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y; CONSIDERANDO:
I.- DE LA PRETENSIÓN.
2.1.- Que, la Carpeta Fiscal N° 1016-2018 que viene investigando este Segundo
Despacho de la Fiscalía Provincial Corporativa Especializada contra la Criminalidad
Organizada de Ventanilla trata sobre una investigación a una presunta organización
criminal denominada “Los Nuevos Gatilleros 2019”, quienes vendrían cometiendo
delitos contra la Tranquilidad Pública en la modalidad de Organización Criminal,
contra la Vida, el Cuerpo y la Salud en la modalidad de Sicariato, Delito contra la
Seguridad Pública (Peligro Común - Porte y Uso Ilegal de Armas de Fuego, Munición
y/o Explosivo) en agravio de la Sociedad y Otros, en el distrito de Ventanilla.
2.3.- Debe advertirse que esta Carpeta Fiscal se originó en la Cuarta Fiscalía
Provincial Penal Corporativa de Ventanilla, cuyo Despacho tomó conocimiento por
parte de la Comisaría de Villa Los Reyes respecto de la muerte de la persona de
Roberto Carlos Valverde Gonzáles, hecho que ocurrió el 06 de agosto de 2018 a
horas 05:20 horas aproximadamente en el AA. HH Santa Margarita Mz. D Lote 03,
del Distrito de Ventanilla. En consecuencia, el referido Despacho Fiscal dio inicio a la
investigación correspondiente y dispuso las diligencias pertinentes.
2.4.- Que, de la revisión a la Carpeta Fiscal N° 1016-2018, se puede apreciar que los
hechos que motivaron la referida investigación suscitaron de la siguiente manera:
Que con fecha 06 de agosto de 2018 en horas de la madrugada en circunstancias en
que el occiso Roberto Carlos Valverde Gonzáles se encontraba en el frontis del
inmueble ubicado en la Mz. “D”, Lote 03 del AA.HH Santa Margarita – Distrito de
Ventanilla (ref. frente a la loza deportiva) libando licor, fue víctima de muerte por
parte de dos personas desconocidas que descendieron de un vehículo Toyota
modelo Yaris, de color negro, los cuales empezaron a seguir y efectuar disparos con
su arma de fuego contra el occiso ocasionándole la muerte para finalmente retirarse
del lugar a bordo del vehículo antes mencionado. Según versiones de testigos de los
hechos, la muerte de Roberto Carlos Valverde Gonzáles habría sido perpetrado por
una organización criminal dedicada al tráfico de drogas y tráfico de terrenos,
Sicariato, entre otros delitos, la cual estaría liderada por la persona cuyo alias es
“Cojo Leo”, quien sería el autor de la muerte de Valverde Gonzáles, de la muerte de
Ángel Enrique Paz Córdova, conocido con el alias de “Chino Paz” y Carlos conocido
con el alias de “Cholo Bernuy”, por razones de apoderamiento del mercado de
drogas en la zona. Asimismo, indica que la organización criminal estaría integrada
por las personas cuyos alias son “Garrapatín”, “Miki”, “Lele”, “Julito”, “Chato
Pablo”, entre otros. Que existen testigos que han señalado que “Garrapatín”,
“Miki” o “Lele”, “Julito”, “Chato Pablo”, “Cojo Leo”, “Caballo”, “Colita”, “Chato
Pablo” se dedican a la venta de droga, y el “Chino Ríos” estaría en el penal de
Lurigancho y desde ahí dirige la venta de droga en las zonas de los asentamientos
humanos Luis Felipe y los Cedros. Asimismo, han indicado que existe un efectivo de
la Policía Nacional del Perú de apellido “Ortega” que realiza cobros de quinientos
nuevos soles semanal a efectos de que no realice patrullaje en la zona y los deje
vender la droga, y en otras oportunidades apoya liberando a los que integran la
organización criminal cuando son detenidos por la venta de droga. Aunado a ello, se
tiene que el alias “Garrapatín”, “Miki o Lele” habrían ejecutado la muerte de Ángel
Enrique Paz Córdova conocido con el alias de “Chino Paz”, con la finalidad de dejar
libre el mercado de venta de droga al sujeto conocido con el alias de “Cojo Leo”,
“Caballo”, “Colita”, Chato Pablo” y del “Chino Ríos”, quien se encuentra en el penal
actualmente.
