mismo haya
ordenado agregar.
El tribunal puede ordenar lo que se denomina información sumaria y el artículo 818 del
inciso 3º señala que:
O sea, es una prueba sin mayores formalidades. Ahora, ¿cuáles son las materias sobre las
cuales normalmente debe versar esta información?
Y, por los efectos que implicará el privilegio de pobreza en caso de reconocerse puede
oponerse no solamente a la contraparte que habría sido eximido de pagar costas, sino que
también pueden oponerse funcionarios auxiliares de la Administración de Justicia,
receptores, pericos, tasadores, notarios, todos los cuales deberían efectuar sus actuaciones
de forma gratuita a favor del privilegiado entonces, antes de que se resuelva la solicitud,
funcionarios auxiliares pueden oponerse.
La resolución que se pronuncia sobre el privilegio de pobreza es un auto, al igual que la que
se pronuncia sobre una medida recaudatoria porque, variando las circunstancias puede el
mismo tribunal que dictó la resolución anterior, dictar otra resolución en sentido
totalmente contrario por el cambio fundamental de las circunstancias.
INCIDENTES DE LAS COSTAS
Según el título 14 del libro primero del Código de Procedimiento Civil, artículo 138 y
siguientes.
Las costas son gastos inmediatos y directos que se originan por una gestión judicial y que
deben ser soportados por las partes o interesados en conformidad con la ley
Una de las bases del correcto ejercicio de jurisdicción se refiere a la gratuidad, en nuestro
país, se refiere fundamentalmente a que es el Estado el que provee el servicio judicial, el
que remunera a los jueces y a varios auxiliares de administración de justicia, pero las
partes deben sufragar varios gastos que implican las gestiones judiciales excepto, repito
cuando existe el privilegio de pobreza.
La ley regula qué parte, cuándo y cómo se deben soportar estos gastos y cuándo una parte
puede ser acreedora al pago de las costas cuando se le concede una pretensión con costas,
es decir, que la contraparte debe pagar o reembolsar las costas y esas costas son de la parte
no son del abogado, o mandatario, son de la parte, al menos que la parte haya pactado con
el abogado que las costas que se regulen serán en beneficio del abogado o mandatario pero
según la ley el acreedor de las costas es la parte.
CLASIFICACIÓN
1. Individuales.
Se originan en una diligencia individual deben ser soportadas en principio por la parte que
la solicita, sin perjuicio de lo que se resuelva en definitiva sobre condena en costas, si yo
encargo una notificación, una demanda, si yo encargo que el receptor tome y autorize una
declaración testimonial civil yo tengo que pagar los derechos del receptor, sin perjuicio de
que posteriormente la sentencia sea oral y condene en costas a la contraparte, la cual me
tenga que reembolsar los aranceles.
2. Comunes.
Se originan por actuaciones comunes de las partes o por una resolución dictada de oficio
por el tribunal, por ejemplo, una medida para mejor resolver de infome pericial hay costas
del perito y debe ser sufragada, sin perjuicio de que en la sentencia se condena en costas a
una parte y debe reembolsar esos gastos a la contraparte.
3. Procesales
4. Útiles
5. Inútiles
Aquellas que corresponden a diligencias no necesarias o no están autorizadas por la ley.
Las costas que deben reembolsarse por la contraparte son las costas procesales útiles
6. Personales
SITUACIÓN DE REEMBOLSO
Cuando el proceso termina por una sentencia, el tribunal en la misma sentencia debe
pronunciarse sobre quién va a pagar las costas de la causa. Es la ley, la que establece la
obligación de reembolso, es decir, la condena en costas y es, en consecuencia el legislador
que establece criterios respecto de la condena en costas en la causa o en un incidente
SUBSIDARIAS U ALTERNATIVAS
La parte totalmente vencida será condenada en costas, pero hay excepciones en la condena
en costas lo que impera es el criterio del legislador pero también por aplicación del criterio
del sentenciador, se aplica a reglas legales y el criterio del juez sentenciador.
En primer lugar, puede que conforme a la ley se deba condenar en costas a una de las
partes, se rechazó completamente la demanda, se condenará en costas al demandante pero
puede que el tribunal exima el pago de las costas a aquella parte vencida totalmente
cuando tuvo motivo plausible para litigar.
