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DERECHO EMPRESARIAL 2
Índice
Presentación 6
Red de contenidos 7
Bibliografía 98
Presentación
El mercado de bienes y servicios actual está sujeto a cambios constantes a los que las empresas
y los consumidores deben someterse en base a requerimientos y normativa impuesta por el
Estado, que permita una adecuada actividad económica en el país en un marco regulatorio que
garantice la seguridad jurídica de las empresas y una relación armoniosa entre empresas, los
consumidores y la sociedad misma.
Red de contenidos
Derecho
Empresarial
Persona Formas
natural y Micro y
Sociedad y especiales de
persona El sistema pequeñas
organización sociedad y
jurídica concursal empresas
societaria otras formas
empresaria (MYPE)
societarias
UNIDAD
UNIDAD
1
PERSONA NATURAL Y PERSONA JURÍDICA
EMPRESARIA
LOGRO DE LA UNIDAD DE APRENDIZAJE
Al término de la unidad, el alumno explica los procesos para que los empresarios
formalicen sus actividades en el mercado y diferencia entre personas naturales y
personas jurídicas empresarias.
TEMARIO
1.1 Tema 1 : Persona natural empresaria
1.1.1 : Elementos de la relación empresarial
1.1.2 : Persona natural empresaria
1.1.3 : Requisitos empresariales
1.1.4 : Requisitos tributarios
1.1.5 : Proceso de inscripción en el RUC de SUNAT
1.1.6 : Proceso para obtención de licencia municipal de funcionamiento
ACTIVIDADES PROPUESTAS
En primer lugar, se debe establecer una clara diferencia entre negociante y empresario, el
primero realiza una transacción comercial momentánea mientras que el empresario realiza la
actividad de manera permanente y formal.
Empresario
El empresario es el que constituye, administra y dirige una empresa. El empresario tiene una
visión de negocio y la hace realidad, establece roles, funciones y responsabilidades. Puede ser
una persona natural o persona jurídica, planea objetivos, crea procesos y diseña estrategias de
mejora en la organización.
Empresa
Una empresa es una persona jurídica de naturaleza económico - social, formada por factores
humanos, materiales y técnicos. Su principal objetivo se basa en la obtención de utilidades a
través de su participación en el mercado de bienes y servicios.
Las diversas operaciones económicas que generan lucro en las empresas se pueden categorizar,
tal como lo señala el Instituto Peruano de Economía (2013):
El sector primario está conformado por actividades económicas relacionadas con la extracción y
transformación de recursos naturales en productos primarios; es decir, productos que son
utilizados como materia prima en otros procesos productivos. Como ejemplo, podemos
mencionar cultivos, cría y cuidado de ganado, pesca y extracción de recursos forestales.
Es la persona física que realiza una actividad empresarial, se vincula directamente con el
consumidor final o usuario. Tiene derechos y asume obligaciones a título personal por lo que su
responsabilidad es ilimitada.
La persona natural para ser empresaria debe cumplir con requisitos: Empresariales y tributarios.
• Fecha de inicio de actividades económicas. Si es por APP Personas, esta fecha será la misma
que la de inscripción.
• Régimen tributario, si eres persona natural con negocio: NRUS, Régimen Especial, Mype
Tributario o Régimen General.
autenticada por fedatario de Sunat, con autorización expresa para realizar la inscripción en
el RUC (solo presencial).
• Formulario (guía) para inscripción o reactivación de personas naturales sin negocio o con
negocio completos, según corresponda.
• Todos los documentos para MPV-Sunat deben ser escaneados o digitalizados con un peso
máximo de 10 MB ( Plataforma Única Digital del Estado Peruano, 2021).
Para continuar con la formalización de las personas naturales, cuando estas tienen uno o más
locales para el desarrollo de su giro comercial deben gestionar los permisos municipales
correspondientes a fin de evitar multas y/o el cierre de su establecimiento. Por lo que el
empresario debe solicitar la licencia de funcionamiento ante la municipalidad del distrito donde
se encuentre ubicado su establecimiento.
Requisitos:
2. Vigencia de poder del representante legal, o carta poder con firma legalizada.
Cabe agregar que cada municipalidad distrital tiene sus propios requisitos que en la realidad no
varían mucho salvo los costos (tasa) para el mismo.
Resumen
1. El empresario es el que constituye, administra y dirige una empresa. El empresario tiene
una visión de negocio y la hace realidad, establece roles, funciones y responsabilidades.
Puede ser una persona natural o persona jurídica, planea objetivos, crea procesos y diseña
estrategias de mejora en la organización.
2. Una empresa es una persona jurídica de naturaleza económico - social, formada por
factores humanos, materiales y técnicos. Su principal objetivo se basa en la obtención de
utilidades a través de su participación en el mercado de bienes y servicios.
3. La persona natural empresaria es la persona física que realiza una actividad empresarial, se
vincula directamente con el consumidor final o usuario. Tiene derechos y asume
obligaciones a título personal por lo que su responsabilidad es ilimitada.
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://www.ipe.org.pe/portal/sectores-productivos/
o https://www.gob.pe/284-inscripcion-a-ruc-persona-natural
1.2.1. Concepto
La persona jurídica es una entidad formada por una o más personas con derechos y obligaciones
propios diferentes de los que la constituyen. Por tanto, debe entenderse que las obligaciones o
responsabilidades contraídas por la empresa no tienen impacto en cada individuo que la ha
creado, esto se conoce como responsabilidad limitada de la persona jurídica; por ejemplo, si la
empresa tuviese una deuda con un banco y no cumpliera, solo se podría cumplir con el pago de
la deuda con los bienes empresariales y no con el patrimonio de la persona natural.
La etapa inicial de la formalización de una empresa es la constitución de empresa, por lo que hay
3 procesos en la constitución de una persona jurídica:
En ese sentido, el primer paso es solicitar ante los Registros Públicos la Reserva de preferencia
registral, previamente se realiza la búsqueda del nombre, en el caso no exista registro del
nombre (razón social), se tramita la reserva del nombre.
El socio o los socios o algún tercero debe acudir a la SUNARP para verificar si el nombre elegido
(3 opciones de nombre) no se encuentra registrado y así poder realizar preferencial del nombre.
Se emite un certificado negativo de búsqueda de nombre que significa que el nombre elegido no
está registrado y por ende puede ser usado por el solicitante.
La reserva del nombre (denominación o razón social) es el paso previo para la constitución
formal de una empresa sea una EIRL o una Sociedad, y su posterior inscripción en el Registro de
Personas Jurídicas en SUNARP.
Entiéndase que no es obligatorio reservar el nombre, pero sí es muy recomendable para evitar
contingencias al momento de inscribir a la persona jurídica como la duplicidad de nombres y que
se termine anulándose el trámite generando ello pérdida de tiempo y dinero en los socios.
Para reservar el nombre, luego de la búsqueda realizada por el solicitante, se debe cumplir con
presentar los siguientes requisitos:
Por otro lado, según Oficina General de Comunicaciones - Sunarp, de febrero del 2021,
“mediante la Resolución N° 001-2021-SUNARP/SA, publicada en el diario oficial El Peruano, se
aprobó el nuevo formulario virtual de solicitud de reserva de nombre, disponible en el portal
web institucional. De acuerdo con la nueva directiva, cuando un usuario quiera solicitar una
reserva de nombre en línea, podrá hacerlo de dos maneras:
Desde su cuenta del Sistema de Publicidad Registral en Línea (SPRL). El pago se descuenta de su
cuenta del monedero electrónico o mediante Págalo.pe. En caso tenga que efectuar un
reingreso por subsanación o desistimiento podrá efectuarlo directamente desde su cuenta del
SPRL.
Desde el acceso directo disponible en el portal institucional para el usuario no suscrito al SPRL.
El pago se realiza solo mediante Págalo.pe. En caso tenga que efectuar un reingreso por
subsanación o desistimiento podrá efectuarlo con el “código de verificación” que se genera
cuando solicita la reserva” ( Plataforma Digital Única del Estado, 2021)
Una vez realizada la reserva preferencial del nombre, el acto constitutivo de la minuta es el paso
posterior en el nacimiento de una persona jurídica es en este momento que inicia el proceso de
constitución en notaría pública.
a) Documento que contenga pacto, estatuto y demás insertos: Giro del negocio, domicilio,
determinación de la modalidad empresarial: EIRL o sociedad.
b) Dos copias del DNI de cada uno de los socios y cónyuges.
c) Presentación del Certificado de Reserva Preferencial de Nombre otorgado por SUNARP.
d) Declaración Jurada de bienes aportados al capital de la empresa.
e) Formato de declaración jurada y fecha de solicitud de constitución de empresas.
La minuta se lleva a la notaría pública para que el notario la formalice, es decir, el acto
constitutivo de la minuta tenga fe pública. En ese instante, la minuta se eleva a escritura pública,
puesto que un notario da fe del acto de constitución de la empresa.
Según la página web de SUNARP “Una vez redactado el acto constitutivo, es necesario llevarlo a
una notaría para que un notario público lo revise y lo eleve a Escritura Pública. De esta manera
se generará la Escritura Pública de constitución. Este documento debe estar firmado y sellado
por el notario y tener la firma del titular o los socios, incluidos los cónyuges de ser el caso. El
costo y el tiempo del trámite dependerán de la notaría que elijas”.
Resumen
1. La persona jurídica es una organización creada por personas, quienes la originan para
realizar a través de ella, actividades empresariales.
4. La escritura pública, es un documento notarial, en el que consta todos los datos necesarios
que identifican a los socios, el capital social y todo lo relacionado con la sociedad. Una vez
redactado el acto constitutivo de la minuta, es necesario llevarlo a una notaría para que un
notario público lo revise y lo eleve a Escritura Pública. De esta manera se generará la
Escritura Pública de constitución.
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://www.gob.pe/institucion/produce/noticias/187356-produce-mypes-accederan-a-
tarifas-sociales-en-el-proceso-de-formalizacion
o https://www.sunarp.gob.pe/PRENSA/inicio/post/2018/08/03/constituye-tu-empresa-
en-seis-pasos
Después de la elevación a escritura pública por parte del notario, este debe encargarse,
generalmente, de la inscripción en registros públicos. En SUNARP se determina un asiento
registral para la inscripción de la nueva persona jurídica por lo que el plazo para calificar este
procedimiento es de 24 horas, luego de ello con la aprobación del funcionario encargado la
persona jurídica nace y tiene validez legal, es decir, la persona jurídica tiene existencia a partir
de su inscripción registral.
Para inscribir en el registro de sociedades, se debe contar con los siguientes documentos:
a) Formato de solicitud de inscripción debidamente llenado y suscrito.
b) Parte notarial de la escritura pública otorgada por el titular, que contenga pacto, estatuto y
los órganos de administración.
c) Documentación que acredita el aporte al capital de acuerdo a su naturaleza: En caso de
aporte de dinero debe insertarse el documento expedido por entidad financiera o bancaria
nacional, donde conste su abono en una cuenta a nombre de la sociedad (Rodríguez, 2001).
d) Pago de tramitación: S/ 94.50
e) Pago de derechos registrales:
Derecho de calificación: S/ 46.00
Derecho de inscripción: Valor del capital x 3/1000
f) Otros según calificación registral o disposiciones vigentes: por ejemplo, Documento con
firma certificada ante notario o juez de la aceptación al cargo de director.
c. Parte notarial de la escritura pública otorgada por el titular, que contenga estatuto y la
designación del gerente.
d. Pago de derechos registrales:
• Derecho de calificación: S/ 46.00
• Derecho de inscripción: Valor del capital x 3/1000
e. Otros según calificación registral o disposiciones vigentes: Por ejemplo, declaración jurada
con DNI vigente del gerente si es persona distinta del titular de la empresa.
Mediante la presentación de una solicitud para la inscripción del título registral se da por iniciado
el procedimiento de inscripción de la persona jurídica societaria.
Calificación:
El código civil, en el primer párrafo de su artículo 2011, señala lo siguiente: “Los registradores
califican la legalidad de los documentos en cuya virtud se solicita la inscripción, la capacidad de
los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos de sus antecedentes y de los
asientos de los registros públicos”
Asiento registral:
Desde el Portal Emprender SUNAT, “el Registro Único de Contribuyentes (RUC) es un número,
único, de once dígitos que te identifica como contribuyente, seas persona jurídica o persona
natural. La inscripción en el RUC formalizará tu actividad comercial o productiva ante los demás
Inscripción a través del RUC DIGITAL por SUNAT VIRTUAL Llenar y adjuntar la “Guía
(www.sunat.gob.pe) o por el APP Personas SUNAT. para la inscripción o
reactivación de Personas
(Solo para personas naturales identificadas con DNI)
Jurídicas”.
Cantidad de
socios - Organización Capital y Ejemplo:
accionistas Acciones
Resumen
1. El proceso de inscripción en SUNARP es la tercera y última etapa en la constitución de una
persona jurídica. La inscripción otorga personalidad jurídica a la empresa.
3. Las EIRL son personas jurídicas, formadas exclusivamente por una persona natural, con
patrimonio propio y distinto al del titular, que realizan actividades de carácter netamente
comercial.
4. Las sociedades son personas jurídicas, formadas exclusivamente por una persona natural
y/o personas jurídicas, con capital social aportado por cada socio. Existen S.A.C., S.A., S.A.A.,
S.C.R.L.
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://wikiregistral.sunarp.gob.pe/Inscripci%C3%B3n_de_constituci%C3%B3n_de_empre
sa_individual_de_responsabilidad_limitada_E.I.R.L.
o https://wikiregistral.sunarp.gob.pe/Inscripci%C3%B3n_de_constituci%C3%B3n_de_socied
ad
o https://www.sunarp.gob.pe/PRENSA/inicio/post/2018/08/03/constituye-tu-empresa-en-
seis-pasos
Tanto las personas naturales empresarias como las personas jurídicas tienen la obligación de
tributar en base a su capacidad contributiva. Para ello existe 4 regímenes tributarios de diferente
naturaleza.
Las clases de tributos son impuestos, tasas y contribuciones. Dos de los impuestos más
populares y que generan más recaudación el Perú son el impuesto general a las ventas y el
impuesto a la renta. Las empresas están obligadas a pagar ambos impuestos por sus
transacciones, consumo y por generar rentas de tercera categoría, llamada Renta Empresarial.
