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Al codificar el D.C., este perdió su fuente consuetudinaria (que es por costumbre), y se alejó
de la movilidad de la actividad econó mica. Lo cual condujo al dictado de normas jurídicas
fuera de los có digos de comercio, como la regulació n de la actividad bancaria. Un proceso
que continuó en el siglo XX.
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mercado. Se estudian los contratos comerciales. Y por ú ltimo se analiza la regulació n del
empresario en crisis.
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A) Toda cosa para revenderla o alquilar su uso, en el mismo estado que se compró o
después de darle otra forma de mayor o menor valor (numeral 1). No se puede calificar
como comercial a la compra en sí misma, sino hasta que se produzca la venta posterior del
bien adquirido en una forma de mayor o menor valor. Del punto de vista jurídico
sistemá tico, se aprecia que la separació n en dos momentos diversos de un ú nico negocio
jurídico apareja esta dificultad interpretativa. Se excluyen de la compra venta comercial a
la venta de inmueble y de productos derivados del agro.
Operación de Cambio: es el cambio de monedas, que desarrollan las casas de cambio que se
lucran por la diferencia del precio entre la compra y venta de las monedas, esa diferencia se
llama “spread”.
Las Operaciones de Cambio: son actos de comercio naturales, por lo tanto su realizació n
habitual y profesional hace adquirir la calidad de comerciante. La autorizació n para
funcionar se lo da el Banco Central del Uruguay, es una actividad sumamente regulada.
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C) Negociaciones con letra de cambio o de plaza o cualquier género de papel endosable. Se
refiere a los títulos valores. La doctrina nacional y extranjera son contestes en afirmar que
todas esas modalidades de título valores (cheques, conformes, vales etc.) también son actos
de comercio al amparo del numeral tercero. Este numeral solo prevé las letras de cambio o
papeles endosables, pero no prevé los títulos emitidos al portador, pese que nuevamente
también en este caso la doctrina extiende a los títulos valores al portador, la comercialidad
de los mismos. Deja claro el numeral que toda operació n relativa a títulos valores es acto de
comercio.
D) Empresas de fá bricas, comisiones, depó sitos o transporte de mercadería por agua o por
tierra (numeral 4). El concepto de empresa, la organizació n, el quid inmaterial que aú na
capital y trabaj
o, para producir bienes y servicios que se vuelcan al mercado, normalmente con fines de
lucro, no es esencial ese fin. La empresa supone una forma de organizar los factores
producció n (capital y trabajo). Son actos de comercio solo cuatro tipo de empresas en
funció n de su giro.
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El Depósito: una persona titular de un bien lo deja en custodia en un establecimiento
acondicionado para ese fin, a cambio de un precio que es el precio del arrendamiento del
lugar, por un tiempo determinado, y al finalizar el plazo, puede y debe retirar el bien dejado
en el depó sito. Si es celebrado en forma aislada podrá o no ser comercial. En cambio sí será
comercial, aú n cuando no se reú nan dichos extremos, cuando el depó sito se desarrolle en
forma empresarial.
E) Las sociedades anó nimas, cualquiera fuere su objeto. Todas las sociedades comerciales
sea cualquiera sea su forma, son actos de comercio. La mayor parte de la doctrina, se
inclina por entender que la comercialidad alcanza la constitució n de la sociedad y su
organizació n interna.
2. EL COMERCIANTE
Art. 1 del Có digo de Comercio, “la ley reputa comerciante a todos los individuos que teniendo
capacidad legal para contratar se han inscripto en la matrícula de comerciantes y ejercen de
cuenta propia actos de comercio haciendo de ellos su profesión habitual.”
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El mandato legal es el que atribuye la calidad de comerciante.
2.2. Individuos
La norma refiere a todos los individuos, está hablando de las personas físicas y jurídicas.
Por otras disposiciones se incluyen no só lo a las personas físicas, sino también a las
sociedades comerciales.
Puede ser comerciante aunque no esté inscripto. Si lo está le permite fundar que una
persona tiene la calidad de comerciante. Pero no dice lo contrario, esto es, si una persona es
inscripta en la matrícula y no realiza actividad comercial, no por ello va a ser comerciante.
Por lo tanto la inscripció n en la matrícula no supone una presunció n absoluta de calidad de
comerciante. Lo que da la calidad de comerciante es la realizació n de la actividad, la
inscripció n só lo refiere a un tema de prueba de la realizació n de esa actividad.
Se requiere realizar actividad comercial. No todos los actos de comercio, son susceptibles
de atribuir la calidad de comerciante al sujeto que los realiza, sino ú nicamente los actos de
comercio naturales, esto es, aquellos que implican en su sustancia la realizació n econó mica
de actividad mercantil.
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Por cuenta propia, significa que el beneficio o el perjuicio de la actividad comercial, tiene
que recaer en el sujeto que la realiza. Que la misma se cumpla a nombre propio no es
suficiente, debe realizarse a cuenta propia.
La actividad tiene que ser cumplida de forma reiterada, de forma que se haga la profesió n
habitual del sujeto. La habitualidad implica la reiteració n de la actividad en el tiempo.
Profesionalidad, significa que esta es la actividad a la que la persona se dedica mayormente
como forma de obtener su sustento. La ley exige ambos elementos. No quiere decir que no
pueda realizarse otra actividad.
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B- Requisitos, Aná lisis: la importancia de la contabilidad explica que el có digo requiera
una cantidad de extremos a cumplirse en punto a có mo debe llevarse los libros en
los que esta se asienta. Tales requisitos son extrínsecos e intrínsecos. Las exigencias
extrínsecas: los libros deben estar encuadernados, forrados, foliados y certificados.
La finalidad es que los libros se conserven íntegros. Los requisitos intrínsecos
disponen como se llevan los asientos. Su objetivo es preservar la veracidad.
C- Libros Obligatorios: la ley indica cuales son los libros que el comerciante debe llevar
obligatoriamente, el libro diario, inventario y el copiador de cartas. El primero se
asienta a las operaciones del comerciante en orden cronoló gico, diariamente. El
segundo registra el inventario y balance de apertura, así como el balance al finalizar
cada ejercicio anual. Y el copiador de cartas, que actualmente es de escasa
importancia, registra la correspondencia que envía el comerciante, en tanto la
correspondencia recibida. La ley permite llevar ademá s libros auxiliares.
D- Prueba de Libros: el art. 68 “el comerciante que no presenta los libros o que no los
tiene, es juzgado por los asientos del contrario”. quien lleva libros regularmente,
prueba a su favor cuando el otro comerciante no presenta sus libros, y en ese caso
quien no tiene los libros, no va a poder probar en contra de quien si los lleva. La ley
prevé dos procedimientos para la prueba de libros; uno muy grave y excepcional,
que es la exhibició n general de libros (art. 71), que una persona acceda a toda la
informació n. Esta modalidad de exhibició n es excepcional y procede en caso
taxativos en los cuales hay un interés comú n entre quien solicita la medida y quien
lleva la contabilidad. Los otros casos son: comunió n, sociedad, administració n por
cuenta ajena y por supuesto en caso de liquidació n concursal. La forma en que se
procede en caso de exhibició n general, es que el juez designe un perito que se
apersona en la sede del emprendimiento, que es donde deben estar los libros, y
examina libremente la contabilidad, y luego informa a la sede. La exhibició n parcial,
se puede concretar simplemente mediante un certificado o testimonio del registro
correspondiente, de la pá gina del libro contable en el que se encuentra ese asiento. Y
dicho certificado o testimonio se agrega al expediente como prueba producida por
quien la haya requerido.
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3.3. Llevar la Correspondencia Comercial
Lo que se sucede es que si se realizan varios negocios, en lugar de pegarse al contado cada
operació n, hay un régimen de cuenta corriente, cuya regulació n esta detallada a partir del
mencionado art. cuyo nú cleo central consiste en como determinar cuá l es el saldo deudor a
determinada fecha y si hay discusió n en la cuenta, como se zanja la diferencia. Establece el
có digo que en operaciones continuas y sucesivas, la oportunidad de la rendició n es a fin de
cada ejercicio anual, mientras que en operaciones aisladas se debe rendir al finalizar dicho
negocio.
II. LA EMPRESA
1- Concepto
Es una forma de desarrollar una actividad econó mica, opuesta a la artesanal, donde prima
el detalle individualizado y especial a cada uno de los objetos que se elaboran. La doctrina
econó mica conceptualiza en general a la empresa como la organizació n de los factores de
producció n -capital y trabajo- para producir bienes o servicios con destino al mercado.
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La empresa en el derecho nacional no es conceptualizada como un bien, objeto de derecho.
El establecimiento comercial en cambio, es un bien complejo, que por ende es objeto de
derecho, susceptible de ser arrendado, enajenado, etc.
BIENES
I. El Establecimiento Comercial
1. Concepto
2. Naturaleza Jurídica
La casa de comercio incluye una serie de bienes muebles diferentes entre sí. Esos bienes
circulan, egresan, pero a la vez van siendo reemplazados por otros. La casa de comercio
tiene otros bienes muebles má s permanentes, que no varían y que consisten en las
instalaciones, que son fundamentales para que la casa de comercio pueda funcionar tal
como nosotros la conocemos. También se incluyen los llamados intangibles.
4. El Local Comercial
La ley incentiva al vendedor a que se cumplan las publicaciones previstas por la ley, en
efecto establece una sanció n por haberlas omitido: el vendedor del comercio será
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solidariamente responsable conjuntamente con el comprador del mismo, por todas las
deudas que tenga la casa de comercio, figuren o no en los libros de contabilidad. La compra
venta es vá lida aú n si no se realizan las publicaciones.
A. Concepto: Art. 1 “se entiende por marca todo signo con aptitud para distinguir los
productos o servicios de una persona física o jurídica de los de otra”. El signo es un
elemento material. No siempre es un elemento grá fico, ni necesariamente escrito, lo
que se pueda percibir con la vista; puede ser un elemento mú sica, auditivo o incluso
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olfativo. El Art. 4 establece que todo signo marcario para poder ser registrado en el
Uruguay en la Direcció n Nacional de la Propiedad Industrial (DNPI) debe poseer las
características de novedad, especialidad, y distintiva. Las marcas pueden identificar
bines o productos o servicios.
Los emblemas de la Cruz Roja, y del Comité Olímpico Internacional tampoco pueden
ser apropiados ni utilizados por alguien como marcas.
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No pueden usarse, los nombres de nuevas variedades de vegetales que estén
inscriptos en el denominado Registro de Propiedad de Cultivares.
Tampoco las letras del alfabeto aisladas, o nú meros aislados. La ley no alcanza
cuando las letras o nú meros tengan un diseñ o particular.
Tampoco el color unitario, sin agregados; cartulina o una etiqueta monocromá tica.
Si se puede una combinació n de colores originales.
Está n prohibidas como marcas los términos en los tres numerales anteriores
traducidos a idiomas extranjeros.
Los signos grá ficos o expresiones agraviantes contrarios al orden pú blico, a la moral
o buenas costumbres.
b) Nulidades Relativas: No impiden totalmente el registro de una marca, sino que imponen
alguna barrera, que si fuera superada, permitiría el registro como marca.
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Las obras literarias o artísticas, ni sus reproducciones ni sus personajes podrá n
inscribirse como marca. Está n protegidos por ley de Derecho de autor. La excepció n
consiste en que la solicitud la formule el titular o tercero con su consentimiento.
Los apellidos, se prohíbe cuando exista una oposició n fundada de quien lleva ese
apellido.
Signos que permitan deducir que quien intenta registrar, lo efectú a con el á nimo de
realizar competencia desleal.
D. Requisitos para Registrar una Marca: El Art. 6 de la ley de Marcas exige que la misma
sea “claramente diferente”, esto es, que sea original o novedosa. No debe tener similitudes
o parecidos con otra ya existente o en trá mite de registro. Los aspectos diferenciales tienen
que ser evidentes.
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a) Derecho de Exclusividad al Uso de la Marca: Dispone el art. 11: “la propiedad exclusiva de
la marca sólo se adquiere con relación a los productos y los servicios para los que hubiera sido
solicitada. Cuando se trata de una marca en la que se incluye el nombre de un producto o un
servicio, la marca sólo se registrará para el producto o el servicio que en ella se indica”
a) Por Acto Entre Vivos: Se puede trasmitir por contrato celebrado en documento pú blico o
privado. La ley solo exige que se celebre por escrito. La transferencia requiere un requisito
complementario de publicidad, consiste en la inscripció n de esa transferencia en la DNPI
(Art 16). La trasmisió n total consiste en trasmitir la propiedad. Y la parcial consiste en
derecho de uso de la misma.
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b) Por Causa de Muerte: El Art. 16 dispone dos formas de trasmisió n de la marca por causa
de muerte. La primera se da por disposició n testamentaria expresa. Y la segunda prevista
en la ley es por sucesió n, no requiere la existencia de testamento. Siempre es total.
b) Sub Licencia de Marca: Se da cuando a quien se le concedió una licencia de uso concede a
un tercero el derecho de usar la marca. Para conceder la sub licencia de uso hay que
obtener la autorizació n previa del dueñ o, y debe comunicarse a la DNPI.
a) Por Expiració n del Plazo: Se extinguen los derechos luego de pasado el plazo de 10 añ os
y el transcurso de 6 meses subsiguientes sin que se haya solicitado la renovació n.
b) Por Incumplimiento del Cedente de una Marca, de la Obligació n del art. 17: Se extingue
el registro marcario por el incumplimiento del cedente de su obligació n de declarar si
posee otras marcas iguales o semejantes a la que transfiere, en caso o en ocasió n de que
cediera una marca. Si se incumple, se extingue para él la protecció n del registro marcario
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respecto de las marcas no identificadas en el formulario de registro de la cesió n. Esas
marcas dejan de ser protegidas.
a.1) Que alguna marca se solicite o se conceda violando alguna de las nulidades absolutas.
a.2) Cuando se conceda una marca violando las nulidades relativas del Art 5.
a.3) Que la marca cuestionada tenga semejanza o similitud con marcas ya registradas o que
está n en trá mite de registro.
b) Prescripció n de las Acciones de Anulació n: Toda acció n que se intenta por cualquier vía
tiene un plazo para poder intentarla. La acció n de anulació n, prescribe a los 15 añ os desde
que el titular de la marca haya conocido el hecho ilícito (art. 27). En cambio, la anulació n
fundada en las causales del art 4 o la relativa a las marcas notorias cuyo registro se solicito
de mala fe, puede deducirse en cualquier momento sin límite temporal.
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a) Acció n de Nulidad: Con posterioridad a la defensa en vía administrativa, ya sea luego de
una acció n de oposició n o de anulació n, se puede acudir a la justicia. En ese caso se recurre
a lo que se denomina como acció n de nulidad.
L. Acciones Penales: Tres ilícitos penales (arts. 81 al 83). El primero castiga a quien con el
fin de lucro o causar perjuicio use, fabrique, falsifique, adultere o imite una marca inscripta
de otra persona, con seis meses de prisió n a tres añ os de penitenciaría. El segundo, a quien
rellene con productos espurios envases con marca ajena, también con seis meses de prisió n
a tres añ os de penitenciaría. El tercero, se pena al que ha sabiendo fabrique, almacene,
distribuya o comercialice mercaderías señ aladas con marcas a que refieren los Art
anteriores, con seis meses de prisió n a tres añ os de penitenciaría.
B. Marcas de Certificación o Marcas de Garantía: Son signos que certifican que ciertos
productos y servicios ostentan determinadas características comunes. La marca de
certificació n indica al consumidor que el producto o servicio que la lleva reú ne ciertas
características que le dan un determinado nivel de calidad.
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1.2 Indicaciones Geográ ficas: Medio eficaz para informar al consumidor de dos elementos.
El primero informar que origen geográ fico tiene determinado producto y en segundo
cuales son las características o cualidades que está n implícitas en el producto. La ley
incluye dos tipos de indicaciones geográ ficas:
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contados desde que tuvo conocimiento de su utilizació n por otra persona. Si el titular del
nombre permitió la utilizació n del mismo, o de otro similar, durante cinco añ os sin iniciar
acció n ninguna, esa acció n prescribe y ya no se podrá defender o proteger su exclusividad
en el uso de ese nombre comercial.
D. Cese del Derecho al Nombre Comercial: Se produce simplemente con el cierre del
establecimiento, con el cese de la actividad comercial. El derecho se pierde, o sea que luego
de esa clausura otra persona puede venir y reutilizarlo, apropiá ndose del mismo, porque el
derecho cesó .
2. Creaciones Inventivas
C. Exigencias
a) Novedad del Invento: Art. 9. Será novedoso aquello que no existía hasta el momento de
solicitud de la patente, pero también aquello que no se conocía, que no se había divulgado,
escrito o explotado hasta ese momento.
b) Actividad Inventiva (Arts. 8 y 11): Tiene que haber una idea original, un trabajo
intelectual que aporte un nuevo conocimiento que signifique una nueva ventaja. No se trata
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de un simple razonamiento comú n y evidente que pudiera hace alguien medianamente
entendido en un tema.
a) En primer lugar las creaciones médicas. Razó n es que con las patentes se confiere un
monopolio de utilizació n, como son de interés general la ley las prohíbe para no conferir
ese monopolio a su titular.
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a) Cuando la patente se concedió infligiendo los requisitos.
b) Si en la solicitud, la informació n fuera incompleta o inexacta de forma tal que no
permitiera delimitar con claridad el objeto inventado.
c) Cuando se reivindica la patente para una materia distinta a la a que fue objeto de la
solicitud.
a) Los actos en el á mbito doméstico, sin fines de comercializació n, siempre que no causen
perjuicio econó mico al titular de la patente.
b) La preparació n de un medicamento para un paciente determinado.
c) La introducció n de pequeñ as cantidades de producto, sin fines comerciales.
d) Los actos de experimentació n, realizados dentro del añ o anterior al vencimiento de la
patente.
e) Los actos cuyo objeto sea la enseñ anza, investigació n, etc.
f) Comercializació n.
g) Los realizados por terceros de buena fe que a la fecha de la solicitud de la patente ya
estuvieran fabricando el producto o utilizando el procedimiento en el país.
El art. 43 agrega, el Estado podrá expropiar las patentes concedidas o solicitadas. Podrá
limitarse a la utilizació n de la patente para las necesidades del estado.
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J. Transferencia de la Patente: Se puede por acto entre vivos, puede ser total lo que
implica la enajenació n de la titularidad de la patente e involucra la totalidad de los
derechos econó micos, o parcial que implica su utilizació n. Y puede transferirse por
sucesió n, que la transferencia es total. Cualquiera de los dos debe ser inscripto en la DNPI, a
los efectos de que la misma sea oponible a terceros.
i) Falta de explotació n de la patente por el dueñ o. La ley exige que para que un tercero
pueda pedir una licencia obligatoria, deben haber trascurrido tres añ os desde la solicitud
de la patente sin que hubiera un comienzo de actividad de explotació n por su titular.
ii) En caso de razones de interés pú blico.
iii) En casos de actuació n anticompetitiva, con el abuso de los derechos de la patente o de
la posició n de dominio del mercado por parte del titular de la patente.
iv) Cuando el titular de la patente se hubiera negado a conceder una licencia al interesado
en la misma, en condiciones comerciable razonables en el país, por má s de 90 días, y este
ú ltimo acredite los extremos del art. 64.
2.2 Patentes de Modelos de Utilidad: La ley considera que es modelo de utilidad patentable,
toda nueva disposició n obtenida o introducida en herramientas, instrumentos de trabajo,
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utensilios, equipos u otros objetos conocidos, que signifiquen un mejor aprovechamiento
en la funció n a la que está n destinados, u otra ventaja para su uso o fabricació n (Art. 81). Se
requiere novedad y actividad inventiva. La novedad es cuando el modelo en cuestió n no se
encuentre en el estado de la técnica. La actividad inventiva es suficiente que sea mínima. El
plazo de protecció n de la patente es de diez añ os, prorrogables por una sola vez por el
término de 5 añ os (Art. 88).
2.3 Patentes de Diseñ os Industriales: Los diseñ os industriales son creaciones originales,
ornamentales, que se aplican a un producto industrial o artesanal y le otorgan una
apariencia especial. El cará cter ornamental puede derivarse de la forma, la línea, el
contorno, la configuració n, el color y la textura o el material (Art. 86). No pueden
patentarse como diseñ os industriales (Art. 89), los ya solicitados y publicados, o que han
sido difundidos pú blicamente; ni los que no sean originales; o aquellos cuya forma se debe
en esencia a un efecto técnico o a la funció n que debe cumplir; o los que carezcan de forma
concreta o consistan en cambios de colores de diseñ os conocidos; o los que sean obras de
bellas artes; o aquellos contrarios al orden pú blico o las buenas costumbres.
TÍTULOS VALORES
Artículo 1: “los títulos valores son los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal
y autónomo que en ellos se consigna”. Es un documento que lleva establecido por escrito un
derecho de crédito.
1.1. Documento
Es el elemento que define el título valor. Los documentos tienen la funció n de probar
hechos. En el caso de los títulos valores, es lo que constituye el derecho de crédito. La
doctrina afirma que no hay título valor sin documento. El derecho consignado en el título
no preexiste al documento sino que nace y se transmite con él.
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1.2. Derecho Incorporado
2. Clasificación
A. Letra de Cambio: Contiene una orden por la cual una persona (librador), encarga a
otra (girado), el pago de una suma de dinero, a favor de una tercera (beneficiario).
El librador del título se obliga dos veces: por la vía cambiaria o cartular, queda
obligado por el libramiento de la letra, y ademá s, por la vía extracambiaria o
extracartular, se obliga por el contrato que motivó el libramiento de la letra. Una vez
pagado el importe de la letra se extingue la obligació n cambiaria y la relació n
extracartular. La letra de cambio suele utilizarse para cumplir con la obligació n de
pagar el precio de una compraventa distancia entre ausentes.
B. Cheque: El cheque comú n es un título valor por el cual una persona (librador)
ordena a un banco (girado) que pague una suma de dinero a una persona
determinada o al portador que lo exhibe (beneficiado). El librado, una vez cobrado
el cheque, cumple con determinada obligació n que tiene con el beneficiado. El
girado paga el cheque pues así se ha obligado por el contrato de cuenta corriente
bancaria. Lo hará si el librador tiene fondos suficientes. Una vez pago el cheque se
extingue la obligació n cambiaria y la relació n fundamental que le dio origen.
C. Vale: Una persona (librador) promete a otra (beneficiado) el pago de una suma de
dinero. El librador tiene una relació n fundamental o extracambiaria. Se obliga dos
veces: una por la relació n fundamental, y otra por la relació n cambiaria que se
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constituye al firmar el vale. Pagado se extingue la relació n cambiaria y, también la
fundamental que motivó el libramiento.
B. BONOS: Son valores emitidos por una S.A que confiere al beneficiario, el derecho a
reclamar de la sociedad una participació n en las ganancias.
Referidos al Documento
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a. Necesarios: La exhibició n del título es la forma como el portador demuestra ser el
legitimado para exigir la prestació n quedando dispensado de la carga de la prueba
de la existencia del derecho y de su titularidad. Para trasmitir el derecho es
necesario poseer el documento. Cuando la prestació n contenida en el título se
cumple, el obligado cambiario que pagó , debe recuperar el crédito. Por dos razones,
en primer lugar, para que no siga circulando el deudor. En segundo lugar, para
repetir contra los obligados cambiarios anteriores en la cadena de endosos. Por esto
la doctrina sostiene que los títulos valores son títulos de rescate.
Referidos al Derecho
B. Autonomía del Derecho: La autonomía es un rasgo del título valor que se aprecia
en caso de circulació n del documento y que se verifica en oportunidad de exigir el
pago judicialmente. Con la transmisió n el título no se acumulan las defensas de los
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sucesivos tenedores, esto es, no opera la subrogació n. Al tenedor de título no se lo
considera sucesor del anterior.
Referidos a la Obligación
C. Solidaridad entre los Firmantes en el Mismo Acto: Es el cará cter de todo título
que consiste en la posibilidad del acreedor de reclamar el pago a cualquiera o a
todos los firmantes del acto, por el total del importe. La solidaridad significa que el
tenedor podrá exigir el pago a uno o a todos los firmantes del acto, por el total del
importe. El acreedor tiene el derecho de elegir contra quien o quienes dirigir su
acció n. Si uno de ellos paga, rescata el título, y luego tiene derecho a exigir de los
otros la parte de la deuda que a ellos les corresponde, en lo que se conoce como el
“principio de divisió n”. Una vez satisfecho, el deudor que pagó la totalidad, hace
jugar este principio reclamando a su compañ ero codeudor, la parte de la deuda que
aprovechó .
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abstracció n se estableció para favorecer la transmisió n de los títulos valores de
contenido dinerario. Si el título no circula, entonces, el deudor podría oponer al
librador las circunstancias de la relació n fundamental que pueda presentar como
defensa pues las partes en el juicio cambiario coinciden con las partes en el
contrato.
a. Aná lisis del Concepto de Solidaridad Cambiaria: En primer lugar, el acreedor tiene
derecho a demandar, indistinta o conjuntamente a cualquiera de los firmantes.
Segundo, los deudores responden en forma directa. No pueden excusarse en la
responsabilidad de otro obligado. Finalmente, los deudores deben pagar el cien por
ciento de la deuda sin poder dividirla con los otros obligados. Si uno de los firmantes
paga, rescata el título y tiene derecho a demandar el pago a cualquiera o todos los
firmantes que le preceden a los que les reclamara el 100% de la deuda.
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a. Respecto a los títulos en los que se aplica: la cambiaria se aplica solo a los
títulos valores de contenido dinerario. La solidaridad en el mismo acto se
aplica a todos.
b. Respecto de los sujetos involucrados: en la cambiaria son responsables
solidarios por el pago todos los firmantes del título. En la solidaridad en el
mismo acto se hacen responsable por el pago total só lo los que firman en
forma conjunta un mismo acto.
c. Respecto a la aplicació n del beneficio de divisió n: en la solidaridad
cambiaria no es posible aplicar el beneficio de divisió n. En la solidaridad
en el acto, el codeudor que paga todo, tiene derecho a reclamar de su
compañ ero cofirmante só lo lo que corresponda pues han compartido la
deuda.
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4. El lugar y la fecha del ejercicio de tal derecho: no son esenciales, si no se indica lugar
y fecha, será n pagaderos a la vista, esto es a su presentació n. Si no se indicó lugar, el
pago se hará en el domicilio del creador.
5. La firma de quien lo crea: determina el nacimiento de la obligació n y del derecho
correlativo. Sin firma no hay título valor ni obligació n cambiaria. La firma la puede
hacer el librador o un representante con poder.
B. Aval (arts. 15 a 20): Declaració n unilateral que realiza la persona que garantiza el
pago total o parcial de un título valor. La persona que presta su aval se llama
“avalista” y la persona que recibe el aval se denomina “avalado”.
a. Caracteres del Aval y de la Obligació n del Avalista
B1- Unilateralidad: El aval, es un acto jurídico unilateral pues la obligació n del avalista
tiene su fuente en su sola voluntad.
B2- Literalidad: El derecho del tenedor del título, contra el avalista, tiene la extensió n que
surge del título, ni má s ni menos. Puede establecerse el límite de la garantía del avalista. Si
no se menciona la cantidad, art 17, debe entenderse que el avalista garantiza la totalidad
del importe.
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B3- Solemnidad: Art 16, la ú nica formalidad del aval consiste en la firma del avalista. Sin
firma no hay aval. Si en el título aparece una firma, a la que no pueda darse otra
interpretació n, debe entenderse que se trata de la firma de un avalista
B4- Autonomía de la Obligación: La obligació n que contrae el avalista es una obligació n
autó noma. Si la obligació n del avalado no fuera vá lida, ello no altera la validez de la
obligació n del avalista
B5- Solidaridad: La responsabilidad del avalista es solidaria, junto con el resto de los
firmantes, frente al tenedor del título art 105.
b. Clases
D1- En cuanto a la Obligación que Garantiza. El aval solo es garantía de las obligaciones
contenidas en un título valor. En cambio la fianza se utiliza para garantizar cualquier
negocio jurídico.
