Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Unidad 13
Unidad 13
FE DE CONOCIMIENTO
La certeza sobre la identidad de los sujetos que concurren a conformar el acto jurídico que la
escritura tiende a instrumentar es de su esencia. Para que el acto despliegue los efectos
jurídicos que está destinado a producir es necesario atribuirlos a la esferá jurídica de
determinadas personas físicas o jurídicas. Por tanto, cuando las partes actúan por sí es
necesario asegurarse que ellos mismos han expresado su voluntad. Cuando las partes actúen a
través de representantes, sea que se trate de representación legal, voluntaria u orgánica, sólo
OM
la correcta identificación de quienes la ejerzan permitirá imputar al representado los efectos
del acto (art. 359).
El código derogado, en su versión original (art. 1001), recurría para la individualización de los
otorgantes al medio que en la época era el habitual: el conocimiento personal que el notario
tuviese de quienes concurrían al acto. Para el -supuesto de que no los conociera preveía (art.
1002) otro procedimiento también basado en el conocimiento por trato y fama: se recurría a
.C
dos testigos de conocimiento.
En este caso, el conocimiento que el escribano tenía de los testigos y la afirmación que éstos
formulaban de conocer al otorgante cumplían la finalidad de que el escribano obtuviera
DD
certeza acerca de la identidad de éste.
La ley 26.140 del año 2006 modificó el texto de los artículos 1001 y 1002 del código derogado y
estableció que la identidad de los comparecientes (ya no se habla de fe de conocimiento)
podía justificarse por los dos procedimientos que se establecían en el código derogado o
mediante la exhibición de documento de identidad.
LA
111.1) Identificación por exhibición de documento idóneo En este punto el artículo que se
comenta mantiene la redacción del artículo 1002 del código derogado modificado por la ley
26.140.
La identificación mediante la exhibición de documentos que el Estado emite con ese destino
específico es el procedimiento que resulta habitual en todos los ámbitos.
El texto legal dispone que debe exhibirse documento "idóneo", lo que implica determinar
cuáles son los documentos que revisten ese carácter. En una primera acepción la idoneidad del
documento, cualquiera fuese el tipo, se vincula con su materialidad: el documento debe estar
íntegro, bien conservado, ser legible, la fotografía contenida en él debe coincidir con la
apariencia actual de la persona en un grado que permita aseverar su coincidencia. En
definitiva, el documento que se exhiba al escribano deberá permitirle verificar su concordancia
con la persona que comparece ante él, a fin de que pueda arribar a la conclusión de que se
trata de la misma persona. Éste será el fundamento del juicio de identidad que volcará en la
escritura.
En el caso en que, dadas las características del documento exhibido, el escribano considere a
OM
éste insuficiente para arribar a una conclusión certera acerca de la identidad de la persona,
deberá requerir elementos complementarios.
.C
escribano llega por el trato que ha mantenido con la persona. Ese trato podrá ser
exclusivamente personal o bien de naturaleza social que permita al escribano guiarse por la
creencia socialmente generalizada de que esa persona es quien dice ser. El error del escribano
respecto de otras características del sujeto: su profesión, condición social, etcétera, que
DD
pudieran considerarse propias de una noción amplia de conocimiento es ajeno a lo que aquí
interesa: para identificar por conocimiento basta con poder aseverar que quien comparece en
la escritura es quien dice ser''.
Antes de la sanción de la ley 26.140, dado que la ley exigía al escribano un deber de casi
imposible cumplimiento, fue necesario hacer una interpretación que limitara su
LA
responsabilidad en los casos en que, a pesar de actuar con diligencia, fuera víctima de la
sustitución de personas. Existiendo ahora un medio habitual para identificar que es la
exhibición de documento idóneo, la interpretación ha de ser más severa ya que el escribano
deberá limitarse a identificar por conocimiento a aquellas personas respecto de las cuales el
trato mantenido lo lleve a una convicción certera.
FI
Consecuencias de su omisión
Cualquiera que sea el procedimiento utilizado para identificar a las partes, la aseveración del
escribano al respecto constituye un juicio de certeza y por tanto no se halla amparado por la fe
pública. La omisión de la declaración del escribano respecto de que ha identificado a las partes
y el medio que utilizó para ello no es causa de nulidad (art. 309). Tampoco la ocasiona no
haber agregado la copia de las partes pertinentes del documento que exige este artículo. Ello
es independiente de que, en caso de que existiera sustitución de personas, es decir quien
otorgue el acto fuera alguien distinto de quien dijo ser, se originará una nulidad sustancial por
estar viciado uno de los elementos esenciales del acto.