La tasa del impuesto a la renta es de 29.5 % a la utilidad generada al final del ejercicio económico,
es decir, al 31 de diciembre de cada año. Se paga en los tres primeros meses del año siguiente,
teniendo en consideración que el plazo máximo se encuentra determinado por norma expresa
de la SUNAT, de acuerdo con el último dígito del número de RUC que le corresponde a cada
contribuyente. También paga el Impuesto General a las Ventas (IGV) es de 18 %.
Entre los sistemas: Sistema de emisión electrónica (libro electrónico), sistema mecanizado
(software contable) y sistema manual (documentos hechos en imprenta).
• Facturas.
• Boletas.
• Guías de remisión.
• Liquidación de compra.
• Tickets o cintas de máquina registradora.
• Notas de crédito.
• Notas de débito.
Entre los libros obligatorios que debe presentar según exigencia del código tributario:
• Registro de compras.
• Registro de ventas.
• Libro diario.
• Libro mayor.
• Inventarios y balances.
• Otros, según corresponda.
Declaración y pago
Declaración mensual
Se pueden efectuar mediante el PDT 621, a través de SUNAT virtual con su Clave SOL, o en la red
bancaria autorizada.
También se puede efectuar mediante Declaración y Pago IGV – Declaración Simplificada
Formulario Virtual 621. Para usar la declaración simplificada de IGV - Renta Mensual, no debe
ser sujeto de retenciones o percepciones del IGV, en el periodo tributario por el que realiza la
declaración.
Las declaraciones en cero (o), solo se podrán presentar por SUNAT virtual.
Tomando en cuenta la fuerte carga tributaria que representa para muchas empresas el Régimen
General del Impuesto a la Renta, la Ley ha establecido un régimen con menos exigencias,
llamado Régimen Especial del Impuesto a la Renta (RER).
Podrán acogerse al RER las personas naturales, sociedades conyugales, sucesiones indivisas y
personas jurídicas, domiciliadas en el país, que obtengan rentas de tercera categoría que
realizan pequeños negocios, que no superen los S/. 525.000 anuales, con activos fijos de hasta
S/ 126,000.00 y que provengan de actividades de comercio, industria y de servicios,
exceptuándose a estar en este régimen los que realizan contratos de construcción, transporte
de carga mayor o igual a 2 toneladas, servicio de transporte de terrestre nacional o internacional
de pasajeros, actividades de médicos y odontólogos, veterinarias, jurídicas e ingeniería.
Es un régimen tributario dirigido a personas naturales que realizan ventas de mercaderías o servicios a
consumidores finales. También pueden acogerse al Nuevo RUS las personas que desarrollan un oficio
(gasfitero, pintos, carpintero, entre otros).
Mediante este régimen, la persona natural paga una cuota mensual fija en función a sus compras
y/o ingresos, siempre que los mismos no superen los de S/ 96,000 en año, o, en algún mes, S/
8,000.
•B
No están obligados a llevar El pago debe hacerse
libros ni registros hasta el plazo señalado en
Tickets de máquina
registradora. contables, deben el cronograma de pagos,
conservar los aprobado por la SUNAT.
comprobantes ya sean de
compras o ventas en orden
cronológico.
Con todo ello se busca facilitar el cumplimiento de las obligaciones tributarias de los pequeños
contribuyentes, y propiciar que aporten al fisco de acuerdo con sus posibilidades y a la realidad
de sus negocios.
Según la página Emprender Sunat, no se pueden acoger al NRUS los que realizan:
La empresa presenta declaración jurada anual mediante la cual se regulariza el pago del
impuesto a la renta, dependiendo de la ganancia obtenida:
Los contribuyentes de este régimen se encuentran sujetos a lo dispuesto por las normas del
Impuesto General a las Ventas (Rodríguez, 2001).
Comprobantes de Pago:
Pueden emitir cualquier comprobante aplicándose las mismas disposiciones establecidas para
el Régimen General de Renta, respecto a los comprobantes de pago.
Libros Contables
Resumen
1. El Régimen General al Impuesto a la Renta, es un régimen tributario aplicable a las personas
naturales y jurídicas que generan rentas empresariales de fuente duradera y denominadas
también de tercera categoría que provienen del capital, trabajo o de la suma de ambas. La
tasa del impuesto a la renta es de 29.5 % a la utilidad generada al final del ejercicio
económico.
4. El Régimen MYPE Tributario fue creado para los pequeños comerciantes y productores, el
cual les permite el pago de una cuota mensual fijada en función a sus compras y/o ingresos,
con la que se reemplaza el pago de diversos tributos.
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://emprender.sunat.gob.pe/emprendiendo/decido-emprender/regimen-tributario
o https://www.sunat.gob.pe/legislacion/rus/
o https://orientacion.sunat.gob.pe/sites/default/files/inline-files/nuevo_regimenespeciall.pdf
o https://orientacion.sunat.gob.pe/sites/default/files/inline-
files/NuevoRegimenGeneral_02.20.pdf
o https://orientacion.sunat.gob.pe/sites/default/files/inline-files/REMYPe.pdf
UNIDAD
2
SOCIEDAD Y ORGANIZACIÓN SOCIETARIA
LOGRO DE LA UNIDAD DE APRENDIZAJE
Al término de la unidad, el alumno calcula la participación proporcional de los socios, la
cantidad de acciones que le corresponden; asimismo las proporciones para el quórum
simple o calificado, y para adopción de acuerdos en las sociedades.
TEMARIO
2.1 Tema 5 : Sociedad
2.1.1 : Definición
2.1.2 : Clasificación de las sociedades: Comercial y civiles
2.1.3 : Formas de constitución: Simultánea y sucesiva
2.1.4 : Personalidad jurídica
2.1.5 : Denominación o razón social
2.1.6. : Objeto social
2.1.7 : Capital social
2.1.8 : Los socios
2.1.9 : Acciones o participaciones
2.1.10 : Reparto de utilidades
ACTIVIDADES PROPUESTAS
2.1. SOCIEDAD
2.1.1. Definición
La sociedad es una persona jurídica de naturaleza mercantil formada por un grupo de personas
que tienen finalidad lucrativa en común, está constituida por escritura pública (incluye el pacto
social y estatuto social) y que tiene existencia partir de la inscripción en el registro de SUNARP.
Las sociedades se agrupan para compartir objetivos netamente económicos, tales como las
sociedades mercantiles y las civiles.
Las sociedades civiles tienen un fin de naturaleza económica en común, que se origina por el
ejercicio de una profesión, un oficio o una actividad personal de los socios que la conforman, en
base al artículo 295 de la LGS.
Por otro lado, las sociedades mercantiles pueden realizar cualquier actividad económica, es
decir, no tienen restricción para la realización de su objeto social.
En ese sentido, las dos modalidades de constitución: Simultánea y sucesiva, tienen relación a la
forma en cómo las organizaciones optan por formarse y están orientados a determinados tipos
de sociedad.
Constitución simultánea
En base al artículo 53.- “La constitución simultánea de la sociedad anónima se realiza por los
fundadores, al momento de otorgarse la escritura pública que contiene el pacto social y el
estatuto, en cuyo acto suscriben íntegramente las acciones”.
Constitución sucesiva
En base al artículo 56.- “La sociedad puede constituirse por oferta a terceros, sobre la base del
programa suscrito por los fundadores”. Aquí, existe un proceso previo, regulado por la ley, que
tiene por objeto reunir a los socios que suscriban y paguen las accionesde la nueva sociedad; solo
después de culminado el proceso se puede otorgar la minuta y la escritura pública de
constitución.
Como ya se mencionó anteriormente, la persona jurídica es una organización formada por una
o más personas naturales con un fin en común y con personalidad jurídica. Por lo que, la noción
de personalidad jurídica implica que la organización (sociedad) asuma derechos y obligaciones
de manera independiente a los socios que formaron la empresa.
Por lo tanto, las deudas u obligaciones que pueda contraer la empresa se garantizan con el
patrimonio del negocio y los bienes que estén registrados a su nombre.
Ventajas Desventajas
• La responsabilidad ante terceros se • Las decisiones empresariales
encuentra limitada a la sociedad se toman en consenso y podría
(empresa). resultar tedioso.
• Pueden participar en concurso • No puede acogerse al NRUS.
público y adjudicaciones como
proveedores de bienes y servicios.
• Pueden realizar negocios con otras
personas jurídicas del país y del
extranjero.
• Tienen mayor facilidad para
obtener créditos y pueden ampliar su
negocio incrementando su capital,
abriendo locales comerciales o
realizando exportaciones.
La LGS (Art. 10), incluso, permite el derecho a reservarla a través de la preferencia registral, es
decir, impide que terceros soliciten usar la misma denominación o razón social que se ha
solicitado previamente, protección que se le otorga por un periodo de 30 días naturales,
prorrogables.
La LGS en su artículo 11 señala que: “La sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios
u operaciones lícitos cuya descripción detallada constituye su objeto social. Se entienden
incluidos en el objeto social los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realización
de sus fines, aunque no estén expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto. La
sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con carácter
exclusivo a otras entidades o personas”.
El objeto social es aquello que va a ser el centro de la actividad, negocio u operaciones que va o
puede realizar la sociedad, o que guardan relación con ella, y que están señalados en su estatuto.
El capital social es la sumatoria de todos los aportes dinerarios o no dinerarios efectuados por
los socios en favor de la sociedad, ya sea al momento de su constitución o posteriormente en
pleno funcionamiento de la empresa.
Tal como especifica la LGS, en su artículo 22: “Cada socio está obligado frente a la sociedad por
lo que se haya comprometido a aportar al capital. Contra el socio moroso la sociedad puede
exigir el cumplimiento de la obligación mediante el proceso ejecutivo o excluir a dicho socio por
el proceso sumarísimo. El aporte transfiere en propiedad a la sociedad el bien aportado, salvo
que se estipule que se hace a otro título, en cuyo caso la sociedad adquiere sólo el derecho
transferido a su favor por el socio aportante. El aporte de bienes no dinerarios se reputa
efectuado al momento de otorgarse la escritura pública”.
Del artículo anterior, podemos reconocer que una obligación principal de los socios es el aporte,
en dinero o en bienes, a favor del capital de la sociedad; su incumplimiento podría generar la
exclusión del socio.
Por otro lado, la cantidad de aporte implica la participación porcentual de cada socio en el total
del capital social; en otras palabras, si aportas más a la sociedad tienes más dominio en las
decisiones y gestión de la empresa.
Bienes Dinerarios: “El aporte deberá insertarse en la escritura pública el documento expedido
por una empresa bancaria o financiera del sistema financiero nacional, donde conste su abono
en una cuenta a nombre de la sociedad” (Art. 35 inc. a Reglamento Registro de Sociedades).
“El aporte que figura pagado al constituirse la sociedad debe estar depositado, a nombre de la
sociedad, en una empresa bancaria o financiera del sistema financiero nacional al momento de
otorgarse la escritura pública correspondiente” (Art. 23 LGS).
Cuando son “bienes inmuebles no registrados bastará con la indicación contenida en la escritura
pública que son transferidos a la sociedad. Deberá indicarse la información suficiente que
permita su individualización”.
Cuando son “bienes muebles no registrados, se requerirá la Certificación del gerente general o
información suficiente que permita la individualización delos bienes”. (Art. 35 inc. a Reglamento
Registro de Sociedades).
El capital social se divide y representa en títulos de participación que, según el tipo societario,
se denominan acciones o participaciones, y que son los que determinan los derechos y
obligaciones de los socios frente a la sociedad.
Los socios crean una sociedad a través del pacto social y se regulan en base a un estatuto social.
Para la constitución de una sociedad el mínimo necesario de socios es dos (2), las mismas que
pueden ser personas naturales o jurídicas. Si se pierde la pluralidad mínima de socios (2) y no se
soluciona en el plazo de 6 meses entonces la sociedad se disuelve de pleno derecho.
La sociedad nace del pacto entre socios, como un acto jurídico que expresa la voluntad para la
creación de una sociedad. Por lo que, los socios deben adoptar alguna de las formas previstas
en la Ley General de Sociedades y asimismo tienen como una de sus obligaciones más
importantes la entrega del aporte a favor de la sociedad. (LGS artículo 4).
Acciones: Son títulos valores que representan el porcentaje o partes alícuotas del capital, de lo
aportado por cada socio que forma la empresa. En base a lo aportado se tiene un porcentaje de
capital de la sociedad y ello brinda la mayor o menor fuerza en la toma de decisiones y gestión
respecto de la empresa o la obtención de dividendos o reparto de utilidades.
3. Es válida la distribución de dividendos a cuenta, salvo para aquellas sociedades para las que
existe prohibición legal expresa.
4. Si la junta general acuerda un dividendo a cuenta sin contar con la opinión favorable del
directorio, la responsabilidad solidaria por el pago recae exclusivamente sobre los
accionistas que votaron a favor del acuerdo; y,
5. Es válida la delegación en el directorio de la facultad de acordar el reparto de dividendos a
cuenta”.
Así también en el artículo 95 de la LGS, referido a las acciones con derecho a voto, se señala que
los titulares de acciones con derecho a voto tienen el derecho a participar en el reparto de
utilidades.
En ese mismo sentido, aplica para los titulares de acciones sin derecho a voto en el artículo 96
de la LGS.
Cabe agregar que no debe confundirse el reparto de utilidades a los socios accionistas con la
llamada participación de utilidades reconocida en la Constitución Política del Perú que significa
que las empresas que generan utilidades en el ejercicio anterior están obligadas a distribuir
utilidades a favor de sus trabajadores, todas las empresas del régimen laboral de la actividad
privada que cuenten con más de 20 trabajadores, desarrollen actividades generadorasde rentas
de tercera categoría, y que en un determinado año hayan producido una renta anual antes de
impuestos, sobre la cual se determinan las utilidades laborales.
Resumen
1. La sociedad es una persona jurídica de naturaleza mercantil formada por un grupo de
personas que tienen finalidad lucrativa en común, está constituida por escritura pública
(incluye el pacto social y estatuto social) y que tiene existencia partir de la inscripción en el
registro de SUNARP.
2. Las sociedades se agrupan para compartir objetivos netamente económicos, tales como las
sociedades mercantiles y las civiles. Las sociedades civiles tienen un fin de naturaleza
económica en común, que se origina por el ejercicio de una profesión, un oficio o una
actividad personal de los socios que la conforman mientras que, las sociedades mercantiles
pueden realizar cualquier actividad económica, es decir, no tienen restricción para la
realización de su objeto social.
4. El capital social es el aporte neto que un socio o persona hace a una sociedad, al momento
de su creación, o de su ingreso posterior como socio o inversionista.