D2- Naturaleza Jurídica. Aval es un acto jurídico unilateral, el avalista se obliga a
responder del pago frente a cualquier portador. La fuente de la obligació n se encuentra en
su voluntad expresada mediante la firma. La fianza es un contrato celebrado entre el fiador
y el afianzador, fiador se obliga solo frente al acreedor específicamente determinado. La
fuente de sus obligaciones es el contrato suscripto por ambos.
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ii. La obligació n del avalista es autó noma y la del fiador es accesoria. El avalista
contrae una obligació n autó noma. Así, no se puede justificar el incumplimiento a su
obligació n de pagar. Si la obligació n del avalado es invá lida ello no altera la eficacia
de la obligació n del avalista. El fiador, en cambio, contrae una obligació n accesoria
porque la fianza es un contrato accesorio que sigue la suerte de la obligació n
principal. Si la obligació n principal pierde su valor, la fianza deja de existir.
iii. La obligació n del avalista es irrevocable y la del fiador es revocable. El avalista está
obligado a responder hasta tanto la obligació n de su afianzado sea satisfecha. Solo se
liberará de su obligació n con el pago. La obligació n del fiador es revocable. La fianza
es un contrato revocable de mutuo acuerdo entre el fiador y el acreedor del fiador.
a. Endoso: Acto jurídico unilateral de voluntad que conforma el título requerido para
poder trasmitir los títulos valores a la orden y, también, los nominativos endosables. El
acreedor (endosante) pone a otro acreedor (endosatario) en su misma posició n y lo
inviste de los derechos que el título confiere.
Caracteres.
i. Unilateralidad: Acto jurídico unilateral pues la obligació n del endosante tiene su
fuente en su sola voluntad.
ii. Literalidad: El derecho que tiene el tenedor del título, contra el endosante, tiene la
extensió n que surge del título, ni má s ni menos.
iii. Solemnidad: La ú nica formalidad consiste en la firma del endosante.
iv. Autonomía de la Obligació n: La obligació n que contrae el endosante es una
obligació n autó noma. (Art. 44)
v. Solidaridad: La responsabilidad del endosante es solidaria, junto con el resto de los
firmantes, frente al tenedor del título gracias a lo dispuesto en el art. 105.
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Clases de Endoso:
I. De acuerdo a los Derechos que Transmite.
2. De Propiedad: Si en el endoso no se establece que sea de otra clase, debe entenderse que
es un endoso de propiedad. Si no se quiere transmitir la propiedad y si só lo los poderes
necesarios para cobrar el importe del título, judicial o extrajudicialmente, debe
establecerse que se endosa en estos términos.
3. Endoso en Garantía: Art. 46, cuando se endosa usando las clá usulas “en garantía” o “en
prenda”, se constituye un derecho real de garantía sobre el título de modo que el endosario
recibe los derechos de un acreedor prendario ademá s de los derechos del endosatario en
procuració n. Los derechos del acreedor prendario: 1- Derecho de ser privilegiado especial
en caso de concurso lo cual le permite todo lo que se le debe ejecutando el bien prendado,
2- Tiene derecho a perseguir el bien y ejecutarlo por má s que haya sido enajenado a otra
persona; 3- Derecho a retener los bienes prendados en tanto no se pague lo adeudado.
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deudor cedido sea notificado de la cesió n. Una vez notificado, el deudor cedido, decidirá si
se opone o no a la cesió n realizada. Si se opone conservará contra el cesionario, ahora
titular del crédito, las mismas defensas que tenía contra el cedente. Cedente y cesionario, a
los ojos del cedido que se ha opuesto, son una misma persona. Si no se opone consiente el
cambio operado y renuncia a oponer al cesionario las defensas que tenía contra el cedente.
A. Pago por el Principal Obligado y por otros Obligados Cambiarios: Si el título valor es
pagado por el principal obligado, el pago se libera de responsabilidad a todos los demá s
obligados cambiarios. El principal obligado al pago de una letra de cambio es el girado
aceptante. Si el girado no aceptó pagar la letra, el principal obligado al pago es el librador.
Si el título valor es pagado por un endosante, libera de responsabilidad por el pago a los
endosantes y avalistas que le siguen en la cadena de endoso, pero no libera a los que le
preceden ni al librador. Contra éstos, puede ejercer la acció n de reembolso.
B. Incumplimiento
a. Acciones para el Cobro de un Título Valor
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a1. Acción Cambiaria: Acció n judicial que tiene por objeto la satisfacció n coactiva del
derecho incorporado en un título valor. Quien está legitimado para iniciarla es el portador
del título impago contra quienes resulten obligados cambiarios a su respecto (firmantes
anteriores). El acto podrá demandar a uno o a todos los obligados, individual o
conjuntamente, por el total del título, haciendo valer la responsabilidad solidaridad. Tiene
por objeto el cobro o el reembolso del monto del título, los intereses compensatorios y
moratorios, los gastos del proceso y los gastos ocasionados para conservar el ejercicio de la
acció n. Puede ser de dos tipos: ordinaria y ejecutiva.
a3. Acción Extracambiaria: es una acció n judicial que tiene por objeto el cumplimiento de
la prestació n debida, haciendo valer la relació n fundamental o casual que motivó el
libramiento del título valor.
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E- Acción Casual: El objetivo es obtener la prestació n debida por la relació n
fundamental que explica el libramiento o la transmisió n del título. Para iniciar esta
acció n se debe reunir cuatro condiciones: el título no debe haberse pagado, se debe
restituir al deudor demandado, el título no debe haber caducado por la negligencia
del tenedor y, la relació n fundamental no debe haberse extinguido por prestació n.
F- Acción de Enriquecimiento Injusto: si no hay forma de reclamar lo debido por la
vía cambiaria ni por la vía de la relació n fundamental, só lo resta exigir al creador del
título la suma con que se haya enriquecido. El título, a consecuencia de haberse
perjudicado, no puede transformarse en una nada jurídica. Es un instrumento
privado y, como tal; puede servir como medio de prueba del enriquecimiento
experimentado por el librador en dañ o del tenedor, que si bien fue omiso no
pretendió hacerle una liberalidad.
G- Acción de Cancelación: no tiene por objeto el cobro del título, sino el de quitarle
validez al título que ha sido perdido, sustraído o que está deteriorado. Al final del
proceso, el juez dicta una sentencia, quitando toda eficacia al título. El accionante
puede exigir el cobro del importe de la letra a todos los obligados cambiarios, y si
aú n no venció , puede exigir un duplicado.
b. Excepciones o Defensa para el Pago de un Título Valor: La doctrina suele dividir las
excepciones en dos tipos: las cambiarias y las procesales. Las cambiarias son excepciones
que pretenden justificar el incumplimiento del deudor en la ineficacia del título o derecho
pretendido. Las procesales, son excepciones que se fundamentan en alguna irregularidad
del proceso.
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pueden acogerse a la excepció n. Si el pago fue realizado por un endosante, el pago
solo libera a los obligados posteriores y que le siguen en la cadena de endosos.
iii. Compensació n: Cuando el acreedor ejecutante es a su vez, deudor del ejecutado,
opera la compensació n como forma de extinguir sus respectivas obligaciones.
iv. Prescripció n: En el vale, los plazos son los siguientes: la prescripció n de las acciones
cambiarias contra el librador es de cuatro añ os contados desde el vencimiento. La
prescripció n de las acciones cambiarias contra los endosantes y avalistas es de un
añ o contado desde el vencimiento. Finalmente, la prescripció n de las acciones
cambiarias del que pagó contra los demá s obligados es de seis meses contados
desde el día que pagó o desde el día que se le notifico la demanda. En la letra de
cambio los plazos son los siguientes: las acciones del beneficiario contra el girado
aceptante prescriben al cabo de tres añ os contados desde el vencimiento de la letra;
las acciones del beneficiario contra el librador, endosante y avalista prescriben al
añ o contado desde la fecha del protesto por falta de pago, y las acciones del que
pagó contra los demá s obligados prescriben a los seis meses contados desde que
pagó o desde que le notificaron la demanda. Finalmente, en el caso de cheques, los
plazos de prescripció n son: las acciones contra el librador y los endosantes
prescriben a los seis meses contados desde el vencimiento de los plazos de
presentació n. La acció n del endosante que pago contra los endosantes anteriores
prescribe, también a los seis meses contados desde su pago.
v. Caducidad: La acció n tendiente a hacer valer el derecho incorporado en un título
valor puede caducar si el acreedor no ha sido negligente y no ha cumplido con
ciertos deberes que le ordena la ley.
vi. Espera o Quita: El acreedor puede haber concedido una quita en el importe o
también, plazo para el pago al deudor. Si el beneficio se otorgo extrajudicialmente, el
deudor deberá probar el beneficio presentando un documento por escrito. Si fue el
resultado de un favor acordado en el concurso de acreedores, el convenio debe
cumplir con los requisitos exigidos por ley.
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ii. Falta de Legitimación Activa o Pasiva del Ejecutante o del Ejecutado: Puede oponer
esta excepció n aquél que entienda que el acreedor no ostenta esta calidad o que él
no es deudor. No tendrá legitimació n activa para demandar aquél que no posea el
título valor legítimamente. No tendrá legitimació n pasiva para estar en juicio aquél
que no se haya convertido en obligado cambiario.
iii. Falta de Representación: esta excepció n puede oponerla quien pueda probar que la
persona que lo demanda no tiene poder para hacerlo o este no es suficiente.
iv. Litispendencia o incompetencia: La excepció n se opone cuando el deudor prueba que
el acreedor ejecutante ya le ha notificado o llamado a plantear excepciones en otro
juicio anterior por el mismo concepto.
1. LETRA DE CAMBIO
1.1. Concepto
La letra es un título valor, de contenido dinerario, que contiene una orden de pago, por la
cual una persona llamada librador encarga a otro sujeto, el girado, el pago de una suma de
dinero a otro persona, llamada beneficiario.
Los sujetos que participan: librador que es quien imparte la orden; el girado es a quien va
dirigida la orden; el beneficiario que es quien recibirá el importe de dinero consignado en
el título. Dos tipos de relaciones, cambiaria y extracambiaria.
B. Consecuencias ante la Falta de algunas de estas Menciones: Las letras de cambio sin
vencimiento o cuyo vencimiento no está indicado se consideran pagaderas a la vista. Las
letras de cambio que no indican lugar de pago se entienden pagaderas en el domicilio del
girado; y las letras de cambio que no indiquen lugar de creació n se consideran creadas en
el lugar indicado junto al nombre del librador.
C. Enunciaciones Facultativas
a. Vencimiento: Puede tener los siguientes:
i. A la Vista: Es pagadera a su presentació n, contando el portador con un plazo
má ximo de un añ o a partir de la fecha de creació n. El librador puede acortar o
alargar dicho plazo, determinar que la letra se presente al cobro o a partir de una
fecha específica (art. 79).
ii. A Cierto Plazo Desde la Vista: pagadera a tantos días contados desde la aceptació n
del girado o desde el protesto en caso de falta de aceptació n (art. 80).
iii. A Cierto Plazo Desde la Fecha: Pagadera a tantos días desde la fecha de su creació n
(art. 81).
b. Estipulació n de Intereses: Los corrientes son los que se generan en relació n con la letra
de cambio, pagadera a la vista o dentro de cierto plazo, y cuando el librador haya
estipulado que la suma en ella consignada devengue intereses (art. 59). Los intereses
correrá n a partir de la fecha que lleve la letra de cambio, mientras no se indique otra fecha.
Los moratorios corren desde que el deudor cae en mora a partir del vencimiento de la letra
de cambio, al tipo de interés fijado en el título (art. 100). De no haberse estipulado, se
considera al tipo corriente bancario a partir del vencimiento.
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e. Sin Protesto o Retorno de Gastos: El librador, endosante o avalista, puede por medio de
esta clá usula liberar al tenedor de a obligació n de protestarla para el supuesto en que el
girado no pague (art. 96).
B. Acto de Endoso (arts. 63 a 68): Acto jurídico formal y unilateral por lo cual el
beneficiario transmite por la forma puesta al dorso del documento, el derecho incorporado
en la letra de cambio, a otra persona. Al endosar se trasmite todos los derechos de la letra y
el pago de la misma por el girado. Si el girado no acepta, se produce el vencimiento
anticipado de la letra, pudiendo el portador exigir su pago al librador o a los endosantes,
como consecuencia de la solidaridad cambiaria. Si el girado aceptante posteriormente no
paga, el tenedor de la letra podrá exigir el pago al endosante que garantizó el pago.
C. Aceptación (arts. 69 a 77): Acto jurídico por el cual el girado admite la orden de pago
de la letra de cambio y se obliga a pagarla a su vencimiento. El girado no está obligado a
pagarla a su vencimiento. La aceptació n se manifiesta con la firma. Una vez librada la letra
de cambio, el tenedor debe presentarse ante el girado a efectos de recabar su aceptació n. El
girado puede aceptarla o no. Si la acepta se obliga a pagarla a su vencimiento
convirtiéndose en el obligado principal y directo de la letra. Si no la acepta, no se hace
responsable por el pago.
a- Características de la Aceptació n
La obligació n de girado nace por la aceptació n escrita en el propio documento.
La aceptació n es pura y simple. Pero se puede limitar a una parte de la suma debida,
no pudiendo subordinar su pago al cumplimiento de algunas condiciones.
La aceptació n es irrevocable. De encontrarse una aceptació n tachada, la ley presume
que la misma fue realizada por el girado antes de su entrega.
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b- Formalidades de la Aceptació n: La presentació n debe hacerse por el tenedor de la letra,
el endosatario o un representante. Implica la exhibició n de la letra de cambio. La
oportunidad de presentació n varía segú n el tipo de vencimiento.
b1- Formalidades del Acto de Aceptació n: Acto formal escrito en la misma letra. La ley
establece que se expresará mediante la palabra “acepto” e ir firmada. El aceptante debe ser
capaz de aceptar. La fecha de aceptació n debe asentarse en las letras a días o meses vista.
Con referencia al lugar, se presenta en el domicilio del librador. La aceptació n puede ser
total o parcial; el portador tendrá la opció n de admitir la aceptació n parcial o protestarla
por el total.
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a- Presentació n al Pago: Para reclamar el pago, el tenedor debe exhibir la letra al obligado.
La presentació n se realizará en el lugar y direcció n indicada en el título. El momento de la
presentació n para el pago depende del vencimiento de la letra de cambio: letras a la vista,
las cuales vencen a su presentació n. El plazo de presentació n es de un añ o a partir de la
creació n o emisió n; si no se presentan en dicho plazo, caducan las acciones cambiarias y
causales (art. 106).
b- Efectos:
a- Pago Total:
a1- Extingue la acció n cambiaria del librador y todos los demá s firmantes de la letra de
cambio.
a2- No extingue la relació n fundamental entre el librador y girado, convirtiéndose el girado
en acreedor del librador si éste no le entregó fondos para pagar la letra de cambio.
a3- Rescate de la letra, pues el girado que paga la letra de cambio puede exigir que se le
entregue la misma con la constancia del pago que ha hecho puesto en la misma letra.
b- Pago Parcial: El girado puede exigir que se anote en la misma letra el pago efectuado y
que ademá s se le otorgue recibo por dicho pago. El pago parcial libera por la parte pagada,
debiendo el tenedor protestar por el saldo impago.
c- Falta de Pago: Ante la negatividad del pago, el tenedor, debe protestar a fin de conservar
las acciones tendientes a su cobro. Genera responsabilidad del girado frente al librador,
quien responde por los dañ os y perjuicios; dos situaciones: a) cuando el librador entrega
fondos al girado, ademá s de los dañ os y perjuicios debe el monto de dinero entregado y no
pagado, y b) si no hubo entrega de fondos y si pacto cambiarlo, que es cuando el girado da
crédito al librador, debe dañ os y perjuicios.
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niega, debe formalizar el protesto. El tenedor de la letra que ha sido protestada por falta de
aceptació n si quiere, puede ejercer las acciones cambiarias de regreso, temprano al
vencimiento, siendo decisió n del tenedor exigir el pago anticipado.
a2- Por Aceptación Parcial: De admitirse una aceptació n parcial por el tenedor, este debe
protestar por el saldo, pudiendo el tenedor exigir el pago anticipado de la parte no
aceptada por la vía de regreso, debiendo esperar al vencimiento para exigir al girado la
parte que aceptó . Si el tenedor no admite la aceptació n parcial debe protestar por el total,
produciéndose los mismos efectos que el protesto por falta de aceptació n.
a3- Girado que Quiere Aceptar pero no Puede o no sabe Firmar: En el caso de que el girado
no pueda o no sepa firmar y ademá s no tenga representante que firme por él, la letra de
cambio se debe protestar por falta de aceptació n.
a4- Por Aceptación Irregular: Situaciones: aceptació n condicional, cuando se acepta la letra
de cambio con una condició n. Debe ser protestada porque se considera nula. Cualquier
modificació n introducida en el acto de aceptació n en el texto de la letra de cambio equivale
a una negativa de aceptació n, por lo que deberá protestarla para conservar las acciones de
regreso para el cobro anticipado, conservando el tenedor la acció n directa contra el girado
(art. 74).
a5- Letra a Cierto Plazo desde la Vista, Aceptadas sin Indicar Fecha: Cuando no se establece
la fecha de aceptació n, no puede determinarse la fecha de vencimiento. El tenedor debe
protestar, tomá ndose el protesto como fecha para determinar el vencimiento de la letra.
b1- Por Falta de Pago: El pago se debe exigir el día del vencimiento o en uno de los dos días
há biles sucesivos. Si no se realiza el pago, el tenedor deberá realizar el protesto. Si se
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protestó , la letra de cambio se convierte en título ejecutivo para poder accionar contra los
obligados cambiarios con las acciones directas y de regreso; conservando la acció n contra
el girado aceptante, aú n si protestó .
b2- Por Pago Parcial: El tenedor debe protestar por el resto que no se pagó .
c1- Presentación al Escribano y Acta de Solicitud: Toda letra que deba ser protestada por
falta de aceptació n o pago, debe ser llevada al escribano, dentro de los dos días há biles
siguientes a la fecha en que la letra debe ser aceptada o pagada. El escribano labra el acta
de solicitud de protesto en el que deja asentado el pedido del tenedor para que proceda a
realizar el protesto. El escribano retendrá en su poder las letras durante el término de dos
días que tienen para realizar las diligencias. Si el girado se presentase entretanto a aceptar
o a pagar el importe de la letra en su caso y a pagar los gastos, el protesto quedara sin
efecto.
c2- Protesto y Acta de Protesto: El escribano tiene dos días há biles siguientes al día de la
presentació n para efectuar el protesto al girado. El protesto se realiza personalmente con
el girado; si este no se encuentra, se debe realizar con el gerente o la persona mayor de
edad que atienda al escribano. Si el girado hubiera fallecido, la diligencia se realiza con la
viuda/o hijos mayores de edad. El domicilio donde se va a realizar el protesto, designado
en la letra y si no hay designació n, el que tenga al presente el girado; si este no existe, el
ú ltimo que se le hubiere conocido; y si no se conoce ningú n domicilio, con el comisario de la
seccional correspondiente.
c3- Acta de Protocolización: Se realiza al día siguiente de transcurridos los dos días há biles
de que dispone el escribano para realizar las diligencias del protesto. El acta debe contener
lugar, día, mes y añ o en que la diligencia se realiza no estando en ningú n caso el escribano
obligado a actuar con testigo instrumentales.
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d- Efectos del Protesto: La letra de cambio protestada se convierte en titulo ejecutivo,
permite al beneficiario iniciar juicio ejecutivo contra los firmantes de la letra de cambio, de
manera de obtener el embargo inmediato de sus bienes y beneficiarse con la limitació n de
excepciones.
a- Acció n para el Cobro de la Letra de Cambio: Objeto: el cobro del monto de la letra má s
los intereses, gastos del proceso y los ocasionados por conservar el ejercicio de esta acció n.
El titular de la acció n es el ú ltimo tenedor y se ejerce contra el girado aceptante y su
avalista.
c- Acció n de Regreso: Objeto: el cobro del monto de la letra no aceptada o no pagada, con
los intereses si se hubiera estipulado, má s los intereses a partir del vencimiento del tipo
fijado en el título, o a falta de estipulació n, al tipo corriente bancario a la fecha de pago, má s
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los gastos del protesto, de aviso y demá s. El titular de la acció n es el tenedor, que la ejerce
contra los endosantes, el librador y otros obligados. Su inicio es al vencimiento si el pago no
se realizó ; antes de su vencimiento del girado haya o no aceptado la letra.
d1- De las acciones del beneficiario contra el girado aceptante: tres añ os contados desde el
vencimiento de la letra de cambio.
d2- Acciones del beneficiario contra el librador, endosante y avalistas: un añ o contado
desde la fecha del protesto por falta de pago.
d3- De las acciones del que pago contra los demás obligados: seis meses desde que pagó o
le notificaron la demanda.
b- Acció n Causal (art. 25): Objeto: obtener la prestació n debida por la relació n
fundamental, la cual originó la creació n o circulació n de la letra. Las partes en el juicio son
el tenedor actual y el obligado anterior, entre quienes se entablo la relació n causal. Los
requisitos exigidos: 1) que la letra no haya sido pagada; 2) el tenedor haya devuelto la letra
al demandado; 3) que la letra haya sido presentada a la aceptació n y al cobro y protestada
por falta de pago y aceptació n y que no haya prescripto.
c- Acció n de Cancelació n (arts. 109 a 115): Se puede ejercer cuando la letra ha sido
sustraída, perdida o destruida; objeto: obtener la cancelació n de la letra de cambio. Los
requisitos: a) ofrecimiento de fianza; b) prueba de la destrucció n, pérdida y/o extravío o
robo; c) prueba de la calidad de tenedor de la persona que promueve la acció n. Se trata de
un procedimiento judicial de cará cter especial que finaliza en sentencia judicial, posee los
siguientes efectos: a) la cancelació n del título; extinguen todos los derechos emergentes de
la letra de cambio, pero mantiene los derechos que eventualmente pudiera tener el
poseedor que no formuló oposició n; y b) el obligado a pagar esta autorizado a pagar al acto
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del juicio de cancelació n, el importe de la letra, si la misma ya venció o si fuera a la vista, o a
partir de su vencimiento.
2. VALES
2.1 Concepto
El vale es un título de contenido dinerario, que contiene una promesa incondicional de
pagar una suma de dinero, pero quien lo suscribe, a favor de determinada persona.
2.2 Elementos Personales
a- El Librador o Creador, puede ser uno o má s sujetos, que se compromete a pagar.
b- El Beneficiario, quien ha de recibir el pago.
2.3 Enunciaciones
A. Esenciales
a- Denominació n: nombre escrito en españ ol “vale”, “conforme” o “pagare”.
b- Promesa incondicional de pagar una suma de determinada de dinero que puede ser en
moneda nacional o extranjera.
c- Fecha de creació n: sirve para determinar la capacidad del librador y para el có mputo de
los plazos legales.
d- Lugar de creació n: Si no figura se aplicara el art. 56 “la letra de cambio que no indique el
lugar de su creación se considerará librada en el lugar designado junto al nombre del
librador”.
e- Firma del librador: determina el nacimiento de la obligació n.
B. Facultativas
a- Intereses corrientes y moratorios.
b- Constitució n en mora por el solo vencimiento de los plazos estipulados para el pago del
capital e intereses, lo que se denomina mora automá tica.
c- Atribució n de Jurisdicció n: Implica que el librador tiene la potestad de determinar la
competencia jurisdiccional, para cuando se planteen situaciones litigiosas.
d- Constitució n de domicilio: Permite al librador establecer un domicilio para todos los
efectos judiciales y extrajudiciales.
e- Vencimiento: El librador o creador del cheque puede extender el vale a la vista, a cierto
plazo desde su fecha y a fecha fijada.
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f- Cuotas: Podrían incluirse otras clá usulas, siempre que no desnaturalicen las
características esenciales del título valor.
Los vales se presumen auténticos, constituirá n títulos ejecutivos sin necesidad de protesto
ni de diligencia judicial de reconocimiento de firma (art. 124). Con relació n a las diligencias,
se exige la realizació n de una intimació n de pago en un plazo de tres días há biles, mediante
telegrama certificado o colacionado o judicialmente.
Las acciones contra el librador prescriben en el plazo de 4 añ os. Las acciones del portador
contra endosantes y avalistas; el plazo es de un añ o a contar desde el vencimiento del vale.
La acció n de reembolso contra obligados anteriores, es de 6 meses desde que se pagó .
2.6 Transmisión
Las formas de transmitir son: por mera entrega cuando son vales al portador y por endoso
cuando son vales a la orden o sea, nominativos. Si se hubiese incluido “no a la orden” o “no
endosable”, la transferencia se hará mediante cesió n de créditos no endosables.
3. CHEQUES
3.1 Introducción
Es un medio de pago, con habilidad para sustituir el papel moneda. Es también un
instrumento para el retiro de fondos depositados en un banco, a lo que se suma para el
cheque de pago diferido, una funció n de crédito.
3.2 Concepto
Es un acto de comercio, hay una relació n preexistente entre librador y beneficiario, uno le
debe al otro una determinada suma de dinero. La causa de emisió n puede originarse por
contrato de compraventa, arrendamiento, seguro, depó sito, etc.
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Características:
a- Orden de pago.
b- Pura y simple, incondicionada, de acuerdo a lo establecido en el art. 32, dicha orden no
puede ser revocada.
c- Orden que se libra contra un banco.
d- Librador debe tener fondos depositados en cuenta corriente.
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c- La indicació n del lugar y fecha de creació n y la indicació n del lugar donde debe
efectuarse el pago.
d- El nombre y domicilio del banco contra el cual se libra el cheque.
e- La expresió n de si es a favor determinada persona o al portador. En los cheques al
portador no se establece quien es el beneficiario, será pagado a aquella persona que lo
presente al cobro.
f- Orden incondicional de pagar una suma de dinero en nú meros y letras especificando la
clase de moneda. De existir diferencia entre la cantidad escrita en nú meros y en letras,
valdrá la escrita en letras.
g- Firma del librador. Debajo o a un lado debe estar el nombre del librador estampado o
manuscrito con caracteres de imprenta.
B. Cláusulas Prohibidas
a- Intereses (art. 10).
b- Plazo para el pago.
c- Exoneració n de responsabilidad del librador.
d- Cheque en garantía. El que exija o acepte un cheque en garantía incurrirá en delito
previendo sanciones penales.
C. Cómputo de los Plazos (art. 29): El plazo de presentació n se computa por días corridos
incluyendo el de la fecha de creació n y los intermedios incluyendo el plazo de presentació n.
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Si el plazo venciera en día inhá bil o en día feriado bancario, el cheque deberá ser
presentado al banco para su cobro el primer día há bil siguiente al vencimiento.
D. Prórroga del Plazo (art. 30): Cuando la presentació n del cheque, fuera impedida por
un obstá culo insalvable, dichos plazos quedará n prorrogados.
B. Formas de Pago: El cheque pagadero a la vista (art. 28) se puede realizar: por la simple
entrega del dinero en efectivo, al portador o al beneficiario; por depó sito en la cuenta
corriente del beneficiario; o por intermedio de la cá mara compensadora.
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d- De las Personas que lo Presentan a su Cobro: cheque al portador, lo cobra la persona que
lo presenta; a favor de determinada persona; distintas situaciones 1- si el cheque no está
endosado, se verifica la identidad de quien lo presenta y que coincida con la persona que
figura como beneficiario; 2- si está endosado, verificar la cadena de endoso y la identidad
del ú ltimo endosante; y 3- “no a la orden” o similar, só lo se paga al beneficiario; se le
acredita a alguna cuenta a pedido del propio beneficiario o se le paga a algú n banco en que
el beneficiario tenga cuenta corriente.
B. Constancia (art. 39): Cuando el banco se niega a pagar un cheque presentado al cobro
dentro del plazo legal, deberá hacer constar su negativa en el mismo documento al dorso,
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con expresa menció n del motivo que se funde. Deberá establecer la causa del rechazo. El
banco que no cumpliere con la obligació n de poner la constancia del rechazo del cheque,
responderá al tenedor por los perjuicios que originare la falta de cumplimiento de esta
obligació n y se hará pasible de una multa que determinará la autoridad monetaria.
b- Por el Banco al Librador (art. 61): Debe avisar al librar por medio de telegrama
certificado o colacionado, para que éste dentro de los 5 días há biles siguientes, acredite
ante el mismo haber realizado el pago.