• Informe N° 150-2019-DIRNIC-DIRINCRI-PNP/DIVINCCO-DEPINCCO-L1-
SEC.INV.02 de fecha 19 de septiembre de 2019 .- Mediante el cual la División
contra el Crimen Organizado de la PNP (DIVINCCO) solicita a este Segundo
Despacho de la Fiscalía Provincial Corporativa Especializada contra la
Criminalidad Organizada de Ventanilla se requiera a la autoridad judicial la
aplicación de Medidas Limitativas de Derechos en la modalidad de
Levantamiento del Secreto de las Comunicaciones, respecto de los 19
NÚMEROS DE TELÉFONOS NUEVOS que estarían utilizando los presuntos
integrantes de la organización criminal denominada “LOS NUEVOS
GATILLEROS 2019”.
• Informe N° 002-2020-DIRNIC-DIRINCRI-PNP/DIVINCCO-DEPINCCO-L1-
SEC.INV.01 de fecha 02 de enero de 2020 .- Mediante el cual la División contra
el Crimen Organizado de la PNP (DIVINCCO) solicita a este Segundo
Despacho de la Fiscalía Provincial Corporativa Especializada contra la
Criminalidad Organizada de Ventanilla se requiera a la autoridad judicial la
aplicación de Medidas Limitativas de Derechos en la modalidad de
Levantamiento del Secreto de las Comunicaciones, respecto de 07
NÚMEROS DE TELÉFONOS, que estarían utilizando los presuntos integrantes
de la organización criminal denominada “LOS NUEVOS GATILLEROS 2019.
• Informe N° 027-2020-DIRNIC-DIRINCRI-PNP/DIVINCCO-DEPINCCO-L1-
SEC.INV.04 de fecha 17 de febrero de 2020 .- Mediante el cual la División
contra el Crimen Organizado de la PNP (DIVINCCO) solicita a este Segundo
Despacho de la Fiscalía Provincial Corporativa Especializada contra la
Criminalidad Organizada de Ventanilla se requiera a la autoridad judicial la
aplicación de Medidas Limitativas de Derechos en la modalidad de
Levantamiento del Secreto de las Comunicaciones, respecto de 12 NÚMEROS
DE TELÉFONOS, los cuales se detallaron en el presente requerimiento y que
estarían utilizando los presuntos integrantes de la organización criminal
denominada “LOS NUEVOS GATILLEROS 2019”.
• Informe N° 083-2020-DIRNIC-DIRINCRI-PNP/DIVINCCO-DEPINCCO-L1-
SEC.INV.01 de fecha 29 de octubre de 2020.- Mediante el cual la División
contra el Crimen Organizado de la PNP (DIVINCCO) solicita a este Segundo
Despacho de la Fiscalía Provincial Corporativa Especializada contra la
Criminalidad Organizada de Ventanilla se requiera a la autoridad judicial la
aplicación de Medidas Limitativas de Derechos en la modalidad de
ampliación de Levantamiento del Secreto de las Comunicaciones, respecto
de 05 NÚMEROS DE TELÉFONOS, que estarían utilizando los presuntos
integrantes de la organización criminal denominada “LOS NUEVOS
GATILLEROS 2019”
4.1. Que el artículo 2°, inciso 10), de nuestra norma fundamental, señala que toda
persona tiene derecho a que sus comunicaciones y documentos privados sean
adecuadamente protegidos, así como a que las mismas y los instrumentos que
las contienen, no puedan ser abiertas, incautadas, interceptadas o intervenidas
sino mediante mandamiento motivado del juez y con las garantías previstas en la
ley. En cuanto a las comunicaciones garantiza su secreto y su inviolabilidad; por
el primero de ellos se debe entender que el contenido de las comunicaciones o
de los papeles privados – en cuanto integran las primeras - de una persona sólo
puede ser conocido por ella, y de aquella o aquellas otras con las cuales deseo
comunicarse; por el segundo, debe entenderse que las comunicaciones no
pueden ser intervenidas.
4.2. Del mismo modo, el artículo sexto del Título Preliminar del Código Procesal
Penal, al hacer referencia a la legalidad de las medidas limitativas de derechos,
indica: "Las medidas que limitan derechos fundamentales, salvo las excepciones
previstas en la Constitución, sólo podrán dictarse por autoridad judicial, en el
modo, forma y con las garantías previstas por la Ley. Se impondrán mediante
resolución motivada, a instancia de la parte procesal legitimada. La orden judicial
debe sustentarse en suficientes elementos de convicción, en atención a la
naturaleza y finalidad de la medida y al derecho fundamental objeto de
limitación, así como respetar el principio de proporcionalidad".