5. Las acciones son títulos valores que representan el porcentaje o partes alícuotas del capital,
de lo aportado por cada socio que forma la empresa. En base a lo aportado se tiene un porcentaje
de capital de la sociedad y ello brinda la mayor o menor fuerza en la toma de decisiones y gestión
respecto de la empresa o la obtención de dividendos o reparto de utilidades.
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://www.smv.gob.pe/sil/LEY0000199726887001.pdf
o https://www.proinversion.gob.pe/modulos/JER/PlantillaStandard.aspx?are=0&prf=0&jer=
5732&sec=1
2.2. ÓRGANOS
Es el órgano supremo de la sociedad, está conformado por los socios o titulares de las acciones,
adoptan los acuerdos que la ley y el estatuto determine. Tal como señala la LGS en su Art. 111:
“Los accionistas constituidos en junta general debidamente convocada, y con el quórum
correspondiente, deciden por la mayoría que establece esta ley los asuntos propios de su
competencia. Todos los accionistas, incluso los disidentes y los que no hubieren participado en
la reunión, están sometidos a los acuerdos adoptados por la junta general”.
2.2.3. Atribuciones
Como lo señala la LGS, en los artículos 114 y 115, las atribuciones de la Junta son:
- Pronunciarse sobre la gestión social y los resultados económicos del ejercicio anterior
expresados en los estados financieros del ejercicio anterior.
- Resolver sobre los demás asuntos que le sean propios conforme al estatuto y sobre cualquier
otro consignado en la convocatoria (Cornejo, 2010).
La convocatoria a Junta es un derecho que los accionistas tienen para resolver asuntos propios
de la sociedad como la gestión y administración de la misma. Para Montoya Alberti “El objeto
de la convocatoria de la junta obligatoria anual (JOA), es pronunciarse sobre la gestión social,
debiendo el directorio rendir cuenta de la gestión mediante los estados financieros puestos a
disposición de los accionistas. Los accionistas tienen derecho a que se les rinda cuenta de la
gestión, y la forma como la ley ha previsto este derecho es a través del informe que debe
presentar el directorio, como responsable de la gestión, ante la junta general de accionistas; en
esta forma se rinde cuentas societariamente, a diferencia de los negocios asociativos, en los
cuales cabe la rendición de cuentas contractual y la judicial, con su facción de inventarios si fuera
el caso. En la fase societaria, la forma de rendir cuentas varía, pues obliga al cuerpo colegiado
administrador a rendirla y al accionista se le otorga derechos mínimos para recurrir a la
autoridad judicial para que convoque para tal efecto. Por ello, ante la falta de convocatoria, para
tomar nota del rendimiento de la gestión es que la ley autoriza al titular de una acción a pedir al
juez y/o al notario se convoque para dichos efectos. El artículo 119 ha ampliado este derecho a
otras juntas que hayan sido previstas en el estatuto, como por ejemplo las juntas para evaluar
periódicamente la gestión social”.
Tal como señala la LGS, en su artículo 117: “Cuando uno o más accionistas que representen no
menos de veinte por ciento (20%) de las acciones suscritas con derecho a voto soliciten
notarialmente la celebración de la junta general, el directorio debe indicar los asuntos que los
solicitantes propongan tratar (El Peruano, 2018). La junta general debe ser convocada para
celebrarse dentro de un plazo de quince días de la fecha de la publicación de la convocatoria”.
Asimismo, el artículo 117 de la LGS, señala que “Si la solicitud a que se refiere el acápite anterior
fuese denegada o transcurriesen más de quince (15) días de presentada sin efectuarse la
convocatoria, el o los accionistas, acreditando que reúnen el porcentaje exigido de acciones,
pueden solicitar al notario y/o al juez de domicilio de la sociedad que ordene la convocatoria,
que señale lugar, día y hora de la reunión, su objeto, quién la preside, con citación del órgano
encargado, y, en caso de hacerse por vía judicial, el juez señala al notario que da fe de los
acuerdos”.
Por otro lado, el artículo 119 señala que la Convocatoria Judicial se da “Si la junta obligatoria
anual o cualquier otra ordenada por el estatuto no se convoca dentro del plazo y para sus fines,
o en ellas no se trata los asuntos que corresponde, será convocada, a pedido del titular de una
sola acción suscrita con derecho a voto, por el juez del domicilio social, por el proceso no
contencioso”.
En base al artículo 120 de la LGS, “la junta general se entiende convocada y válidamente
constituida para tratar sobre cualquier asunto y tomar los acuerdos correspondientes, siempre
que se encuentren presentes accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas
con derecho a voto y acepten por unanimidad la celebración de la junta y los asuntos que en ella
se proponga tratar”.
A esta se le llama Junta Universal puesto que concurren personas que representan el 100 % de
las acciones que conforman el capital social de la empresa.
En ese sentido, Oswaldo Hundskopf señala que: “La Junta Universal a la que se refiere el artículo
120, es aquella que se lleva a cabo de manera espontánea e imprevista, sin que haya sido
planificada, razón por la cual, no requiere de convocatoria previa. Para que éstas se lleven a
cabo, deben coincidir físicamente o estar presentes, las personas que representan a la totalidad
de las acciones, ya sea porque son titulares directos o porque sus representadas son, otras
sociedades, otras personas jurídicas, u otras personas naturales con poderes conferidos por
escritura pública con carácter permanente y registrados en la sociedad, conforme a las reglas
del artículo 122 de la Ley General de Sociedades”.
El quorum en una sociedad se entiende como la porción de acciones necesarias y mínimas para
que proceda una sesión y se lleve a cabo. Hay dos tipos: El simple y el calificado. La Real Academia
Española, señala que la palabra quórum tiene dos significados: (i) número de individuos
necesarios para que un cuerpo deliberante tome ciertos acuerdos, (ii) proporción de votos
favorables para que haya acuerdo.
De lo anterior, podemos determinar que en una sociedad anónima es importante no solo el
número de individuos asistentes, sino que es más impactante el porcentaje de acciones que
representa cada socio asistente, dicho de otro modo, pueden asistir a una Junta debidamente
convocada un grupo de socios, pero si no representan un mínimo establecido en base a sus
acciones (alícuotas de capital) entonces lo que se decida en la Junta no tiene validez y es
fácilmente impugnable.
La LGS, en su artículo 124 señala que “El quórum se computa y establece al inicio de la junta.
Comprobado el quórum el presidente la declara instalada. En las juntas generales convocadas
para tratar asuntos que, conforme a ley o al estatuto, requieren concurrencias distintas, cuando
un accionista así lo señale expresamente y deje constancia al momento de formularse la lista de
asistentes, sus acciones no serán computadas para establecer el quórum requerido para tratar
alguno o algunos de los asuntos a que se refiere el artículo 126. Las acciones de los accionistas
que ingresan a la junta después de instalada, no se computan para establecer el quórum, pero
respecto de ellas se puede ejercer el derecho de voto”.
Quórum simple
La LGS, en su artículo 125: “(…) La junta general queda válidamente constituida en primera
convocatoria cuando se encuentre representado, cuando menos, el cincuenta por ciento de las
acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria, será suficiente la concurrencia
de cualquier número de acciones suscritas con derecho a voto. En todo caso podrá llevarse a
cabo la Junta, aun cuando las acciones representadas en ella pertenezcan a un solo titular”.
Quórum calificado
• Modificar el estatuto.
• Aumentar o reducir el capital social.
• Emitir obligaciones.
• Acordar la enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta
por ciento del capital de la sociedad.
• Acordar la transformación fusión, escisión, reorganización y disolución de la sociedad, así
2.2.7. Acuerdos societarios: Mayorías para adoptar los acuerdos, actas de junta
general, modificación del estatuto
Los acuerdos societarios son los convenios a los que los socios arriban para regular asuntos
propios o intereses particulares de la sociedad, por lo que cada decisión asumida nace del
acuerdo favorable de la mayoría de los socios o de la mayoría absoluta de acciones con derecho
a voto.
La LGS, señala, en su artículo 127, respecto a los acuerdos societarios que estos: “(…) se adoptan
con el voto favorable de la mayoría absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la Junta. Cuando se trata de los asuntos mencionados en el artículo
precedente, se requiere que el acuerdo se adopte por un número de acciones que represente,
cuando menos, la mayoría absoluta delas acciones suscritas con derecho a voto. El estatuto
puede establecer quórum y mayorías superiores a los señalados en este artículo y en los artículos
125 y 126, pero nunca inferiores”.
Las actas son documentos societarios que permiten conocer los acuerdos y términos logrados
en la Junta de Socios, por lo que su contenido expresa la voluntad de la sociedad y por tal razón
debe estar premunido de las formalidades que la ley exige. Tal como lo señala la LGS en su
artículo 134: “La junta general y los acuerdos adoptados en ella constan en acta que expresa un
resumen de lo acontecido en la reunión. Las actas pueden asentarse en un libro especialmente
abierto a dicho efecto, en hojas sueltas o en cualquier otra forma que permita la ley. Cuando
consten en libros o documentos, ellos serán legalizados conforme a ley”.
Para la elaboración de las actas se toma en cuenta lo que señala el artículo 135 de la LGS: “En
el acta de cada junta debe constar el lugar, fecha y hora en que se realizó; la indicación de si se
celebra en primera, segunda o tercera convocatoria; el nombre de los accionistas presentes o
de quienes los representen; el número y clase de acciones de las que son titulares; el nombre
de quienes actuaron como presidente y secretario; la indicación de las fechas y los periódicos
en que se publicaron los avisos de la convocatoria; la forma y resultado de las votaciones y los
acuerdos adoptados. Los requisitos anteriormente mencionados que figuren en la lista de
asistentes pueden ser obviados si ésta forma parte del acta.
Cuando el acta es aprobada en la misma junta, ella debe contener constancia de dicha
aprobación y ser firmada, cuando menos, por el presidente, el secretario y un accionista
designado al efecto.
Tratándose de juntas generales universales es obligatoria la suscripción del acta por todos los
accionistas concurrentes a ellas, salvo que hayan firmado la lista de asistentes y, en ella,
estuviesen consignadas el número de acciones del que son titulares y los diversos asuntos objeto
de la convocatoria. En este caso, basta que sea firmada por el presidente, el secretario y un
accionista designado al efecto y la lista de asistentes se considera parte integrante e inseparable
del acta.
Cualquier accionista concurrente a la junta general tiene derecho a firmar el acta. El acta tiene
fuerza legal desde su aprobación”.
Libros de actas:
Son los documentos societarios más importantes, en ella se plasman las decisiones
trascendentes de la sociedad y los acuerdos adoptados en las juntas de accionistas, lo que se
convierte en la voluntad de la sociedad. Debe estar premunida de ciertas formalidades y
solemnidad, donde consten no solo los acuerdos, sino sirva de medio de prueba de existencia
de estos.
Tal como lo señala la LGS en su Art. 137: “Cualquier accionista, aunque no hubiese asistido a la
junta general, tiene derecho de obtener, a su propio costo, copia certificada del acta
correspondiente o de la parte específica que señale. El gerente general de la sociedad está
obligado a extenderla, bajo su firma y responsabilidad, en un plazo no mayor de cinco días
contados a partir de la fecha de recepción de la respectiva solicitud. En caso de incumplimiento,
el interesado puede recurrir al Juez del domicilio por la vía del proceso no contencioso a fin de
que la sociedad exhiba el acta respectiva y el secretario del Juzgado expida la copia certificada
correspondiente para su entrega al solicitante. Los costos y costas del proceso son de cargo de
la sociedad.”
El estatuto es el cuerpo normativo que regula la actividad de los socios, donde constan las reglas
internas de la sociedad (derechos y obligaciones de los socios), así como su forma de
cumplimiento y es aplicable a todas las sociedades.
La LGS, señala que “El aumento de capital se acuerda por junta general cumpliendo los requisitos
establecidos para la modificación del estatuto, consta en escritura pública y se inscribe en el
Registro”.
Asimismo, el artículo 202 señala las modalidades por las que se da el aumento de capital:
1. Nuevos aportes.
Por otro lado, en los artículos 203 y 204 de la LGS, “El aumento de capital determina la creación
de nuevas acciones o el incremento del valor nominal de las existentes. (…). Para el aumento de
capital por nuevos aportes o por la capitalización de créditos contra la sociedad es requisito
previo que la totalidad de las acciones suscritas, cualquiera sea la clase a la que pertenezcan,
estén totalmente pagadas. No será exigible este requisito cuando existan dividendos pasivos a
cargo de accionistas morosos contra quienes esté en proceso la sociedad y en los otros casos que
prevé esta ley”.
La reducción del capital es una operación financiera opuesta al aumento de capital, por lo que
se busca disminuir la cantidad de capital que aparece en el estatuto original de la empresa, esto
es, reducir los fondos de la sociedad y cuya afectación se da en las acciones de cada socio.
Normalmente, la reducción se da cuando se busca compensar pérdidas en el patrimonio de la
empresa. Al igual que en el aumento de capital, para realizar la reducción se puede dar mediante
quorum calificado y mayoría absoluta en el acuerdo.
La LGS señala que: “La reducción del capital se acuerda por junta general, cumpliendo los
requisitos establecidos para la modificación del estatuto, consta en escritura pública y se
inscribe en el Registro”.
Siendo una formalidad que para reducir el capital se debe señalar la cifra de reducción del
capital, la forma, los recursos y el procedimiento que se utilizarán en esta gestión. En el artículo
216 de la LGS: “La reducción debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su participación
en el capital sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo que se debe aplicar por igual a
todos los accionistas. Cuando se acuerde una afectación distinta, ella debe ser decidida por
unanimidad de las acciones suscritas con derecho a voto. El acuerdo de reducción debe
publicarse por tres veces con intervalos de cinco días”.
Resumen
1. Los órganos de la sociedad representan la estructura de la sociedad y se encargan de la
toma de decisiones en la empresa, de la administración y la gestión de la actividad
económica y de la representación frente a terceros, respondiendo a su objeto social, y con
derechos y obligaciones propios, establecidos por ley y el estatuto.
3. La convocatoria a junta es un derecho que los accionistas tienen para resolver asuntos
propios de la sociedad como la gestión y administración de la misma.
4. La junta universal es aquella junta en las cual están presentes todos los accionistas, o las
personas que representan la totalidad de las acciones que tienen derecho a voto, y que
estén de acuerdo unánimemente, en realizar la junta y los temas que ellas se tratarán.