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Cuando el librador no acredite el pago, el banco girado suspende por el plazo de seis meses
todas las cuentas corrientes que el librador tenga en el mismo, notificando al infractor y
dando cuenta circunstanciada al Banco Centra del Uruguay. En caso de reincidencia, el
B.C.U. dispondrá la clausura que podrá durar hasta dos añ os.
El Accionante Puede Reclamar del Obligado: el importe del cheque no pagado; los intereses
al tipo bancario corriente para las operaciones activas en el lugar del pago, a partir del día
de presentació n al cobro; y los gastos originados por los avisos que hubiere tenido que dar
cualquier otro gasto originado por el cobro del cheque.
El que Haya Pagado el Cheque Puede Reclamar a los Demás Obligados: la suma pagada; los
intereses de dicha suma al tipo bancario corriente de las operaciones activas en el lugar, a
partir del pago; y los gastos originados y los honorarios.
Todo Obligado contra el cual se Ejercitare una Acción o Estuviere Expuesto a ella podrá
Exigir: contra el pago, la entrega del cheque con la constancia del rechazo por el banco y
una cuenta con el recibo.
Las acciones judiciales del tenedor contra el librado y los endosantes (acció n de cobro)
prescribirá n a los seis meses desde el vencimiento del plazo de presentació n del cheque
para su cobro. Las acciones de los endosantes contra el librador, y de los endosantes entre
sí, (acció n de reembolso) prescribirá n a los 6 meses desde que el endosante hubiera
reembolsado el importe del cheque.
56
cruzamiento especial (cuando entre las líneas paralelas se escribe el nombre de un banco
determinado), pero el cruzamiento especial no podrá transformarse en general.
C. Cheque con Provisión Garantizada (art. 53): Es un cheque que el banco entrega al
titular de la cuenta corriente, en el cual consta la fecha de entrega y con caracteres
impresos la cantidad má xima por la cual cada cheque puede ser librado. El objeto es
aumentar su aceptació n, basá ndose en la existencia de garantía dada por el banco librado.
En esta modalidad el cheque no podrá ser librado por una suma superior a la garantizada.
Contiene las mismas enunciaciones que el cheque comú n, pero se le agrega: 1), se debe
establecer en el mismo, la suma má xima de dinero hasta la cual puede ser girado; y 2), debe
dejarse constancia en el cheque, la fecha de su entrega por parte del banco, ya que la
garantía se extingue si el cheque no es presentado al cobro dentro de los 60 días siguientes
a la fecha de entrega de los formularios.
D. Cheque de Pago Diferido (arts. 70 a 75): Doble función: como medio de pago y como
mecanismo de crédito. Lo que lo caracteriza es la existencia de dos fechas, la de creació n y la
de vencimiento, a partir de la cual puede ser presentado al cobro al banco, difiriendo la
fecha de pago a un momento futuro; no pudiendo mediar un plazo de má s de 180 días entre
las citadas fechas. A partir de la fecha de presentació n, fecha en la que se cobra, se rige por
las normas del cheque comú n. Las enunciaciones que debe tener son las mismas que las del
cheque comú n, a las que se le agrega la denominació n de “cheque de pago diferido” y la
fecha desde la cual podrá ser presentado al cobro.
57
librados en el exterior en moneda nacional sobre un banco en el país deben ser
presentados al cobro en un plazo de 60 días. Los creados en el país o fuera de él en moneda
extranjera sobre un banco domiciliado en el país será n presentados al cobro en el plazo de
120 días.
Hay un ú nico procedimiento que atiende a los fenó menos de crisis empresariales: el
concurso. Y dicho procedimiento como objetivo es evitar la desaparició n del
emprendimiento mediante un convenio entre el deudor y sus acreedores; o en defecto de
éste, la liquidació n de los activos del deudor. Las conductas dolosas o con culpa grave del
deudor será n analizadas y sancionadas con severidad en el incidente de calificació n.
58
Se deben considerar la simplificació n de las mayorías de acreedores requeridas para las
diversas decisiones a su cargo en el concurso. También la privació n del derecho de voto a
todos los acreedores con potencial conflicto de interés o sin interés en el concurso.
Se inscribe disposiciones que fijan plazos breves para las distintas instancias del concurso,
las que restringen los recuerdos, la profesionalizació n de síndicos e interventores, etc.
2.1. Introducción.
“Concurso”, comprende tanto los procedimientos por los cuales se intenta prevenir la
liquidació n de la masa activa mediante convenios entre el deudor y sus acreedores como
los que, ante el fracaso o inexistencia de las opciones preventivas, regulan la realizació n de
los bienes del deudor para la satisfacció n de sus acreedores.
59
insolvencia patrimonial del deudor, con el consiguiente perjuicio para todos los agentes
econó micos involucrados en él.
60
c2) É ste hubiera sido declarado en concurso, quiebra u otra forma de ejecució n concursal
por el juez competente en el país de su domicilio principal.
c3) Que el deudor hubiera realizado actos fraudulentos sea para obtener créditos o bien
para sustraer bienes de la persecució n de sus acreedores.
c4) Que éste se oculte o se ausente, o lo hagan los administradores en su caso, sin dejar
representante con facultades y medios suficientes para cumplir con sus obligaciones.
d1) Presunciones de Cará cter Objetivo: Este grupo reú ne a las presunciones de los dos
primeros numerales y el ú ltimo, en tanto que en ellas hay un extremo objetivo que genera
la presunció n, sea la solicitud de concurso del mismo deudor, o la declaració n de su
concurso por el juez competente del país donde aquél tuviera su domicilio principal, o su
ausencia u ocultació n sin dejar representante.
d2) Presunciones Subjetivas: Se integra por las presunciones calificadas como subjetivas, e
implica la prueba del fraude, elemento subjetivo de la conducta del deudor. Esta ú ltima
presunció n será de prueba má s difícil que las tres primeras.
61
B. Actividad Empresarial: Persona física, para que ellas queden incluidas en el á mbito
subjetivo legal de la nueva ley concursal, la actividad empresarial que realicen, que en la ley
se define en términos econó micos, puede ser de cualquier naturaleza con la mayor
amplitud, sin perjuicio de que la misma debe desarrollarse como medio de vida. Lo que
deberá ser probado al solicitarse el concurso y tramitarse dicha solicitud.
a- El propio deudor, en caso de persona jurídica deberá formularla por sus ó rganos
con facultades de representació n o por apoderado con facultades expresas para ello.
b- Cualquier acreedor, independientemente de que su crédito este o no vencido.
c- Tratá ndose de persona jurídicas, cualquiera de sus administradores o liquidadores,
aú n sin facultades de representació n, así como los integrantes de los ó rganos de
control interno.
d- Los socios personalmente responsables por las deudas de las sociedades civiles o
comerciales.
e- Los codeudores, fiadores y avalistas del deudor.
f- Las bolsas de valores y las instituciones gremiales de representació n empresariales,
si tienen personería jurídica.
g- Tratá ndose de concurso de la herencia, cualquier heredero, legatario o albacea.
62
suspensió n de su legitimació n para disponer, el derecho a la percepció n de
alimentos, para el caso de las personas jurídicas, evitar embargos preventivos.
b) Documentació n a Presentar:
B1) Memoria explicativa conteniendo la historia econó mica y jurídica del emprendimiento,
su actividad actual o anteriores, oficinas, establecimientos o explotaciones de las que sea
titular; siendo casado deberá indicar el nombre del có nyuge y el régimen patrimonial del
matrimonio; a su vez, tratá ndose de personas jurídicas deberá indicarse los socios,
asociados, o accionistas que conozcan, los administradores, liquidadores, e integrantes del
ó rgano de control interno en su caso; tratá ndose de un emprendimiento que forme parte
de un grupo de empresas de enumera a las integrantes del mismo.
B4) En los casos que el deudor deba llevar contabilidad, deberá presentar los estados
contables, acompañ ados de informe firmado por el contador pú blico o, en su defecto,
indicando la causa por la que el mismo no se pudo obtener.
B5) Personas jurídicas, debe presentarse el testimonio de los estados o contratos social y
sus modificaciones, así como autorizació n estatal e inscripció n registral en su caso, y el
testimonio notarial de la resolució n del ó rgano de administració n que aprueba la solicitud
de declaració n judicial de concurso.
63
B6) Todos los documentos deberá n estar firmados por el deudor, y en su caso de personas
jurídicas, por todos sus administradores o liquidadores, deberá indicarse en la solicitud y
en los documentos en que falte tal firma expresando la razó n.
Los mismos juzgados que sean competentes para la declaració n de concurso será n
competentes para conocer en las acciones de responsabilidad contra directores o
administradores societarios. En caso de solicitudes conjuntas las mismas se tramitará n en
la misma sede en expedientes separados.
64
C. Créditos Preferenciales: Acreedores preferenciales, la solució n legal elimina la duda
que pudiera caber respecto a si éstos podían o no tramitar la ejecució n respectiva ante otro
juzgado diverso al del concurso, ya que la ley dispone que las mismas se tramitaran ante el
juez del concurso (Art. 61).
D. Créditos Laborales: Rige la prohibició n de iniciar ejecuciones al deudor, pero el juez del
concurso proveerá los mecanismos de pronto pago, en especial si tales créditos está n
reconocidos por la justicia competente o se han verificado en el concurso, y en su defecto o
complemento se hará efectivo su privilegio para el caso de la liquidació n, en funció n de
todo lo cual puede concluirse que los acreedores laborales quedan claramente
comprendidos en el fuero de atracció n del concurso.
Presentada la solicitud, el trá mite posterior varía en caso de que la solicitud haya sido
presentada por el propio deudor o por otros legitimados (Arts. 15 y 16).Si fuese solicitado
el concurso por el propio deudor, el juez resolverá sin má s trá mite dentro de los dos días
de presentada la solicitud (Art. 15).Cuando la solicitud la presenta otro legitimado se
comienza un incidente con las siguientes etapas:
a) Se dará traslado por un plazo má ximo de 10 días al deudor para que formule sus
descargos, y de presentarse a su vez agregue los libros y documentos contables y los
elementos probatorios de su derecho.
65
b) Si el deudor no evacú a el traslado o se allana, se dispone el concurso sin má s
trá mite. Si el deudor se opone, como se adelantó , deberá aportar la documentació n
que ya hemos mencionado, debiendo tenerse presente la limitació n probatoria
eventual a que estará sujeto si el solicitante invoca la existencia de una presunció n
absoluta de insolvencia y el juez podrá disponer complementariamente un pericia
contable.
c) Cumplido esto, el juez convocará a audiencia a las partes en cinco días y en un plazo
de subsiguientes cinco días deberá resolver sobre la declaració n del concurso, salvo
en el caso que el deudor no hubiera concurrido a la audiencia u obstaculizara la
indagació n de su insolvencia, situació n en la cual la declaració n de concurso
procederá sin má s trá mite.
d) También se prevé que, aú n antes de la declaració n de concurso, pero ú nicamente a
instancias y bajo la responsabilidad de solicitante, el juez puede disponer medidas
cautelares para la protecció n del patrimonio del deudor, las cuales pueden consistir
no solo en embargos sino también en la intervenció n en la actividad del deudor, o
aú n alguna otra (art 18).
Toda vez que se disponga la limitació n de la legitimació n para disponer del mismo, se
designará un interventor que no sustituye al deudor en el giro habitual de sus negocios
sino que lo controla y que autoriza ciertos actos de mayor extensió n, mientras que la
suspensió n de la legitimació n para disponer implica la nominació n de un síndico quien
desarrollará la actividad empresarial del deudor en su lugar, administrando y disponiendo
los bienes y derechos que integran la masa activa del concurso.
66
2.9 Medidas Cautelares Posteriores a la Declaración de Concurso
a) Adoptar medidas que recaigan sobre la persona del deudor, y que son en todos los casos
facultativas del deudor y la prohibició n de éste de modificar su domicilio o salir del país sin
autorizació n judicial (Art. 23).
El síndico competente conserva los bienes y derechos de la masa activa del concurso y
administració n en sentido amplio, mientras que el interventor le corresponde autorizar los
actos de administració n que realice el deudor.
Los efectos que se aplican con la declaració n de concurso como culpable, conllevan a la
inhabilitació n del deudor o de los administradores o liquidadores y miembros del ó rgano
del control interno para administrar bienes propios o ajenos y para representar a terceros
por determinado plazo.
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A. Efectos Sobre la Actividad del Deudor (Art. 44): La actividad o giro del negocio del
deudor no cesa ni se clausura por la declaració n judicial de concurso, consiste con la
preservació n de los emprendimientos viables y mitigació n de las pérdidas econó micas-
sociales que a impotencia empresarial genera, que objetivos centrales de la nueva ley. Al
frente de la actividad se ubicará o bien el deudor asistido por el interventor, o el síndico en
sustitució n de aquél, lo cual dependerá de que corresponda la limitació n o la suspensió n de
la legitimació n para disponer del deudor.
a-) Derecho eventual a la percepció n de alimentos. Con cargo a la masa, en caso de que el
deudor fuera persona física, y se hubiera dispuesto la limitació n de su legitimació n para
disponer o cuando se hubiera dispuesto la suspensió n de su legitimació n para disponer
pero la masa activa del concurso fuera superior a la masa pasiva.
b-) Obligació n de cooperació n e informació n (Art. 53). Alcanza al deudor persona física y
tratá ndose de deudores personas jurídicas, también a sus administradores o liquidadores
actuales o a quienes hubieran revestido tales calidades en los dos añ os previos a la
declaració n de concurso, y que incluye ademá s la obligació n de comparecer personalmente
ante el juez del concurso y ante el síndico o interventor cuantas veces sean requeridos
facilitando toda la documentació n e informació n que se les demande.
d-) Eventual prohibició n de modificació n de domicilio o salida del país sin autorizació n
judicial podrá comprender a los administradores o liquidadores de las personas jurídicas.
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f-) Pérdida de la legitimació n procesal activa y pasiva del deudor en caso de suspensió n de
la legitimació n para disponer (Art. 46). En el cual será sustituido por el síndico, salvo en
caso de los procedimientos fundados en relaciones de familia que carecerían de contenido
patrimonial.
g-) La modificació n de la legitimació n procesal activa del deudor para deducir acciones
contra socios para hacer efectiva su eventual responsabilidad segú n el tipo social y ejecutar
los aportes comprometidos, deben ser acciones por el síndico o interventor.
h-) Los efectos derivados del incidente de calificació n del concurso cuando éste sea
calificado como culpable (Arts. 201 a 204), en cuyo caso el deudor, sus administradores o
liquidadores aú n de hecho, será n inhabilitados para administradores sus bienes propios o
los ajenos o para representar a terceros por un plazo que podrá oscilar entre 5 a 20 añ os y
tendrá como consecuencia que el juez sustituya al inhabilitado por un curador que
administrará los bienes del primero.
C. Efectos en Relación a los Bienes y Derechos del Deudor (Arts. 45 a 47): Consiste en
la modificació n, suspensió n o limitació n de su legitimació n para disponer y obligar a la
masa del concurso, corresponde el primero al síndico y el segundo al interventor.
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c. Alcance de la Suspensió n o Limitació n: La suspensió n o limitació n de la legitimació n
para disponer del deudor no alcanza a sus actos personalísimos ni a aquéllos que
guarden relació n con bienes inembargables, así como tampoco corresponde la
presentació n de fó rmulas de convenios o la impugnació n de actuaciones del síndico
o del interventor o de resoluciones judiciales.
A. Acreedores Comprendidos: El Art. 55 establece que todos los acreedores del deudor
sea cual fuera su naturaleza, nacionalidad o domicilio quedará n incluidos y alcanzados por
el á mbito del concurso, constituyendo su masa pasiva, y siendo representados los
70
acreedores por el síndico o el interventor, con las ú nicas excepciones que la ley prevé a
texto expreso. Son créditos concursales todos los generados anteriormente a la declaració n
del concurso; mientras que los nacidos con posterioridad, así como diversos gastos y
honorarios incurridos por la tramitació n del concurso, será n créditos contra la masa activa
y se abonará n a medida que venzan fuera del concurso.
A. Créditos Privilegiados
a- Créditos con Privilegio Especial (art. 109): Son aquellos garantizados con hipoteca o
prenda, siempre que estuviera inscripta en el Registro Pú blico.
B. Créditos Quirografarios: Se los califica como créditos comunes, quienes será n pagados
en principio con los bienes remanentes luego de cancelados los créditos con privilegio
general, y de ser necesario a prorrata de sus respectivos créditos (arts. 182 y 184). Se
incluirá n los saldos no satisfechos de los créditos de que fuera titulares acreedores
privilegiados una vez ejecutado el bien objeto de la garantía en el caso de privilegias
especiales o una vez satisfecho el tope del privilegio general.
C. Créditos Subordinados: Son los créditos por multas de cualquier naturaleza y los
créditos de personas especialmente relacionados con el deudor. En caso de Deudor
Persona Física, se consideran personas especialmente relacionadas:
71
a- Su có nyuge o concubino o quién lo hubiera sido dentro de los dos añ os anteriores a la
declaració n de concurso.
b- Los ascendientes, descendientes y hermanos del deudor o de las personas mencionadas
en a.
c- Los có nyuge o concubinos de los mencionados en b.
d- Las personas que hubieran convivido con el deudor en los dos añ os anteriores a la
declaració n de concurso.
CONTRATOS COMERCIALES
a. Contratos Celebrados en Masa: Contratos de Adhesió n. Aquel cuyas clá usulas son
previamente determinadas y propuestas por uno solo de los contratantes, de modo
que el otro no tiene el poder de introducirles modificaciones, lo que determina una
limitació n a la libertad contractual.
I. Contrato de Compraventa
1. Concepto
Aquel por el cual uno de los contratantes (vendedor) se obliga a transferir la propiedad de
la cosa y el otro (comprador), a su vez, se obliga a pagar el precio. El artículo 513 la define
73
como: “…contrato por cual una persona, sea o no propietaria o poseedora de la cosa, objeto
de la convenció n, se obliga a entregarla, o a hacerla adquirir en propiedad a otra persona
que se obliga por su parte a pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o
alquilar su uso”. Se perfecciona cuando el comprador y el vendedor convienen en una cosa
y precio. El mero acuerdo de las partes perfecciona el contrato.
OBJETO: Art. 515: “Só lo se considera mercantil la compra o venta de cosas muebles
para revenderlas por mayor o menor, bien sea en la misma forma que se compraron
o en otra diferente, o para alquilar su uso”. Sin embargo el art. 516 establece algunas
excepciones: “No se consideran mercantiles:
2º. Objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se
haga la adquisició n.
3º. Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y
ganados.
4º. Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona de los frutos o efectos que
perciban por razó n de renta, dotació n, salario, emolumento, u otro cualquier título
remuneratorio o gratuito.
5º. La reventa que hace cualquier persona del resto de las recolecciones que hizo para su
consumo particular. Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que venden que la que
hubiesen consumido, se presume que obraron en la compra con á nimo de vender y se
reputan mercantiles la compra y la venta.
2. Caracteres
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a. Contrato de Cambio: procura la circulació n de la riqueza dando una cosa por dinero.
b. Consensual: se perfecciona por el mero consentimiento de las partes.
c. Oneroso: cada parte asume una carga o gravamen en beneficio de la otra.
d. Conmutativo: supone simetría entre las prestaciones del comprador y del vendedor.
e. Bilateral: nacen obligaciones para ambas partes.
3. Obligaciones de las Partes
Entregar la cosa. En nuestro derecho se requiere título y modo para que se transmita la
propiedad. El contrato de compraventa es el título, requiriendo luego la tradició n, la que
puede ser real (consiste en la entrega material de la cosa hecha por el vendedor al
comprador), o simbó lica (sin dar la posesió n material, coloca al comprador en condiciones
de disponer libremente de la cosa).
75
A. Pagar el Precio. Desde que el vendedor pone la cosa a disposició n del comprador y
éste se da por satisfecho de su calidad, existe la obligació n de pagar el precio al
contado o al vencimiento del plazo estipulado (artículo 531). Cuando las partes no
hubieran estipulado plazo para el pago de su precio, el comprador gozará del
término de 10 días para pagar el precio. Si se ha establecido el pago al contado debe
efectuarlo al recibir la cosa. Por el hecho de no pagar el precio segú n los términos
del contrato o la disposició n del artículo 530, queda el comprador obligado a abonar
el interés corriente de la cantidad que adeude al vendedor (artículo 532).
A. Del Vendedor (artículo 536). En lo Civil el deudor cae en mora, sea por la
interpelació n judicial, o por el vencimiento del plazo (mora automá tica). Para que
caiga en mora en lo Comercial, se requiere que judicialmente o mediante escribano
se le intime el cumplimiento de su obligació n, luego de lo cual se le concede un plazo
para hacerla efectiva.
Se debe distinguir si la cosa que debe entregar el vendedor es de género o de cosa cierta y
determinada. Si la cosa prometida es de género, la misma perece para el vendedor, éste
deberá entregar otra cosa del mismo género o devolver el precio. Si se trata de cosa cierta y
determinada, el régimen comercial establece que, si la cosa determinada no fue puesta a
76
disposició n del comprador, el riesgo es de cargo del vendedor. Este no entregará la cosa
porque la perdió y tampoco recibirá el precio.
6. Modalidades de Compraventa
Venta sobre Ensayo o Prueba (artículo 520): el comprador adquiere una cosa
reservando su aceptació n definitiva al resultado que obtenga de su ensayo o prueba. Su
finalidad es que el comprador pueda comprobar la idoneidad de la cosa para el uso que le
es propio o al que se destina.
77
1. Concepto
Operació n mercantil, que tiene por objeto el traslado de personas o cosas de un lugar a otro
en funció n de una actividad econó mica, a cambio de un precio que se denomina flete o
porte. Es un contrato consensual, una persona o empresa llamada transportista, se obliga
mediante un precio (flete) a trasladar de un lugar a otro, mercaderías o personas.
2. Características
Es bilateral, nacen obligaciones para las dos partes contratantes. La obligació n principal del
transportista es realizar la traslació n de cosas o personas. La obligació n del cargador es
pagar el flete convenido, o el pasaje.
Es oneroso, tiene por objeto la utilidad de ambas partes y se gravan las dos partes, una en
beneficio de la otra.
Conmutativo, la prestació n de una parte equivale a la prestació n de la otra.
Consensual, no requiere formalidades para su validez.
3. Elementos Personales
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excede el doble del tiempo pactado en la carta de porte, ademá s de la indemnizació n, es
responsable por los perjuicios sobrevinientes.
B. Obligación de Llevar Registro (art. 164). Llevar en un libro diario, con orden
progresivo de nú meros y fechas, todos los efectos de cuyo transporte se encarguen, con
expresió n de calidad, persona que los carga, destino, nombres, domicilio del consignatario
y del conductor y precio del transporte.
Debe cumplir con el lugar, el itinerario y el plazo acordado para la entrega. Responde por
los dañ os si las cosas no llegan, si llegan con averías o con retardo.
6. Modalidades de Transporte
La carta de porte es el documento privado que describe los elementos esenciales del
contrato. Constituye el medio de prueba del contrato de transporte. Título-valor
representativo de mercaderías. El pasaje es el documento que prueba el transporte de
pasajeros.
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III. Contrato de Seguros
1. Concepto
2. Características
RIESGO: Acontecimiento del mundo exterior que tiene el cará cter de incierto, debe
ser posible y futuro, y no depender de la voluntad del asegurado (art. 639). Es la
eventualidad de un hecho, el siniestro es la producció n del hecho. Ademá s, debe ser
fortuito (art. 639, incs. 1 y 2). No puede depender de la voluntad de las partes.
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VALORES ASEGURABLES: Pueden asegurarse cualquier tipo de bienes, corporales e
incorporales y también, la responsabilidad civil, la solvencia y la vida. Puede serlo
una ganancia esperada (lucro cesante).
A. Pagar la Prestació n Convenida: Debe pagar una prestació n una vez que se produce
el siniestro.
B. Reembolsar al Asegurado los Gastos (art. 668): Establece que cuando el asegurado, a
fin de prevenir o disminuir la entidad del dañ o, haya incurrido en gastos, éstos le
será n reembolsados por el asegurador, aunque excedan el importe de la suma
asegurada.
Del Asegurado
Comportamiento especial del asegurado frente al asegurador, obligá ndole a ser explícito en
cuanto a las características del riesgo. El sistema es objetivo, una vez probada la reticencia,
el seguro se anula. Si el asegurado obró de buena fe, el asegurador le debe restituir lo que
haya pago en concepto de prima; si hubo dolo o fraude o mala fe, lo cobrado por el
asegurador no debe ser restituido.
Prohibició n de asegurar una cosa dos veces por un mismo valor y contra los mismos
riesgos, siempre que se hubiese asegurado su entero valor. En caso de ser así, se anulará el
segundo, salvo que el primer seguro contratado, no comprendiera el valor total de la cosa, o
algunos riesgos estuvieran cubiertos, en cuyo caso, subsistirá el seguro en la parte o en los
riesgos no incluidos.
1. Concepto
Art. 299: “contrato por el cual una persona se obliga a administrar un negocio lícito que
otra le encomienda”. Art. 300: “Se llama especialmente mandato, cuando el que administra
el negocio obra en nombre de la otra persona que se lo ha encomendado. Se llama comisió n
o consignació n, cuando la persona que desempeñ a el negocio obra a nombre propio, sin
82
declarar el nombre del individuo que le ha hecho el encargo”. Son consensuales, no
requieren ninguna solemnidad, pudiendo celebrarse en forma verbal. Bilaterales y
onerosos.
4. Derechos
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B. Derecho al Reembolso de los Gastos: En los que tuvo que incurrir para cumplir la
comisió n, así como de las pérdidas sufridas y los anticipos realizados.
C. Derecho de Retenció n: Art. 384 concede al comisionista derecho a retener los bienes
recibidos en comisió n hasta que el comitente le reembolse los gastos incurridos y le
abone su comisió n.
I. Introducción
1. Concepto
Una persona física o jurídica adquiere al por mayor productos o bienes de consumo de su
fabricante, para luego revenderlos en forma masiva a comerciantes minoristas, dentro de
un territorio predeterminado, y a través de su propia organizació n. El fabricante acuerda
con el distribuidor el suministro de la mercadería de determinada forma y con cierta
regularidad.
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El distribuidor se beneficia con un margen de reventa, que es la diferencia entre el precio
de compra y el precio de venta. El distribuidor actú a a nombre y por cuenta propia. Compra
los bienes, haciéndose propietario de los mismos y haciéndose cargo de los riesgos que
implica dicha compraventa para revender.
2. Caracteres
Territorio: Debe delimitar con exactitud la zona territorial que abarcará la actividad del
distribuidor. De lo contrario, el contrato podría ser nulo.
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Plazo: Si nada se dice en el contrato, es por tiempo indeterminado y la relació n contractual
dura hasta que una de las partes denuncie el contrato. Si hay un plazo, éste debe ser
suficiente a fin de permitir al distribuidor desarrollar su trabajo, y al productor verificar las
aptitudes del distribuidor.
86
B. OBLIGACIONES: Entregar las mercaderías, en la cantidad, lugar, tiempo y modo
estipulado, y respetar la exclusividad.
Del Distribuidor
B. OBLIGACIONES
- Alcanzar una cifra mínima de ventas mensuales
- Obtener la mayor cantidad de ventas posibles. Debe actuar con diligencia extrema
para ampliar la colocació n del producto.
- Abonar las facturas de las mercaderías compradas en las condiciones pactadas.
- Controlar y asegurarse el buen estado de las mercaderías al recibirlas.
- Mantener un stock de mercadería adecuado a la cifra de la venta mínima mensual
estipulada.
- Cumplir con las condiciones y modalidades referentes al desempeñ o de su actividad
y a la publicidad que se puso a su cargo.
1. Concepto
2.1Elementos Naturales
Exclusividad: Por lo general, se pacta la exclusividad del agente para la actuació n del
territorio estipulado; por lo tanto, el principal no podrá permitir la actividad de otros
agentes en la zona asignada, ni tampoco podrá actuar allí; salvo en caso contrario.
Receso Unilateral: Cualquiera de las partes podrá desvincularse, dando por concluido el
contrato. Si se ejerce en forma legítima, sin abuso que dañ e al agente, no dará derecho a
indemnizació n; si se ejerce en forma ilegítima, en forma inoportuna, sin aviso previo y con
dañ o para el agente, corresponderá indemnizar.