En ese caso, como hubo votos a favor de la parte que perdió no se condena en costas a esa
parte, se estima que también aquí hubo motivo plausible para litigar, si hubo uno o dos
jueces que estuvieron por parte de la razón al perdedor, no se condena en costas
En el caso tribunal universal, debe haber referencia expresa que hubo motivo plausible
para litigar, en el caso tribunal colegiado, la ley establece que si hay división de votos, no se
condena en costas. En el caso del juicio ejecutivo, el artículo 471 del Código de
Procedimiento Civil establece reglas especiales en materia de condena en costas que
establece básicamente esta regla, dice que si en la sentencia se manda seguir adelante con
la ejecución, o sea, se rechazan las excepciones impuestas por el imputado se impondrán
las costas al ejecutado, o sea, es sentencia definitiva condenatoria, se manda a seguir
adelante con la ejecución se imponen las costas al ejecutado.
Finalmente en el caso específico del tribunal de segunda instancia, o sea, el tribunal que
resuelve una apelación sea que se mantenga o no la sentencia definitiva de primera
instancia, el tribunal puede eximir de las costas a la parte que perdió si hay motivos
fundados para eximir el pago de las costas, es decir, en definitiva si hay una decisión
unánime en el tribunal de segunda instancia (no hay voto divido) de que se mantenga la
decisión de primera instancia o la revoque puede eximir del pago las costas por motivos
fundados.
La resolución que se pronuncia en primera instancia sobre las costas es apelable para el
tribunal superior. Supongamos que existe condena en costas y debe procederse a la
tasación de las costas procesales y la regulación de las costas personales, en cuanto a la
tasación de las costas procesales, esta tasación puede ser del tribunal o delegarla en el
secretario del tribunal o ministro del fe tribunal ordinariamente normalmente se delega en
el secretario o ministro del fe tribunal, tasas en las costas por el señor secretario o señora
secretaria. Se hace una revisión del expediente o carpeta electrónica donde debe contar los
derechos y costos de las diligencias o actuaciones que generan costas.
La regulación de las costas personales, es el juez el que debe fijar las costas personales, si el
tribunal es colegiado se puede delegarse en uno de los miembros del tribunal colegiado la
regulación de las costas, y esta regulación queda al criterio del juez o jueces, se hace en la
respectiva instancia (primera, única, segunda).
Están reguladas en los art. 194 y ss. del COT y 113 y ss. del CPC como incidente especial, las
causales de implicancia y recusación son motivos legales que privan a los jueves de la
competencia para conocer de u determinado asunto, se habla de incompetencia accidental
pueden afectar la imparcialidad. Y legislador prevé mecanismos para esta inhabilidad que
puede afectar al juez
Paralelo
Implicancia Recusación
Art. 224 CP
La implicancia debe invocarse ante de toda gestión sobre el fondo del asunto, si la causal
de implicancia es posterior o llega a conocimiento con posterioridad debe plantearse tan
pronto llega al conocimiento de la parte, si se hace valer después se puede imponer una
multa a la parte que maliciosamente retardo el incidente de implicancia
Como se tramita
Como se resuelven
No es lógico que por inhabilidad del juez no pueda resolverse el asunto, debe dictarse
sentencia definitiva con el subrogante. Ahora, el legislador debe regular las solicitudes de
inhabilitación, pero se estima que esta en juego la honra del juez y pone los limites de
consignaciones y multas, pero también plantea la necesidad del curso procesal entonces se
habla del abandono del incidente de implicancia o recusación, si el incidente se paraliza
por más de diez días el tribunal lo declarara de oficio abandonado, art. 123 del CPC con
citación del recusante. Es una excepción al principio de pasividad del tribunal; por cierto,
la solicitud de abandono puede plantearla la contraparte incidente del abandono del
incidente de implicancia o recusación
Recusación amistosa, se entiende de que hay una causa legal para recusar a un juez, art.
196 del COT, pero pretende ahorrarse los tramites y plantearle derechamente al juez que se
considera afectada por la causal recusación, conforme al art. 124 del CPC se plantea la
recusación amistosa, se realiza antes por la parte afectada al mismo juez en el expediente o
al tribunal colegiado del cual forma parte el juez y expone la causal para que la declare sin
más trámite, si se rechaza esta solicitud de recusación amistosa la parte que se ve afectada
puede plantear formalmente el incidente de recusación
También puede ocurrir que la incompetencia se plantee por los mismos tribunales, aquí se
plantea una contienda de competencia (entre tribunales o entre tribunales y otros
órganos). Algunos entienden que es una contienda de jurisdicción mas que de competencia
Vamos a analizar los incidentes promovidos por las partes acerca de las atribuciones del
tribunal que es requerido para conocer de un determinado asunto. Art. 193 del COT, para
regular las tramitaciones de cuestiones de competencia aplique el CPC; Art. 101 y ss. CPC
regula las cuestiones de competencia