Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
20 de septiembre de 2021.
―Molinos Argentina‖ declaró los dividendos originados en las acciones de las tres
sociedades uruguayas y la peruana controladas por ―Molinos Chile‖ como renta no
gravada por aplicación del artículo 11 del ―Convenio entre la República Argentina y la
República de Chile para evitar la doble imposición (CDI).
1
Frente a ello el Fisco argentino controvirtió la adopción de esa figura societaria a
través del principio de la realidad económica establecido (art 2º de la ley 11.683 de
Procedimientos Fiscales). Por tanto consideró que ―Molinos Argentina‖ había utilizado
de forma abusiva el CDI pues utilizó ―Molinos Chile‖ como ―sociedad conducto‖. El
Fisco interpretó que se desvió el cobro de los dividendos originados en las acciones de
las sociedades uruguayas y peruana hacia jurisdicción chilena, con el propósito de
evitar el impuesto a las ganancias de Argentina y a la renta de Chile. Una clara
situación de ―doble no imposición‖.
En suma, ―Molinos Argentina‖ utilizó una figura societaria del derecho interno
chileno que no gravaba las rentas de fuente extranjera y por aplicación del CDI
Argentino Chileno esas rentas no estaban gravadas en Argentina sino en Chile, que a
su vez no les aplicaba el impuesto por su legislación interna. Un perfecto caso de
doble no imposición.
2
agresiva, aún realizada con normas vigentes y obligatorias, como son las normas que
rigieron esta contienda. Existe una mala prensa o preconceptos respecto de los
contribuyentes quienes, dentro del ordenamiento jurídico, encuentren las formas
tributarias más ventajosas pues, aún cuando la CSJN en otro precedente interpretó
que no existe un deber moral de pagar más impuestos de los que exige la ley.
ii. Los tratados tienen diferentes categorías: a) tratados sobre derechos humanos
(artículo 75, inc. 22, párr. 2° y 3°); b) tratados de integración (artículo 75, inc.
24); c) tratados no incluidos en los ítems anteriores celebrados con otras
naciones o con organizaciones internacionales (artículo 75, inc. 22, párr. 1°); d)
concordatos con la Santa Sede (artículo 75, inc. 22, párr. 1°); y, e) convenios
celebrados por las provincias con conocimiento del Congreso Nacional (artículo
124).
vi. Las normas del Derecho internacional también repelen el uso abusivo de los
tratados. Las normas internacionales encuentran límites concretos a partir del
lenguaje que utilizan y del principio de buena fe con el que deben ser
interpretadas. La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados sienta
el principio del pacta sunt servanda, define, con particular claridad, que todo
tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe.
3
vii. La CSJN en varias causas tributarias ha establecido que las convenciones
internacionales tributarias deben ser interpretadas de acuerdo con la doctrina
general de hermenéutica en materia de tratados y de normas tributarias
teniendo particularmente en cuenta el principio de la buena fe (Fallos: 340:644).
viii. El art. 11 del CDI argentino chileno debe interpretarse siguiendo los principios
reseñados. Por tanto los dividendos y participaciones en las utilidades, de las
empresas solo serán gravables por el Contratante donde estuviere domiciliada
la empresa que los distribuye. Pero esta cláusula –señala la CSJN- fue
empleada conjuntamente con una modificación unilateral a la dinámica del
convenio por parte de la República de Chile que, al crear en el año 2002 las
denominadas ―sociedades plataforma de inversiones‖ y no gravar sus rentas de
fuente extranjera, habilitó la radicación en su territorio de empresas cuyo único
vínculo con ese país fuera la residencia formal. De esta manera, las ganancias
de ―Molinos Argentina‖ no se encontrarían alcanzadas en el impuesto a las
ganancias en Argentina, ni en el impuesto a la renta en Chile.
xi. Sobre las razones que autorizarían al Fisco argentino a cuestionar el derecho
interno chileno, el fallo confirma el argumento del Fisco en el sentido de que el
artículo 11 del CDI reenvía a la legislación interna chilena donde para ejercer la
promoción de sociedades plataforma el estado chileno decidió no gravarlas.
Por tanto se interpretó que no se discute un límite a la potestad tributaria
chilena emanado del CDI, como sostuvo el contribuyente, sino la existencia de
un obstáculo con relación al fisco argentino. En otras palabras lo que se
debatió es la actitud que puede adoptar el Estado argentino frente a la decisión
de un contribuyente de la legislación chilena para desvirtuar los fines del
tratado bilateral suscripto y eludir sus obligaciones tributarias.
4
en estas empresas integrantes del grupo económico, etc.). Por estas razones,
justificase plenamente la procedencia del celo fiscalizador destinado a
desentrañar en estos casos la realidad de las operaciones realizadas‖ (―Parke
Davis‖, Fallos: 286:97, disidencia del juez Scotti, del Tribunal Fiscal de la
Nación).