2.2Elementos Accidentales
La Representació n: Puede existir o no. Si se previó , el agente podrá concluir los negocios en
nombre y representació n del principal.
3. Características
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Innominado: No tiene un nombre o ró tulo dado por ninguna norma jurídica.
Atípico: Es decir, no tiene regulació n legal en el ordenamiento jurídico uruguayo.
4. Modalidades
A. DERECHOS
- Remuneración: Comisió n sobre el monto de las ventas logradas o realizadas a
través de la actividad del agente.
- Exclusividad: Protege su trabajo, la clientela que logra formar y sus inversiones en
infraestructura y publicidad.
- Rescindir Unilateralmente el Contrato, cuando no tuviese Plazo de
Finalización: Si la rescisió n fue ilegítima, sorpresiva y sin aviso previo, se
configuraría un abuso de derecho por el que deberá indemnizar al principal por los
dañ os y perjuicios.
B. OBLIGACIONES
- De Cooperación: Prestar toda la colaboració n necesaria en vistas al fin propuesto.
- De Lealtad y Buena Fe: No dañ ar con su actuació n los intereses del principal.
- Acatamiento de Instrucciones: Si el principal hubiera impartido alguna instrucció n, el
no cumplimiento de la misma podría generar su responsabilidad.
- Rendición de Cuentas: Só lo en caso de representació n. Detallada y documentada.
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- Deber Fidelidad: si existiera exclusividad por parte del agente, le está prohibido
promover diferentes líneas de productos o artículos, ni prestar sus servicios como
agente a otros comerciantes del mismo ramo.
Del Principal
A. DERECHOS
- Exigir la cooperació n del agente, dentro de límites de acuerdo a los negocios y las
características de la plaza en que actú a.
- Formular directivas respecto a las condiciones en que el agente deberá proponer los
negocios.
- Exigir rendició n de cuentas.
- Rescindir unilateralmente el contrato, siempre y cuando no tuviese plazo de
finalizació n.
B. OBLIGACIONES
- Pagar la retribució n por los negocios.
- Respetar la zona acordada al agente, no actuando por sí dentro de la misma.
- Respetar la exclusividad, si existiera.
Hipótesis:
a. Vencimiento del plazo pactado.
b. Cumplimiento de la condició n resolutoria.
c. Mutuo disenso.
d. Resolució n en caso de incumplimiento grave del agente.
e. Muerte o incapacidad de cualquiera de las partes.
f. Receso unilateral de cualquiera de las partes, en cualquier momento y sin
expresar causa o motivos.
I. Concepto
91
A. DERECHOS
- Percibir el precio de las unidades vendidas al concesionario.
- Ejercer los controles contractualmente establecidos sobre la actividad del
concesionario.
B. OBLIGACIONES
- Mantener un aprovisionamiento fluido de unidades al concesionario.
- Garantía por las reclamaciones del comprador.
- Establecer y ejecutar políticas de promoció n y publicidad.
- Otorgar licencia para la utilizació n de las marcas y emblemas al concesionario.
- Proveer al concesionario toda la informació n y especificaciones técnicas para la
utilizació n y cuidado del producto; así como la adecuada capacitació n y repuestos
para el servicio post-venta.
- Recomprar al concesionario el stock remanente al finalizar la concesió n.
Del Concesionario
A. DERECHOS
- Comprar los productos al concedente en las condiciones pactadas.
- Derecho a revender el producto en la zona territorial asignada.
- Utilizar logos, emblemas, insignias y marcas del concedente.
- Eventualmente, derecho de exclusividad en el territorio.
B. OBLIGACIONES
- Surtirse exclusivamente con los productos suministrados por el concedente.
- Colocació n o reventa de una cantidad mínima de unidades. Se fija de acuerdo al
concedente.
- Prestar servicio de garantía y mantenimiento (post-venta), incluye mantenimiento y
reparaciones de los productos.
- Instalar local y equipamiento adecuado para la venta y el servicio post venta.
Capacitació n de personal.
- Someterse a los controles que el concedente puede realizar sobre determinados
aspectos de la actividad del concesionario.
92
IV. Terminación del Contrato
IV.1. Rescisión por Incumplimiento: Una de las partes incumple con alguna
obligació n principal establecida en el contrato.
IV.2. Vencimiento del Plazo Pactado: Extingue la relació n contractual.
IV.3. Receso Unilateral: Cuando una relació n contractual no tiene fijado plazo de
finalizació n, cualquiera de las partes puede desligarse de ella, sin necesidad de
invocar motivo alguno. Ídem a los anteriores.
IV.4. Eventos que Afecten la Viabilidad Comercial, el Nombre o el Prestigio de
alguna de las Partes: la finalidad es evitar que uno u otro puedan
desprestigiarse y perjudicarse por eventos que le son ajenos.
1. Concepto
Licencia de Uso de Marca: el franquiciante debe ser titular de una marca cuya utilizació n
autoriza al franquiciado.
Transferencia de Know-how: Transmisió n al franquiciado de todos los procedimientos,
técnicas y demá s conocimientos referidos al funcionamiento del negocio objeto de la
franquicia.
Pago de una Cifra al Franquiciante: Suele establecerse al comenzar la relació n contractual y
una cifra perió dica que se le paga durante la ejecució n del contrato.
93
Territorio: imprescindible fijar una zona de actuació n o influencia, dentro de la que el
franquiciado desarrolla su negocio.
2.1. Naturales
Designació n del Proveedor y Calidad de los Insumos: Suele pactarse quiénes será n los
proveedores y cuá l será la calidad de los insumos a utilizar, el cumplimiento de las
anteriores especificaciones será obligació n del franquiciado. El franquiciante tiene derecho
a controlar el cumplimiento de dicha obligació n.
Publicidad: La imagen del franquiciante es la clave para el éxito, lo que está ligado con la
publicidad que se haga. Se estipula un tipo de publicidad a cargo del franquiciante y otro a
cargo del franquiciado.
Confidencialidad: El franquiciado toma conocimiento de toda informació n que forma parte
del secreto comercial del franquiciante.
Exclusividad: En el territorio, eventualmente.
3. Características
A. DERECHOS
- Cobrar sumas pactadas por canon y regalías.
- Ejercer los controles sobre el negocio del franquiciado para verificar que éste sigue
sus instrucciones sobre producció n y comercializació n del producto, instalació n y
administració n del establecimiento.
B. OBLIGACIONES
94
- Conceder al franquiciado las licencias de uso de marca necesarias para permitirle la
utilizació n de la marca. Utilizació n de símbolos y emblemas del franquiciante.
- Proporcionar al franquiciado métodos o sistemas y secretos de operació n del
establecimiento.
Del Franquiciado
B. OBLIGACIONES
La franquicia tiene cará cter de intuitupersonae, por lo tanto el franquiciado no puede ceder
su contrato. El franquiciante se atribuye el derecho de autorizar o no la cesió n de la
franquicia, segú n le convengan o no las condiciones del propuesto franquiciado. El
franquiciante no podría negarse sin justa causa a la continuació n de los herederos en la
explotació n de la franquicia. Se llama sub franquicia al derecho de sub contratar la
franquicia de un tercero. Esto es vá lido cuando se lo autoriza en el contrato.
6. Plazo del Contrato. Finalización de la Franquicia
95
VI. Contrato de Transferencia o Licencia de Tecnología
1. Introducción. Objeto
Tienen por objeto el permitir que un conjunto de conocimientos (tecnología) sea aplicado y
explotado por un sujeto ajeno a su generació n a cambio de un precio. La tecnología puede
entenderse como un conjunto sistemá tico de conocimientos que se aplican a la producció n
y venta de bienes y servicios. Por medio de este contrato se transfiere a un tercero,
adquiriente o licenciatario, la propiedad o el derecho de uso y goce por un tiempo
preestablecido.
Será n obligaciones del adquiriente o licenciatario pagar el canon y regalías fijadas, utilizar
la tecnología conforme a las instrucciones y respetando los límites impuestos por el titular,
mantener la confidencialidad de los conocimientos. Será n obligaciones del titular brindar la
asistencia técnica que se haya comprometido, permitir la utilizació n de la tecnología por el
licenciatario brindando la totalidad de los conocimientos necesarios.
Los oferentes de los recursos son los sujetos que cuentan con ahorro excedente y los
colocan en entidades especializadas a cambio de un precio consistente en la tasa de interés
que aquellas le abonan (tasa de interés pasiva). Los demandantes de los recursos son
quienes necesitan obtener recursos financieros actuales, para restituirlos en un futuro
pagando un precio, consistente en la tasa de interés (activa). El intermediario financiero,
utiliza el dinero captado de los ahorristas para entregarlos a los demandantes. Su utilidad
está en la diferencia de las tasas de interés, ya que la tasa activa es superior a la pasiva. Por
lo tanto, el intermediario financiero capta y utiliza ahorro pú blico; el cual destina mediante
diversas operaciones, a los agentes que demandan dinero prestado.
96
2. Elementos de la Definición Legal. Intermediación y Mediación
Títulos Valores: son documentos que atribuyen obligaciones asumidas por los firmantes,
que se pueden hacer efectivas por sus beneficiarios por medios á giles.
Dinero: refiere a los medios de pago oficiales en un país.
Metales Preciosos: son aquellos de mayor valor en el mercado internacional como el oro y
la plata.
97
Tienen por objeto activos financieros, líquidos o fá cilmente liquidables. Y la actividad
consiste en mediar o intermediar entre la oferta y la demanda de dichos activos
financieros.
Los operadores del mercado de valores son las bolsas de valores y los agentes de valores
que pueden integrarlas o actuar independientemente, externos a las bolsas. Las bolsas de
valores son á mbitos donde se concentra la oferta y la demanda de activos financieros. La
funció n de las mismas, como á mbito de negocio es la reunió n de oferentes y demandantes
de ciertos activos. Las personas que se afilian o asocian a las bolsas de valores son quienes
realizan las operaciones sobre los activos, actuando a nombre propio y por cuenta ajena y
son denominados corredores de bolsa. Los agentes de valores realizan la misma actividad
que los anteriores, pero sin pertenecer a ninguna bolsa de valores.
Regulació n Estatal: Los valores son definidos por la ley en el art. 13 como: “los bienes o
derechos transferibles, incorporados o no a un documento, que cumplan con los requisitos
que establezcan las normas vigentes. Se incluyen en este concepto las acciones,
obligaciones negociables, mercado de futuros, opciones, cuotas de fondos de inversió n,
títulos valores y, en general, todo derecho de crédito o inversió n”. Derechos de crédito
implican la obligació n de pagar una suma de dinero a su titular. Derechos de inversió n
implican para su titular la participació n en las vicisitudes del negocio del emisor y por ende
tienen un resultado variable.
1. Introducción
Las operaciones bancarias o contratos bancarios se realizan con los particulares, que son
los clientes del banco. El principio general, en esta á rea, es el de autonomía de la voluntad
de las partes, de libre contratació n.
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- ACTIVAS: Aquellas en las cuales como resultado de la operació n el banco u otra
institució n de intermediació n financiera queda en calidad de acreedor, lo que
significa que se le debe una suma de dinero (ej., préstamo).
- PASIVAS: Aquellas en las cuales el banco, a raíz de la operació n o del negocio
realizado queda en posició n de deudor frente a su cliente (ej., depó sito).
- NEUTRAS: aquellas en las que el banco no queda ni como acreedor ni como deudor;
consiste en un servicio que le da el Banco al cliente (ej., cofre-forts).
A. Concepto: Operació n muy frecuente que consiste en un contrato por el cual el banco
transfiere al prestatario la propiedad de dinero presente, obligá ndose éste a devolverlo
en el plazo fijado, má s intereses. Se perfecciona para el banco en el momento que
entrega el dinero. Contrato comercial, oneroso, bilateral, conmutativo.
B. Modalidades: Segú n la forma en que el cliente va a devolver el dinero recibido y el
plazo acordado, podrá ser pagadero al vencimiento o amortizable. Es decir, la parte que
tomó o que recibió el dinero prestado contrae la obligació n de devolver ese dinero
dentro de los términos acordados, en determinado día que es el día del vencimiento, o
puede pactarse vencimientos sucesivos, reintegrando al banco una parte del dinero. La
otra clasificació n, es en relació n al plazo de devolució n, se distinguen los préstamos a
corto, a mediano y a largo plazo. Largo plazo es aquel que supera al añ o en la fecha de
vencimiento para la devolució n del capital prestado.
99
3.1. Apertura de Crédito
A. Concepto: Consiste en una línea de crédito que concede el banco a su cliente a ser
utilizado en el futuro bajo dos modalidades: simple o en una cuenta corriente. El banco
se compromete con ese cliente a entregarle las sumas de dinero hasta una cantidad
má xima, en una partida o en varias, para ser devuelto por el cliente en el futuro má s el
interés que corresponda. Contrato bilateral, oneroso, conmutativo, y consensual.
A. Introducción: Tiene por finalidad facilitar el capital de giro a un empresario que carece
de él y que generalmente no accede al crédito del sistema financiero. Este negocio, tiene
por objeto el anticipo de fondos que realiza la empresa de factoring al tomador de los
fondos, empresario también, quien en contrapartida entrega a la primera créditos por
ventas documentados en facturas o títulos valores.
B. Concepto Legal:
C. Partes
a. Empresa de Factoring o Factoraje: denominado también “factor”, es un
empresario especializado en el aná lisis de crédito de agentes econó micos locales o
del exterior y en la gestió n de cobranza de esos créditos.
b. Cliente: sujeto que desarrolla actividad econó mica a través de la cual vende
muebles o servicios, y adquiere créditos documentados en facturas o títulos valores.
100
Como forma de financiamiento de tal actividad, cede a la empresa de factoring parte
de dicha cobranza.
Obligaciones:
1. Asistir al cliente en la secció n de clientes prospectivos en funció n de sus antecedentes
crediticios, si así se pactó ;
2. Adquirir los créditos de su cliente;
3. Otorgar anticipos de fondos sobre los créditos adquiridos;
4. Otorgar garantía de solvencia, si así se pactó ;
5. Realizar la cobranza de los créditos cedidos;
6. Realizar actividades administrativas o de consultoría que se hayan convenido.
Derechos:
1. Rechazar la adquisició n de créditos de dudosa cobrabilidad;
2. Cobrar la comisió n e intereses pactados, por los servicios prestados.
a. Cliente. Obligaciones:
1. Informar a la empresa de factoring la totalidad de sus créditos por ventas;
2. Ceder los créditos por ventas provenientes de su giro habitual, en las condiciones
pactadas;
3. Notificar a los deudores cedidos cuando así se haya convenido;
4. Garantizar la existencia de los créditos;
5. Pagar la comisió n e intereses pactados a la empresa de factoring.
Derechos:
1. Recibir los servicios de consultoría crediticia que se hayan pactado;
2. Obtener el anticipo de fondos sobre los créditos cedidos.
A. Concepto: Se puede definir como el negocio por el cual una empresa especializada,
bancaria o financiera, conviene con el cliente la apertura de un determinado crédito,
101
para que éste, exhibiendo la tarjeta de crédito que se le provee y acreditando su
identidad, adquiera bienes o servicios en los comercios que se le indiquen.
C. Regulación del Sistema: El BCU exige a los emisores que, cuando ellos requieren a los
usuarios la firma de un título valor para otorgar el uso de una tarjeta de crédito, esa
situació n se adecú e a las exigencias bancocentralistas. Así, el título valor será emitido a
favor del acreedor y no será endosable. Por otra parte, el BCU exige que junto con la
firma, se suscriba otro documento que indique con exactitud las instrucciones para
completar ese vale que se denomina Pacto de Complemento.
102
pactada con el administrador de la tarjeta, por el servicio de pago por los usuarios que
este les brinda.
103
a. Del Banco Emisor: Se obliga a otorgar y abrir el crédito documentario. Una vez abierto,
el banco asume una obligació n de pago directa con el beneficiario. Se obliga a controlar
los documentos recibidos del vendedor y la concordancia con los requerimientos
establecidos en el crédito documentario. También debe entregar los documentos de la
venta a su cliente. Y por ú ltimo, debe pagar al beneficiario el monto del crédito.
b. Del Cliente Ordenante: Se obliga a proveer los fondos necesarios para la apertura del
crédito o restituir su importe, segú n la relació n que tenga con el banco. Se obliga a
pagar la comisió n que corresponde a la apertura del crédito. Todas sus obligaciones son
con el banco emisor.
c. Del Vendedor Beneficiario: Debe entregar los documentos tal como fueron exigidos
en el crédito documentario y en los plazos y condiciones requeridas. La obligació n
asumida es con el comprador ordenante del crédito.
A. Concepto: Se puede definir como: contrato por el cual un sujeto se obliga frente al
usuario a permitirle la utilizació n de un bien, por un plazo determinado y el usuario se
obliga a pagar por esa utilizació n un precio en dinero abonable perió dicamente,
teniendo la opció n de renovar o no el contrato al finalizar el plazo, o pagar el saldo de
precio fijado y adquirir el bien. Contrato bilateral, oneroso, conmutativo, de ejecució n
continuada, consensual.
B. Modalidades
a) Leasing Financiero o Crédito de Uso: Definido en el art. 1, ley 16.072, contrato de
crédito por el cual una institució n financiera se obliga frente al usuario a permitirle la
utilizació n de un bien por un plazo determinado, y el usuario a su vez se obliga a pagar
por esa utilizació n un precio en dinero que se abona perió dicamente.
b) Leasing Operativo: Aquel en que un empresario que tiene bienes para vender, da el
uso de los mismos a otros sujetos que necesitan de ellos.
C. Partes Intervinientes
104
a. Acreditante: La institució n que da el uso del bien.
b. El Usuario: Es un cliente del banco u otra institució n, quien recibe el uso del bien,
puede ser una persona física o jurídica, una sociedad comercial.
c. Por otro lado, el banco va a celebrar un contrato de compraventa con la empresa
que venda el bien elegido por el usuario.
D. Plazo: Es determinado y convenido por las partes. Durante ese lapso, la entidad
acreditante que compró el bien del cual es propietaria, está obligada a darle el uso a su
cliente, y a que ese uso no sea perturbado de ninguna manera por nadie.
b. Del Usuario: Durante el plazo, debe abonar las cuotas perió dicas pactadas. Y tiene el
derecho a utilizar el bien sin perturbació n alguna. Entre sus obligaciones, se halla la del
pago puntual de las cuotas en la forma establecida en el contrato. Tiene la obligació n de
conservar la cosa en buen estado, y si algú n gasto de mantenimiento o reparació n se
generara, será a cargo del usuario. No puede devolver la cosa anticipadamente, a menos
que pague la totalidad de las cuotas aú n no vencidas por adelantado. No puede cederle a
terceros la utilizació n del bien que recibió en leasing. El usuario es siempre responsable
del dañ o que ocurra al bien dado en leasing, aú n cuando no fuera él quien lo ocasionó .
b.1. Una opción irrevocable de compra del bien, mediante el pago de un precio final que
no va a ser el precio del bien sin uso (precio residual)
b.2. Optar por prorrogar el contrato por un nuevo plazo. Se renueva el plazo de
vencimiento por un nuevo período, o por varios períodos.
b.3. O proceder a la venta del bien en remate público. En estos casos es al usuario a
quien va a corresponder el excedente que se obtuviera en el remate por sobre el precio
105
final del bien, que se hubiera estipulado para el caso de compra mencionado (precio
residual). Si el precio que se obtiene en el remate es menor que el precio residual, es el
usuario quien debe resarcir a la institució n, la diferencia entre el precio del remate y el
precio residual. Si optó por la compra deberá pagar el precio final, luego de lo cual deberá
otorgar el contrato de compraventa. Si optó por la pró rroga, deberá firmar un documento
que contiene esa operació n. Si no opta ni por la compra ni por la pró rroga debe devolver la
cosa en un buen estado de conservació n.
B. Obligaciones de las Partes: El cliente se obliga a respetar las condiciones y plazos del
depó sito efectuado. El banco está obligado a restituir igual cantidad y especie de dinero
recibida. Segú n la modalidad del depó sito y de acuerdo a lo pactado entre las partes,
también puede verse obligado a pagar intereses por el importe recibido.
C. Modalidades
a. A la vista: cuando se deposita dinero en una cuenta corriente o caja de ahorro, y se
puede retirar el mismo en cualquier momento.
b. A plazo fijo: só lo se admiten movimientos al vencimiento del plazo pactado.
106
C. Modalidades: La cuenta corriente puede funcionar con provisió n de fondos,
depositados por el cliente del banco, o a descubierto, que implica en forma previa que el
banco celebró con su cliente un contrato de apertura de crédito.
a. Del Banco: El banco se compromete a registrar los ingresos y egresos, los movimientos
que haya como consecuencia de las cantidades de dinero depositadas por su cliente.
Obligació n de realizar los asientos contables relativos a los movimientos, y obligació n
de tener en todo momento a disposició n del cliente el saldo de esa cuenta y
proporcionarle la informació n. También debe proporcionar al cliente un servicio de
caja.
b. Del Cliente Cuentacorrentista: Proveer del dinero o de los fondos necesarios para que
el banco pague las ó rdenes de pago que va recibiendo, emitidas por su cliente. También
está obligado al pago de intereses, comisiones o gastos pactados.
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b. Del Cliente: Debe abonar el precio del arriendo. También debe abstenerse de
introducir en los cofres elementos peligrosos. Conservar la llave hasta la finalizació n del
contrato, obligá ndose a abonar el costo de apertura del cofre y la sustitució n de la llave
(en caso de extravío).
Derechos de autor
¿Qué es el Derecho de Autor?
El derecho de autor es un conjunto de normas jurídicas y principios que afirman los
derechos morales y patrimoniales que la ley concede a los autores por el solo hecho de la
creació n de una obra, esté publicada o inédita.
Es la inscripció n que realiza todo autor de una producció n intelectual, así como de los
respectivos contratos de cesió n de derechos que suscriba, de acuerdo a lo dispuesto por la
Ley Nº 9.739, con las modificaciones introducidas por la Ley de Derecho de Autor y Derechos
Conexos nº 17.616 del 10 de enero del 2003, y el decreto reglamentario 154 del añ o 2004.
Requisitos:
2 Ejemplares de la obra a registrar en formato digital o impreso.
Completar el formulario de inscripció n.
Ú nicamente para Registro de Software completar este formulario.
Abonar la tasa correspondiente a un 75% UR
En el momento de la solicitud, se le redactará un edicto el cual debe ser publicado en
el Diario Oficial “IMPO” (18 de Julio 1373).
Al mes de la publicació n del edicto de Derechos de Autor, se entrega el certificado de
inscripció n.
En caso de no concurrir el autor, traer carta simple de autorizació n y fotocopia del
documento de identidad del autor.
En todos los casos el solicitante debe ser mayor de edad, caso contrario debe estar
acompañ ado de padre, madre o tutor.
108
"Esta ley protege el derecho moral del autor de toda creació n literaria, científica o artística
y le reconoce derecho de dominio sobre las producciones de su pensamiento, de ciencia o
arte..." Ley N°9.739.
¿Qué se registra?
Establecido en el Art. 5 de la Ley 9.739
Obras Literarias: libros, poemas, cuentos, novelas, ensayos, investigaciones, tesis, artículos,
relatos, cró nicas.
Obras Audiovisuales: documentales, películas.
Obras Artísticas: dibujos, cuadros, pinturas, esculturas, obras plá sticas, software,
seudó nimos, mapas y planos.
Obras Musicales: canciones, mú sica instrumental, á lbum musical.
Publicaciones perió dicas: revistas, diarios, boletines, contratos de cesió n de Derechos de
Autor, obras de teatro, á lbum de letras, comic o historietas, personajes, juegos, obras
científicas, folletos, fotografías, ilustraciones, obras coreográ ficas, guiones, etc.
¿Tiene vencimiento?
Art. 14 Ley 9.739.
“El autor conserva su derecho de propiedad durante toda su vida, sus herederos o legatarios
por el termino de 50 años a partir del deceso del causante..."
¿Es internacional?
El Derecho de Autor es internacional para todos los Estados parte del Convenio de Berna,
firmado el 8 de setiembre de 1886, siendo enmendado por ú ltima vez el 28 de septiembre
de 1979.
¿Cómo se registran los Contratos de Cesión de Derechos?
Presentar 2 copias del Contrato y 2 copias de la obra en el caso de que la misma no se
encuentre Registrada, El original debe tener las firmas certificadas.
En caso de ser gratuito se abona por la inscripció n 2 UR de lo contrario un 2% del precio
estipulado en el mismo.
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SOCIEDADES COMERCIALES
PARTE GENERAL
110
III. CONCEPTO DE SOCIEDAD COMERCIAL. DIFERENCIA CON OTROS INSTITUTOS.
1. Concepto y elementos constitutivos
Habrá sociedad comercial cuando dos o má s personas físicas o jurídicas, se obliguen a
realizar aportes para aplicarlos al ejercicio de una actividad organizada con el fin de
participar en las ganancias y soportar las pérdidas que ella produzca
1.1 Pluralidad de sujetos
Se necesitan dos o má s personas físicas o jurídicas para la constitució n de una SC. En el
caso de la sociedad de un solo socio, se deberá optar entre la disolució n de la sociedad, o la
incorporació n de nuevos socios dentro de determinado plazo. La excepció n de lo recién
expuesto, es la SA, donde no hay socios, sino accionistas y en la cual un solo accionista
puede ser propietario de todo el capital de acuerdo.
1.2 Realizació n de aportes
Es la ppal. obligació n de los socios para constituir el capital social, la que debe realizarse en
tiempo y forma. La realizació n de aportes consiste en al transferencia y entrega a la
sociedad de dinero, otros bienes o derechos.
1.3 Actividad comercial (objeto)
Realizació n de una actividad comercial organizada, a través de una entidad, una org en que
las distintas funciones que componen la actividad son ejercidas por distintos ó rganos.
1.4 Finalidad
Es el motivo que lleva a los socios a constituir el contrato social. Su fin es la participació n en
las ganancias pero a su vez se obliga a soportar las pérdidas que se produzcan derivadas de
la actividad.
111
La clasificació n de la sociedad como contrato plurilateral de org apareja las siguientes
consecuencias:
a. El vínculo social no se extingue por la nulidad del vínculo de un socio;
b. Si una prestació n se hace imposible, se extinguen los derechos y obligaciones del
socio que debía hacerlo, permaneciendo vigente el vínculo entre los restantes socios
y con la sociedad;
c. Ningú n socio podrá aducir incumplimiento de aportes de otro socio, para no hacer
el suyo propio.
3. Sujeto de derecho
3.1 Concepto
La sociedad será sujeto de D desde la celebració n del contrato social, y con el alcance fijado
en esta ley. Debe entenderse referido al momento en que se configura el acuerdo de
voluntades entre los socios, con independencia de su formalizació n por escrito.
En cuanto al alcance de la personalidad, la ley dispone que la tendrá con el alcance fijado
por la propia regulació n legal.
Existe una absoluta separació n entre la persona jurídica y los socios que la conforman.
Asimismo, las sociedades, responden por los dañ os causados por quienes las dirigen o
administran con motivo de sus funciones.
La personalidad jurídica se extingue luego de culminados los procedimientos de disolució n
y liquidació n, e inscripta en el Registro de Personas Jurídicas, Secció n Registro Nacional de
Comercio (RPJ, s. RNC).
3.2 Consecuencias y atributos de la personería jurídica
La personalidad jurídica de las sociedades determina que se forme un nuevo sujeto, que
actú a, funciona y resuelve en nombre y por cuenta propia, no en nombre o por cuenta de
sus integrantes.
A. Denominació n.
Por tratarse de un sujeto de D, la sociedad debe identificarse en sus relaciones jurídicas con
terceros con un nombre, que la distingue de otras sociedades en el trá fico jurídico. La
denominació n o nombre de la sociedad es lo que la individualiza, lo que determina que
cuando los representantes de la sociedad invocan ese nombre, la sociedad responda con su
patrimonio por los actos en los que es utilizado.
B. Domicilio.
112
La ley distingue entre domicilio y sede. El primero es el á rea territorial departamental (eje:
Montevideo), ciudad o localidad donde se establezca la administració n de la soc. sede es el
lugar o ubicació n precisa de su administració n dentro del domicilio (eje: Requena 1897).