4.3. Asimismo, se debe tener en cuenta lo establecido por la Corte Interamericana
de Derechos Humanos en la sentencia del Caso Escher y otros vs. Brasil, del seis
de julio de dos mil nueve, en la que precisó que el derecho a la vida privada
previsto en el artículo 11° de la Convención Americana sobre Derechos Humanos
protege “las conversaciones realizadas a través de las líneas telefónicas instaladas
en las residencias particulares o en las oficinas, sea su contenido relacionado con
asuntos privados del interlocutor, sea con el negocio o actividad que desarrolla”.
De ese modo, el derecho a la vida privada tutela “a las conversaciones telefónicas
independientemente de su contenido e, incluso, puede comprender tanto las
operaciones técnicas dirigidas a registrar ese contenido, mediante su grabación
y escucha, como cualquier otro elemento del proceso comunicativo mismo, por
ejemplo, el destino de las llamadas que salen o el origen de las que ingresan, la
identidad de los interlocutores, la frecuencia, hora y duración de las llamadas,
aspectos que pueden ser constatados sin necesidad de registrar el contenido de la
llamada mediante la grabación de las conversaciones”.
4.4. En definitiva la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha enfatizado que
“la protección a la vida privada se concreta en el derecho a que los sujetos distintos
de los interlocutores no conozcan ilícitamente el contenido de las conversaciones
telefónicas o de otros aspectos, como los ya mencionados, propios del proceso de
comunicación”1.
4.5. En tal sentido, se puede concluir que el derecho al secreto de las
comunicaciones, no sólo protege a todo ciudadano para que no se registre el
contenido de sus llamadas mediante la grabación de sus conversaciones, sino
que, también, protege a los demás aspectos del proceso comunicativo; por
tanto, estando al requerimiento formulado por el Ministerio Público, es de
concluir que la misma requiere necesariamente de autorización judicial, al
formar parte de un derecho fundamental.
2
En:
https://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/3b8d0b004a3c927b9d8eff91cb0ca5a5/D_Incidente_000047_2011_200212.pdf?MOD=AJ
PERES&CACHEID=3b8d0b004a3c927b9d8eff91cb0ca5a5
artículo 230º del Código Procesal Penal, (…) De modo que de la simple lectura
de éste numeral y el siguiente -siempre entendido respecto de los artículos
230º y 231º- se concluye que aquí se regula el procedimiento que debe seguirse
cuando se trata de intervenciones o grabación o registro de comunicaciones
telefónicas o de otras formas de comunicación que se solicitan realizar en el
presente o en el futuro. Este es el procedimiento que debe efectuarse en el
supuesto que el titular de la acción penal solicite al juez de la investigación
preparatoria la intervención y grabación de comunicaciones telefónicas,
radiales o de otras formas de comunicación que están por realizarse. En el
supuesto que ya se hubieran realizado, sería imposible su grabación y
grabación. OCTAVO: No obstante, según lo escuchado en audiencia y verificado
a fojas 116 del presente incidente, el requerimiento fiscal del levantamiento del
secreto de las comunicaciones tuvo como finalidad que las empresas
operadoras de telefonía móvil brinden información sobre el reporte de
registro de llamadas y mensajes de texto entrantes y salientes del número
XXXX, del abonado NNNN, en el periodo comprendido entre el AAA al BBB; así
mismo tuvo como finalidad que las empresas telefónicas brinden el nombre y
demás datos de identificación del abonado, entre otros, del número YYYY, y
brinden el reporte de registro de llamadas y mensajes de texto entrantes y
salientes del citado número en el periodo comprendido CCC al DDD. (…)
NOVENO: Sin duda, este requerimiento fiscal debió ser tramitado según lo
establecido en los artículos 202 y 203 del Código Procesal Citado, previa
audiencia al no verificarse riesgo fundado y serio de pérdida de la finalidad de la
medida, toda vez que al ser un reporte histórico este es inmodificable. Aquí,
no son de recibo los argumentos expresados por el Fiscal Superior en
audiencia respecto del riesgo. En consecuencia, la recurrida, deviene en nula,
toda vez que al seguirse un procedimiento distinto por ley, se ha lesionado o
se ha puesto en serio peligro el contenido esencial del derecho de defensa del
investigado MMMM, ello en estricta aplicación del inciso d) del artículo 150 del
Código Procesal Penal de 2004. (…) RESOLVIERON DECLARAR NULA la
resolución Nº 03 de fecha cinco de julio del año en curso, (…) DISPONIENDO
que el Juez de el trámite que corresponda el requerimiento Fiscal (…) "
(negritas y subrayados son míos, aclarando se han colocado letras a los
nombres y fechas).