6. Los acuerdos societarios son los convenios a los que los socios arriban para regular asuntos
propios o intereses particulares de la sociedad. Los acuerdos societarios se adoptan con el
voto favorable de la mayoría absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la junta.
7. Los libros de actas son los instrumentos societarios más importantes, dado que en ella se
plasman todos los acuerdos que se adoptan en las juntas de accionistas, lo que se convierta
en la voluntad de la sociedad.
8. El estatuto es el cuerpo normativo que regula la actividad de los socios, donde constan las
reglas internas de la sociedad (derechos y obligaciones de los socios), así como su forma de
cumplimiento y es aplicable a todas las sociedades.
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://www.smv.gob.pe/sil/LEY0000199726887001.pdf
o https://www.iimv.org/iimv-wp-1-0/resources/uploads/2015/03/Capitulo-9-.pdf
o https://www.ppulegal.com/covid/junta-general-de-accionistas-que-escenarios-
se-contemplan-para-su-convocatoria-durante-la-emergencia/
o https://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/8d56ad804c9cf54a8270bf7ee8aa91
4d/Tema+N%C2%B0+2.pdf?MOD=AJPERES&CACHEID=8d56ad804c9cf54a8270
bf7ee8aa914d#:~:text=El%20acuerdo%20societario.,desenvolvimiento%20en%
20el%20tr%C3%A1fico%20comercial.
o https://www.smv.gob.pe/sil/LEY0000199726887001.pdf
o https://scr.sunarp.gob.pe/repositorio/publicaciones/articulos-
registrales/La%20impugnaci%C3%B3n%20en%20la%20sentencia%20del%20qui
nto%20pleno%20casatorio%20Los%20acuerdos%20societario.pdf
2.3.1. Administradores
La administración supone funciones de decisión y ejecución internas, que cuando contacta con
el mundo exterior toma la forma de representación.
2.3.2. El directorio
El directorio es un órgano de gestión y representativo que ejecuta los acuerdos adoptados por
la Junta General de Socio. “Es el órgano colegiado elegido por la junta general. Cuando una o
más clases de acciones tengan derecho a elegir un determinado número de directores, la
elección de dichos directores se hará en junta especial”.
La ley señala también que: “Los directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien
sea por la junta general o por la junta especial que los eligió, aun cuando su designación hubiese
sido una de las condiciones del pacto social”.
El directorio está integrado por una pluralidad de miembros: “El estatuto de la sociedad debe
establecer un número fijo o un número máximo y mínimo de directores. Cuando el número sea
variable, la junta general, antes de la elección, debe resolver sobre el número de directores a
elegirse para el periodo correspondiente.
El directorio representa a la sociedad en las decisiones de la junta: “El cargo de director, sea
titular, suplente o alterno, es personal, salvo que el estatuto autorice la representación”.
Uno o más directores pueden ser vacados por distintas causales según la ley o el estatuto:
Muerte, renuncia, remoción o por incurrir en alguna causal de impedimento como el ser menor
de edad o estar quebrado. “El cargo de director vaca por fallecimiento, renuncia, remoción o
por incurrir el director en alguna de las causales de impedimento señaladas por la ley o el
estatuto. Si no hubiera directores suplentes y se produjese la vacancia de uno o más directores,
el mismo directorio podrá elegir a los reemplazantes para completar su número por el periodo
que aún resta al directorio, salvo disposición diversa del estatuto”.
Respecto a la remuneración de los directores: La ley señala que se le debe pagar un monto que
el estatuto de la empresa señale o en todo caso será la Junta General la que decida cuánto se le
pagará, esto significa que la función de director no se puede dar ad honorem. “El cargo de
director es retribuido. Si el estatuto no prevé el monto de la retribución, corresponde
determinarlo a la junta obligatoria anual. La participación de utilidades para el directorio sólo
puede ser detraída de las utilidades líquidas y, en su caso, después de la detracción de la reserva
legal correspondiente al ejercicio”.
Están prohibidos de ser directores: “Los incapaces, los quebrados, los que por razón de su cargo
o funciones estén impedidos de ejercer el comercio. Los directores que estuvieren incursos en
cualquiera de los impedimentos señalados en el artículo anterior no pueden aceptar el cargo y
deben renunciar inmediatamente si sobrevinieseel impedimento. En caso contrario, responden
por los daños y perjuicios que sufra la sociedad y serán removidos de inmediato por la junta
general, a solicitud de cualquier director o accionista. En tanto se reúna la junta general, el
directorio puede suspender al director incurso en el impedimento”.
Finalmente, la duración del cargo de director según la norma societaria se indica que “el estatuto
señala la duración del directorio por periodos determinados, no mayores de tres años ni
menores de uno. Si el estatuto no señala plazo de duración, se entiende que es por un año. El
directorio se renueva totalmente al término de su periodo, incluyendo a aquellos directores que
fueron designados para completar periodos. Los directores pueden ser reelegidos, salvo
disposición contraria del estatuto. El periodo del directorio termina al resolver la junta general
sobre los estados financieros de su último ejercicio y elegir al nuevo directorio, pero el directorio
continúa en funciones, aunque hubiese concluido su período, mientras no se produzca nueva
elección”.
2.3.3. La gerencia
La gerencia es un órgano social que garantiza la ejecución de los acuerdos societarios o de las
decisiones del Directorio, así como el correcto funcionamiento de la empresa y el negocio que
desarrolla; por ello, tiene la facultad de actuar a nombre de la sociedad frente a terceros como
clientes, proveedores o el Estado (SUNAT).
Sobre el nombramiento del gerente, la LGS, señala que “La sociedad cuenta con uno o más
gerentes designados por el directorio, salvo que el estatuto reserve esa facultad a la junta
general. Cuando se designe un solo gerente éste será el gerente general y cuando se designe más
de un gerente, debe indicarse en cuál o cuáles de ellos recae el título de gerente general. A falta
de tal indicación, se considera gerente general al designado en primer lugar”.
El cargo de gerente tiene una duración indefinida, salvo disposición en contrario del estatuto o
que la designación se haga por un plazo temporal. Así también el cargo de gerente puede ser
removido por la Junta o por el Directorio. Si una norma del estatuto o por acuerdo de Junta o de
Directorio se dispone que el cargo es irrevocable se declara tal disposición como nula.
En el artículo 188 se indica cuáles son las atribuciones del gerente establecidas por ley y el
estatuto:
• Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto social
• Asistir con voz, pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo que éste acuerde sesionar
de manera reservada.
• Asistir con voz, pero sin voto, a las sesiones de la junta general, salvo que ésta decida en
contrario.
“El gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los daños y perjuicios que
ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facultades y negligencia
grave.
• La existencia, regularidad y veracidad de los sistemas de contabilidad, los libros que la ley
ordena llevar a la sociedad y los demás libros y registros que debe llevar un ordenado
comerciante.
• La veracidad de las constancias y certificaciones que expida respecto del contenido de los
libros y registros de la sociedad.
Por otro lado, el cargo de gerente puede incurrir en causales de impedimento que son los
mismas que en el directorio. Asimismo, el gerente es responsable, solidariamente con los
miembros del directorio, si participa en hechos que generan responsabilidad tanto
administrativa como penal y en el caso que no haya tenido participación directa en esos actos
ilegales, por el simple hecho de conocer el suceso ilícito y no informar a la junta entonces
también será responsable.
Resumen
1. La administración implica gestión y ejecución al interior de una empresa y respecto al
entorno de la organización, esto es, lo externo, significa la función por excelencia del
administrador es la representación. La falta de administradores pone a la sociedad en la
imposibilidad de conseguir el propio objeto.
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://www.enfoquederecho.com/2017/05/03/nuevo-articulo-152-a-de-la-ley-general-
de-sociedades-mas-formalidades-para-la-eleccion-de-los-directores/
o https://www.smv.gob.pe/sil/LEY0000199726887001.pdf
o https://admincms.ferreycorp.com.pe/gobierno-corporativo/principios-de-buen-gobierno-
corporativo/responsabilidades-del-directorio
o https://estudiomuniz.pe/rol-del-gerente-general/
UNIDAD
UNIDAD
3
FORMAS ESPECIALES DE SOCIEDAD Y
OTRAS FORMAS SOCIETARIAS
LOGRO DE LA UNIDAD DE APRENDIZAJE
Al término de la unidad, el alumno analiza las características de las formas especiales de
sociedad anónima y formula diferencias entre sociedades civiles y mercantiles, para
determinar sus diferencias y semejanzas.
TEMARIO
3.1 Tema 8 : Sociedad Anónima Cerrada y Sociedad Anónima Abierta
3.1.1 : Características especiales
3.1.2 : Semejanzas y diferencias
ACTIVIDADES PROPUESTAS
La sociedad anónima, llamada sociedad de capitales, es una persona jurídica con naturaleza
lucrativa de responsabilidad limitada creada por personas naturales y/o jurídicas con fin común
quienes realizan aportes en dinero o bienes que forman el capital social de la empresa, a cuyo
importe se limita la responsabilidad de cada socio.
En base al artículo 50 de la LGS: “En la sociedad anónima el capital está representado por
acciones nominativas y se integra por aportes de los accionistas, quienes no responden
personalmente de las deudas sociales. No se admite el aporte de servicios en la sociedad
anónima”.
Esto significa que el aporte de cada socio se traduce en acciones y la titularidad de estas recae
en el socio aportante sin embargo ello no significa que este tenga que estar obligado a gestionar
a la empresa para ello se elige a un gerente o administrador; en ese sentido, la responsabilidad
de los socios es limitada porque la sociedad responde por sus obligaciones o deudas así también
los bienes adquiridos son de propiedad de la persona jurídica y no del socio.
Tiene responsabilidad limitada. - Los socios no responden personalmente por las deudas
sociales.
Una Sociedad Anónima es Abierta cuando sus acciones están abiertas a oferta, es decir, que
alguien puede comprar sus acciones y formar parte del grupo de accionistas. Se puede constituir
de dos formas: Simultánea y sucesiva.
La sociedad anónima es abierta cuando se cumpla uno a más de las siguientes condiciones:
• Más de treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento setenta y cinco o más
accionistas, sin considerar dentro de este número aquellos accionistas cuya tenencia
accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del
capital; se constituya como tal; o, todos los accionistas con derecho a voto aprueban por
unanimidad la adaptación a dicho régimen.
La denominación social de este tipo de sociedades de capital debe incluir “Sociedad Anónima
Abierta” o S.A.A., por ejemplo, Alicorp S.A.A. o Alicorp Sociedad Anónima Abierta. Los órganos
de la Sociedad Anónima Cerrada son la Junta General de Accionistas, el Directorio y la Gerencia.
Debe entenderse que la Sociedad Anónima Abierta está vinculada con las grandes empresas que
mueven enormes capitales que nacen de la oferta pública mediante la inscripción de la S.A.A.
en el Mercado de Valores o de la oferta a terceros.
Este tipo de sociedad está constituida por un número mínimo de 2 socios hasta el máximo de
20. Las acciones de una SA.C. no se inscriben en el Registro Público del Mercado de Valores.
Asimismo, no se puede solicitar la inscripción en dicho registro de las acciones de una Sociedad
Anónima Cerrada. La denominación debe incluir la indicación "Sociedad Anónima Cerrada", o
las siglas S.A.C., por ejemplo: Montalvo Spa S.A.C.
El estatuto establece las condiciones y plazos para transferir las acciones y su valuación, incluso,
se puede eximir del derecho de preferencia para venta y compra de acciones.
Los órganos de la Sociedad Anónima Cerrada son la Junta General de Accionistas y la gerencia,
siendo el directorio optativo.
Resumen
1. La Sociedad Anónima, llamada sociedad de capitales, es una persona jurídica con naturaleza
lucrativa de responsabilidad limitada creada por personas naturales y/o jurídicas con fin
común quienes realizan aportes en dinero o bienes que forman el capital social de la
empresa, a cuyo importe se limita la responsabilidad de cada socio.
2. Una Sociedad Anónima es abierta cuando sus acciones están abiertas a oferta, es decir, que
alguien puede comprar sus acciones y formar parte del grupo de accionistas. Se puede
constituir de dos formas: Simultánea y sucesiva.
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://www.oas.org/juridico/PDFs/mesicic3_per_leysociedades.pdf
o https://www.proinversion.gob.pe/modulos/JER/PlantillaStandard.aspx?are=0&prf=0&jer=5
732&sec=1
Es una persona jurídica de naturaleza lucrativa, constituida por la voluntad de una persona
natural a quien se le llamará titular o dueño y no responderá con su patrimonio personal por las
deudas y obligaciones de la empresa (Responsabilidad Limitada).
Al ser individual las decisiones no debe discutirlas con otros (como sucede en las sociedades)
pues solo las asume el titular y quien las ejecuta es el gerente (subordinado de la empresa).
La denominación social está acompañada por las siglas EIRL como, por ejemplo: Fibras
Industriales del Perú E.I.R.L.
En su mayoría, las actividades de este tipo de empresa son de propio de las Mypes.
Así se indica en la Ley 21621 “Artículo 1.- La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada es
una persona jurídica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal, con patrimonio
propio distinto al de su titular, que se constituye para el desarrollo exclusivo de actividades
económicas de pequeña empresa, al amparo del Decreto Ley Nº 21435.
Artículo 2.- El patrimonio de la empresa está constituido inicialmente por los bienes que aporta
quien la constituye. El valor asignado a este patrimonio inicial constituye el capital de la
empresa”.
Es una persona jurídica de derecho privado constituido por un número mínimo de 2 socios y un
máximo de 20. El capital social está dividido en participaciones iguales, acumulables e
indivisibles que no se pueden incorporar en acciones.
Asimismo, en el artículo 284 de la LGS. - Tiene una denominación, (…) debe añadir la indicación
"Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada" o su abreviatura "S.R.L.". Por ejemplo:
Corporación Inca Kola del Perú S.R.L.
Artículo 285.- Capital social. El capital social está integrado por las aportaciones de los socios. Al
constituirse la sociedad, el capital debe estar pagado en no menos del veinticinco por ciento de
cada participación y depositado en entidad bancaria o financiera del sistema financiero nacional
a nombre de la sociedad”.
Es una sociedad que se basa en el ejercicio de la actividad profesional, oficio o actividad de las
personas que la conforman para lograr un fin económico en común.
La persona física que haya realizado materialmente la prestación intelectual terminaría por
sustraerse de cualquier responsabilidad civil personal y directa en su relación con los terceros
(con quienes hayan celebrado un contrato).