C. Capacidad.
La SC podrá desarrollar las actividades enunciadas en el contrato social, pero cualquier
acto de la sociedad que no se enmarque dentro de estas actividades se considerará “ulta
vires” porque estará fuera de la competencia de la soc. Otra posició n sostiene que la
capacidad de las soc en nuestro derecho es genérica y no queda limitada por el objeto, sino
que éste cumple entre otras la funció n de delimitar el á mbito de actuació n del ó rgano de
administració n, regular la responsabilidad de la sociedad que só lo responde por los actos
de sus administradores y representantes cuando éstos hayan actuado dentro del objeto
social.
D. Patrimonio.
Ese sujeto tiene su propio patrimonio. En el momento de su constitució n, el patrimonio de
la soc coincide con la cifra de su capital. Siendo que este ú ltimo se conforma por la suma de
los aportes de los socios.
Es necesario diferenciar el capital social y el patrimonio de la persona jurídica.
Toda sociedad (como toda persona), tiene un solo patrimonio, con el cuá l va a responder
por las obligaciones que contraiga.
El patrimonio, va a variar segú n los resultados de la gestió n social. Resultados positivos=
aumenta patrimonio. Resultados negativos= disminuye patrimonio.
La informació n relativa al patrimonio surge de los estados contables.
El patrimonio cumple dos funciones:
- Funció n instrumental: los bienes aportados son utilizados para poder desarrollar la
act econó mica que se propuso
- Funció n de responsabilidad: o de garantía, pues ha de constituir el respaldo de las
obligaciones que contraiga la soc.
Si un socio se quiere retirar de la soc, no se llevará el mismo aporte que integró , sino que
tendrá derecho a que se le abone, una suma de dinero proporcional al porcentaje de su
participació n en el capital de la soc, calculada sobre el valor del patrimonio neto de la
sociedad cuando ejerza su derecho de receder.
Los bienes sociales son inembargables por deudas que son particulares del socio.
Tradicionalmente la doctrina asigna al capital diversas funciones:
113
- Es cifra invariable que sirve para valorar correctamente tanto los aumentos de
capital, como sus disminuciones.
- De contenció n o de garantía, debido a que no se podrá n distribuir ganancias entre
los socios, si el patrimonio, no supera al capital y las reservas que la ley manda
constituir, así como algunos otros rubros que no admiten ser repartidos como
utilidades.
Actualmente, se señ ala que el capital ha perdido relevancia como factor de garantía de los
3ros que contratan con la soc.
Principios que rigen el capital:
a. Invariabilidad. El capital no varía a lo largo de la vida de la soc, salvo que existan
modificaciones del contrato.
b. Realidad. El capital que figura como integrado, debe haber sido efectivamente
aportado.
c. Intangibilidad. Debe existir una relació n de equivalencia entre el capital social y
el patrimonio, que solo puede modificarse de manera favorable al patrimonio. El
patrimonio puede exceder al capital, no pudiendo darse la situació n inversa.
4. Tipicidad
Las SC deben adoptar algú n tipo social prevista en la Ley tanto en su forma, como en su
actuació n. En caso contrario esas soc se denominan atípicas y se rigen por las nombras de
las soc irregulares y de hecho. Tipo social es pues, una forma o estructura societaria
determinada que la ley consagra y organiza regulando su actuació n. (eje: SRL, SA, etc).
5. Comercialidad formal
La ley se inclina por la tesis de la comercialidad formal, o sea que basta con la adopció n de
cualquiera de los tipos legales previstos aun cuando no desarrollen actividad comercial
para ser SC.
114
6.2 Empresa.
Empresa es la organizació n del trabajo ajeno y del capital, para producir bs o ss destinados
a ser cambiados.
115
Es un requisito esencial al momento de constitució n de la sociedad, derivado del origen
contractual de la misma. La ley admite la posibilidad que durante su funcionamiento pueda
quedar en forma transitoria con un solo socio, y en el caso de las SA, podría quedar con un
solo accionista en forma indefinida.
2.2 Obligació n de realizar aportes.
Cuando se celebra el contrato social, nace la obligació n de los socios de aportar con la
finalidad de la formació n del capital social. La obligació n se cumple con la entrega efectiva
del aporte que se prometió a la sociedad, denominá ndose esto, la integració n del aporte; la
cual debe hacerse en la fecha y modo establecido en el contrato.
Casa socio será deudor frente al a sociedad de lo que haya prometido aportar.
2.3 Aplicació n de los aportes a una actividad comercial.
El objeto de la sociedad es la realizació n de aportes para destinarlos al ejercicio de una act
comercial organizada. Actividad que se realizará a través de una entidad, una organizació n
en que las distintas funciones que componen la actividad, son ejercidas por distintos
ó rganos.
2.4. Participar en las ganancias y soportar las pérdidas.
Se debe pactar en el contrato la participació n en las ganancias y como se soportan las
pérdidas. Si nada se estipula, las ganancias y las pérdidas se dividen entre los socios en
proporció n de sus respectivos aportes.
116
3.2 Inscripció n en el Registro de Personas Jurídicas, Secció n Registro Nacional de Comercio.
La inscripció n del contrato social y cuando se instale una sucursal en otro departamento,
en el citado registro, deberá ser dentro de los treinta días a partir del día siguiente a la
firma del contrato. A partir de este momento se considera regularmente constituida, salvo
en el caso de las SRL y SA que requieren publicaciones.
3.3 Publicaciones.
Se deben realizar en el Diario Oficial y en otro del domicilio de la SC y consiste en un
extracto que contenga los datos esenciales del contrato social. (Plazo: 60 días desde la
inscripció n)
1. Principio General.
El régimen general dispuesto en materia de nulidades es el de los contratos, en todo lo que
no se encuentra expresadamente previsto o modificado por la LSC.
2. Causales de nulidad.
2.1 Sociedades Nulas
A. Supuestos.
En la LSC las causales previstas que determinan la nulidad de la soc son la realizació n de
una actividad ilícita o prohibida, se con cará cter general o en razó n de su tipo.
B. Efectos sobre la sociedad.
La declaració n de la nulidad impedirá la continuació n de las act de la soc y se procederá a
su liquidació n por quien designe el juez.
Sociedad nula por objeto ilícito: no es subsanable y tiene que ser declarada judicialmente,
procediéndose con su liquidació n por quien designe el Juez, con el agravante de que el
117
remanente de ésta no se entregará a los socios, sino que integra el Patrimonio Estatal para
el fomento de la Educació n Pú blica.
Sociedad nula por objeto prohibido: es subsanable, a través de nuevos acuerdos y
eventualmente de la modificació n de su contrato.
C. Efectos respecto de terceros.
En materia societaria, a diferencia del régimen general, la nulidad opera a partir del
momento de su declaració n, no se retrotrae al pasado. Por tanto, los actos y contratos
celebrados por la soc con anterioridad a la nulidad, son vá lidos.
D. Efectos respecto a los fundadores, socios y administradores
Responderá n por el pasivo social y los perjuicios causados.
118
cualquiera que sea su naturaleza, haya o no haya ganancias. (Va en contra de la
esencia del contrato)
4) Las que aseguran al socio su capital, o las ganancias eventuales. (Ídem)
5) Las que prevean que en caso de rescisió n o disolució n de la soc no se liquide la parte
de alguno o algunos de los socios en las ganancias o el patrimonio social. (Va en
contra del derecho fundamental de los socios a la participació n en el remanente en
la liquidació n de la soc en proporció n a su cuota parte).
6) Las que permitan la determinació n de un precio para la adquisició n de la parte de
un socio por otro u otros que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de
hacerla efectiva. (La ley no impide que se ponga un precio a la cuota parte, pero si
que sea sensiblemente a su real valor).
3. Subsanació n de nulidades.
Todas las nulidades son subsanables con excepció n de las producidas por objeto o causa
ilícitas. Subsanar es suprimir el motivo que causa una nulidad en el contrato de la soc, la ley
admite la posibilidad que se subsanen las nulidades, hasta que quede ejecutoriada la
sentencia definitiva que declare la nulidad.
4. Acció n de nulidad.
La declaració n judicial de nulidad necesita procedimiento judicial el cual se realiza por la
vía del juicio ordinario.
5. Acció n de responsabilidad.
La acció n de responsabilidad que se funda en la existencia de nulidades, prescribe a los tres
añ os contados desde el día en que la sentencia definitiva que declara la nulidad adquiera
autoridad de cosa juzgada.
1. Sociedades en formació n
1.1 Definició n.
Son aquellas que se encuentran en trá mite de regular constitució n. Lo que implica que se
ha celebrado el contrato social, o sea se encuentran documentadas por escrito y aú n está n
119
dentro del plazo legal para su constitució n regular, faltá ndole la inscripció n o la publicació n
(en el caso de SRL y SA).
1.2 Régimen legal de la sociedad en formació n
Pueden celebrar actos y contratos durante el proceso de constitució n siempre que sean:
necesarios para su regular constitució n, incluyendo la adquisició n de los bienes aportados
y de cumplimento anticipado del contrato social.
1.3 Responsabilidad de socios, administradores y representantes.
Son responsables por actos indispensables para la constitució n de la soc. En dicho caso la
responsabilidad es personal, solidaria e ilimitada.
Cesando dicha responsabilidad con la regularizació n de la soc.
Por los demá s actos y contratos que signifiquen realizació n anticipada de su objeto, éstos
tendrá n idéntica responsabilidad, la cual cesa cuando son ratificados por la soc luego de su
regularizació n.
2.1 Definició n
La soc irregular es aquella que adolece de irregularidades en su constitució n. Son aquéllas
que habiendo celebrado por escrito el contrato constitutivo, no formalizan su inscripció n
en la Sec. RNC del RPJ, o su publicidad en plazo. En cambio las sociedades de hecho, son las
que se constituyen sin haber sido documentadas por escrito.
2.2 Régimen.
Ambas quedas sujetas al mismo régimen, el cual también es aplicable a las soc atípicas,
siendo el siguiente:
a. Cualquiera de los socios representa a la soc y la existencia de la soc se acredita por
cualquier medio admitido legalmente.
b. Con relació n a las estipulaciones del contrato, éstas son vá lidas y eficaces entre la
sociedad y los socios; los socios entre sí y los socios frente a la soc; no podrá n ser
invocadas, ni por la soc, ni por los socios frente a 3ros y la soc puede reclamar
contra 3ros derechos emergentes de la actividad social realizada.
c. Los 3ros podrá n accionar indistintamente o en forma conjunta contra la soc, los
socios o administradores, acreditando la existencia de la soc por cualquier medio de
prueba.
2.3 responsabilidad de la sociedad, socios y administradores.
120
La soc es siempre responsable por las obligaciones provenientes de su actividad.
Los socios responden solidariamente entre sí y con la soc por las obligaciones sociales sin
poder invocar el beneficio de excusió n, ni las limitaciones que se fundan en el contrato
social.
2.4 Relaciones de los acreedores y de los particulares de los socios.
Se juzgará n como si se tratara de una soc regular.
2.5 Regularizació n.
La regularizació n podrá realizarse de acuerdo a los siguientes procedimientos:
a. Si se trata de una soc de hecho o atípica, se deben instrumentar debidamente y
cumplir con los restantes requisitos formales para su regular constitució n.
b. Si son irregulares documentadas, pero no inscriptas o publicadas, cualquier socio
puede solicitar al RPJ s. RNC su inscripció n en cualquier momento o su publicació n,
comunicando a los demá s socios.
2.6 Disolució n eventual
Los socios poseen 10 días para resolver por mayoría simple la regularizació n dejando sin
efecto la disolució n. Si no se realiza en dicho plazo, procede la disolució n.
3. Sociedades atípicas.
Son las que en su contrato no adoptan algunos de los tipos sociales previstos por la ley. La
LSC intenta evitar que las soc adopten formas contractuales distintas las que ella misma
prevé y que articulen cada uno de los tipos sociales. Está n sujetas al régimen de las
sociedades irregulares y de hecho.
El estatuto jurídico del socio, constituye el conjunto de obligaciones, y derechos del socio
frente a la sociedad y respecto de 3ros como consecuencia de su situació n jurídica.
121
En las SRL el nombre de los socios también figura en el contrato social. Por lo tanto, la
condició n de socio surge del contrato, o modificació n posterior.
En las SA el nombre de los socios no surge del contrato social. El accionista tendrá su
derecho como tal, acreditando su titularidad de acciones, dependiendo del tipo de acció n
de que se trate, pero sin necesidad de modificació n contractual.
2. Obligaciones
2.1 Aportes
A. Bienes aportables
La ley regula el régimen de aportes de determinados bienes
a. No se admite el crédito persona, ni la mera responsabilidad personal.
b. Obligaciones de dar. Se presume que el socio se obliga a transmitir la propiedad del
bien salvo estipulació n en contrario.
c. Derechos. Pueden aportarse otros derechos cuando estén debidamente
instrumentados y se refieran a bienes susceptibles de ser aportados y no litigiosos.
d. Créditos. Es posible aportar un derecho de crédito documentado; por ejemplo un
título valor. Si no se pudiere hacerlo efectivo, quien lo aportó tendrá la obligació n de
aportar una suma de dinero equivalente en el plazo de 30 días salvo que otra cosa se
haya pactado.
e. Industria. El trabajo aportado por el socio deberá ser presentado en exclusividad,
salvo estipulació n en contrario.
f. Derechos de uso y goce. Se puede aportar el uso y goce de un bien mueble o el
usufructo sobre el inmueble, siempre que se documente como corresponde y no se
trate de un derecho litigioso. Este tipo de aporte se autoriza exclusivamente a los
socios con responsabilidad ilimitada. En el caso de socios con responsabilidad
limitada, dicho aportes só lo será admisible como prestació n accesoria.
g. Establecimiento comercial.
h. Títulos cotizables. Incluye títulos valores, acciones, etc.
B. Avaluació n.
La Avaluació n se debe realizar a la fecha del contrato social, salvo pacto en contrario.
Se distinguen varios mecanismos de acuerdo al tipo de aportes realizado:
122
a. Para los aportes no dinerarios se hará en la forma prevista en el contrato; y en su
defecto segú n los precios de plaza, y cuando esto no sea posible, su valor se
determinará por uno o má s peritos.
b. Para los títulos cotizables, que es la situació n de los títulos valores y acciones
cotizables en bolsa, por el valor de cotizació n siempre que hubieren cotizado en el
ú ltimo trimestre anterior.
c. Los bienes gravados por su valor menos gravamen, o sea, el valor venal menos el
monto del gravamen, que deberá ser declarado por el aportante.
d. Con relació n al establecimiento mercantil, la ley exige un inventario y avalú o de los
bs que la integran y una Avaluació n del establecimiento en su conjunto. No todos
los establecimientos tiene valor, llave, en dicho caso, el valor que se toma en cuenta
es el de los bienes que la integran por separado.
C. Plazo.
Se puede pactar plazos para pagar, si nada dice el contrato se debe integrar en su totalidad
al otorgar el contrato.
123
d. La sociedad puede optar por cobrar esas sumas forzadamente o no cobrar y excluir
al socio moroso, por ser el incumplimiento justa causa de exclusió n.
F. Prestaciones accesorias
La ley regula las prestaciones accesorias que puedan efectuar los socios, estableciendo que
las mismas constituyen aportes que realizan los mismos, pero que no forman parte del
capital social.
Pueden ser por una sola vez o perió dicas. Nunca pueden ser en dinero.
En el contrato social se debe establecer el régimen de estas prestaciones o sea, naturaleza,
duració n, modalidad, retribució n y sanciones en caso de incumplimiento.
3. Derechos
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El derecho al dividendo está condicionado a que existen utilidades netas que surjan de los
estados contables regularmente confeccionados y medie decisió n social de distribució n las
mismas. No podrá distribuirse ganancias sin previa absorció n de pérdidas de ejercicios
anteriores.
C. Derecho de preferencia y de acrecer
En caso de aumento real del capital, cada socio tiene derecho a participar en el mismo a
prorrata de su titularidad en el capital social a la fecha de resolució n del aumento. Y en la
hipó tesis de que alguno de los socios no contribuya en el aumento en monto que complete
su derecho de preferencia, los restantes tienen derecho de acrecer su participació n en el
remanente no aportado por el socio que no ejerció su derecho de preferencia.
D. Derecho a participar en el remanente liquidació n y en caso de rescisió n parcial
percibir lo correspondiente a su participació n.
En caso de recisió n el socio tiene derecho a ser reembolsado en el valor de su participació n
en el patrimonio de la sociedad, determinado a la fecha del hecho o acuerdo que haya
generado el receso.
C. Participar en la administració n
125
La circunstancia de ser titular de partes sociales no genera en forma automá tica el derecho
de cada asocio de integrar la administracion social, con los requisitos y mayorías exigidos
segú n el tipo de sociedad de que se trate.
E. Derecho de receso
La ley dispone que éste es un derecho irrenunciable de los socios cuyo ejercicio n puede ser
restringido. Las causas que puedan generar el derecho de receder, esto es de rescindir
parcialmente el contrato social respecto del que lo ejerce, pueden ser previstas por la ley o
por el mismo contrato social que amplíe los mismos.
Las causas legales de receso pueden ser, la disolució n anticipada de la soc, su
transformació n, fusió n y escisió n, el cambio de su domicilio al extranjero, la modificació n
de su objeto.
Producida la causa legal de receso y ejercido su derecho por el socio, dentro de los 60 días
siguientes a contar desde la demanda de receso, podrá dejar sin efecto la decisió n.
4. Situaciones especiales
4.1 Socio aparente
El socio aparente es quien, sin tener dicha calidad, aparece, figura como tal en el contrato
social o en la denominació n de la sociedad. La LSC impone al socio aparente a modo de
sanció n, la asunció n de las obligaciones y responsabilidad frente a 3ros que tienen los
socios y asimismo no será considerado como socio aú n cuando pudiera participar en las
utilidades.
126
4.3 Socio de socio
Es implemente un tercero que contrata con un socio, obteniendo de éste parte de los
derechos o beneficios a contrapartida de una prestació n econó mica.
El 3ro que participe de los derechos de un socio, no será considerado como socio por esa
circunstancia. La ley también dispone que a esta situació n se le aplicará n las reglas de la
sociedad accidental, con lo que significa que todas las obligaciones que asuma el socio, son
personales de él, sin involucrar a los partícipes, salvo en el caso de que el socio haga
conocer el nombre de éstos.
4.4 Condominio
La ley por ú ltimo regula la situació n de aquellos socios que comparten una o má s partes de
interés, cuotas o acciones, disponiendo al respecto que de producirse esa situació n, los
condominios deberá n designar un representante comú n para ejercer los derechos que
corresponden a las mismas.
La SC como sujeto de derecho, cuenta con un patrimonio propio, diferente al de los socios.
En aplicació n de los principios generales, su patrimonio constituye la garantía de sus
acreedores.
Los acreedores primero deben ejecutar el patrimonio de la sociedad, y só lo luego podrá n
atacar el patrimonio de todos los socios, o algunos de ellos a elecció n de los propios
acreedores, por el monto necesario para satisfacer el remanente impago de su crédito.
La ley otorga a los socios el beneficio de excusió n, que consiste en la posibilidad que tienen
de que frente a una acció n entablada por un acreedor social, el socio exija que dicho
acreedor dirija su acció n en primer lugar contra la sociedad y agote sus posibilidades de
cobro del crédito frente a la misma, para luego ir contra sus bs propios.
La subsidiariedad de la responsabilidad es una expresió n má s de la independencia de la
soc, como sujeto de derecho, de los socios que la integran.
El principio general es que el embargo que pueda trabar un acreedor del socio, recae sobre
las utilidades que le correspondan al socio y sobre los bs a adjudicarse en caso de
127
liquidació n de la sociedad, o lo que le corresponda por su participació n si la sociedad le
liquida su participació n en los supuestos de rescisió n parcial.
Se permite que el acreedor en salva guarda de su crédito accione contra la participació n del
socio y la embargue.
2. Ó rgano de gobierno
2.1 Concepto
Es tal, toda reunió n de socios para deliberar y resolver sobre cualquier cuestió n de interés
social. La organizació n de las reuniones de socios varía segú n el tipo societario, así como
también son distintas las mayorías que la ley o el contrato prevés para la adopció n de
resoluciones. Sus decisiones tienen por contenido fijar los lineamientos generales de la
actuació n de la soc, a la cual deben sujetarse los administradores y representantes.
128
2.2 Formas de gobierno.
La forma en que se organiza este ó rgano depende del tipo social.
2.3 Cometidos
En forma general le compete la aprobació n de los balances de fin de ejercicio, designació n,
remoció n de administradores, representantes y miembros del ó rgano de fiscalizació n y la
decisió n sobre la distribució n de utilidades y cualquier otra cuestió n que exceda las
facultades conferidas por ley o contrato a los administradores.
2.4 Resoluciones
Las resoluciones deben tomarse por mayoría absoluta de capital, salvo disposició n legal o
contractual en contrario. La ley admite, por tanto, la derogabilidad del principio de la
mayoría, ya sea por convenció n contractual o por la ley.
Se requiere la unanimidad para modificar el contrato o para la disolució n anticipada de la
sociedad y para la transformació n, fusió n y escisió n, puesto que en todos esos casos se trata
de una alteració n del contrato societario originario, admitiéndose pacto contractual,
disponiendo que se adopten por mayoría.
129
Al ó rgano de administració n le corresponde en forma originaria la gestió n de los negocios
sociales. Los administradores son los que deciden con autonomía sobre al conveniencia y la
oportunidad para realizar dichos negocios.
El ó rgano de administració n no puede decidir en temas que corresponde al ó rgano de
gobierno, cada uno tiene á mbitos de competencia privativa, exclusiva y excluyente.
Se trata de competencias indelegables e insustituibles, sin perjuicio e lo que sostiene
alguna doctrina, en cuando a admitir, con fundamento, que la ley o el estatuto pueda
atribuir parcial o totalmente actos de gestió n societaria propios del Directorio, a la
Asamblea de accionistas.
B. Necesariedad
Quien ejerce la administració n y representació n cumple con una funció n necesaria. La soc
necesita del adm para formar la voluntad social y del representante para vincularse
jurídicamente con terceros; no puede prescindir de ellos. Los administradores tienen la
obligació n de realizar todos los actos jurídicos y materiales tendientes a alcanzar el objeto
previsto en el contrato social.
C. Indelegabilidad
Los adm y representantes no podrá n delegar sus funciones sin el consentimiento de los
socios, salvo pacto en contrario.
3.3 Nombramiento. Formas de actuació n
Los administradores pueden ser designados en el contrato social o por acto posterior en
reunió n de socios o asambleas de accionistas. Por acto posterior debe inscribirse en el RPJ
s. RNC. El incumplimiento de tal inscripció n apareja la inoponibilidad frente a 3ros de los
actos o contratos celebrados por directores o administradores no inscriptos.
La LSC impone una u otra forma de actuació n, con la excepció n para las SA abiertas, que
debe funcionar a través de un directorio.
Si nada se dice en el contrato o en el acto de designació n, el administrador será el
representante de la soc.
En el contrato se determinará la forma en có mo actuará n:
- Actuació n indistinta: prevé el derecho de veto atribuido al otro administrador y a la
mayoría de los socios. Se puede ejercer mientras el acto esté pendiente de ejecució n
y en tanto no haya producido efectos legales.
130
- Actuació n conjunta: la LSC regula la situació n en que alguno de los administradores
o representantes no quisiera o no pudiera actuar, disponiendo que el o los restantes
podrá n hacerlo hasta que aquél reasuma sus funciones o se designe su sustituto.
- Actuació n colegiada: está regulada en sede de sociedades anó nimas. Supone la
figura de un directorio que funciona en forma organizada, convocado formalmente,
con la periodicidad prevista por el contrato y el que se adoptan resoluciones de
acuerdo al régimen legal. El SRL, los socios podrá n disponer que el ó rgano de
administració n actú e en forma colegida, aplicando en ese caso las normas sobre
funcionamiento del directorio de una SA
131
Los adm tienen a su cargo la gestió n de los negocios comprendidos en el objeto social,
dispuesto en el contrato. A su vez, los representantes son quienes exteriorizan la voluntad
frente a 3ros.
Dentro de los actos de gestió n, se comprende la enajenació n, el gravamen el
arrendamiento de bs sociales.
Se distinguen los actos de gestió n interna de los de gestió n externa:
- Actos de gestió n interna: tiene que ver con las relaciones entre la sociedad y socios y
que permiten a éstos ejercer sus derechos. La primera obligació n de los adm será
recibir los aportes de los socios, durante la gestió n social deben llevar una
contabilidad en forma, deben preparar los EC anuales y el proyecto de distribució n
de utilidades, tal como lo dispone para todos los tipos sociales.
- Actos de gestió n externa: se concretan a través de la celebració n de negocios
jurídicos para el cumplimento del objeto social, correspondiendo dicha funció n a los
representantes. La le diferencia entre el ó rgano de administració n y el de
representació n, disponiendo que la rep, de la soc corresponde a sus adm salvo que
la ley o el contrato atribuyan a alguno o algunos de los adm o establezcan otro
sistema para la designació n de representantes.
En relació n a los adm y rep, alguna doctrina diferencia los actos de gestió n ordinarios de
los de gestió n extraordinaria, sosteniendo que para estos ú ltimos, se requiere autorizació n
expresa. Por actos de gestió n ordinaria se entiende aquellos puramente conservativos del
patrimonio social, que se dirigen a aumentarlos a través de la enajenació n, mientras que
actos de gestió n extraordinarios son los susceptibles de disminuir el patrimonio social.
Podrá n realizar actos de arrendamiento, gravamen y enajenació n en cumplimiento del
objeto social.
El objeto social es la actividad o las actividades para cuya realizació n la sociedad se
constituye, surge del contrato social como una estipulació n esencial del negocio societario.
Corresponde al ó rgano de adm la funció n de realizar la actividad gestora delimitada por el
objeto social, para lo cual la ley le confiere un conjunto de poderes de cará cter sumamente
amplio, sin perjuicio de que el contrato o estatuto puedan establecer limitaciones a la
actuació n de los representantes.
La sociedad comercial se verá obligada por la actuació n de su representante social cuando
éste actú e dentro del objeto social. Asimismo, cuando el acto a realizar rebase el objeto
social, mientras no sea notorio.
132
3.7 Restricciones a las facultades de los administradores
La LSC establece que las restricciones a las facultades de los adm o los rep, aú n cuando
resulten del contrato (que está sometido a publicidad registral), son inoponibles a 3ros, sin
perjuicio de la responsabilidad del adm o rep que infringió la estipulació n contractual.
Si el 3ro conoce la restricció n y no obstante ello celebró en violació n la norma restrictiva, la
sociedad no queda obligada.
133
En cuanto a la diligencia de un buen hombre de negocios, ésta implica una auténtica
responsabilidad profesional; se requiere capacidad técnica, experiencia, conocimientos.
Para apreciarla se tendrá en cuenta diferentes circunstancias: la dimensió n de la sociedad,
su objeto, las funciones genéricas que le incumben como administrador, y las específicas
que se le hubieren confiado, las circunstancias en las que debió actuar y como cumplió su
deber de diligencia.
La actuació n desleal debe ser sancionada con mayor severidad que la negligente.
B. Responsabilidades
Los adm que faltan a sus obligaciones, son solidariamente responsables frente a la soc y los
socios, por los dañ os y perjuicios que resulten de su acció n u omisió n.
a. Causales de responsabilidad.
La ley establece que la actuació n desleal y la cumplida con falta de diligencia del buen
hombre de negocios, son generadores de responsabilidad del adm.
b. Factor de atribució n y naturaleza de la responsabilidad.
La doctrina entiende que la responsabilidad que se genera es subjetiva, esto es que se
requiere que el hecho generador de responsabilidad se haya producido por la actuació n
dolosa o con culpa grave del autor.
c. Solidaridad de la responsabilidad.