En el mismo sentido, la Sala Penal Nacional de Apelaciones Colegiado A del
Sistema Nacional Especializado en delitos de corrupción de funcionarios en
el expediente 11-2017-18 resolución Nº 03 del 28 de marzo de 20183, que en
sus fundamentos se colige cual es el trámite que viene dándose a pedidos
como el presente, como sigue: "I. ANTECEDENTES. 1.1 El presente incidente
tiene su origen en el escrito presentado por el Ministerio Público con fecha
diecinueve de octubre de dos mil diecisiete, mediante el cual se solicitó el
levantamiento del secreto de las comunicaciones de los siguientes números
telefónicos: (…), por el periodo comprendido entre el primero de enero de dos
mil once y uno de diciembre de dos mil catorce. Absuelto el traslado, la
defensa técnica de (…), formuló oposición al requerimiento de dicha medida
3
En: https://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/f4e67780450c4173a4c2fe01a4a5d4c4/Exp.+N%C2%B0+11-2017-18+-
+Dr.+Guillermo.pdf?MOD=AJPERES&CACHEID=f4e67780450c4173a4c2fe01a4a5d4c4
limitativa y solicitó se declare improcedente. 1.2 El juez (…) mediante
resolución Nº 05, de fecha catorce de diciembre de dos mil diecisiete, declaró
fundado el requerimiento del levantamiento del secreto de las comunicaciones
de las citadas líneas telefónicas solo por el periodo comprendido entre el
primero de enero de dos mil doce al treinta y uno de diciembre de dos mil
catorce, y declaró infundada dicha medida respecto del año dos mil once.(…)
6.21. Como se puede apreciar, el requerimiento formulado por el Ministerio
Público y que ha sido amparado por el juez de primera instancia no representa
una intervención en la comunicación misma (conversación) -interceptación,
interferencia o grabación de llamadas telefónicas-, sino básicamente en datos
externos o de transmisión (números de abonados, titulares, registros históricos
de llamadas, mensajes de texto, entre otros) y otros de contenido, que
representan una injerencia de menor intensidad que las escuchas telefónicas,
por lo que convierten a la protección constitucional del secreto de las
comunicaciones en una de menor intensidad, lo que permite que la resolución
judicial sea de menor rigor. 6.22. En ese orden de ideas, este Superior Colegiado
dvierte que el juez de primera instancia ha motivado suficientemente el test de
proporcionalidad. (…)" (negritas y subrayados son míos); podemos apreciar
de lo anterior que el pedido fiscal era para reportes históricos de llamadas,
porque hemos indicado líneas arriba que lo previsto en el artículo 230º del
Código Adjetivo Penal es para intervención y grabación, esto es, para
intervención en tiempo real o de las conversaciones, que es para el futuro,
esto es, la medida se ejecuta posterior a la emisión de la resolución judicial
autoritativa; y es allí donde incide el Colegiado Superior, en que se trata de
un requerimiento que conlleva una protección constitucional del secreto de
las comunicaciones de menor intensidad, donde se corre traslado del pedido,
como hemos apreciado y resaltado; y es más, el control que hace el Superior
Colegiado es en cuanto a lo requerido en los artículos 202 y 203 del Código
Procesal Penal. Conclusiones de dichos juzgadores que el suscrito comparte
y hace suyo.
En consecuencia, queda claro entonces que su regulación debe ser la que de
forma general ha establecido el legislador.
6.3. Que respecto a los elementos de convicción se tiene en cuenta con los informes
y partes policiales que han sido citados líneas arriba, que contienen diversos
actos de investigación, destacando entre otras comunicaciones también
relevantes, y que por tanto se viene obteniendo información relevante, y que de
está forma se podría detectar la estructura. cabecillas, integrantes, modus
operandi, ilícitos penales, roles, y otros en los que estarían inmersos.
6.4. Asimismo, se tiene que si bien con la presente medida el Ministerio Público,
pretende limitar derechos fundamentales a todo ciudadano; sin embargo, no es
menos cierto que dicha medida resulta necesaria e indispensable para el logro
de los fines de la presente investigación, la que tratándose de una organización
criminal dedicada a la comisión de diversos delitos, entre ellos la de extorsión
entre otros, los que se estarían cometiendo en el distrito de Ventanilla, la misma
ayudara con el acopio de elementos de convicción de cargo y de descargo.