Existen dos tipos de sociedades civiles: La sociedad civil ordinaria (responsabilidad ilimitada) y
la sociedad civil de responsabilidad limitada; si la sociedad civil opta por la responsabilidad
limitada entonces no puede exceder el número de treinta (30) socios.
En cuanto a su razón social, esta puede ser integrada por el nombre o nombres de alguno o
todos los socios, indicándose, además ―Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada o también
―S. Civil de R. L., por ejemplo: Juan Pérez S. Civil de R. L.
Según la LGS se indica en el “Artículo 295.- Definición, clases y responsabilidad. La Sociedad Civil
se constituye para un fin común de carácter económico que se realiza mediante el ejercicio
personal de una profesión, oficio, pericia, práctica u otro tipo de actividades personales por
alguno, algunos o todos los socios. La sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidad
limitada. En la primera los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio
de excusión, por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto distinto, en proporción a sus
aportes. En la segunda, cuyos socios no pueden exceder de treinta, no responden
personalmente por las deudas sociales”.
Tal como lo señala Enrique Elías en su libro Derecho Societario Peruano: “La sociedad colectiva
es la sociedad de personas por excelencia”, podemos definir entonces que este tipo de sociedad
es aquella sociedad de personas que realizan actividad económica en base a una razón social en
la que todos los socios son responsables ilimitada y solidariamente por las obligaciones de la
sociedad. Según la LGS, en el “artículo 266.- Razón social La sociedad colectiva realiza sus
actividades bajo una razón social que se integra con el nombre de todos los socios o de algunos
o alguno de ellos, agregándose la expresión Sociedad Colectiva o las siglas S.C. La persona que,
sin ser socio, permite que su nombre aparezca en la razón social, responde como si lo fuera”.
Por ejemplo: Juan Pérez S. C.
Según la LGS se indica en el “Artículo 265.- Responsabilidad en la sociedad colectiva los socios
responden en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales. Todo pacto en contrario
no produce efecto contra terceros.
En esta sociedad de personas o también llamada personalista prima más la confianza es por ello
que el elemento persona es más determinante que el elemento capital; de esto se puede señalar
que esta forma empresarial no tiene mucho uso en la actualidad, salvo por temas.
Entre las características que podemos reconocer en esta sociedad, según Elías (2010, p.264)
tenemos:
La sociedad en comandita es una forma societaria combina las dos formas de sociedades
establecidas en la Ley General de Sociedades como son las sociedades de personas (civiles) y las
sociedades de capitales (mercantiles) y esto se debe a que en su organización se constituye con
2 tipos de socios: Los socios comanditarios y los socios colectivos (Elías, 2010, p.264).
En el artículo 278 de la LGS, en las sociedades en comandita, “Los socios colectivos responden
solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales, en tanto que los socios comanditarios
responden sólo hasta la parte del capital que se hayan comprometido a aportar. El acto
constitutivo debe indicar quiénes son los socios colectivos y quiénes los comanditarios. La
sociedad en comandita puede ser simple o por acciones”.
Y así también en el artículo 279 de la LGS, “La sociedad en comandita realiza sus actividades bajo
una razón social que se integra con el nombre de todos los socios colectivos, o de algunos o
alguno de ellos, agregándose, según corresponda, las expresiones "Sociedad en Comandita" o
"Sociedad en Comandita por Acciones", o sus respectivas siglas "S. en C." o "S. en C. por A.". El
socio comanditario que consienta que su nombre figure en la razón social responde frente a
terceros por las obligaciones sociales como si fuera colectivo”.
De lo anterior, se puede añadir que el socio colectivo actúa como administrador y tiene una
responsabilidad ilimitada; mientras que el socio comanditario es un inversionista, no administra
y su responsabilidad se limita a lo que aporta al capital de la empresa.
Este tipo de sociedad tiene dos variantes: La simple y la de acciones. La primera es equivalente
a la sociedad colectiva y el capital aportado por los socios se divide en participaciones. La
segunda es equivalente a la sociedad anónima y el capital se divide en acciones.
Las actividades de una sociedad en comandita se realizan bajo una razón social que se integra
con el nombre de todos los socios colectivos, o de alguno o algunos de ellos, agregándose la
expresión “Sociedad en Comandita” o su sigla S. en C. Por ejemplo: Juan Pérez S. en C.
3.2.6. Sucursales
a) Es un establecimiento con vocación de permanencia por ser una extensión de las actividades
económicas (objeto social) de la sede principal (domicilio social).
e) El acuerdo de establecer una sucursal por una sociedad constituida en el Perú se inscribirá en
la partida de la sociedad y en el Registro del lugar de su funcionamiento.
Y así en la LGS, “Artículo 396.- Concepto. Es sucursal todo establecimiento secundario a través
del cual una sociedad desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades
comprendidas dentro de su objeto social. La sucursal carece de personería jurídica
independiente de su principal. Está dotada de representación legal permanente y goza de
autonomía de gestión en el ámbito de las actividades que la principal le asigna, conforme a los
poderes que otorga a sus representantes. Artículo 397.- Responsabilidad de la principal La
sociedad principal responde por las obligaciones de la sucursal. Es nulo todo pacto en contrario”.
Resumen
1. La E.I.R.L. es una persona jurídica de naturaleza lucrativa, constituida por la voluntad de una
persona natural a quien se le llamará titular o dueño y no responderá con su patrimonio
personal por las deudas y obligaciones de la empresa (Responsabilidad Limitada).
5. La sociedad en comandita es una forma societaria combina las dos formas de sociedades
establecidas en la Ley General de Sociedades como son las sociedades de personas (civiles)
y las sociedades de capitales (mercantiles) y esto se debe a que en su organización se
constituye con 2 tipos de socios: Los socios comanditarios y los socios colectivos.
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://www.smv.gob.pe/sil/LEY0000199726887001.pdf
o https://www.usmp.edu.pe/derecho/5ciclo/derecho_societario/Dra_Valdivia/
manual_derecho_societario_1.pdf
3.3.1. Transformación
La transformación se produce cuando una sociedad se cambia a otra forma societaria diferente,
sin tener que realizar una disolución o liquidación de la empresa.
Toda sociedad constituida legalmente puede transformarse en otra regulada por la LGS, sin que
ello implique la pérdida de su personalidad jurídica. Es decir, no solamente, las sociedades
mercantiles se pueden transformar entre sí, sino que además a otra de naturaleza diferente
como son las sociedades civiles.
3.3.2. Fusión
La fusión es la unión de dos o más sociedades en una sola; ello responde a diversas razones
como el tener predominio en el mercado, abaratar costos de producción, reducir costos y evitar
la innecesaria competencia. La fusión implica la unión de los patrimonios de dos o más
sociedades previa disolución de una o de todas las sociedades anteriores.
En la LGS, sobre la fusión, en el artículo 344, “Concepto y formas de fusión. Por la fusión dos a
más sociedades se reúnen para formar una sola cumpliendo los requisitos prescritos por esta
ley.
Puede adoptar alguna de las siguientes formas:
1. La fusión de dos o más sociedades para constituir una nueva sociedad incorporante origina
la extinción de la personalidad jurídica de las sociedades incorporadas y la transmisión en
bloque, y a título universal de sus patrimonios a la nueva sociedad.
2. La absorción de una o más sociedades por otra sociedad existente origina la extinción de la
personalidad jurídica de la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente
asume, a título universal, y en bloque, los patrimonios de las absorbidas. En ambos casos
los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la fusión reciben acciones o
participaciones como accionistas o socios de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente,
en su caso”.
De lo anterior se puede afirmar que, de una fusión, sea de cualquiera de los dos tipos
(incorporación y absorción) mencionados en la ley, es un mecanismo de concentración
empresarial y trae como resultado la creación una nueva persona jurídica con patrimonio propio
y que a su vez implica la extinción de las sociedades anteriores a aquella.
3.3.2. Escisión
En la LGS, sobre la escisión, en el artículo 367, “Concepto y formas de escisión. Por la escisión una
sociedad fracciona su patrimonio en dos o más bloques para transferirlos íntegramente a otras
sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo los requisitos y las formalidades prescritas
por esta ley.
Puede adoptar alguna de las siguientes formas:
1. La división de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o más bloques patrimoniales,
que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por sociedades ya existentes o ambas
cosas a la vez. Esta forma de escisión produce la extinción de la sociedad escindida.
2. La segregación de uno o más bloques patrimoniales de una sociedad que no se extingue y que
los transfiere a una o más sociedades nuevas, o son absorbidos por sociedades existentes o
ambas cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta su capital en el monto correspondiente.
En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades escindidas reciben acciones o
participaciones como accionistas o socios de las nuevas sociedades o sociedades absorbentes, en
su caso”.
Información adicional:
En base la Ley General de Sociedades, en su Título IV, se señala que existen otras formas de
reorganización, diferentes a la fusión, a la escisión y a la transformación.
Artículo 391.- Reorganización simple. Se considera reorganización el acto por el cual una sociedad
segrega uno o más bloques patrimoniales y los aporta a una o más sociedades nuevas o existentes,
recibiendo a cambio y conservando en su activo las acciones o participaciones correspondientes a
dichos aportes.
Artículo 392.- Otras formas de reorganización. Son también formas de reorganización societaria:
1. Las escisiones múltiples, en las que intervienen dos o más sociedades escindidas.
2. Las escisiones múltiples combinadas en las cuales los bloques patrimoniales de las distintas
sociedades escindidas son recibidos, en forma combinada, por diferentes sociedades,
beneficiarias y por las propias escindidas.
3. Las escisiones combinadas con fusiones, entre las mismas sociedades participantes; 4. Las
escisiones y fusiones combinadas entre múltiples sociedades.
4. Cualquier otra operación en que se combinen transformaciones, fusiones o escisiones.
Resumen
1. Respecto a la transformación, la sociedad constituida legalmente puede transformarse en
otra regulada por la LGS, sin que ello implique la pérdida de su personalidad jurídica. Es
decir, no solamente, las sociedades mercantiles se pueden transformar entre sí, sino que
además a otra de naturaleza diferente como son las sociedades civiles.
2. La fusión es la unión de dos o más sociedades en una sola; ello responde a diversas razones
como el tener predominio en el mercado, abaratar costos de producción, reducir costos y
evitar la innecesaria competencia. La fusión implica la unión de los patrimonios de dos o
más sociedades previa disolución de una o de todas las sociedades anteriores.
3. En la escisión, una sociedad decide dividir su patrimonio en dos o más bloques para
transferirlos íntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo
los requisitos y las formalidades prescritas por esta ley.
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://www.smv.gob.pe/sil/LEY0000199726887001.pdf
o https://www.usmp.edu.pe/derecho/5ciclo/derecho_societario/Dra_Valdiv
ia/manual_derecho_societario_1.pdf
3.4.1. Disolución
La disolución de una sociedad implica la pérdida de la capacidad jurídica que tenía la persona
jurídica para el cumplimiento de sus fines empresariales. Esta pérdida de la capacidad jurídica
se da porque se ha producido el cese del objeto social de la empresa.
Como lo señalan Garrigues y Uría en Elías (2010, p. 561) “La disolución es el acto jurídico en
virtud del cual se inicia el procedimiento de liquidación de la sociedad como consecuencia de
algunos acuerdos o causales previstos en la ley o en el estatuto. La disolución es el primer paso
que lleva a la liquidación y extinción de la sociedad.”
Tal como lo señala la LGS, sobre las causales de disolución de una sociedad:
Artículo 407.- Causas de disolución. La sociedad se disuelve por las siguientes causas:
1. Vencimiento del plazo de duración, que opera de pleno derecho, salvo si previamente se
aprueba e inscribe la prórroga en el registro.
2. Conclusión de su objeto, no realización de su objeto durante un periodo prolongado o
imposibilidad manifiesta de realizarlo.
3. Continuada inactividad de la junta general.
4. Pérdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del capital
pagado, salvo que sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o reducido en
cuantía suficiente.
5. Acuerdo de la junta de acreedores, adoptado de conformidad con la ley de la materia, o
quiebra.
6. Falta de pluralidad de socios, si en el término de seis meses dicha pluralidad no es
reconstituida.
7. Resolución adoptada por la Corte Suprema, conforme al artículo 410.
8. Acuerdo de la junta general, sin mediar causa legal o estatutaria.
9. Cualquier otra causa establecida en la ley o prevista en el pacto social, en el estatuto o en
convenio de los socios registrado ante la sociedad.
Una vez reconocida la causal de disolución, el directorio o a falta de este cualquier socio,
Administrador o Gerente realiza la convocatoria en un plazo máximo de 30 días para adoptar el
acuerdo de disolución de la sociedad.
3.4.2. Liquidación
finalizar los negocios pendientes, enajenar bienes o activos de la empresa para generar liquidez
a la empresa, cobrar créditos adeudados por terceros a favor de la sociedad y pagar las deudas
a los acreedores (trabajadores, proveedores, Estado).
Finalmente, solo si hubiera, el liquidador reparte el haber social (remanente) entre los socios
e inscribe la extinción de la sociedad en SUNARP. (Elías, 2010, p.886)
La junta general, los socios o, en su caso, el juez designa a los liquidadores y, en su caso, a sus
respectivos suplentes al declarar la disolución, salvo que el estatuto, el pacto social o los
convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad hubiesen hecho la designación o que la
ley disponga otra cosa. El número de liquidadores debe ser impar. Si los liquidadores
designados no asumen el cargo en el plazo de cinco días contados desde la comunicación de
la designación y no existen suplentes, cualquier director o gerente convoca a la junta general
a fin de que designe a los sustitutos. El cargo de liquidador es remunerado, salvo que el
estatuto, el pacto social o el acuerdo de la junta general disponga lo contrario.
Cabe agregar, que el liquidador es elegido por la junta de socios y tiene como función la
representación y gestión de la sociedad en liquidación siendo su cargo es remunerado y por
ende es responsable de los actos celebrados por este a nombre de la empresa hasta que se dé
la extinción de la sociedad.
3.4.3. Extinción
La última etapa en el cese de una sociedad se denomina extinción, la cual se produce cuando ya
se terminó de realizar la liquidación y su respectiva inscripción en el registro, con ello se acaba
la personalidad jurídica de la empresa y por ende la sociedad fenece.