La LSC dispone que todos los adm son solidariamente responsables por la violació n de las
obligaciones a su cargo. La responsabilidad solidaria e ilimitada es consecuencia del
cará cter pluripersonal del ó rgano, que impone a cada uno de sus integrantes un deber de
vigilancia o control de la totalidad de la gestió n empresarial. La limitació n de
responsabilidad ú nicamente se producirá frente a una eximente de responsabilidad. La
consecuencia de la solidaridad es que la reclamació n de los dañ os y perjuicios podrá
dirigirse contra todos o cualquiera o algunos de los adm. Sin perjuicio de la solidaridad, el
juez analizará caso a caso la participació n que corresponde a cada adm en el hecho
generador de la responsabilidad, para determinar su contribució n a la indemnizació n de
los perjuicios causados.
d. Perjuicios indemnizables
La LSC dispone que será n reparables los perjuicios causados por la acció n u omisió n. Será n
resarcibles ú nicamente los directamente causados por el hecho generador.
e. Exenció n de responsabilidad.
134
El adm o representante que no participó y se opuso a la actuació n u omisió n generadora de
responsabilidad, se exonera de la misma.
f. Acció n de responsabilidad. Legitimació n.
La ley ú nicamente dispone que la demanda para hacer efectiva la responsabilidad de los
adm y representantes podrá deducirse por la sociedad y por los socios.
B. Actividades en competencia
El adm no puede desarrollar actividades en competencia con las de la sociedad, salvo
autorizació n expresa de los socios. La LSC sanciona al socio infractor con responsabilidad
individual por los dañ os y perjuicios que causen a la sociedad con ese actuar ilegítimo.
135
La intervenció n judicial no afecta a ningú n otro ó rgano de la soc má s que al ó rgano de adm
y rep.
La intervenció n consiste en la designació n de una persona para participar en la adm de la
soc, a solicitud de un socio o accionista, dispuesta por un juez con cará cter provisorio y
frente a circunstancias excepcionales.
En el á mbito de la LSC la intervenció n puede promoverse como medida cautelar o como
medida autosatisfactiva.
Como medida cautelar está prevista en las situaciones contempladas en el inciso primero
del artículo citado, en los casos que existan actos u omisiones de los adm que pongan en
peligro grave a la sociedad, o cuando los adm nieguen a los socios el ejercicio de derechos
esenciales. La medida cautelar es accesoria en un juicio principal.
La medida autosatisfactiva es cuando los ó rganos sociales no actú an o no sea posible tomar
resoluciones vá lidas. La medida, a diferencia de la cautelar, no requiere entablar un juicio
posterior, siendo en si misma suficiente para lograr la solució n concreta que se busca.
1. Presupuestos
Los presupuestos son los que se analizan a continuació n
a. La condició n de socio o accionista; complementariamente a la posibilidad de que socios
o accionistas soliciten directamente al juez la intervenció n de la adm, en sede de SA
autoriza a la AIN a solicitar intervenció n en la sociedad, a pedido de los accionistas que
representen por lo menos el 10% del capital integrado.
b. Los hechos invocados como causal de intervenció n, esto es, la situació n de peligro, de
gravedad, los hechos o actos que motivan la solicitud.
c. El agotamiento de los recursos previstos en el contrato social; se refiere a la utilizació n
de los mecanismos internos que se pudieron haber convenido para solucionar
conflictos de esta especie, así como haber sometido las irregularidades a la decisió n de
los ó rganos naturales de la sociedad.
d. En aplicació n al CGP, la prestació n de una contra-cautela, como garantía para resarcir a
la soc frente a los eventuales dañ os y perjuicios que la intervenció n pudiera causar a la
sociedad.
2. Modalidades de intervenció n.
A. Mero veedor
136
Este es el grado má s leve de intervenció n, consiste en comprobar la situació n de la
sociedad. El veedor debe inspeccionar y controlar para sí informar al juez sobre la eventual
existencia de irregularidades.
B. Ejecutor de medidas concretas.
Es lo que se conoce como “interventor de caja”, designado por el juez para hacer efectivo un
embargo.
C. Coadministrador.
Tiene determinada participació n en la adm de la soc, los adm naturales de la soc quedan en
sus cargos, pero no pueden tomar decisiones sin la aprobació n del interventor.
D. Interventor sustituto de los integrantes originales del ó rgano de administració n.
Este es el grado má s intenso de intervenció n. Consiste en la designació n de uno o má s
interventores, con desplazamiento provisorio de los adm. Se encargan de la adm de la soc
en todos sus aspectos. Pueden llegar a contratar a 3ros que trabajará n bajo sus ó rdenes.
1. Introducció n
Los que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligació n de someterse a
todos los actos y formas establecidas en la ley mercantil. Entre estos actos se cuentan: la
obligació n de seguir un orden uniforme de contabilidad en idioma españ ol y de tener los
libros necesarios para tal fin.
137
2. Regulació n legal
La regulació n legal relativa a los libros de los comerciantes, sus requisitos y especialidades
se encuentran previstas en diferentes cuerpos normativos,: el CC, ley 16060.
3. Có digo de comercio
El CC establece los libros que todos los comerciantes deben llevar: libro diario, libro
inventario, libro copiador de cartas.
- Libro diario: es un libro analístico, se anotan las operaciones una por una, en forma
separada y sucesiva, por orden cronoló gico, con excepció n de las partidas de gastos
domésticos y las ventas a contado y a crédito del comerciante minorista.
- Libro inventario: contiene un inventario inicial, con los bienes afectados al giro en el
momento de iniciar la actividad comercial, al que se le agregan los balances que se
formulan todos los añ os, al vencimiento de cada ejercicio.
- Libro copiador de cartas: no constituye un libro de contabilidad estrictamente, sino
un registro de la correspondencia.
Los libros de comercio está n sometidos a determinadas formalidades y requisitos cuyo
cumplimiento asegura la eficacia que la ley otorga a la teneduría regular.
4. Sociedades comerciales
La reglamentació n establecerá las normas contables adecuadas a las que habrá que
ajustarse los estados contables de las SC.
Se extendió a todos los comerciantes la posibilidad de reemplazar los libros obligatorios,
por hojas mó viles pre o post numeradas correlativamente o por fichas microfilmadas.
138
Los socios tienen un plazo de 30 días a partir de dicha comunicació n para presentar
impugnaciones a la documentació n, si así no lo hiciera se tendrá por aprobada.
El derecho a la aprobació n e impugnació n de los EC es irrenunciable, por lo que cualquier
estipulació n contractual en contrario, será nula.
B. Sociales
En algunos tipos sociales la ley exige en forma preceptiva que la soc lleve libros sociales,
con una funció n de constatació n e informació n. Estos son:
a. De registro de títulos nominativos y escriturales. En ellos se asientan todos los negocios
jurídicos que se realicen sobre las acciones representadas por los referidos
documentos: su enajenació n, gravamen, usufructo, embargos.
b. De registro de asistencia a asamblea: general y especial.
c. De registro de actas: de asamblea, de ó rgano de administració n, de ó rgano de control
interno.
139
grandes variaciones en alguna de las partidas de A y P, los gastos o resultados
extraordinarios, los fundamentos de la propuesta de constitució n de reservas y las
razones por las que se proponga la distribució n de dividendos en forma distinta a la
de pago en efectivo.
d. Informe del ó rgano de control interno. En las soc en que existan ó rganos de control
dispuestos por ley o por contrato, con 30 días de anticipació n a la reunió n de socios
o a la asamblea de accionistas deberá n remitirlo al mismo, los EC con la memoria
confeccionada por administradores.
1. Participació n societaria
1.1 Introducció n
La LSC admite expresamente que una SC sea constituida por dos o má s personas jurídicas,
incluyendo en ese principio la posibilidad de que dicha soc sea conformada por sociedades
comerciales.
Desde el punto de vista econó mico, participar en el capital de otra sociedad significa
separar parte del patrimonio de la sociedad participante, para colocarlo en otra sociedad,
es decir que se produce un “desprendimiento patrimonial” de la soc participante.
1.2 Límite cuantitativo a la participació n.
Ninguna sociedad, excepto las de inversió n, podrá participar en el capital de otra o de otras
por un monto superior a su patrimonio social.
Las participaciones que excedan el monto previsto deben ser enajenadas dentro del añ o
siguiente contado a partir de la fecha de aprobació n del bce general del cual resulte la
superació n del límite. Si no se enajena el excedente la LSC dispone que se suspendan el
derecho de voto y el derecho a percibir utilidades que le correspondan a la soc participante.
El límite impuesto legalmente busca impedir que los recursos de la soc se distraigan en
otra actividad.
El límite impuesto legalmente só lo es aplicable a la sociedad participante, por cuanto la
finalidad de la disposició n legal se acota a la soc que toma participació n en otra, no a la
participada.
La norma citada incluye dos excepciones a este límite:
140
- Para el caso de soc cuyo objeto principal expresado en su estatuto sea realizar
inversiones.
- Cuando la soc participante recibe nuevas participaciones de la soc participada
porque ésta le ha pagado dividendos en acciones o le ha entregado acciones por
capitalizació n de reservas.
141
2.2 Sociedades vinculadas
A. Supuestos de vinculació n
La ley considera que existe vinculació n entre sociedades a partir de que una soc participe
en má s del 10% en el capital de otra. Si la participació n fuera superior al 25% en el capital
de otra, nace la obligació n a cargo de la participante de comunicar a la participada del fin
que los socios y accionistas estén informados.
B. Obligació n de los administradores
Se establece la obligació n para los adm de no favorecer a una soc vinculada en perjuicio de
la otra. Debe procurar que los negocios entre las sociedades se realicen en forma
equitativa.
142
C. Abuso de control. Responsabilidad de los administradores.
El abuso de control de una soc sobre otra u otras se manifiesta en conductas que implican
la violació n de la obligació n de la controlante de actuar en forma que la controlada cumpla
con su objeto y no se lesionen los derechos de sus socios o accionistas. La consecuencia del
abuso de control genera situaciones en que la controlante subordina el interés de la
controlada al suyo propio, impidiendo que se generen utilidades en ella u obligando que los
beneficios obtenidos por la actividad de la controlada se transfieran indebidamente a su
patrimonio.
Se impone el deber se resarcir a la soc damnificada el dañ o causado por la violació n de sus
deberes y por los actos cometidos con abuso de derecho, disponiendo la responsabilidad
solidaria de la soc controlante y sus adm.
La acció n de responsabilidad podrá ser ejercida por cualquier socio o accionista, por los
dañ os sufridos en forma personal o para reparar los ocasionados a la soc.
3. Participaciones recíprocas.
La ley prohíbe la constitució n de soc o el aumento de su capital por participaciones
recíprocas aú n por interpuesta persona. Esto se daría cuando el capital de cada una de las
soc está conformado por participaciones en la otra soc. se busca proteger la realidad del
capital, es decir que el patrimonio esté conformado por aportes efectivos.
La sanció n por incumplir es la nulidad del contrato o del aumento del capital, nulidad que
es subsanable mediante la reducció n del capital indebidamente integrado.
1. Transformació n
1.1 Concepto
La transformació n implica que una soc cambie su tipo social, sin alterar su personalidad. Lo
ú nico que cambia es su forma societaria, sin que varíen sus derechos y obligaciones.
Implica una modificació n en el contrato social o el estatuto. La soc subsiste con su
personalidad jurídica, lo mismo que los derechos y obligaciones anteriores a la
transformació n.
1.2 Procedimiento.
Consiste en varias etapas:
143
a. Resolució n de los socios de acuerdo a las mayorías exigidas para la modificació n del
contrato social, de acuerdo al tipo social de que se trate. Para ello debe
confeccionarse un bce especial previamente a la decisió n de transformació n a fin de
determinar el estado patrimonial de la soc.
b. Un extracto de las estipulaciones má s relevantes de la resolució n de transformació n
debe publicarse por 3 días, a efectos de noticiar a los socios o accionistas que la
informació n queda a su disposició n por 30 días.
c. En las SA o comandita por acciones, el accionista ausente o haya ejercicio el derecho
de receso, quedará excluido de la sociedad.
d. Instrumentació n de la transformació n por los representantes de la soc segú n
formalidad del nuevo tipo social.
e. En caso de resolució n uná nime de socios, dispone que basta la inscripció n registral
del contrato social y demá s formalidades del tipo social adoptado.
f. La transformació n podrá ser revocada si no se inscribiera, quedando sin efectos los
recesos y exclusiones producidos.
2. Fusió n y escisió n
2.1 Concepto de fusió n. Modalidades.
144
La LSC regula la fusió n como un instrumento para alcanzar la concentració n societaria. Es
el contrato por el cual dos o má s soc se unen patrimonialmente, obteniéndose la unió n
econó mica y jurídica de las respectivas sociedades, resultando de ese proceso la
supervivencia de una sola soc.
Existen dos modalidades:
- La fusió n por creació n: el patrimonio de las soc fusionadas pasan a ser el
patrimonio de una nueva soc que es creada (las soc originales se disuelven).
- La fusió n por absorció n: las soc se fusionan produciéndose la absorció n de una por
la otra, de moto tal que la soc superviniente del negocio de fusió n, es una de las soc
fusionadas.
En cualquiera de sus modalidades se produce la disolució n de una, de varias o de todas las
sociedades que pretenden fusionarse.
Se produce una confusió n de patrimonios de las soc involucradas que elimina la etapa de
liquidació n.
145
f. Inscripció n del contrato en el RPJ s. RNC
La ley prevé la posibilidad de modificació n, revocació n y rescisió n del compromiso de
fusió n o escisió n, antes de otorgado el contrato definitivo.
Se admite que el compromiso de fusió n pueda ser rescindido judicialmente si mediara justa
causa y a solicitud de cualquier de las soc intervinientes.
2.4 Características
En las dos modalidades, las transmisiones patrimoniales son a título universal. Esto
significa que el contrato de fusió n o escisió n es título há bil para transferir todos los bs,
derechos y obligaciones de la soc que se fusiona o escinde.
146
3. Operaciones asimiladas: escisió n-fusió n
3.1 Concepto
Se configuran cuando una soc fracciona su patrimonio y la parte fraccionada, pasa a
fusionarse con una sociedad ya existente o participa con ella o ellas, en la creació n de una
nueva soc, dando lugar así a una ampliació n patrimonial de la ya existente o a la creació n
de una nueva.
3.2 Características
Se produce la trasmisió n patrimonial a título universal, la soc o soc pueden disolverse o no,
en el primer supuesto n procede su liquidació n. Los socios y accionistas reciben en
contraprestació n participaciones sociales.
La norma impone que estas operaciones se rijan por las disposiciones de la fusió n y
escisió n.
También se dispone que la soc que transmita parte de su activo a una soc ya existente tenga
la facultad de acordar que la misma quede sometida a las disposiciones de fusió n y escisió n.
1. Concepto
La atribució n de personalidad jurídica a una SC permite considerarla como un centro de
imputació n diferenciado, con independencia de sus integrantes. El principio de separació n
de patrimonios es bá sico en materia societaria, sin perjuicio de lo cual en algunas
circunstancias la ley permite prescindir de la personalidad jurídica, cuando se utiliza el
recurso de la personería en forma abusiva.
El fundamento del instituto lo constituye el abuso de derecho, la persecució n del fraude
admitiendo que se desconozca la personalidad de una soc cuando ésta ha sido utilizada en
fraude a la ley, en fraude al contrato o causando un dañ o fraudulento a 3ros.
2. Presupuestos y principios.
Es una acció n excepcional mediante la cual el juez está habilitado a examinar la
conformació n interna, el sustrato humano que se integra la persona jurídica, develando
quienes son las personas que hay en su base y cuá l es la realidad econó mica subyacente, a
fin de aplicar aquellas normas de derecho que correspondieren evitá ndose así el uso
abusivo de la personalidad jurídica.
147
2.1 Fraude a la ley
Habrá fraude a la ley cuando se utilice el negocio societario para eludir la aplicació n de
normas impuestas por el legislador. De esa forma se alcanza un resultado prohibido por la
ley utilizando el “ropaje” de la sociedad comercial.
2.2 violació n del orden pú blico
Tal violació n se producirá cuando mediante el negocio societario se busque evitar la
aplicació n de normas o principios fundamentales de la sociedad.
2.3 Con fraude y en perjuicio de socios, accionistas o terceros.
Sería el caso de un deudor que a fin de salvar sus bs de la acció n de los acreedores,
constituya una sociedad a la que le transmite todo su patrimonio o partes esenciales del
mismo; aquí el principio de diversidad (persona jurídica y sus miembros) es utilizado por
un deudor para fines fraudulentos y la soc no pasa a ser otra cosa, en el fondo que el mismo
deudor bajo otra figura, entonces es menester prescindir de este principio.
2.4 Efectos
La declaració n de la inoponibilidad só lo producirá efectos respecto del caso concreto en
que ella sea declarada, no beneficiando a 3ros, ni afectando a 3ros de buena fe.
2.5 Inscripció n
El juez podrá ordenar, si corresponde la inscripció n de la acció n en el Registro de Actos
Personales, a fin de darle publicidad a la demanda promovida y así proteger a los bs o
derechos de la soc que se discute en el juicio.
1. Rescisió n parcial.
1.1 Características
La circunstancia que la SC tenga naturaleza de contrato plurilateral de organizació n,
posibilita que al configurarse determinadas causales legales o contractuales, pueda
rescindirse el vínculo de alguno o algunos de los socios, subsistiendo la relació n societaria
con y entre los demá s sin afectar a la sociedad o a 3ros.
La solució n legal se sustenta ademá s en el principio de la conservació n de la empresa.
Como consecuencia de la rescisió n parcial, se produce la separació n de un socio de la
sociedad, lo que lleva a la modificació n del contrato social, con la eventual variació n del
régimen de administració n o el tipo social.
148
La sociedad debe liquidar la participació n que corresponda al socio cuyo vínculo se
rescinde. Para ello se confecciona un bce especial, liquidando el importe que resulte de
acuerdo a su porcentaje de participació n, modificando el capital social.
149
B. Exclusió n
a. Causales
La exclusió n consiste en la separació n del socio de la sociedad como consecuencia del
incumplimiento de una obligació n, contractual o legal o por concretarse determinadas
situaciones.
La obligació n del socio es el de aportar, por lo que la falta de aporte, será sin duda, una
justa causa.
La ley configura causa justa de exclusió n la declaració n de quiebra, concurso civil o
liquidació n judicial del socio.
b. Funcionamiento:
1. No admite pacto en contrario.
2. Producida la causal de exclusió n, los socios pueden acordar la rescisió n parcial con
la consecuente modificació n del contrato, inscripció n y publicació n si corresponde.
En este caso se requiere acuerdo uná nime, incluso del socio a excluir.
3. O en defecto del acuerdo de rescisió n, la exclusió n debe tramitarse a través de un
juicio de exclusió n, promovido por la soc o cualquiera de los socios.
4. La extinció n de la acció n de exclusió n se produce si ella no se ejerce en el término de
un añ o, desde la fecha en que se conoció el hecho que la justicia.
C. Receso
Constituye esencial e irrenunciable del socio de retirarse voluntariamente de la soc, en los
casos previstos en el contrato o en la ley. Su ejercicio apareja la rescisió n parcial del
contrato soc.
Los supuestos legales que habilitan el ejercicio del derecho se relacionan con
modificaciones importantes en aspectos estructurales del contrato que afectan a la
sociedad y a los socios.
1.3 Efectos de la rescisió n parcial.
A. Respecto a la sociedad.
La soc subsiste, pero con modificaciones de las estipulaciones del contrato que
corresponda, a saber: nombre de los socios, la participació n de los mismos en el capital
social, mayorías en su caso, etc. Sin embargo, en los casos en que se vea afectada la
pluralidad de socios o desvirtuando el tipo social, la rescisió n puede provocar la
incorporació n de socios, la transformació n de la soc o su disolució n.
150
Si por efecto de la rescisió n parcial, la soc queda reducida en un socio, el restante puede
optar por disolver la soc o incorporar a nuevos socios, recomponiendo la pluralidad.
Cuando por efecto de la recisió n parcial se desvirtú e el tipo social, la LSC dispone que los
socios restantes puedan optar entre disolver la soc, continuar incorporando nuevos socios
o transformarla.
B. Respecto de los socios
El socio saliente se desvincula de la soc, si bien en las soc personales será responsable por
las deudas contraídas hasta la inscripció n en el RPJ, s. RNC.
Se puede liquidar su participació n en el patrimonio social. Se debe efectuar un bce especial
que refleje el valor real del patrimonio social. Nace un derecho de crédito a favor del socio
contra la sociedad.
La sociedad tiene un añ o de plazo para abonar a los socios salientes el valor de su
participació n.
C. Respecto de terceros
La rescisió n será oponible a 3ros desde que se realice la inscripció n. Podrá inscribirla
cualquier interesado.
2. Disolució n y liquidació n
2.1 disolució n
A. Concepto
La disolució n es el estado en el que entra la soc como consecuencia de la verificació n de
alguna de las causales de la LSC y comienza el proceso tendiente a su liquidació n. Los
administradores y rep deberá n realizar los actos tendientes a dicha finalidad.
Producida la disolució n de la soc, la finalidad de la liquidació n es cumplir las operaciones
pendientes, realizar los activos, cancelar los pasivos, y distribuir el remanente entre los
socios a prorrata de su participació n.
B. Principios
a. Las causales no operan de pleno derecho, salvo excepciones.
b. En todos los casos la disolució n debe ser resuelta por las mayorías sociales, o declarada
judicialmente.
c. Expresamente se establece que en caso de duda prime el principio de conservació n de
la empresa.
151
d. Se prevé la posibilidad que aú n disuelta la soc puedan los socios resolver su
reactivació n.
C. Causales
Rige la autonomía de la voluntad, en cuanto a que las partes pueden pactar causales de
disolució n fuera de las previstas por la ley.
1. Por decisió n de los socios de acuerdo a los establecido en cada tipo social.
2. Por la expiració n del plazo acordado en el contrato.
3. Por el cumplimiento de la condició n a la que se subordinó su existencia.
4. Por la consecució n del objeto social o la imposibilidad sobreviniente de lograrlo.
5. Por la quiebra o liquidació n judicial. La disolució n quedará sin efecto si se homologara
un concordato resolutorio.
6. Por pérdidas que reduzcan el patrimonio social a una cifra inferior a la cuarta parte del
capital social integrado.
7. Por fusió n o escisió n en los casos previstos por la ley.
8. Por reducció n a uno del nú meros de socios.
9. Por la imposibilidad de su funcionamiento, por la inactividad de los adm o de los
ó rganos sociales o por la imposibilidad de lograr acuerdos vá lidos.
10. Por la realizació n de una actividad ilícita o prohibida o por la omisió n de actos ilícitos
de tal gravedad que se desvirtú a el objeto social.
11. En los demá s casos establecidos por la ley.
152
F. Efectos frente a terceros
Se establece la responsabilidad de los adm respecto a 3ros, por las operaciones que se
realicen después de la cuerdo o de la declaració n judicial, o después del vencimiento del
plazo, cuando sean ajenas a los fines de la liquidació n a la cual deben abocarse.
G. Reactivació n de la sociedad.
Procede cuando se ha acordado la disolució n o se ha declarado judicialmente y aun cuando
haya comenzado el proceso de liquidació n. No se admite cuando fue como consecuencia de
una actividad ilícita o prohibida o de hechos ilícitos graves.
La reactivació n debe adoptarse por la mayoría requerida para modificar el contrato y
dispone que se cumplan con las formalidades aplicables a toda modificació n del contrato.
Se concede el derecho de receso a favor de los socios que hayan votado negativamente o los
ausentes.
2.2 Liquidació n
A. Concepto
Es el estado jurídico y el proceso por el cual transita la sociedad a efectos de liquidarse. Se
debe dar publicidad de la situació n adicionando a la denominació n de la soc la expresió n
“en liquidació n” sancionando su omisió n con la responsabilidad solidaria de los
liquidadores frente a los socios y 3ros.
Se procede al reparto entre los socios del remanente del producido y se inscribe la
declaratoria de cancelació n de inscripció n en el Registro.
Durante el proceso mantiene la personería jurídica, los ó rganos de la soc siguen
funcionando, se interrumpe la gestió n comercial de la soc y los adm quedan restringidos en
cuando a sus competencias y facultades, dando comienzo a la liquidació n.
Aparece la figura del liquidador, como un ó rgano de la soc que administra y representa al
ente societario durante esta etapa.
El patrimonio social queda afectado a la realizació n de contratos pendientes y al pago de
las deudas sociales, sin perjuicio de las responsabilices eventuales de socios y liquidadores.
B. Etapas
a. Designació n del liquidador.
153
Si nada se estipuló en el contrato, será n los adm quienes tendrá n a su cargo dicha tarea. En
su defecto la mayoría de socios, segú n el tipo social, deberá designarlo dentro de los 30 días
de haber entrado la soc en estado de liquidació n.
El liquidador está sometido al estatuto que rige para los administradores.
El nombramiento de liquidadores así como su cese o revocació n será inscripto en el RPJ s.
RNC.
b. Inventario y balance inicial.
El liquidador, dentro de los 30 días de asumido el cargo, debe confeccionar un inventario y
bce.
c. Pago de obligaciones y cobro de créditos.
Es la etapa fundamental, destinada a concluir las operaciones pendientes, cancelar los
pasivos y realizar los activos. Si los bs sociales fueran insuficientes para hacer frente a los
pasivos sociales, los liquidadores exigirá n a los socios los aportes y contribuciones debidos,
de acuerdo a lo previsto en el contrato y al tipo societario.
d. Distribució n parcial anticipada
Se prevé la posibilidad de que cualquiera de los socios exija la distribució n parcial, siempre
que las obligaciones sociales estuvieran suficientemente garantizadas.
e. Balance final y proyecto de distribució n y ejecució n de la distribució n.
El bce final equivale a una rendició n de cuentas que realizan los liquidadores.
Culminadas las operaciones de liquidació n, cobrados los créditos y cancelados los pasivos
exigibles, deberá formularse un proyecto de distribució n del remanente.
f. Cancelació n de la inscripció n.
Terminada la distribució n, mediante una declaratoria deben documentarse las
transferencias patrimoniales efectuadas y la extinció n del activo y pasivo societarios.
Se procede a inscribir dicha declaratoria en el RPJ s. RNC.
154
La otra modalidad de actuació n extraterritorial es la directa, que es aquélla en la que la
misma sociedad extranjera es la que actú a en el país receptor, sin recurrir a una sociedad
local, pudiendo desplegar sus actividades con mayor o menor grado de intensidad.
Otra forma de actuació n es por medio de una agencia, esto es, la instalació n de una oficina
adm con o sin poderes de representació n, con la finalidad por ejemplo de promover
negocios, prestar determinados servicios, encargarse de la publicidad, etc.
Finalmente el grado má s intenso de actuació n podría resolver el establecimiento de una
sucursal que implica un centro de gestió n y administració n, cierta estructura
administrativa asentada en el establecimiento y un encargado al frente de la sucursal con
poderes de representació n para actuar en nombre de la matriz y obligarla frente a 3ros.
Incluso cuando pretendiera desarrollar su actividad en forma permanente, podría llegar a
establecer su domicilio en ese país extranjero.
B. Disposiciones legales aplicables.
Se basan en tratados internacionales, ademá s muchos países han dictado normas de fuente
nacional, disposiciones internas.
Dicha normativa se aplica por el Uruguay, y aun existiendo la normativa internacional, en
los supuestos no regulados por los tratados.
155
a. Cuando contrarían al Orden Pú blico Internacional, entendiendo por tal, el conjunto
de normas y principios en que cada Estado asienta su individualidad y que varía con
la idiosincrasia de cada pueblo, basadas en ideas filosó ficas, religiosas o políticas de
cada país.
b. Sociedades con sede principal u objeto principal en el país: las soc constituidas en el
extranjero que se propongan establecer su sede principal en el país o cuyo principal
objeto esté destinado a cumplirse en sí mismo, estará n sujetas aú n para los
requisitos de validez del contrato social, a todas las disposiciones de la ley nacional.
Para que nazca la obligació n de inscripció n y publicació n deben darse dos requisitos en
forma acumulativa:
- Establecer una sucursal u otro tipo de representació n permanente
- Realizar de forma habitual actos comprendidos en el objeto social.
156
Si falta a cualquiera de estas dos condiciones, la soc constituida en el extranjero no tiene
porque publicarse ni registrarse.
7. Tipo desconocido.
La soc extranjera que haya adoptado un tipo social desconocido en la legislació n uruguaya,
se regirá por la ley del lugar de su constitució n. Si establece una sucursal se regirá como las
SA en cuanto a la inscripció n, publicació n, responsabilidad de adm y controles adm.