6.5. De lo antes señalado, resulta evidente que según la tesis que viene formándose
la Fiscalía, dicha organización estaría utilizando diversos números de celulares
para realizar sus coordinaciones propias para sus actos delictivos y es más
sustenta que viene siendo obtenida información que le permitirá esclarecer los
hechos que se investigan, por lo que la medida solicitada resulta procedente en
el modo y forma requerida, además, de superar el test de proporcionalidad,
salvo en el extremo de continuar recabándose Información Histórica.
6.6. Que en virtud del principio de razonabilidad la medida restrictiva que se
requiere se prorrogue, se justifica en la necesidad de preservar, proteger o
promover un fin constitucionalmente valioso, como en muchos casos de los
delitos por los cuales se investiga, que es la vida misma, lo que justifica una
intervención estatal en el seno de los derechos fundamentales. Siendo que
desde esta perspectiva, la restricción del derecho fundamental satisface el
principio de razonabilidad, porque busca garantizar un fin legítimo y también de
rango constitucional. Por su parte, el principio de proporcionalidad exige, a su
vez, que la medida limitativa satisfaga los subcriterios de idoneidad, necesidad y
proporcionalidad en sentido estricto. Siendo que la prórroga de la medida
requerida, es una medida necesaria -en el caso concreto, dada la naturaleza de
los delitos investigados (homicidio calificado, extorsión, entre otros), su forma
de comisión y el fin pretendido, queda claro que no existe otro medio menos
dañoso, que permita alcanzar los efectos del levantamiento del secreto de las
comunicaciones que nos permita conocer datos trascendentales para la
presente investigación, tales como los nombres de los poseedores, titulares u
otros que se encuentren inmersos en la comisión de los referidos delitos, así
como los posibles lugares donde vienen operando y la participación de los
demás integrantes de la organización criminal, tanto más si conforme los datos
obtenidos precedentemente, también se requiere a efectos de adoptar
medidas preventivas y/o disuasivas para evitar o neutralizar un posible ilícito
penal de gravedad-, idónea –se debe considerar que con la medida solicitada se
obtendrán datos objetivos sumamente relevantes como poder identificar si las
personas poseedoras de los teléfonos celulares materia del pedido de
levantamiento del secreto de las comunicaciones, son integrantes o no de una
organización criminal, además que permitirá conocer y detectar actividades y
coordinaciones en tiempo real que realizan los implicados y abonados desde sus
teléfonos celulares, por lo que, esta medida resulta ser claramente idónea para
recopilar información indispensable para la identificación, ubicación y captura
de los integrantes de esta organización criminal; - y, estrictamente proporcional
–la medida solicitada, como ya se ha indicado líneas precedentes, si bien
restringe derechos fundamentales, sin embargo, se debe considerar que con la
misma, se pretende proteger, garantizar el interés público, que se expresa en el
interés del Estado en la persecución del delito, que en el caso de autos, resultan
ser numerosos delitos graves, no solo por la gravedad de la pena sino también
por la naturaleza de los bienes jurídicos protegidos, tales como la vida, el
cuerpo y la salud, el patrimonio, entre otros, los que merecen atención especial
por parte del Estado; esto aunado a que la lucha contra la criminalidad
organizada requiere de la adopción de determinadas medidas, entre ellas, las
limitativas de derechos, que posibiliten la desarticulación de la misma, y con ello
proteger a la sociedad en su conjunto. Y asimismo, cabe hacer la precisión al
Ministerio Público que se concede la prorroga requerida de forma
EXCEPCIONAL, esto en atención a lo señalado en el inciso 6 del artículo 230° del
código procesal penal.
6.7. Consideración aparte, merece el pedido de prorrogar el Levantamiento del
Secreto de las Comunicaciones en su vertiente de Información Histórica, cabe
precisar que a diferencia de las otras dos prorrogas solicitadas, el suscrito
considera que la normativa procesal no prevé dicha posibilidad, entendemos
que se requiere una norma autoritativa para afectar derechos fundamentales,
siendo del caso, que al respecto el artículo VI del Título Preliminar del Código
Procesal Penal resulta claro, al señalar: "Las medidas que limitan derechos
fundamentales, salvo las excepciones previstas en la Constitución, sólo podrán
dictarse por la autoridad judicial, en el modo, forma y con las garantías
previstas por la Ley."; siendo del caso que los artículos 202° y 203° del Código
Procesal Penal no regulan la posibilidad de una prórroga de la medida, e incluso
se entiende que resulta lógico, porque al ser histórico no hay posibilidad de que
sea variada, y bien puede pedir en cualquier momento, sin necesidad de
prórroga; por lo que no existiendo una autorización legal para proceder a una
prórroga, deberá ser desestimado por improcedente lo solicitado.
OFICIESE.-