Como ya sabemos, una vez reconocida la causal de disolución, la empresa ingresa a la etapa de
liquidación con la cual se cumple con las obligaciones sociales, se divide el haber social y se
reparte el remanente entre los socios y con ello se declara un balance de la liquidación y
finalmente, se inscribe la extinción en Registros Públicos. Con lo anterior, culmina el contrato
social (convenio entre socios) y la persona jurídica desaparece.
Artículo 421.- Extinción de la sociedad Una vez efectuada la distribución del haber social la
extinción de la sociedad se inscribe en el registro. La solicitud se presenta mediante recurso
firmado por el o los liquidadores, indicando la forma cómo se ha dividido el haber social, la
distribución del remanente y las consignaciones efectuadas y se acompaña la constancia de
haberse publicado el aviso a que se refiere el artículo 419. Al inscribir la extinción se debe indicar
el nombre y domicilio de la persona encargada de la custodia de los libros y documentos de la
sociedad. Si algún liquidador se niega a firmar el recurso, no obstante haber sido requerido, o se
encuentra impedido de hacerlo, la solicitud se presenta por los demás liquidadores
acompañando copia del requerimiento con la debida constancia de su recepción.
Resumen
1. La disolución de una sociedad implica la pérdida de la capacidad jurídica que tenía para el
cumplimiento de sus fines empresariales. Esta pérdida de la capacidad jurídica se da porque
se ha producido el cese del objeto social de la empresa.
3. La última etapa en el cese de una sociedad se reconoce como extinción, la cual se produce
cuando ya se terminó de realizar la liquidación y su respectiva inscripción en el registro, con
ello se acaba la personalidad jurídica de la empresa y por ende la sociedad fenece
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://www.smv.gob.pe/sil/LEY0000199726887001.pdf
o https://www.usmp.edu.pe/derecho/5ciclo/derecho_societario/Dra_Valdivia/
manual_derecho_societario_1.pdf
UNIDAD
4
EL SISTEMA CONCURSAL
LOGRO DE LA UNIDAD DE APRENDIZAJE
Al finalizar la unidad, el alumno determina la importancia de conocer la legislación
concursal, para el desarrollo de la actividad empresarial y su reestructuración en
situaciones especiales, a través del procedimiento concursal ante el control de la
autoridad competente, de acuerdo con las disposiciones
legales vigentes.
TEMARIO
4.1 Tema 12 : Sistema concursal
4.1.1 : Ley del sistema concursal
4.1.2 : Procedimiento concursal
4.1.3 : Liquidación concursal y liquidación societaria
ACTIVIDADES PROPUESTAS
Información previa:
Según Concha y Llado en “Algunas reflexiones sobre el Sistema de Insolvencia en el Perú” sobre
los antecedentes del Sistema Concursal en el Perú señala que:
La crisis rusa (1998) y el Fenómeno de El Niño (1998), al agudizar los problemas económicos de
las empresas no financieras, generaron una severa congestión en el SRP, revelando problemas
operativos y de diseño existentes en el marco legal. Debido a estas dificultades, en 2002 se
decide sustituir el SRP por el Sistema Concursal (SC).
El SC, al igual que el SRP, es un sistema que se basa en la negociación entre deudores y
acreedores. Un deudor que se encuentre en una situación de insolvencia y busque proteger su
patrimonio, puede presentar su Plan de Rehabilitación a la Junta de Acreedores, la cual decide
la permanencia (reestructuración) o salida (liquidación) del mismo.
El Estado, a través del INDECOPI, actúa como facilitador hasta que se instale la Junta de
Acreedores. A partir de ese momento, los acreedores se hacen cargo de la empresa deudora de
forma directa, o a través de una empresa administradora.
El SC consta de dos regímenes: el Proceso Concursal Ordinario (PCO) y el Proceso Concursal
Preventivo (PCP).
Según Renzo Canalle Paz (2013), sobre la ley concursal actual nos dice:
Así, con esta nueva normativa el Indecopi, a través de sus comisiones concursales conformadas
por profesionales especializados y en mérito a convenios con los principales gremios y
universidades, se encargará de tramitar el procedimiento administrativo concursal, teniendo
como principal misión la de velar por el cumplimiento de la Ley y la de servir como árbitro en
la solución de cualquier controversia. Sin embargo, el Indecopi no tendrá más función que esa
porque serán los acreedores los protagonistas del concurso.
En efecto, en la medida que los acreedores son los más afectados por la cesación de pagos del
deudor, la opción legislativa es porque ahora éstos serán los que, en un espacio de
negociación, léase Junta de Acreedores, adoptarán, sin intervención del Estado, las decisiones
que más les convengan para cobrar. Prácticamente, los acreedores serán los nuevos dueños
de la empresa, al estar los accionistas suspendidos en sus derechos políticos, y con ello, decidir
el destino final de su deudor, reemplazar a los administradores, cambiar el giro, desactivar la
empresa y liquidarla, adoptar medidas laborales, vender los activos intangibles, entre otras
facultades.
Los acuerdos de los acreedores en Junta solo se verán limitados por aquello que esté
expresamente indicado en la Ley, por incumplir con alguna disposición de forma o por incurrir
en abuso de derecho. El Indecopi puede analizar la legalidad del acuerdo, pero no puede
determinar si éste es viable o no y tampoco puede intervenir en su ejecución.
El Objetivo de la Ley Concursal actual, LEY Nº 27809, es la que se señala en su “Artículo I del
Título Preliminar. - Objetivo de la Ley. El objetivo de la presente Ley es la recuperación del crédito
mediante la regulación de procedimientos concursales que promuevan la asignación eficiente
de recursos a fin de conseguir el máximo valor posible del patrimonio del deudor”.
Debe entenderse, por tanto, según la Ley, que es prioridad la recuperación del crédito, en favor
del acreedor o de los acreedores, por encima de la permanencia en el mercado de la empresa
deudora y de su patrimonio. Para ello, los partícipes del mercado como las empresas y las
entidades reguladoras como Indecopi deben asignar eficientemente los recursos utilizando
mecanismos del procedimiento concursal obteniendo los mayores beneficios del patrimonio de
la empresa deudora.
La Finalidad de la Ley Concursal actual, LEY Nº 27809, es la que se señala en su “Artículo II del
Título Preliminar. - Finalidad de la Ley. Los procedimientos concursales tienen por finalidad
propiciar un ambiente idóneo para la negociación entre los acreedores y el deudor sometido a
concurso, que les permita llegar a un acuerdo de reestructuración o, en su defecto, a la salida
ordenada del mercado, bajo reducidos costos de transacción”.
De este artículo, se entiende que un proceso concursal genera el espacio propicio para que los
acreedores recuperen sus créditos (se les paguen) mediante la reestructuración de la empresa
deudora o la liquidación y posterior extinción de esta, previo pago de los créditos.
En ese sentido, Renzo Canalle Paz, sobre la finalidad de la ley concursal actual afirma:
Mirando esa definición bajo otra óptica podemos afirmar que el concurso es un medio, una
herramienta con la cual los acreedores podrán, en un ambiente propicio para ello, adoptar las
decisiones más trascendentes de un deudor, es decir mantenerlo en giro en el mercado o
desactivarlo y retirarlo del mismo. Lograr lo anterior a bajos costos de transacción se sustenta
en que fuera de un procedimiento concursal sería, sino costosísimo, poco probable que los
acreedores puedan reunirse en Junta de manera voluntaria a tomar decisiones, puesto que el
mayor incentivo de cada acreedor individual será acudir a la vía judicial o arbitral para cobrar
sus acreencias y ejecutar al deudor, sin importarle de modo.
alguno la situación de la empresa y si para el interés colectivo de los acreedores esta se
mantenga en el mercado, y tenerla como socia más tiempo, o liquidarla.
Para efectos de la aplicación de las normas de la Ley, se tendrán en cuenta las siguientes
definiciones:
Sistema Concursal: El Sistema Concursal está conformado por las normas aplicables a los
procedimientos concursales, por los agentes que intervienen en los procedimientos
concursales, así como por las autoridades administrativas y judiciales a las que la Ley y/o
sus normas complementarias o modificatorias asigne competencia.
(...)
Crédito: Derecho del acreedor a obtener una prestación asumida por el deudor como
consecuencia de una relación jurídica obligatoria.
(...)
Sobre la ley concursal actual nos dice. La norma concursal se aplica a sociedades o EIRL que
tienen deudas; en ese sentido, Renzo Canalle Paz (2013) señala que “Un acreedor puede solicitar
la declaración de concurso de su deudor, acreditando ser titular de créditos exigibles por más
de 30 días calendario que superen las 50 Unidades Impositivas Tributarias. En este caso, el
deudor al recibir el emplazamiento del Indecopi de tales acreencias podrá (i) pagar esos créditos
(ii) oponerse a la existencia, cuantía, titularidad, origen, legitimidad y exigibilidad de dichos
créditos, (iii) ofrecer una fórmula de pago o (iv) allanarse al pedido. Si el deudor cumple con el
supuesto (i), el Indecopi declara fundada su oposición en el supuesto (ii) o el acreedor acepta su
fórmula de pago (supuesto iii), la solicitud presentada se desestima; caso contrario, se declarará
su situación de concurso”.
Asimismo, este mismo autor indica que, “el deudor también podrá solicitar la declaración de su
situación de concurso, para lo cual deberá indicarle al Indecopi qué destino (reestructuración o
liquidación) considera que debe ser declarado, para lo cual deberá presentar la documentación
contable, laboral, tributaria y financiera que la norma establece. Si el deudor cumple con todos
los requisitos legales, el Indecopi declarará su situación de concurso”.
Según la vigente Ley General del Sistema Concursal en su artículo 42 se señala el orden de
prelación o de preferencia en el pago de los créditos por parte de la empresa deudora:
• Esto debe significar que si una empresa deudora llamada a un procedimiento concursal y
así pueda cumplir con el pago a sus acreedores; primero, deberá pagar a sus trabajadores
como sus salarios adeudados, beneficios como CTS, gratificaciones, vacaciones y los aportes
a los sistemas de jubilación.
La Ley del Sistema Concursal, sobre los agentes que pueden impulsar el procedimiento, señala:
El Procedimiento Concursal Ordinario podrá ser iniciado por el propio deudor o por sus
acreedores, cumpliendo los requisitos establecidos en la Ley”.
24.1 Cualquier deudor podrá solicitar el inicio del Procedimiento Concursal Ordinario siempre
que acredite encontrarse en, cuando menos, alguno de los siguientes casos:
a) Que más de un tercio del total de sus obligaciones se encuentren vencidas e impagas por
un período mayor a treinta (30) días calendario.
b) Que tenga pérdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo importe sea mayor al tercio
del capital social pagado.
24.2 En caso de que la solicitud sea presentada por el deudor, éste expresará su petición de
llevar a cabo una reestructuración patrimonial o uno de disolución y liquidación, de ser el caso,
teniendo en cuenta lo siguiente:
26.1 Uno o varios acreedores impagos cuyos créditos exigibles se encuentren vencidos, no hayan
sido pagados dentro de los treinta (30) días calendario siguientes a su vencimiento y que, en
conjunto, superen el equivalente a cincuenta (50) Unidades Impositivas Tributarias vigentes a la
fecha de presentación, podrán solicitar el inicio del Procedimiento Concursal Ordinario de su
deudor. El desistimiento de alguno de los acreedores que presentó la solicitud, luego de
emplazado el deudor, no impedirá la continuación del procedimiento.
La Ley del Sistema Concursal, sobre los agentes que pueden impulsar el procedimiento, señala:
103.1 Cualquier deudor podrá solicitar el inicio de un Procedimiento Concursal Preventivo, que
se regirá por el presente Título y supletoriamente por el Capítulo V del Título II, siempre que no
se encuentre en ninguno de los supuestos establecidos en el primer párrafo del Artículo 24.
103.2 Con este propósito, deberá presentar una solicitud a la Comisión, adjuntando la
documentación e información señaladas en el Artículo 25, en lo que resulte aplicable, la misma
que constituye requisito de admisibilidad de la solicitud (Cornejo, 2010).
Según Concha y Llado: “El Procedimiento Concursal Ordinario puede iniciarse a pedido del
deudor o del acreedor. Cabe señalar que, si las pérdidas de la empresa deudora superan el total
de su capital social pagado, no procede la solicitud de reestructuración patrimonial, sino sólo la
de disolución y liquidación.
El Procedimiento Concursal Preventivo puede iniciarse sólo a instancias del deudor, siempre que
la empresa no se encuentre en alguna de las causales que autorizan el inicio del P.C. Ordinario.
En tal sentido, el P.C. Preventivo implica que la empresa ingresa al sistema concursal en una
etapa temprana de problemas de pagos teniendo, por tanto, mayores posibilidades de que el
acreedor decida la continuación del negocio (reestructuración)”.
En este procedimiento concursal, con algunas variantes propias que señalaremos más adelante,
se producen los efectos y consecuencias que han sido estudiadas en las unidades precedentes
para el Procedimiento Concursal Ordinario, tales como la suspensión de la exigibilidad de las
obligaciones, la protección del patrimonio, los créditos oportunos y tardíos, los créditos
concursales y post concursales, los derechos de participación de los acreedores en Junta, los
procedimientos de reconocimiento de créditos, los mandatos judiciales, entre otros. A
continuación, abordaremos las diferencias más resaltantes.
Por ejemplo, el deudor que requiera acogerse a este procedimiento no debe estar inmerso en
alguna de las causales del artículo 24 de la Ley. Ello se traduce en que más de la tercera parte de
sus obligaciones no se encuentren vencidas e impagas por un período mayor a treinta (30) días
calendario y que no tenga pérdidas acumuladas cuyo importe sea mayor al tercio del capital
social pagado. Este requisito resulta fundamental en la medida que, ante el ingreso de un
deudor, el PCP tiene como objetivo que las partes arriben a una negociación para prevenir la
crisis, a través de la refinanciación de deudas, no para tratarla.
Otra situación que distingue al PCP del Ordinario, es que los procedimientos de reconocimiento
de créditos si bien se tramitan de manera idéntica en ambos concursos, en el Preventivo no
podrán participar en el concurso los créditos invocados mediante solicitudes presentadas fuera
del plazo de 30 días siguientes a la publicación de la situación de concurso. Los pedidos de
reconocimiento de créditos tardíos, por expresa disposición de la norma, son improcedentes:
105.1 Sólo tendrán derecho a participar en la Junta del Procedimiento Concursal Preventivo los
acreedores que presenten sus solicitudes de reconocimiento de créditos en los términos
establecidos en el Artículo 34.1. No procede el reconocimiento de créditos que se presenten
fuera de dicho plazo.