5
Esta posición clásica se puede abonar con una vastísima literatura de la doctrina
tributaria con la que a lo largo de los años nos hemos formado en cuanto al rol que el
principio de legalidad tiene como garantía del contribuyente. Tan sólo como
referencias remito a CASÁS, José Osvaldo. ―El principio de legalidad en materia
tributaria: fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nación vinculados a él, o cuyas
conclusiones se proyectan sobre el principio‖, Derecho Fiscal, t. XLVIII, p. 361/375;
HENSEL, Albert. Derecho Tributario. Marcial Pons, Madrid, 2005; LINARES QUINTANA,
Segundo V. ―El poder impositivo y la libertad individual‖, III: ―Limitaciones
constitucionales del poder impositivo‖, 3: ―Legalidad‖, ps. 177 y ss., Alfa, Buenos
Aires, 1951; SIMÓN ACOSTA, Eugenio: Reserva de ley tributaria, Enciclopedia Jurídica
Básica, Vol. IV, Civitas, Madrid, 1995, p. 5867/5872; UCKMAR, Víctor. Principios
comunes del Derecho Constitucional Tributario. Temis, Bogotá, 2002; XAVIER,
Alberto. Tipicidade da tributação, simulação e norma antielisiva. São Paulo: Dialética,
2001.
Por otro lado se agruparán, como exhibe el fallo en su voto mayoritario, también
anclada en los principios constitucionales, en el caso el de razonabilidad. El Tribunal
interpretó que la utilización del derecho positivo se hizo de una manera abusiva, lo
cual el Derecho repele pues existen elementos –desarrollados a lo largo del fallo- que
permiten concluir que el único propósito del contribuyente fue colocarse
antifuncionalmente en una posición que sólo perseguía aprovechar la inexistencia del
efecto impositivo, tanto chileno como argentino, es decir, colocarse intencionalmente
en una posición de doble no imposición.
Otros ordenamientos, por citar como ejemplo el mexicano, a través de lo que allí
existe y se conoce como Resolución Miscelánea Fiscal, el Fisco de ese país puede
sellar las fisuras del ordenamiento tributario favoreciendo la certeza y seguridad
jurídica. Cada principio de año los contribuyentes en muchos temas saben a qué
atenerse porque el Fisco mexicano lo aclara en esa Resolución de Miscelánea Fiscal.
Recordemos en el caso Molinos comienza en 2011 y versa sobre períodos anteriores
(2004), resolviéndose en 2021. De esa forma –interpreto- la Autoridad tributaria puede
ayudar a la correcta interpretación de las normas aplicacbles y evitar, con debido
tiempo, problemas que se desarrollarán en el futuro ofreciendo un contexto de certeza
tributaria siempre tan necesario.
Tres reflexiones finales de las muchas que surgen de este fallo: A) La aplicación
de los principios para fundamentar las controversias tributarias: la confianza legítima.
B) La doble no imposición en el derecho tributario. C) La interpretación económica de
la norma tributaria.
6
A) La aplicación de los principios para fundamentar las controversias
tributarias: la confianza legítima y la buena fe en materia tributaria.
Nuestro país ha tenido una figura legal, admitida y jamás cuestionada (hasta que
en 2009 se denunció el Convenio) con Austria. Los bonos austríacos siempre
estuvieron liberados de impuestos hasta la fecha de la denuncia del convenio, por
tanto durante veinte años hemos convivido con figuras preconcebidas por el Estado
como de doble no imposición y no se han cuestionado.
7
determinante en materia de interpretación de tratados. También en ―Hausmann Estate
v. The Queen (Tribunal de Impuestos, [1998] 4 CTC 2232), trató el caso de una
persona física que debía pagar impuestos en Canadá a pesar de que, por el Convenio
entre Canadá y Bélgica las pensiones de la Seguridad Social belgas pagadas a una
persona física residente en Canadá se somete a tributación exclusivamente en
Bélgica, y en tal país se las legisló como exenta. El Tribunal interpretó que si Bélgica
decidió no ejercer su competencia tributaria, ello no es motivo para someterlo a juicio
contra el contribuyente.
En suma, no es una figura que luzca agradable ante algunos ojos, pero es un
efecto perfectamente conocido y que ha convivido y convive en el Derecho tributario
internacional. De allí que la apelación al concepto metajurídico del abuso –si se limita
sólo al efecto de la doble no imposición- sería controversial. Es más, en nuestro
contexto tributario ha tenido vigencia por más de veinte años y las autoridades
argentinas llegaron a la conclusión que el CDI debía ser modificado, lo que sucedió
con posterioridad a los hechos que motivaron el caso ―Molinos Argentina‖.
FIN