8. Emplazamiento judicial.
Si la soc constituida en el extranjero celebró actos aislados en territorio uruguayo, se debe
emplazar a quien la representó en el acto o contrato que motivó el litigio.
En cambio si estableció sucursal o representació n permanente, el emplazamiento debe
hacerse en la persona del o los adm designados. Se puede notificar la demanda en el
domicilio de la sucursal.
157
La norma dispone la aplicació n de la normativa nacional para el caso en que las soc
extranjeras se propongan establecer su sede principal o cumplir con su objeto principal en
nuestro país.
SOCIEDADES PERSONALES
A. Sociedades colectivas
1.1 Régimen general
No son formas de organizació n muy frecuentes. Sin embargo para el estudio de todas las
sociedades personales debemos partir del aná lisis de este tipo societario, porque el mismo
constituye a su vez el régimen general aplicable a los restantes tipos sociales, salvo las
disposiciones particulares que se establezcan para cada tipo social.
158
Implica que los acreedores pueden ir contra cualquiera de los socios en forma indistinta,
cobrando el 100% de su crédito. Por lo tanto, como consecuencia de la solidaridad, una
socia cualquiera (a elecció n del acreedor) debe pagar por todos o por el todo, es decir pagar
las deudas de la soc y no só lo la cuenta parte que podría corresponderle como socio, sino el
cien por ciento. Luego rige la divisibilidad, por lo que podrá accionar contra el resto de los
socios para que éstos le reintegren lo pagado en exceso al porcentaje de su participació n
social.
c. Ilimitada
Los socios van a responden con todos su patrimonio, por las deudas de la sociedad, sin
límites de clase alguna, sin que tampoco esta responsabilidad se limite en funció n de su
participació n en el capital social.
El tema de la responsabilidad de los socios es una característica que desestimula la
formació n de soc colectivas, sobre todo porque los acreedores podrá n atacar en definitiva
el patrimonio personal de los socios.
159
escritura pú blica como en documento privado, debiendo en el ú ltimo caso ser
protocolizado ante Escribano Pú blico.
En el contenido del contrato deben aparecer:
- Determinació n del tipo social adoptado: “sociedad colectiva”.
- La denominació n
- Domicilio
- Objeto o actividad que se proponga realizar
- El capital
- Los aportes
- La forma de distribució n de utilidades y pérdidas
- La administració n
- Y el plazo de la sociedad.
Una vez que el contrato cumple con todos los requisitos hay que inscribir el contrato en el
RPJ s. RNC dentro del plazo de 30 días contados a partir del día siguiente al otorgamiento
del contrato. No es necesaria la publicació n.
161
En el caso de ser removido un administrador cuyo nombramiento hubiera sido
fundamental en la constitució n de la sociedad, los socios disconformes con esta
circunstancia, podrá n receder.
162
2.2 Particularidades
B. Aportes
En las SA, en las SRL y en las SCS respecto al capital comanditario, el aporte deberá ser de
bienes determinados susceptibles de ejecució n forzada.
En el caso de las sociedades en comandita, el socio comanditario só lo puede aportar bienes
susceptibles de ejecució n forzada, o sea bienes que puedan ser perseguidos por los
acreedores sociales y objeto de un remate. Ademá s deben aportar los bienes en propiedad,
no así el uso y goce, donde el aporte de uso y goce solo se autoriza a los socios de
responsabilidad ilimitada.
C. Denominació n
En la denominació n no puede figurar el nombre del socio comanditario.
De transgredirse tal prohibició n y figurar el nombre del socio comanditario en la
denominació n social, la consecuencia es que dicho socio deberá responder por las
obligaciones sociales como si fuera un socio comanditado, esto es con responsabilidad
subsidiaria, solidaria e ilimitada.
En cuando al aditamento, esto es la indicació n del tipo social, que puede ser in extenso o
abreviado a través de la sigla “S en C”, su omisió n hace solidariamente responsable al
firmante con la sociedad por las obligaciones contraídas.
163
La adm y rep de la soc será ejercida por los socios comanditados o 3ros designados al
efecto.
Los socios comanditarios no podrá n ser adm, rep ni aú n mandatarios especiales. Tampoco
podrá n invertir en la gestió n social.
En caso de contravenció n a las nomas precedentes, será n responsables como socios
comanditados por las obligaciones de la soc que resulten de los actos prohibidos. Segú n el
nú mero y la importancia de éstos podrá n ser declarados responsables pro todas las
obligaciones sociales o por algunas solamente.
3.2 Particularidades
A. Tipo de socios. Régimen de responsabilidad
En las sociedades de capital e industria (SCI) el o los socios capitalistas responderá n por las
obligaciones sociales como los socios de las soc colectivas; quienes aporten exclusivamente
su industria responderá n hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas.
La responsabilidad del socio capitalista es igual que la del socio colectivo, o sea: subsidiaria,
solidaria e ilimitada. En cambio, el socio industrial responde hasta la concurrencia de las
ganancias no percibidas. Esto significa que cuando hay ganancias los socios pueden
resolver su distribució n entre ellos y proceder a retirarlas de la soc; pero si aú n está
pendiente el retiro de las mismas por el socio industrial, por ese monto y ú nicamente hasta
ese tope, podrá ser llamado a responder por las deudas de la soc.
B. Aportes
Los aportes en caso del socio capitalista, tiene permitido realizar cualquier clase de aporte,
tanto sea de dinero, bs créditos, uso y goce de bs, etc.
En cambio en el caso del socio industrial, su aporte es exclusivamente de industria o
trabajo.
164
C. Denominació n
En la denominació n no podrá figurar el nombre del socio industrial. La violació n de esta
norma hará responsable solidariamente al mismo por las obligaciones sociales.
A diferencia de lo previsto para los socios comanditarios que incurran en la misma
violació n legal, la responsabilidad del socio industrial es directa, no subsidiaria.
La omisió n de la indicació n del tipo social torna al firmante en responsable solidario con la
sociedad, por las obligaciones que así se hubieran contraído.
E. Resoluciones sociales.
Para el có mputo del socio industrial se tendrá en cuenta la avaluació n de su aporte. Si se
hubiera omitido la avaluació n se computará su voto en proporció n a su participació n en las
utilidades.
F. Rescisió n parcial.
En caso de que se produzca una causal de rescisió n parcial, la ley establece que si por
efecto de la rescisió n parcial quedara desvirtuado el tipo social, los socios restantes podrá n
optar por disolver la sociedad o por continuarla mediante la incorporació n de nuevos
socios en reemplazo del faltante o transformarla en otro tipo social, en el plazo de 180 días.
165
Las características fundamentales de este tipo social son la responsabilidad limitada y la
divisió n del capital en cuotas de igual valor, acumulables e indivisibles, que no son
susceptibles de representarse en títulos negociables.
El má ximo nú mero de socios es de 50, si excede ese límite, debe transformarse en SA en un
plazo no mayor a dos añ os bajo “sanció n de disolució n”.
166
Son solidariamente responsables por el pago del IRAE, y en materia de contribuciones a la
seguridad social.
c. Seguro de trabajo y enfermedad profesional.
Los socios son responsables solidarios por la contratació n del seguro y por el
incumplimiento de las normas de seguridad y prevenció n de accidentes de trabajo.
D. Aportes
167
a. Tipos de aportes
En las SRL solo se admite la obligaciones de dar, imponiendo mínimos de integració n y
suscripció n y plazos má ximos para el cumplimiento de estos ú ltimos.
Al igual que en las SA y en las de comandita respecto al capital comanditario, el aporte
deberá ser de bs determinados, susceptibles de ejecució n forzada. Lo que significa que en
las SRL no se admiten como aportes las obligaciones de hacer.
El aporte de uso y goce se autoriza exclusivamente a los socios cuya responsabilidad sea
ilimitada (no es el caso de las SRL). En los demá s casos solo será admisible como prestació n
accesoria, reguladas por la ley, las cuales no son aportes, no integran el capital, sino que
simplemente constituyen obligaciones accesorias que asume el socio.
b. Avaluación de los aportes.
Se debe hacer expresa menció n de los “antecedentes justificativos de la avaluació n”. Se
establece que los socios garantizará n solidariamente a los 3ros, la efectividad y el valor
asignado a los partes en especie al tiempo de la constitució n de la soc, garantía que cesa a
los dos añ os a partir de la fecha en que se haga el aporte.
Ello salvo que la avaluació n se efectuará por un perito designado por vía judicial, en cuyo
caso, ningú n acreedor podría impugnar la misma.
E. Prestaciones accesorias
Las prestaciones accesorias constituyen aportes que realizan los mismos, que no forman
parte del capital social. Puede ser cualquier tipo de bien, no pudiendo ser en dinero.
En el contrato social se debe establecer el régimen de estas prestaciones, o sea, su
naturaleza, duració n, modalidad, retribució n y sanciones en caso de incumplimiento.
F. Cuotas suplementarias.
La ley prevé las cuotas suplementarias de capital como un instituto propio y exclusivo para
las SRL. Las características distintivas de las mencionadas son:
a. Deben estar establecidas en el contrato social.
b. Son exigibles total o parcialmente por la soc.
c. Para su implementació n se requiere el acuerdo de soc que representen má s de la
mitad del capital social
d. La integració n es obligatoria para los socios a partir de la inscripció n de la decisió n
social.
168
e. Deben ser proporcionales al nú mero de cuotas de cada socio al momento de la
decisió n de efectivizarlas.
3. Órganos societarios
169
A. Requisitos generales. Capacidad de los socios
Para ser socio de una SRL, se requerirá la capacidad para ejercer el comercio, salvo
excepciones.
Los padres, tutores y curadores no podrían contratar sociedad, ni adquirir participaciones,
cuotas sociales o acciones por sus representados, sin autorizació n judicial fundada. En
ningú n caso se concederá esta autorizació n si el menor o el incapaz asumieran la calidad de
socio ilimitadamente responsable.
La ley también prevé la situació n en que un menor de edad, reciba por herencia, legado o
donació n cuotas en una SRL, en tal caso su representantes deberá n solicitar autorizació n
judicial.
4.2 Inscripción
Una vez que se celebra el contrato, se debe inscribir en el RPJ s. RNC, dentro del plazo de 30
días de celebrado.
4.3 Publicaciones
El procedimiento constitutivo se completa con la publicació n de un extracto del contrato,
en dos diarios, uno de ellos debe ser el diario oficial. Plazo: 60 días luego de la inscripció n.
E. Cesión de cuotas
5.1 Cesión de cuotas entre socios
Se tiene libertad de cesió n, que se configura como principio cuando la cesió n de cuotas es a
favor de otro socio, en cuyo caso, como anticipamos la cesió n es libre, no requiriéndose en
principio el consentimiento de ningú n otro socio.
En varias situaciones, puede que el contrato social, los socios hubieran estipulado un
régimen diferente, má s exigente, requiriéndose por ejemplo el consentimiento de los
restantes socios o de determinada mayoría.
170
Las demá s modificaciones del contrato no previstas en la ley, requerirá n la unanimidad si
la soc fuera de 5 socios o menos, mayoría de capital si fuera de má s de 5 y menos de 20 y
aplicació n del régimen previsto en las SA si fuera de 20 o má s socios.
171
Para el ejercicio del derecho de preferencia por los socios o la soc el valor de las cuotas se
fijará conforme al artículo anterior y en defecto de normas contractuales, por pericia
judicial.
De haberse previsto el pacto de continuació n, en el caso de las SRL, el alcance de esa
clá usula implica que en el caso de fallecimiento de un socio, ingresará n automá ticamente
los sucesores o la có nyuge del socio fallecido, ni cumplir con ninguna otra formalidad,
porque el paco implica la aceptació n anticipada por parte de los restantes socios al ingreso
de aquellos.
Si bien no es obligatorio, es conveniente que se cumpla el trá mite sucesorio de la persona
que falleció , a los efectos de determinar quiénes son los herederos.
SOCIEDADES ANÓNIMAS
2. Características
2.1 Sociedades de capital.
En las SA no son relevantes las características o cualidades de las personas de los socios, y
por ende, las vicisitudes que los afectan (muerte, concurso civil, inhabilitació n, etc.), no
repercuten en la vida de la soc.
Las partes sociales pueden ser cedidas sin que se modifique el contrato social y sin requerir
el consentimiento de los demá s socios.
2.2 Régimen de responsabilidad
El fraccionamiento del capital de acciones, concepto que por su importancia veremos má s
detenidamente y la limitació n de la responsabilidad e los socios al monto de lo aportado.
Los acreedores sociales no tienen acció n para el cobro de sus créditos contra los socios, ni
aú n después de producida la disolució n de la soc. Só lo podrá n ejecutar a los accionistas por
los aportes debidos, por vía subrogatoria, en lugar de la soc, cuando ella fuera omisa en
hacerlo. La soc, entonces, no ofrece en garantía a sus acreedores, ni el patrimonio de los
socios ni el de alguno de ellos, sino solamente el propio.
172
2.3 Tipos de aportes
La ley sólo admite como aporte la obligación de dar bienes determinados,
susceptibles de ejecució n forzada, esto es, perseguibles por los acreedores.
La razó n de tal limitació n se relaciona con el interés protegido (el de los acreedores de la
sociedad), que só lo cuentan con el patrimonio social, para hacer efectivos sus créditos.
D. Constitución de la SA
173
La ley prevé dos procedimientos de constitució n de las SA, el primero, constitució n por acto
ú nico, el segundo constitució n por suscripció n pú blica.
Desde la vigencia de la ley todas las SA uruguayas se han constituido por acto ú nico.
4.1 Fundadores
Los fundadores son las personas que crean la soc, reú nen los socios y los capitales y deben
cumplir las formalidades legales necesarias para llegar a constituir la soc.
Se los constituye en responsables de la regularidad de la constitució n.
Los fundadores, actuando conforme al contrato social, será n los adm y rep de la soc en
formació n. A falta de previsió n deberá n actuar conjuntamente.
É stos responderá n solidariamente, frente a la soc y los 3ros por la efectividad y el valor
asignado a los aportes en especie. Esa responsabilidad cesará en el plazo de dos añ os a
partir de la fecha en que se haga el aporte.
4.2 Estatuto.
El estatuto constituye el conjunto de disposiciones que reglamentan el monto y forma de
organizació n del capital social; el objeto de la soc; forma de funcionamiento de los ó rganos,
los derechos y obligaciones políticas y patrimoniales que le corresponderá n y a las que se
sujetará n los socios. La ley lo considera como equivalente al contrato social.
174
4.5 Inscripción en el RPJ s RNC
El contrato, con el testimonio de la resolució n administrativa o la constancia de su
aprobació n ficta, deberá ser inscripto en el mencionado registro, dentro de los 30 días
contados desde el día siguiente a la fecha de expedició n del testimonio o la constancia
referida.
4.6 Publicación
Efectuada la inscripció n, dentro de los 60 días siguientes se publicará un extracto que
contendrá la denominació n de la soc, el capital social, el objeto, la duració n, el domicilio y
los datos referentes a su inscripció n.
E. Capital social
5.1 Concepto
El concepto de capital entra en el derecho societario junto con el de limitació n de
responsabilidad de socios o accionistas, ya que mientras estos fueran solidaria y
subsidiariamente responsables por las obligaciones sociales, si el patrimonio social fuese
insuficiente, el acreedor podría ir contra sus patrimonios.
El capital y actualmente también otros rubros patrimoniales, tiene la funció n de establecer
el límite entre los derechos de uno y de otro. Los accionistas podrá n distribuirse todos
aquellos recursos que excedan la cifra de aquéllos.
Por ello el concepto de capital, referido a la SA implica tradicionalmente una cifra de
responsabilidad que garantiza a los acreedores la existencia de un activo que responda a la
exigencia del pasivo.
El capital integrado, se conforma con las aportaciones que integran los socios y que deben
efectuarse en bs susceptibles de figurar en el bce con un valor determinado y ser
susceptibles de ejecució n forzada. Como contrapartida, su importe opera a manera de cifra
de retenció n que, como capital integrado se hace figurar en el pasivo del bce o estado
patrimonial sobre la base de la técnica contable de la partida doble. Realiza la funció n de
moderador legal y contable en la vida social.
Por lo tanto se desprende que el capital asocial así constituido y regulado, es la garantía
ofrecida por la soc a los 3ros. Es aquella parte del patrimonio social cuya integridad es
condició n esencial en la distribució n de los beneficios. Dejando sin variació n en el pasivo el
asiento del capital, se impide que se pueda distribuir, a título de dividendo, la parte de los
175
valores que exceden del importe de los débitos inscritos en el pasivo hasta que la partida
del capital social esté cubierta en el activo con una contrapartida equivalente de bs
muebles o inmuebles.
Segú n la ley, tratá ndose de constitució n por acto ú nico, los fundadores deberá n integrar
por lo menos el 25% del capital social, suscribiendo lo que reste hasta llegar a un 50%. Y no
se establece ninguna exigencia de plazo de la integració n del saldo suscrito. Ni tampoco se
prevé ninguna necesidad de integrar la diferencia entre el 50% del capital suscrito y el
capital contractual.
El capital debe estar representado en moneda nacional.
5.2 Clasificación
A. Capital autorizado, contractual o estatutario
Es el capital que debe establecerse de manera precisa en el acto constitutivo de la sociedad.
Debe ser fijado en forma exacta y precisa, expresá ndoselo en una cifra ú nica que señ ale
numéricamente su monto.
No existen mínimos de capital estatutario.
El capital social (ú nico, determinado y efectivo), debe en principio, permanecer: inalterado,
garantizando la inmovilidad de su cifra (principio de estabilidad).
El capital como el patrimonio puede variar durante la vida de la soc pero mientras la
modificació n del patrimonio es fruto de las vicisitudes econó micas de la empresa, las
alteraciones del capital obedecen a decisiones adoptadas por los correspondientes ó rganos
sociales, con los requisitos y formalidades que la ley reclama.
Ese capital contractual es el límite má ximo hasta el cual la soc puede suscribir e integrar
capital sin reforma del estatuto. Este capital en realidad no es el capital social, sino el límite
má ximo de capacidad de integració n o suscripció n.
B. Capital suscrito
La suscripció n de una acció n es el acto jurídico por el cual una persona se compromete a
aportar bs o derechos que equivalgan a una suma de dinero a una soc. Es la promesa de
aportar que efectú an los interesados en adquirir acciones.
El capital suscrito mínimo, es el 50% del capital contractual.
El socio es deudor de la soc, lo que tiene como contrapartida un derecho de crédito de la
soc contra el socio por el aporte comprometido.
176
Su exigibilidad puede estar determinada en el estatuto, posteriormente por asamblea o por
el directorio. Si no lo integran se plantea la opció n exigente en cualquier elació n
sinalagmá tica frente al incumplimiento de una obligació n: exigirle la integració n
compulsivamente o rescindir el vínculo con la soc.
C. Capital integrado
Integrar una acció n es efectivizar el aporte comprometido, cancelar la deuda nacida en el
acto de suscripció n. Representa los aportes iniciales de los fundadores, los aportes
posteriores de los accionistas y eventuales capitalizaciones de rubros patrimoniales
resueltas por la soc.
El capital integrado siempre debe ser igual a la sumatoria del valor nominal de las acciones
en circulació n, esto, es de todas las acciones emitidas.
Cuando se quiere determinar el porcentaje de participació n que tiene el socio en la soc, es
necesario calcula el cociente entre el valor nominal de sus acciones y el capital integrado.
En nuestro derecho positivo, el capital integrado debe ascender como mínimo al 25% del
capital contractual.
B. Función de organización
El capital es el divisor que determina la participació n de cada accionista en la soc. y esto lo
cumple el capital integrado, desde el momento que el capital suscripto no da derechos
econó micos y políticos al socio.
C. Función de productividad
177
Teoría de la infra-capitalizació n: La sociedad debe tener un capital adecuado para
desarrollar el objeto que se propone realizar. Es responsabilidad de los socios en el
momento constitutivo y los administradores en el desarrollo de la actividad de la soc
mantener una fuente de financiamiento adecuado a la naturaleza del objeto.
La ley concursal, consagra en forma indirecta esta teoría a través de la normativa sobre
responsabilidad de los administradores, directores o miembros del ó rgano fiscalizació n si
el activo no alcanza para pagar el pasivo.
178
El aumento real del capital consiste en la efectiva integració n de nuevos aportes. Al igual
que en el caso del aumento nominal del mismo, el aumento requiere la resolució n favorable
de la asamblea extraordinaria de accionistas y si como consecuencia del aumento real, se
incrementa el capital estatutario, en principio no será necesaria la conformidad
administrativa, como ya vimos al examinar el aumento estatutario.
Lo que distingue entonces el aumento nominal y real del capital es que, a diferencia del
primero, se integran nuevos bs o derechos en calidad de aportes, o se capitalizan pasivos.
Por ello en el aumento real los accionistas una vez adoptada la resolució n del aumento de
capital, deben decidir si contribuyen al aumento con su aporte o no. Ya que no está n
obligados a efectuar nuevos aportes. Y, si resuelven no aportar, podrá n continuar como
accionistas de la soc, pero el porcentaje de su participació n en el capital social disminuirá .
O, también podrá n, en caso de no haber votado favorablemente, decidir rescindir su
vínculo con la soc, ejerciendo el derecho de receso, en cuyo caso la soc deberá abonarles el
monto al que ascienda su participació n en el patrimonio de la soc.
Así como el derecho de preferencia significa que el accionista preexistente tiene derecho a
mantener su porcentaje de participació n en el capital social, si no ejerce ese derecho (es
decir, no manifiesta su voluntad de participar en el aumento resuelto) en los 30 días
siguientes a la publicació n, los accionistas que si ejercieron su derecho de preferencia en el
mismo plazo, podrá n luego, en los 30 días subsiguientes, manifestar su voluntad de acrecer
su participació n, es decir aportar má s que lo que corresponde a su previo porcentaje en el
capital social, aumentando el mismo.
No podrá resolverse el aumento de capital por nuevos aportes sin haber actualizado
previamente los valores de activo y pasivo, segú n base especial que se efectuará al
respecto, capitalizando el aumento patrimonial así como las reservas existentes.
179
mismo procedimiento que en el caso de constitució n, requiriendo el control de legalidad
por parte de la AIN.
b. Reducción del capital integrado.
La asamblea extraordinaria podrá resolver la reducció n de la cifra del capital integrado. Si
quedara reducido a una cifra interior al 25% del capital social, este deberá modificarse.
Se trata de una reducció n voluntaria. Eso sucede cuando el capital de una sociedad es muy
superior a lo que requiere para el desarrollo de su actividad.
c. Por pérdidas.
En caso de haberse incurrido en pérdidas la ley admite la reducció n del capital, para
equilibrar la relació n entre capital y patrimonio.
En esta situació n la ley no requiere la publicació n de la resolució n de reducció n de capital,
ya que no admite oposició n de los acreedores a la reducció n.
d. Reducción obligatoria del capital.
Es obligatoria cuando las pérdidas insuman las reservas y el 50% del capital integrado.
Esta disposició n es una nueva expresió n de la importancia que la ley asigna al capital, y a
que el mismo refleje la garantía que él proporciona a los acreedores. Funció n que, como
vimos, en la realidad no se cumple.
C. Reintegro de capital.
Es una forma de evitar la disolució n de la soc. En caso de que existan pérdidas que
reduzcan el patrimonio a una cifra inferior a la cuarta parte del capital social integrado, se
consagra el reintegro como uno de los mecanismos para evitar la disolució n. La deba
aprobar la asamblea extraordinaria. Se trata del reintegro del capital integrado, no se
modifica el capital contractual de la soc, por lo que no hay reforma del estatuto.
Es un acto complejo que implica, en forma simultá nea, y por acto ú nico una reducció n
nominal de capital integrado por absorció n de pérdidas y un aumento real del capital
integrado por nuevos aportes para restablecer el capital perdido.
F. Acciones
6.1 Concepto. Acciones como alícuota de capital; como conjunto de derechos; como
título valor.
A. Acción como alícuota de capital.
El capital se divide en acciones, de modo que acció n significa una facció n del capital social.
Es la mínima fracció n, cada una de ellas de igual valor nominal, en que se divide el capital, y
180
es indivisible. El conjunto de las acciones, como alícuotas de capital, equivale al total del
capital integrado social.
Las acciones se corresponden ú nicamente con el capital integrado.
B. Acción como conjunto de derechos
La acció n constituye ademá s la contraprestació n de la aportació n del socio en el sentido de
prestació n que ha efectuado. Y de ese punto de vista puede expresarse que, el capital y su
divisió n en acciones, cumplen una funció n de organizació n social, porque es a prorrata de
la titularidad sobre acciones que se asignan los derechos sociales a los accionistas.
Los accionistas participan en la soc en virtud y a prorrata de sus acciones.
Es el derecho de participació n en la soc.
C. Titulo valor representativo.
La LSC expresa que la acció n puede representarse en títulos negociables a diferencia de las
partes y cuotas sociales. Y ello es expresió n del alejamiento de la gestió n social, su
caracterizació n como inversor y su impersonalidad.
Si el título se establece bajo la forma al portador, queda sujeto al régimen de los muebles
corporales.
La ley dispone que la transmisió n de las acciones sea libre aun cuando permite restringir
pero no prohibir la transmisió n de las acciones nominativas.
El endosante o cedente de un certificado que no haya completado la integració n de las
acciones, responderá solidariamente por los pagos debidos por endosatarios o cesionarios.
181
En los certificados provisorios se deberá n anotar las integraciones que se efectú en. Las
variaciones de las menciones precedentes, excepto las relativas al capital, deberá n hacerse
constar en los títulos.
182
La legitimació n para el ejercicio de los derechos emergentes de los valores escriturales
podrá acreditarse mediante certificados que será n expedidos a tales efectos por la entidad
registrante y ademá s por los respectivos intermediarios de valores en el caso de valores
inscriptos por éstos.
Los certificados de legitimació n no conferirá n má s derechos que los relativos a la
legitimació n y no será n negociables. Será n nulos los actos de disposició n que tengan por
objeto los mismos.
Todo registro relativo a valores escriturales en medio electró nico proveniente de
emisiones pú blicas o privadas de oferta pú blica o privada, constituye documentació n
auténtica y como tal será vá lida y admisible como medio de prueba haciendo plena fe a
todos los efectos, siempre que esté debidamente autenticada.
183
- El lugar y la fecha
- La firma del endosante o de la persona que lo suscriba en su representació n.
b.2. Acciones nominativas no endosables.
La adquisició n también puede operarse sin endoso. Se requiere un contrato de cesió n y la
entrega del título, así como la inscripció n de la transmisió n en el registro que lleva el
emisor.
C. Según su valuación en relación a la alícuota del capital nominal se clasifican
en acciones a la par, bajo la par y sobre la par.
a. Acciones a la par.
En este caso, el valor de la acció n es igual al valor nominal de la facció n del capital que
representa.
b. Acciones bajo la par
Se da esta circunstancia cuando el valor de cambio de la acció n es menor que el que
corresponde en relació n con el valor nominal de la acció n como alícuota del capital
integrado.
c. Acciones sobre la par.
En este caso los suscriptores satisfará n un premio o sobre pecio que va a incrementar el
patrimonio (no el capital), de la sociedad y que tiene como finalidad compensar a los
accionistas preexistentes de una soc, requiriendo que los aportes de nuevos accionistas
sean equivalentes al valor real de la acció n y no a su valor nominal, inferior a aquél. La
suma que excede del valor nominal lleva el nombre de prima de emisió n. El producido de la
prima, descontado los gastos de emisió n, será reputado ganancia y vertido al fondo de
reserva legal. Si éste estuviera cubierto se formará un fondo para capitalizaciones futuras.
184
1) Percibir un dividendo fijo o un porcentaje de ganancias, siempre que se den las
condiciones para distribuirlas.
2) Acumular al dividendo fijo, el porcentaje de ganancias con que se retribuye a las
acciones ordinarias en concurrencia con las mismas.
3) Prioridad en el reembolso del capital, con prima o sin ella, en caso de liquidació n.
4) Elegir determinado nú mero de directores.
Las preferencias establecidas pueden acumularse.
Las acciones preferidas que no limiten el derecho de voto, confieren a sus tenedores, en las
asambleas de socios, los mismos derechos que las acciones ordinarias.