105.2 El procedimiento de reconocimiento de créditos se sujetará a lo dispuesto para tales
efectos en el Artículo 38.
obviamente, si se opta por una liquidación societaria o por una liquidación concursal, es
necesario tener claro qué diferencias sustanciales presenta cada tipo de liquidación.
Intangibilidad: Intangibilidad:
El General de Sociedades no decreta la La Ley General del Sistema Concursal suspende
intangibilidad del patrimonio de la sociedad, la exigibilidad de las obligaciones del deudor y
por lo que los bienes que lo comprenden están protege su patrimonio, hasta que la Junta de
a merced de la exigencia y ejecución de los Acreedores se reúna y dé una respuesta
acreedores. Esto desincentiva cualquier acción colectiva a la crisis del deudor.
ordenada de pago de deudas.
Resumen
1. Según la actual Ley del Sistema Concursal la prioridad es la recuperación del crédito, en
favor del acreedor o de los acreedores, por encima de la permanencia en el mercado de la
empresa deudora y de su patrimonio. Para ello, los partícipes del mercado como las
empresas y las entidades reguladoras como Indecopi deben asignar eficientemente los
recursos utilizando mecanismos del procedimiento concursal obteniendo los mayores
beneficios del patrimonio de la empresa deudora.
2. Un proceso concursal genera el espacio propicio para que los acreedores recuperen sus
créditos (se les paguen) mediante la reestructuración de la empresa deudora o la
liquidación y posterior extinción de esta, previo pago de los créditos.
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://www.gob.pe/institucion/indecopi/normas-legales/1060454-27809
o https://www.escuela-
indecopi.edu.pe/images/publicaciones/pdf/2019/Mdulo_Instruccional_Derecho_Concursa
l_PUBLICADO.pdf
4.2.1. Concepto
Imaginemos que un deudor tiene obligaciones impagas por todos lados. Les debe a sus
empleados, a sus proveedores, a varios bancos, debe tributos y encima las AFPs le están
pidiendo que pague los aportes previsionales de sus empleados. El deudor tiene varios activos
que alquila, y esa renta mensual puede servir para pagar a todos, pero de manera fraccionada
y a una tasa de interés razonable. Entonces el deudor, decide llamar a todos sus acreedores a
una reunión para que aprueben esa idea. ¿Qué cree que harán los acreedores?, ¿Aceptarán
reunirse y aprobar un refinanciamiento? (Ejemplo tomado de Manual de Derecho Concursal
de INDECOPI)
Este ejemplo nos muestra que una empresa o un empresario puede tener distintos acreedores
a quienes les debe pagar (cumplir con el crédito), para ello debe tomar en cuenta sus
posibilidades económicas y financieras, sus bienes muebles o inmuebles, si los tuviera; por lo
que la decisión de ver cómo se paga o cómo se refinancia, estará en la potestad de los
acreedores, según lo indica la ley concursal. Por ello en esta parte del Manual, debemos
conocer los rasgos más importantes de la Junta de Acreedores en el sistema concursal.
En los casos en los que el concursado haya sido declarado en disolución y liquidación, ya sea por
el análisis de la contabilidad por parte de la Comisión, la Junta de Acreedores se programará
para que se desarrolle en una sola convocatoria y se instalará con los acreedores que asistan, es
decir sin un mínimo de quórum de instalación.
El artículo 50.5 de la Ley regula esta situación: En el resto de los casos, es decir aquellos en los
cuales el deudor no tenga el destino liquidatario pre definido por el Indecopi, la Junta de
Acreedores se podrá instalar en dos convocatorias, cuyas fechas serán programadas por la
Secretaría Técnica de la Comisión. En la primera convocatoria la Junta se instala con un mínimo
del 66,6% del total de los créditos reconocidos, mientras que, en la segunda, al igual que los
casos liquidatorios, la reunión podrá instalarse con los acreedores que asistan.
“La Comisión dispondrá la convocatoria a Junta poniendo a disposición del deudor o acreedor
responsable, un aviso que se publicará por una sola vez en el diario oficial El Peruano. Entre la
publicación del aviso y la fecha de la Junta en primera convocatoria deberá mediar no menos de
La citación a Junta deberá señalar el lugar, día y hora en que ésta se llevará a cabo en primera y
segunda convocatoria. Entre cada convocatoria, deberá mediar dos (2) días”.
“En el lugar, día y hora indicados en la convocatoria, se procederá a instalar la Junta. A tal efecto
se requerirá en primera convocatoria la presencia de acreedores que representen más del 66,6%
de los créditos reconocidos. En la segunda convocatoria, la Junta se instalará con la presencia de
los acreedores reconocidos que hubieren asistido.
De oficio o a pedido del deudor o de acreedores que representen en conjunto más del 10% del
monto total de los créditos reconocidos, la Comisión podrá suspender la instalación de la Junta
de Acreedores siempre que medie razón justificada. En caso de que sea un pedido de parte, la
Comisión dispondrá que los solicitantes otorguen una garantía idónea, la misma que será
determinada por la Comisión, para el eventual resarcimiento de los daños y perjuicios que
pudiera causar tal suspensión”.
La Junta es un mecanismo para la negociación entre los acreedores y el deudor y así se adopten
las decisiones que más les convengan para lograr el eficiente cobro de sus créditos, por ello, en
el mismo artículo 50 numeral 4, se señala que los temas a desarrollarse en la Junta son:
Y en el mismo artículo 50 numeral 7, “Si en el caso referido en el quinto párrafo del presente
artículo, la Junta no se instala en la oportunidad prevista o dentro del término de treinta (30)
días posteriores a la ocurrencia de dicho hecho no se implementa la liquidación mediante la
adopción de los acuerdos necesarios para que ello ocurra, la Comisión designará, de oficio, un
liquidador, siguiendo las reglasestablecidas en el Artículo 97”.
Sin perjuicio de las demás que se señalen en los artículos de la Ley, la Junta tendrá las siguientes
atribuciones genéricas:
a) Decidir el destino del deudor, pudiendo optar entre cualquiera de las siguientes alternativas:
b) Supervisar la ejecución de los acuerdos que haya adoptado conforme al literal anterior, para
lo cual podrá tomar todas las medidas que considere pertinentes
d) Designar de entre sus miembros a un Comité en el cual podrá delegar en todo o en parte las
atribuciones que le confiere esta Ley, con excepción de la decisión a que se refiere el literal
a) del presente artículo, la aprobación del Plan de Reestructuración o Convenio de
Liquidación, según el caso, y sus modificaciones; y
Los acreedores que forman parte del Comité, así como los administradores y liquidadores,
responden, ilimitada y solidariamente, ante los propios acreedores, accionistas y terceros por
los daños y perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios a la Ley, al estatuto o por
los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave.
Es responsabilidad del Comité el cumplimiento de los acuerdos de la Junta, salvo que ésta haya
dispuesto algo distinto.
Los miembros del Comité son, asimismo, responsables con los miembros que los hayan
precedido por las irregularidades que estos hubiesen cometido si, conociéndolas, no las
denunciaren por escrito a la Junta.
“53.1 Los acuerdos de la Junta previstos en el literal a) del Artículo 51.1, el acuerdo de
aprobación del Plan de Reestructuración, del Convenio de Liquidación y del Acuerdo Global de
Refinanciación, y sus modificaciones, así como aquellos para los que la Ley General de
Sociedades exija mayorías calificadas, se adoptarán, en primera convocatoria, con el voto de
acreedores que representen créditos por un importe superior al 66,6% del monto total de los
créditos reconocidos por la Comisión. En segunda convocatoria los acuerdos se adoptarán con
el voto favorable de acreedores representantes de un importe superior al 66,6% del total de los
créditos asistentes.
53.2 Con excepción de las disposiciones especiales contenidas en la Ley, los demás acuerdos que
se sometan a consideración de la junta se adoptarán, en primera convocatoria, con el voto de
los acreedores que representen créditos por un importe superior al 50% del monto total de los
créditos reconocidos por la Comisión. En segunda convocatoria se requerirá el voto favorable
de acreedores que representen un importe superior al 50% del total de los créditos asistentes”.
La norma concursal establece que los acreedores eligen autoridades para la Junta de Acreedores
como un Presidente o un Vicepresidente, esto se determina en el artículo 53 de la LGSC.
“54.1 La Junta elegirá de su seno a los acreedores que ejercerán los cargos de Presidente y
Vicepresidente. En caso de imposibilidad, impedimento, ausencia o negativa injustificada del
Presidente, sus funciones serán asumidas por el vicepresidente o, en su defecto, la junta elegirá
por votación con mayoría simple al acreedor que interinamente asumirá las funciones del
presidente.
54.2 Constituye requisito para formalizar la elección de presidente y vicepresidente, bajo
sanción de nulidad, la aceptación, en el acto, de los acreedores elegidos.
54.3 En caso de ausencia del presidente y del vicepresidente la junta podrá elegir en cada sesión
al acreedor que presidirá la reunión. Para estos efectos, el representante de la Comisión, en caso
de que participe en la junta, presidirá la reunión hasta que se efectúe la elección antes
mencionada. En caso de que el representante de la comisión no participe en la reunión, y hasta
que se efectúe la elección antes mencionada, presidirá la Junta el acreedor asistente que cuente
con el mayor porcentaje de créditos reconocidos.
54.4 El Presidente de la Junta representa a dicho órgano colegiado y es el encargado de convocar
y dirigir las reuniones de la misma. Adicionalmente, bajo apercibimiento de multa, se
responsabiliza por la elaboración, suscripción, presentación de las actas conforme los términos
establecidos en la presente Ley o en la directiva correspondiente, así como su conservación”.
Concepto
El Procedimiento de Reestructuración Patrimonial nace del acuerdo entre las partes, es por
tanto un negocio jurídico, que se origina a partir de la voluntad concertada de la Junta de
Acreedores para proseguir con las actividades de la empresa deudora, por ello para su aplicación
respectiva debe someterse a votación y por mayoría calificada aprobarse.
Por ello, el artículo 60 de la LGSC , sobre el inicio del procedimiento, señala que:
“Cuando la Junta decida la continuación de las actividades del deudor, este ingresará a un
régimen de reestructuración patrimonial por el plazo que se establezca en el Plan de
Reestructuración correspondiente, el cual no podrá exceder de la fecha establecida para la
cancelación de todas las obligaciones en el cronograma de pago de las obligaciones incorporado
en el mencionado Plan”.
Si la Junta opta por mantener el mismo régimen de administración, los directores, gerentes,
En este supuesto, la Junta podrá designar hasta dos representantes que tendrán la facultad de
asistir a las sesiones del Directorio, o el órgano que haga sus veces según la naturaleza del
deudor, con derecho a voz y a requerir información relativa a las actividades del deudor que
estimen conveniente.
Si la Junta opta por la alternativa prevista en el literal b) del primer párrafo del presente artículo,
la administración designada sustituirá de pleno derecho en sus facultades legales y estatutarias
a los directores, gerentes, representantes legales y apoderados del deudor, sin reserva ni
limitación alguna, pudiendo celebrar toda clase de actos y contratos.
Si la Junta opta por el régimen de administración mixto, designará a las personas que ocuparán
los cargos administrativos y directivos que considere pertinentes. El Presidente de la Junta, bajo
responsabilidad, informará a la Comisión, dentro del plazo de quince (15) días de adoptado el
acuerdo, sobre la nueva estructura organizativa del deudor concursado, el nombre de los
responsables de cada cargo y su fecha de designación. Las personas que gocen de facultades de
representación del deudor mantendrán dichas facultades hasta que las mismas sean revocadas.
Los representantes designados por la Junta tienen las facultades generales y especiales de
representación establecidas en el Código Procesal Civil desde el momento de su designación,
salvo acuerdo en contrario.
Las disposiciones contenidas en el presente artículo serán aplicables a las personas jurídicas
constituidas bajo cualquier forma contemplada en la legislación nacional, así como a toda
organización comprendida dentro de los alcances de la Ley.
La Junta, por sí sola, podrá adoptar todos los acuerdos necesarios para la administración y
funcionamiento del deudor durante el procedimiento, inclusive la aprobación de balances,
transformación, fusión o escisión de la sociedad, cambio de razón, objeto o domicilio social, así
como los que importen modificaciones estatutarias incluyendo aumentos de capital por
capitalización de créditos, conforme a las formalidades establecidas para la capitalización en el
Artículo 68.
El estatuto del deudor bajo reestructuración patrimonial mantiene su vigencia, siempre que no
se oponga a los acuerdos de la Junta o la Ley. La Junta sustituye en todas sus funciones, derechos
y atribuciones al órgano societario de máxima jerarquía”.
Plan de reestructuración
El Plan de Reestructuración nace del acuerdo entre los acreedores y como tal debe aprobarse
mediante mayoría calificada que le otorga mayor validez a este documento. La elaboración del
Plan de Reestructuración tiene por objeto la reactivación de la empresa. Para tal efecto, el Plan
debe contener la reprogramación de las obligaciones de la concursada, las acciones que se
propone ejecutar el administrador para obtener los recursos necesarios que permitan a la
empresa alcanzar su pleno proceso ejecutivo y, con ello, los Ingresos que le permitan pagar sus
deudas, la condonación y/o la capitalización de los créditos de la concursada (art. 68), un nuevo
régimen de intereses y plazos, así como la política laboral que el administrador implantará en la
empresa, con facultades suficientes para cesar a los trabajadores de esta.
65.1 Acordada la continuación de las actividades del deudor, la Junta de Acreedores deberá
aprobar el Plan de Reestructuración en un plazo no mayor de sesenta (60) días.
65.2 La administración del deudor podrá presentar a la Junta más de una propuesta de Plan de
Reestructuración.
65.3 Si la Junta no aprueba el Plan dentro del plazo referido, será de aplicación el Capítulo VII
del Título II de la Ley.
66.1 El Plan de Reestructuración es el negocio jurídico por el cual la junta define los mecanismos
para llevar a cabo la reestructuración económico financiera del deudor, con la finalidad de
extinguir las obligaciones comprendidas en el procedimiento y superar la crisis patrimonial que
originó el inicio del mismo, en función a las particularidades y características propias del
deudor en reestructuración.
c) Relación de las obligaciones originadas hasta la publicación a que se refiere el Artículo 32, aun
cuando tengan la calidad de contingentes o no hubieren sido reconocidas por ser materia de
impugnación.
f) Régimen de intereses.
h) Estado de Flujos Efectivo proyectado al tiempo previsto para el pago de la totalidad de las
obligaciones comprendidas en el procedimiento.