Los titulares de acciones preferidas toman resoluciones con respecto a todas las cuestiones
que interesen al régimen de estas acciones en una asamblea especial que só lo ellos
constituyen. El consentimiento de la mayoría de esta asamblea especial es indispensable
para modificar el régimen de las acciones preferidas.
185
Si la prenda o el embargo se constituyan sobre acciones no integradas totalmente y el
propietario no abonara las cuotas impagas, el acreedor prendario o el embargante podrá n
hacerlo, repitiéndolo contra el propietario.
D. Rescate de acciones.
Esta operació n implica el pago del valor de las acciones, las cuales son definitivamente
retiradas de la circulació n. El rescate puede efectuarse con o sin reducció n del capital. Se
requiere que la decisió n se adopte en asamblea extraordinaria previa confecció n de bce
especial.
E. Amortización de acciones
Esta operació n supone la anticipació n del valor de las acciones a los accionistas, mediante
utilidades ya devengadas y líquidas. En ningú n caso supondrá la reducció n de capital.
Cuando la amortizació n es total, las acciones se anulan siendo reemplazadas por acciones
de goce.
186
Supone la reunió n de los accionistas fuera del á mbito de la org de la soc. A la hora de
ejercer sus derechos actú an en base a las directrices establecidas por el grupo sindicado.
187
Toda constitució n de reservas que no sean las legales, deben responder a una prudente
adm y ser razonables.
Las ganancias del ejercicio no pueden distribuirse hasta tanto no se cubran pérdidas de
ejercicios anteriores, salvo la retribució n con porcentaje de ganancia a los adm, directores,
síndicos en cuyo caso, puede disponerse su pago aun cuando no se cubran pérdidas
anteriores.
Una vez que se haya cuberito la reserva legal y las pérdidas de ejercicios anteriores, debe
distribuirse como mín. el 20% de la utilidad del ejercicio pudiendo asimismo el accionista
exigir que se distribuya en efectivo.
a. Derecho de preferencia.
La soc hará el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por tres días en el DO y otro
diario.
El derecho de preferencia es irrenunciable, pero puede ser limitado por la ley
expresamente.
Por asamblea extraordinaria se podrá resolver en casos particulares y cuando el interés de
la soc lo exija, la limitació n o suspensió n del derecho de preferencia en la suscripció n o
188
adquisició n de nuevas acciones, cuando su consideració n se incluya en el orden del día y se
trate de acciones a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligaciones
preexistentes, así como de un aporte de dinero que por su importancia sea absolutamente
necesario para el desarrollo de los negocios sociales o el saneamiento de la soc.
b. Derecho de acrecer
Consiste en la posibilidad que tienen todos aquellos accionistas que han ejercido el derecho
de preferencia de suscribir a prorrata las acciones no suscriptas por otros accionistas,
incrementando de esa manera su participació n societaria.
189
libertad de las discusiones y del voto son elementos esenciales de toda asamblea, así como
de toda deliberació n colegial.
El derecho de voto es intransferible, pudiendo só lo ser ejercido por el titular legitimado de
la acció n o su representante. Como consecuencia de la indivisibilidad de la acció n el voto
indivisible.
La ley permite que los estatutos restrinjan el derecho de voto, estableciendo que só lo un
nú mero mínimo de acciones tendrá derecho a voto.
7.3 Obligaciones
A. Integrar las acciones suscritas.
La integració n de los aportes comprometidos por los accionistas es fundamental, ya que de
ello depende la realidad el capital integrado. Por ello la ley regula con severidad la
hipó tesis de mora en la integració n del aporte, disponiendo que la misma suspende
automá ticamente, el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones de mora.
Producida la mora, la sociedad podrá :
1) Reclamar judicialmente el cumplimiento de la obligació n con los intereses que se
hayan establecido sobre el saldo impago o en su defecto el interés bancario
corriente.
2) Declarar rescindida la suscripció n, con pérdida de las cantidades abonadas por el
suscriptor moroso a favor de la soc, la que ingresará dichas sumas o ganancias o a
reservas.
B. Participar en la org societaria de manera legítima y leal.
190
Los accionistas deben hacer uso del derecho de voto en forma correcta y no ejercerlo en
forma abusiva. Los accionistas que hayan votado favorablemente la resolució n de la
asamblea que se anule como consecuencia de la impugnació n, responderá n solidariamente
de las consecuencias de las mismas.
Los accionistas o sus representantes que en una operació n determinada tengan por cuenta
propia o ajena, un interés contrario al de la soc, deberá n abstenerse de votar los acuerdos
relativos a aquélla.
Si contraviniera esta disposició n, será n responsables por los dañ os y perjuicios cuando, sin
su voto, no se hubiera logrado la mayoría necesaria para una decisió n vá lida.
H. Órganos societarios
8.1 Asambleas.
A. Características
El concepto de asamblea comprende los siguientes caracteres:
a. Reunió n de accionistas.
b. Realizació n en un determinado momento convocados al efecto
c. Formalidad: debe realizarse en las condiciones previstas por la ley y el contrato
d. Las resoluciones que adopten, en los asuntos de su competencia, se imputan a la soc.
e. Las resoluciones adoptadas deben ser ejecutadas por el ó rgano de adm.
Podemos destacar las siguientes características:
a. Es un ó rgano necesario de la soc y con frecuencia mínima de un añ o, en el caso de
asamblea ordinaria
b. Es un ó rgano no permanente, debiendo ser formalmente convocada
c. Es un ó rgano inmediato, dado que está integrado por los propios titulares del capital
social.
d. Su competencia legal no puede ser sustituida ni delegada en otro ó rgano, salvo que
la propia ley expresamente lo autorice
e. Es el ó rgano supremo de la soc.
B. Clases de asambleas.
i. Asamblea ordinaria.
a.1. Competencia:
191
1) Balance general (ESP) y ER, proyecto de distribució n de utilidades, memoria e
informe del síndico o comisió n fiscal y toda otra medida relativa a la gestió n de la
soc que el competa resolver.
2) Designació n o remoció n del adm, de los directores, de los síndicos o de los
miembros de la comisió n fiscal y fijació n de su retribució n.
3) Responsabilidades del adm o de los directores, del síndico o de los miembros de la
comisió n fiscal.
a.2 Oportunidad
Se realizará dentro de los 180 días del cierre del ejercicio.
192
c.1. Competencia: para adoptar resoluciones que afecten los derechos de una clase de
acciones, se requerirá la aprobació n o la ratificació n de sus titulares adoptada por una
asamblea especial, que se regirá por las normas de esta sub- secció n.
c.2. Oportunidad: deberá ser convocada toda vez que puedan afectarse los derechos de una
clase de acciones.
193
b.2. En el caso de SA cerradas, la ley admite efectuarla mediante citació n personal
fehaciente al accionista en el domicilio registrado por éste en la soc.
194
Quienes ostenten cargos de direcció n o de contralor interno y sean, simultá neamente
accionistas, no podrían votar como tales en las materias notoriamente vinculadas a su
directa participació n societaria en los asuntos a tratar por la asamblea.
c.6. Deliberación.
El “derecho de voz” constituye un pilar bá sico, absoluto, e inderogable del accionista y es
caracterizante de la suprema soberanía del ó rgano asambletario y de los titulares de los
derechos allí reunidos.
c.9.Resoluciones.
La ley establece como criterio general que las resoluciones de las asambleas será n
adoptadas por mayoría absoluta de voto de accionistas presentes.
Las resoluciones obligan, asimismo a los accionistas ausentes o disidentes.
Quien vote en blanco o se abstenga a votar se reputará como habiendo votado en contra, a
todos los efectos de esta ley.
Las acciones preferidas podrá n ser privadas del derecho de voto, excepto en las asambleas
ordinarias cuando la soc se encuentre en mora en el cumplimiento de los derechos
acordados y en las AE que consideren resoluciones o reformas que den derecho a receso.
195
Las siguientes resoluciones se pueden optar por mayoría de votos presentes.
i. Retribució n de adm y síndicos
ii. Designació n y remoció n de adm, directores, síndicos.
iii. Aprobació n del bce general anual.
iv. Cambiar la fecha de cierre del ejercicio.
v. Variació n de la forma y los métodos de Avaluació n de los bs del bce.
vi. Medidas sobre gestió n social a su cargo.
vii. Modificaciones del contrato social.
a. Causales de impugnación
1. Por ser contraria a la ley, el contrato social o reglamento.
2. Por ser lesiva del interés social.
3. Por ser lesiva de los derechos de los accionistas.
4. Por provenir de una asamblea con vicios en su convocatoria, celebració n,
temario, desarrollo y demá s aspectos propios de la materia competente para
cada tipo de asambleas.
b. Legitimación
b.1. Está n legalmente legitimados para impugnar las resoluciones asamblearias:
i. Accionistas disidentes, ausentes, que hayan votado en blanco o que se hayan
abstenido.
196
ii. Accionistas que hayan votado favorablemente, si su voto estuvo viciado o cuando la
resolució n adoptada fuera violatoria del orden pú blico
iii. Cualquier director o adm
iv. Integrante del ó rgano de contralor interno
v. El ó rgano estatal de control (AIN)
vi. Eventualmente tenedores de bonos o partes beneficiarias, cuando las resoluciones
violen sus derechos.
b.2. Legitimació n pasiva. La demandada es directamente la sociedad.
c. Plazo y procedimiento
La acció n de impugnació n se promoverá contra la soc dentro del plazo de 90 días a contar
desde la fecha de la clausura de la asamblea en que se haya adoptado la resolució n o de la
ú ltima publicació n, si la ley impusiera su publicidad.
d. Efectos y alcance de la sentencia.
La sentencia se hace lugar a la acció n de impugnació n dejará sin efecto la resolució n
atacada, obligando a todos los accionistas comparecientes o no.
Tratá ndose de violació n de la ley, cualquiera sea la sentencia que se dicte, quedará a salvo a
las partes el derecho para promover juicio ordinario que no se podrá iniciar sino después
de concluido el juicio de impugnació n o de vencido el plazo para promoverlo.
e. Responsabilidades
La LSC establece un régimen de responsabilidad solidaria éntrelos accionistas que votaron
la resolució n atacada y finalmente anulada, sin perjuicio de las responsabilidades que se le
puedan atribuir al adm, directores, síndico o integrantes de la comisió n fiscal.
197
B. Designación
Los directores o el adm son designados en principio, salvo razones de urgencia, por
asamblea ordinaria que ha de ser convocada por lo menos una vez al añ o.
Los directores deben desempeñ ar personalmente el cargo. No podrá n votar por
correspondencia, podrá n designar gerentes y otorgar mandatos. En caso de ausencia
podrá n autorizar a otro director a hacerlo en su nombre.
C. Suplencia. Vacancia.
Si se produjera la vacante del cargo de adm, el ó rgano de control interno nombrará un
sustituto provisorio, si no existiera ó rgano de control, cualquier accionista podrá pedir al
ó rgano estatal de control que designe un adm provisorio entre los accionistas mayoritarios.
Los adm provisorios solo podrá n realizar actos de gestió n urgentes.
Si la vacancia se produce en el cargo de director, el sustituto será nombrado por los
directores restantes y actuará hasta la pró xima asamblea.
E. Garantía
El contrato social o la asamblea podrá n establecer que el adm o los directores otorguen
garantía del correcto desempeñ o de su carago. La garantía podrá consistir en la prenda de
acciones de la soc.
F. Remuneración
Lo fija la asamblea anualmente.
En ningú n caso el monto má ximo de las retribuciones que como tales podrá n recibir el adm
o los directores en conjunto, excluidos sueldos y otras remuneraciones por el desempeñ o
de funciones técnico-adm de cará cter permanente, podrá exceder el 10% de las ganancias
en el primer caso y el 25% en el segundo.
Tales motos se limitará n al 5% cuando no se distribuyan dividendos a los accionistas,
incrementá ndose proporcionalmente a la distribució n, hasta alcanzar aquellos límites,
cuando se reparta el total de las ganancias.
198
La finalidad de estas limitaciones es evitar que los titulares de dichos cargos se enriquezcan
a expensas de la legítima expectativa de los accionistas a la percepció n de utilidades.
Se impide que se abonen retribuciones basadas en utilidades, cuando no se ofrezca a los
accionistas el pago del dividendo mínimo.
G. Duración
Si nada se estableció en el estatuto, el adm o directores durará n un añ o desde su
designació n y podrá n ser reelectos.
H. Cesación.
Los casales son:
a. Remoció n: el adm o directores son esencialmente revocables por el ó rgano del cual
emana su autoridad la asamblea aun cuando hayan sido designados en el estatuto.
b. Renuncia: la renuncia de un director será presentada al directorio, que deberá
aceptarla si no afectara su funcionamiento regular. Si no es aceptada el renunciante
continuará en funciones hasta tanto la pró xima asamblea se pronuncie. Se aplica lo
mismo para el adm.
c. Incompatibilidad e inhabilidad sobreviniente.
d. Muerte.
e. Disolució n de la sociedad. En este caso los directores pueden seguir siendo
liquidadores si así lo dispone el estatuto social o la asamblea.
f. Fin del término por el cual fue designado.
I. Directorio. funcionamiento
El directorio se reunirá de conformidad al régimen que fije el estatuto a al que en su
defecto acuerden sus integrantes, y toda vez que o requiera cualquier director.
En las soc abiertas debe reunirse por lo menos una vez al mes. Sesionará con la mitad má s
uno de sus integrantes (quó rum de presencia). Salvo pacto en contrario en el estatuto, las
resoluciones se adoptará n por votació n de mayoría simple de presentes o de personas,
previa deliberació n. En caso de empate el presidente tendrá doble voto. Los miembros del
ó rgano de control interno deberían asistir.
De los lo resuelto en el directorio se labra acta que se asienta en el libro de actas de
directorio.
J. Obligaciones del administrador y directores.
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El adm y directores está n sujetos a las mismas obligaciones que los que en general la ley
impone a todos los adm de soc, actuació n leal y con la diligencia del buen hombre de
negocios.
Se establece algunas especificaciones del deber de lealtad, segú n se detalla:
a. Conflicto de intereses
Los directores que en negocios determinados tengan interés contrario al de la soc, sea por
cuenta propia o de 3ros, deberá n hacerlo saber al directorio y al ó rgano de control interno,
absteniéndose de intervenir cuando se traten y resuelvan esos asuntos. Si así no lo hiciera,
responderá n por los perjuicios que se ocasionen a la soc por la ejecució n de la operació n. Si
se trata de un adm deberá abstenerse de realizar tales negocios, salvo autorizació n de la
asamblea de accionistas.
b. Contratación con la sociedad.
En materia de contratació n de los adm con la soc que dirigen, no hay obstá culo legal para
que éstos puedan celebrar los contratos que sean de la actividad que la soc opere, siempre
que se celebren en las condiciones de mercado o en las mismas condiciones que los 3ros.
c. Concurrencia con la sociedad.
El adm o los directores no podrá n participar, por cuenta propia o de 3ros, en actividades en
competencia con la soc, salvo autorizació n expresa de la asamblea, so pena de incurrir en
responsabilidad.
K. Responsabilidad civil de directores o del administrador.
a. Principios generales
El adm o los directores responderá n solidariamente hacia la soc, los accionistas o los 3ros,
por los dañ os y perjuicios resultantes, directa o indirectamente, de la violació n de la lay, el
estatuto o el reglamento por el mal desempeñ o de su cargo, es decir no haber obrado con
lealtad y con la diligencia del buen hombre de negocios y por aquellos producidos por
abuso de facultades, solo o culpa grave.
b. Causales de responsabilidad
b.1. Violación de la ley, el estatuto o el reglamento.
Se entiende doctrinariamente por éstas, la violació n de cualquier norma, legal o
reglamentaria, así como las específicas que regulan la soc, como son el estatuto y el
reglamento en su caso. Es decir, que no se limita esta causal a la violació n de la LSC, sino
que abarca a cualquier otra disposició n legal o reglamentaria.
b.2. Actuación sin la diligencia de un buen hombre de negocios.
200
La actuació n diligente implica la aplicació n de un está ndar profesional que varía en el
tiempo y las circunstancias de que se trate. Depende de las características de la soc, la
situació n econó mica del país o regió n en general, etc.
b.3. Actuación desleal.
La LSC prevé en general la obligació n de los adm de actuar con lealtad, la cual se especifica
en diversas obligaciones en la regulació n de la S, como la de conflicto de interés,
concurrencia con la soc o contratació n con ésta.
La doctrina entiende que la violació n de la actuació n leal debe castigarse con mayor
severidad que la actuació n sin la debida diligencia.
b.4. Abuso de facultades, solo o culpa grave.
Habrá abuso de facultades cuando el autor excede de sus potestades, pero en general ello
coincidirá con la violació n de la ley o el estatuto.
A su vez, el dolo implica la actuació n con la intenció n de causar el efecto dañ oso, con
conciencia y voluntad de obtener ese resultado.
c. Factor de atribución y naturaleza de la responsabilidad.
La mayoría de la doctrina entiende que la responsabilidad que se genera es subjetiva, esto
es que se requiere que el hecho generador de responsabilidad se haya producido por la
actuació n dolosa o con culpa grave del autor.
A su vez, la mayoría de la doctrina, se inclina por asignar naturaleza contractual a la
responsabilidad de los adm y directores, a partir de la asimilació n de sus obligaciones a
aquéllas de naturaleza contractual.
Consecuencia de esta naturaleza es que el plazo de inscripció n es de 20 añ os desde su
generació n.
d. Solidaridad de la responsabilidad.
La ley dispone que todos los directores sean solidariamente responsables por la violació n
de las obligaciones a su cargo.
La responsabilidad solidaria e ilimitada de los directores es consecuencia del cará cter
colegiado del ó rgano, que impone a cada uno de sus integrantes un deber de vigilancia o
control de la totalidad de la gestió n empresarial. La consecuencia de la solidaridad es que la
reclamació n de los dañ os y perjuicios podrá dirigirse contra todos o cualquiera de los
directores. Y, si uno de los directores paga el total reclamado, libera a los restantes sin
perjuicio de la acció n de repetició n respecto de lo pagado en exceso.
201
La solidaridad no implica que la responsabilidad no sea personal. Entendemos que si lo es y
ello implica que la responsabilidad se hará efectiva en el patrimonio del propio director.
e. Exención de la responsabilidad.
Estará n exentos los directores que no hayan votado la resolució n y hayan dejado
constancias en actas de su oposició n.
La abstenció n o la ausencia no exoneran la responsabilidad.
f. Extinción de la responsabilidad
La soc puede renunciar al ejercicio de la acció n de responsabilidad y transigir sobre la
misma con tal de que la renuncia o la transacció n sean aprobadas por acuerdo de asamblea
y no exista el voto en contra de una minoría de socios.
Si la gestió n de los directores se aprueba en AO, y no media oposició n de accionistas, que
representen el 55 del capital integrado, siempre y cuando el hecho ilícito no sea la violació n
de la ley, del estatuto o del reglamento, la sociedad no puede ejercer la acció n de
responsabilidad contra éstos.
202
resultado de la acció n, es siempre en beneficio de la soc, y no de los accionistas que la
ejercen.
g.3. Acción social de responsabilidad ejercida por los acreedores.
Los acreedores de la soc solo podrá n iniciar la acció n de responsabilidad cuando ésta tenga
por finalidad la reconstrucció n del patrimonio social, insuficiente para cubrir las deudas
sociales a consecuencia de los actos u omisiones generadores de responsabilidad y siempre
que la soc o los accionistas no la hayan promovido. Puede ser planteada cuando el
patrimonio de ésta resulte insuficiente para la satisfacció n de sus créditos. Deja de ser
procedente cuando la soc haya conseguida, por el procedimiento que sea, recomponer su
patrimonio en un monto tal que permita la satisfacció n de la deuda a favor del acreedor
reclamante.
h. Acción social de responsabilidad en situación de concurso de la sociedad.
La ley incorporó soluciones especiales y expresas para el ejercicio de la acció n social de
responsabilidad luego de haberse declarado el concurso de la soc.
Dispone que la acció n social de responsabilidad contra los adm será ejercida por el síndico
o el interventor en su caso, sin necesidad de que previamente e convoque una asamblea ni
que la misma resuelva la promoció n de la acció n de responsabilidad. Y en caso de omisió n
del síndico o el interventor, la acció n podrá ser deducida por los acreedores, en cuyo caso,
de obtenerse sentencia de condena de indemnizació n a favor de la soc, el acreedor que
hubiera ejercido la acció n tendrá derecho a que se le reembolsen los gastos y se le abone el
50% del crédito que no hubiera percibido en el concurso.
8.3 Fiscalización de la sociedad: privada y estatal.
A. Concepto general
Las SA está n sujetas a un doble sistema de contralor.
- Sistema interno: en general facultativo, de contralor de la gestió n del directorio.
- Mecanismo externo: imperativo y estatal, que rige respecto de todas las SA, si bien
en las cerradas tiene menor grado de intensidad. Este contralor es formal, de
legalidad, en todos los casos, y tratá ndose de SA, es también control de
funcionamiento del directorio y la asamblea de accionistas.
B. Fiscalización privada.
La ley dispone que en subsidio de las normas específicas relativas a la fiscalizació n privada,
se aplicará n al ó rgano de contralor las disposiciones relativas al adm o directorio. La
remisió n de la ley, comprende entonces situaciones como la delegació n de funciones, la
203
organizació n de las reuniones del ó rgano en su caso y las normas de actuació n en conflicto
y en concurrencia con la soc.
a. Órgano de control interno. Designación. Composición.
La ley dispone la fiscalizació n, facultativa, de la soc la ejercen o bien uno o má s síndicos, o
una comisió n fiscal de tres o má s miembros.
Las funciones que el legislador asigna al ó rgano de control interno no varían, tanto sea que
se haya designado síndico o bien funcione una comisió n fiscal.
La organizació n de la comisió n fiscal podrá ser má s compleja, debiendo fijarse có mo se
adapta resolució n por dicho ó rgano, con que quó rum sesiona, etc.
En cambio, los síndicos, se der dos y no uno solo, no podrá n sesionar ni pronunciarse ni
adoptar resolució n en ausencia o con el desacuerdo de uno de ellos..
Es obligatorio el ó rgano de fiscalizació n interno en las SA.
La norma prevé que en todos los casos, los integrantes del ó rgano de control interno son
designados por la asamblea de accionistas.
Si cuando el estatuto no previera la existencia de ó rganos de fiscalizació n, éstos podrá n ser
creados por una asamblea a solicitud del 20% de accionistas.
b. Inhabilidades e incompatibilidades.
La ley dispone que no podrá n integrar el ó rgano de control los inhabilitados para ser
directores, al igual que adm o directores, gerentes o empleados de la soc, su controlante o
controlada. Esa remisió n implica que para acceder al cargo de síndico, la persona debe ser
capaz de ejercer el comercio, no estar alcanzado por las prohibiciones para comerciar, ni
hallarse inhabilitado para ello.
Las incompatibilidades mencionadas, son aquellas que resultan del propio cargo que ya
detenta el candidato a síndico: su dependencia a la soc (gerente o empelado de ella), su
pertenencia al ó rgano de adm de la misma, o de una controlante o controlada de ella.
c. Régimen de vacancia y reemplazo.
Las formas en que se pueden producir las vacantes pueden haber sido originadas en la
aparició n de un impedimento para algú n síndico integrante de comisió n fiscal, o bien que
ellas se hayan debido a cualquier otra causal de vacancia (renuncia, etc.).
d. Retribución.
La remuneració n de las funciones de síndico o integrante de comisió n fiscal, disponiendo
que si ella no estuviera fijada en el estatuto, lo será por asamblea.
e. Funciones
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- Examen de la gestió n y adm de la soc, vigilando el cumplimiento de la ley, estatuto y
decisiones de las asambleas
- Controlar los EC anuales, los libros y documentos de la soc, créditos y obligaciones
sociales, pudiendo solicitar los bces de comprobació n que estime conveniente.
- Controlar la liquidació n de la soc.
- Informar a los accionistas que representen no menos del 5% del capital integrado
sobre las materias de su competencia.
- Investigar las denuncias que el presenten los accionistas.
- Informar (previamente a la asamblea ordinaria anual), a los accionistas se opinió n
sobre la memoria del directorio, los EC, y el proyecto de distribució n de utilidades,
- La situació n econó mico-financiera de la soc.
- Informar sobre los proyectos de modificació n estatutaria, aumento o reducció n de
capital, transformació n, fusió n, escisió n, o disolució n anticipada de la soc.
- Asistir a todas las reuniones de directorio y asamblea de accionistas
- Convocar las ordinarias en caso de omisió n del ó rgano de administració n y las
extraordinarias que entienda convenientes, incluyendo los puntos del orden del día
que estime del caso.
Como puede apreciarse las funciones del ó rgano de control se agrupan en aquéllas relativas
a la fiscalizació n de la actuació n del directorio o adm y la marcha de la soc incluso todos sus
documentos y por otro lado funciones de informació n y preservació n de los derechos de los
accionistas.
f. Obligaciones
Las 1eras obligaciones generales, son la de actuació n leal y con diligencia del buen hombre
de negocios.
g. Responsabilidad
Los titulares de los cargos en el ó rgano de contralor, asumen dos modalidades de
responsabilidad:
Por incumplimiento de sus obligaciones medidas con los está ndares de lealtad y diligencia.
Esa responsabilidad, es personal e ilimitada. Tratá ndose de comisió n fiscal, es ademá s
solidaria. La responsabilidad se genera frente a la soc o frente a los accionistas.
Los supuestos de responsabilidad son: primero, el incumplimiento de las obligaciones y
deberes a su cargo y segundo la veracidad de sus informes.
El segundo supuesto de generador de responsabilidad es una especificació n del primero
má s amplio y comprensivo que este ú ltimo.
205
Los síndicos y los integrantes de la comisió n fiscal en su caso será n responsables
solidariamente con el administrador o directores por los hechos u omisiones de estos,
cuando el dañ o no se hubiera producido si hubieran actuado de conformidad con las
obligaciones de su cargo.
La responsabilidad no se genera si no se produce dañ o a la soc o bien si éste igual hubiera
acaecido aun cuando el síndico hubiera actuado de conformidad a las obligaciones a su
cargo.
C. Fiscalización estatal.
a. Principio
El ó rgano estatal de control de SA es la AIN.
b. Fiscalización de oficio.
En primer lugar, la ley dispone que toda SA quedara sometida a la fiscalizació n del ó rgano
estatal de control respecto a la constitució n y modificació n de su contrato social, así como a
su disolució n anticipada, transformació n, fusió n, escisió n y cualquier variació n del capital
social.
A su vez, a esa fiscalizació n se agrega, para el caso de SA abiertas, el control estatal durante
su funcionamiento y liquidació n.
Las soc está n obligadas a exhibir al ó rgano estatal de control libros y documentos, en los
límites de la fiscalizació n correspondiente. Esto significa que respecto de las soc cerradas la
solicitud de exhibició n deberá constreñ irse a las hipó tesis de constitució n, modificació n del
contrato, variació n del capital, transformació n, fusió n, escisió n, disolució n anticipada, o
bien si se presenta una solicitud de fiscalizació n especial. En ningú n otro caso el ó rgano de
control estatal podrá disponer tal exhibició n, so pena de incurrir en ilegalidad.
En cambio, respecto de las SA abiertas, la solicitud de exhibició n podrá abarcar libros y
documentos que se relacionan a su funcionamiento, el cual también está sujeto al control
del ó rgano estatal.
Los EC anuales de las soc abiertas, una vez aprobados por las asambleas, deben ser
remitidos al ó rgano estatal de control para su visació n en el plazo de 30 días desde la fecha
de la asamblea y a posteriori deben publicarse en el plazo de 30 días a contar desde su
visació n.
La fiscalizació n sobre SA se complementa mediante el establecimiento de la obligació n de
comunicar, a cargo de los integrantes del ó rgano de adm y del de control interno,
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cualquiera de las circunstancias que suponen la conversió n de una soc cerrada a una
abierta.
c. Fiscalización facultativa.
Esta fiscalizació n es eventual, a solicitud de parte, y no perceptiva.
En efecto, ella procede exclusivamente a solicitud de cierto porcentaje (10%) de
accionistas.
Y aun cuando se presente esta solicitud, es facultativo del ó rgano estatal el resolver la
realizació n de la fiscalizació n o denegarla en funció n de la informació n que pueda haber
recabado respecto a la solicitud planteada.
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