66.4 En dicho cronograma de pagos se deberá precisar, bajo sanción de nulidad del plan, que de
los fondos o recursos que se destinen al año para el pago de los créditos, por lo menos un 30%
se asignará en partes iguales al pago de obligaciones laborales que tengan el primer orden de
preferencia, conforme al Artículo 42. La determinación del pago en partes iguales implica que el
derecho de cobro de cada acreedor laboral se determine en función del número total de
acreedores laborales reconocidos en dicha prelación.
67.1 El plan de reestructuración aprobado por la junta obliga al deudor y a todos sus acreedores
comprendidos en el procedimiento, aun cuando se hayan opuesto a los acuerdos, no hayan
asistido a la junta por cualquier motivo, o no hayan solicitado oportunamente el
reconocimiento de sus créditos.
67.3 La aprobación del plan de reestructuración no libera a los terceros garantes del deudor,
salvo que dichos garantes hubiesen previsto el levantamiento de las garantías en el acto
constitutivo de la garantía.
67.4 La Comisión declarará la disolución y liquidación del deudor por incumplimiento de los
términos o condiciones establecidos en el plan de reestructuración a solicitud de un acreedor o
de oficio, cuando el incumplimiento haya sido declarado por el deudor. En dichos supuestos, la
Junta dentro del plazo de treinta (30) días podrá adoptar los acuerdos referidos en los
incisos b), c) y d) del numeral 50.4 del artículo 50, de lo contrario, será de aplicación lo
establecido en el numeral 97.4 del Artículo 97.
67.5 El plan de reestructuración aprobado no surte efectos sobre bienes del deudor que
garanticen obligaciones de terceros, contraídas con anterioridad a la fecha de difusión del
procedimiento concursal. En este caso, el titular del derecho real podrá proceder a ejecutar su
garantía de acuerdo a los términos originalmente pactados, conforme a lo dispuesto en el
Artículo 18.6.
Cuando la Junta no aprueba el plan de reestructuración dentro del plazo previsto en la Ley. En
este caso, la comisión asume la conducción del proceso de disolución y liquidación de la empresa
(art. 96.1).
No son susceptibles de revisión los acuerdos que hubiere adoptado la Junta durante el plazo de
su mandato.
72.1 Declarada la conclusión de la reestructuración del deudor, reasumirá sus funciones la Junta
de Accionistas, Socios, Asociados o Titular, según sea el caso, y la administración que
corresponda según los estatutos.
72.2 No son susceptibles de revisión los acuerdos que hubiere adoptado la Junta durante el plazo
de su mandato.
Resumen
1. La Junta de Acreedores es órgano supremo en el procedimiento concursal de una empresa
concursada, tiene poder decisorio sobre el futuro de la organización deudora, esto es,
puede decidir si la entidad continua vigente mediante la reestructuración patrimonial o
buscar su extinción a través de la liquidación concursal, esto en base a lo que convenga
mejor a sus intereses y así poder recuperar sus créditos.
2. La comisión realiza la convocatoria a junta mediante un aviso que se publicará por una sola
vez en el diario oficial El Peruano. Entre la publicación del aviso y la fecha de la Junta en
primera convocatoria deberá mediar no menos de tres (3) días. Se procederá a instalar la
Junta, para tal efecto se requerirá en primera convocatoria la presencia de acreedores que
representen más del 66,6% de los créditos reconocidos. En la segunda convocatoria, la
Junta se instalará con la presencia de los acreedores reconocidos que hubieren asistido.
5. La norma concursal establece que los acreedores eligen autoridades para la Junta de
Acreedores como un Presidente o un Vicepresidente, esto se determina en el artículo 53
de la LGSC.
6. El procedimiento de reestructuración patrimonial nace del acuerdo entre las partes, es por
tanto un negocio jurídico, que se origina a partir de la voluntad concertada de la Junta de
Acreedores para proseguir con las actividades de la empresa deudora, por ello para su
aplicación respectiva debe someterse a votación y por mayoría calificada aprobarse.
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://www.gob.pe/institucion/indecopi/normas-legales/1060454-27809
o https://www.escuela-
indecopi.edu.pe/images/publicaciones/pdf/2019/Mdulo_Instruccional_Derecho_Concursa
l_PUBLICADO.pdf
UNIDAD
UNIDAD
5
MICRO Y PEQUEÑAS EMPRESAS (MYPE)
LOGRO DE LA UNIDAD DE APRENDIZAJE
Al finalizar la unidad, el alumno determina la importancia de conocer la formación y
desarrollo de las empresas personales y el micro y pequeñas empresas, y el rol del
Estado en su promoción y desarrollo, según la legislación especial vigente.
TEMARIO
5.1 Tema 14 : Micro y pequeñas empresas (MYPE)
5.1.1 : Micro y pequeñas empresas (MYPE)
5.1.2 : Registro de la micro y pequeña empresa (REMYPE)
5.1.3 : Régimen laboral
5.1.4 : Beneficios tributarios
ACTIVIDADES PROPUESTAS
Mares, C. (2013), define a “La Micro y Pequeña Empresa es, siguiendo su definición legal, una
organización empresarial constituida por una persona natural o jurídica, que tiene por objeto
desarrollar actividades de extracción, transformación, producción, comercialización de bienes o
prestación de servicios. Puede ser conducida por su propietario como una persona individual o
constituirse como una persona jurídica, adoptando la forma societaria que voluntariamente
desee; por ejemplo, podría ser una sociedad anónima, una Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada, una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL), una
cooperativa o cualquier otra modalidad autogestionaria”.
En ese mismo orden de ideas, el Estado reconoce el gran aporte de las mypes en la generación
de puestos de trabajo por lo que el gran reto de todos los gobiernos de turno se basa en la plena
formalización de las micro y pequeñas empresas cooperando con estas mediante programas de
capacitación, contrataciones estatales, la apertura a la exportación y el mayor acceso a la
inversión financiera.
-La pequeña empresa, a partir de monto máximo señalado para las Microempresas y hasta 1700
UIT.
D) El Órgano Rector de las Mypes es el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo por lo
que define las políticas nacionales de promoción de las MYPE y coordina con las entidades
del sector público y privado la coherencia y complementariedad de las políticas sectoriales.
Según el Ministerio del Trabajo y Promoción del Empleo: “El Registro de la Micro y Pequeña
Empresa - REMYPE, es un procedimiento de inscripción, que tiene carácter de declaración
jurada, las entidades (personas naturales con negocio y jurídicas), obtienen la condición de
micro y pequeñas empresas – MYPE, después de un proceso de validación con SUNAT (máximo
7 días), las empresas acreditadas pueden acceder a los beneficios de la Ley. El registro de las
MYPE tiene cobertura a nivel nacional, se realiza de forma virtual y su acceso se encuentra en el
Portal del Ministerio de Trabajo. El REMYPE, permitirá a las entidades, la impresión de su
constancia, lo que les permitirá acreditar su condición de MYPE ante las entidades que así lo
requieran”.
http://www2.trabajo.gob.pe/el-ministerio-2/sector-empleo/dir-gen-
promocion-del- empleo/remype/sobre-el-registro-remype/
a. Corresponde el régimen de microempresa si el nivel de ventas es menor o igual las 150 UIT.
b. Corresponde el régimen de pequeña empresa si el nivel de ventas supera las 150 UIT y hasta
170 UIT.
Con la Ley 30056 se eliminó el requisito de la cantidad de trabajadores, por lo que actualmente
se considera solo el nivel de ventas.
Pese a que la política del Estado es la de lograr que las mypes puedan seguir el camino de la
exportación, sigue siendo el objetivo pendiente y de largo plazo, puesto que en su mayoría los
emprendimientos se destinan y condicionan en el mercado interno.
En ese sentido, a esta norma se le denomina Ley Especial para diferenciarla de la Ley General
Laboral aplicable a los trabajadores de medianas y grandes empresas. Esta terminología puede
aseverarse por la restricción de ciertos derechos laborales a los trabajadores de las mypes
precisamente para permitir el ahorro en costos de planilla de estas unidades productivas.
La norma señala que está excluida aquella empresa que forma parte de un grupo económico,
que tengan vínculos financieros con otras empresas o sean establecimientos permanentes de
otras principales y por ende no puede acogerse a los beneficios laborales de esta ley.
Para la Pequeña Empresa, los derechos colectivos continuarán regulándose por las normas del
Régimen General de la actividad privada. Asimismo, el derecho a participar en las utilidades, de
acuerdo con el Decreto Legislativo Nº 892 y su Reglamento, sólo corresponde a los trabajadores
de la pequeña empresa.
¿Cuáles son los beneficios laborales que perciben los trabajadores de las mypes?
Remuneración: el pago por los servicios subordinados que nunca debe ser menor a la RMV
vigente.
Jornada laboral: la norma constitucional reconoce que el máximo de horas de trabajo al día es
de 8 horas y el exceso se llama horas extras que deben reconocerse en pago o compensarse
previo acuerdo con el trabajador.
Acceso al Sistema de Seguridad Social: Los trabajadores de las mypes pueden acceder al SIS
(Sistema Integral de Salud) subsidiado en 50% por el Estado y el otro 50% por la microempresa;
asimismo, en el caso de las pequeñas empresas están obligadas a afiliar a sus trabajadores a
ESSALUD y están obligadas al pago completo por el seguro.
Acceso al Sistema Previsional Pensionario: Los trabajadores de las mypes pueden acceder al
Sistema Nacional de Pensiones (ONP) o al Sistema Privado de Pensiones (AFP); y de manera
opcional al Sistema de Pensiones Sociales.
La indemnización por despido arbitrario: El despido injusto o sin causa cometido por la empresa
acarrea un pago indemnizatorio a favor del trabajador y que se anexará a la liquidación de
beneficios sociales.
En los Centros de trabajo cuya jornada laboral se desarrolle habitualmente en horario nocturno,
no se aplicará la sobre tasa del 35%.
El descanso semanal obligatorio y el descanso en días feriados se rigen por las normas del
régimen laboral común de la actividad privada.
Figura 9: Beneficios Laborales Mype: Cuadro comparativo con Pequeña empresa y Régimen General
Fuente .- Tomado de http://consultaslaboral.com/beneficios-laborales-mype-cuadro-comparativo-con-pequena-empresa-y-
regimen-general/
Las mypes pueden acceder a cualquiera de los regímenes tributarios como el General, el Especial
y, precisamente, en el 2017 se implementó el Mype Tributario para facilitar el cumplimiento de
las obligaciones tributarias de estas pequeñas organizaciones.
Uno de los requisitos para estar en este régimen es que tus ingresos netos no superen las
S/.1700 UIT en el ejercicio gravable.
Según el Portal de Emprender Sunat señala que el Mype Tributario: “Es un régimen
especialmente creado para las micro y pequeñas empresas con el objetivo de promover su
crecimiento al brindarles condiciones más simples para cumplir con sus obligaciones
tributarias”.
Asimismo, el Portal Pasión por el Derecho indica que “el Mype tributario beneficia directamente
al empleador y le permite:
Si la empresa desea pertenecer al RMT, deberá acudir a Sunat y cumplir con los requisitos
establecidos por esta institución”
Resumen
1. La Micro y Pequeña Empresa es una organización empresarial constituida por una persona
natural o jurídica, que tiene por objeto desarrollar actividades de extracción,
transformación, producción, comercialización de bienes o prestación de servicios. Puede
ser conducida por su propietario como una persona individual o constituirse como una
persona jurídica, adoptando la forma societaria que voluntariamente desee; por ejemplo,
podría ser una sociedad anónima, una sociedad comercial de responsabilidad limitada, una
empresa individual de responsabilidad limitada (EIRL), una cooperativa o cualquier otra
modalidad autogestionaria.
3. Los niveles de ventas anuales en la microempresa, llega hasta el monto máximo de 150 UIT,
mientras que, en la pequeña empresa, a partir de monto máximo señalado para las
Microempresas y hasta 1700 UIT.
5. Las mypes pueden acceder a cualquiera de los regímenes tributarios como el General, el
Especial y, precisamente, en el 2017 se implementó el Mype Tributario para facilitar el
cumplimiento de las obligaciones tributarias de estas pequeñas organizaciones. Uno de los
requisitos para estar en este régimen es que tus ingresos netos no superen las S/.1700 UIT
en el ejercicio gravable.
Recursos
Pueden revisar los siguientes enlaces para ampliar los conceptos vistos en esta unidad:
o https://repositorio.ulima.edu.pe/bitstream/handle/20.500.12724/4711/Mares_Carla.pd
f?sequence=3&isAllowed=y
o https://www.comexperu.org.pe/upload/articles/reportes/reporte-mypes-2020.pdf
o https://www.sunat.gob.pe/orientacion/mypes/normas/dl-1086.pdf
o https://www.trabajo.gob.pe/archivos/file/estadisticas/peel/bel/bel20.pdf
o https://lpderecho.pe/regimen-remype-laboral/
o http://www.mintra.gob.pe/remype/guia/guia_usuario.pdf
o https://emprender.sunat.gob.pe/emprendiendo/herramientas/regimen-mype-tributario
Bibliografía
• Beuamont Callirgos, Ricardo (s.f.) El Código de Comercio de 1902 y el Proyecto de Ley
Marco del Empresariado aprobado por la Comisión de Justicia del Congreso de la República.
Recuperado de
https://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/1055a80046d48654a690a744013c2be7/88
codigo_comercio.pdf?MOD=AJPERES
• Cornejo, Grover (2010) Ley General de Sociedades Ley N° 26887 Primera Parte Artículos
001 AL 99. Recuperado de http://blog.pucp.edu.pe/blog/conciliacion/category/derecho-
societario/
• Echaiz Moreno, Daniel (2014) El ABC del derecho empresarial. Lima: San Marcos.
Centro de Información: Código 346.07 ECHA 2014
• Fernández Gates, Carlos (2018) Realidad y enseñanza del derecho empresarial. Recuperado
de https://www.esan.edu.pe/sala-de-
prensa/2018/08/31/fernandez_gates_el_peruano.pdf
• Jurista Editores (2016) Ley general de sociedades, ley Nº 26887 : reglamento del registro
de sociedades. Lima: Jurista Editores.
Centro de Información: Código 346.06 JURI
• Jurista Editores (2017) Legislación Comercial. Reglamento del Registro de Sociedades. Res.
N° 200- 2001-SUNARP. Lima: Jurista Editores.