OM
requerirse alguna autorización (ej.: persona casada que requiere el asentimiento de su
cónyuge' que no comparece a la escritura, concursado que para disponer un bien requiere la
autorización del juez del concurso).
En ambos casos es función propia del escribano calificar la legitimación de quien otorga la
escritura. Para ello exigirá que se le exhiba la documentación correspondiente. El artículo
.C
establece la obligación de requerir la exhibición de los documentos originales. Si bien esta
exigencia no era expresa en el código derogado, se coincidía en que se debía proceder de ese
modo, no sólo para evitar eventuales falsificaciones, sino también porque quien revoca un
poder puede tomar la precaución de retirar al apoderado el instrumento que lo acredita para
DD
evitar que pueda continuar ejerciéndolo, precaución que sería inútil si se permitiera que el
representante siga actuando mediante la exhibición de copias. La presentación del original
debe ser coetánea con el otorgamiento del acto ya que de lo contrario se posibilitaría la
actuación por quien ha sido despojado del instrumento original.
Para acreditar la representación debe exhibirse una reproducción que revista el carácter de
LA
copia o testimonio, ya que ésta es la única que acredita la legitimación (ver comentario al art.
308).
modificado por la ley 15.875 de 1961 que estableció un sistema similar al que se regula en este
artículo.
Si se trata de poderes o autorizaciones que tienen por único objeto el acto que se instrumenta,
debe agregarse el original del instrumento ya que carecería de sentido que el representante
conserve en su poder un documento que agotará sus efectos con ese otorgamiento.
Por el contrario, si se tratara de poderes que contengan facultades que excedan el acto a
otorgar, el escribano, luego de requerir la exhibición del original, deberá agregar copia del
mismo y devolver a quien lo exhiba el original puede tratarse de copias obtenidas por
cualquier medio técnico (copid carbónica, fotográfica, transcripción, etc.), las que deben ser
certificadas por el escribano. Al comentar el artículo 1003 del código derogado se coincidía en
que la copia podía ser certificada por el mismo escribano u otro funcionario competente.
El nuevo texto legal exige que la certificación la realice el mismo escribano que autorizará la
escritura, lo cual parece una exigencia razonable ya que si tuvo que tener a la vista el original,
tal verificación permite el cotejo con la copia que se exhibe y la certificación de ésta. Se
suprime la exigencia contenida en el artículo 1003 del código derogado de que en los casos en
El artículo dispone que no es necesario agregar los documentos que acrediten representación
cuando los mismos ya se encontraran protocolizados en el registro del escribano. La
disposición es similar a la del artículo 1003 del código derogado aunque omite el caso en que
el documento sea una escritura autorizada en el mismo registro, lo que debe considerarse
incluido. 'La circunstancia de que no deba agregarse una nueva copia de aquello que ya está
OM
incorporado al mismo protocolo no exime al escribano de la obligación de requerir en el acto
del otorgamiento de la escritura que se le exhiba nuevamente la copia original de dicha
documentación. La referencia del último párrafo del artículo a que los documentos se hallen
protocolizados en el registro del escribano comprende tanto la inserción o transcripción como
la anexión, agregación o incorporación al protocolo.
.C
En cualquiera de los supuestos en que se actúe por representación, en la escritura deberá
dejarse constancia de cuáles son los documentos con los cuales se la acreditó y de datos que
permitan individualizados, y aun revisar las respectivas escrituras matrices en un eventual
estudio de títulos.
DD
111.1) Efectos de la omisión
DACION DE FE
FI
OM
.C
DD
LA
FI
ACTAS NOTARIALES
.C
Art. 310 Actas. Se denominan actas los documentos notariales que tienen por objeto la
comprobación de hechos.
Las actas son una especie de documentos notariales en cuanto emanan de la actuación del
DD
escribano en ejercicio de su función pública.
Se las debe distinguir también de otro tipo de documentos que tienen una regulación
específica, tales como los certificados y las notas.
Las actas notariales, sean o no protocolares, revisten el carácter de instrumentos públicos que
enuncia el artículo 299. Si se labran en el protocolo estarán incluidas en el inciso a, y si se
FI
extienden fuera del mismo, en el inciso b. Por tanto, en todos los casos se les aplican los
requisitos de legalidad propios de todos los instrumentos públicos (arts. 290 a 297).
Cuando las actas se labran en el protocolo notarial integran el género de las escrituras desde el
punto de vista formal. Son las llamadas escrituras-actas'88, a las que se les aplican todas las
normas propias de las escrituras públicas, con las excepciones que establecerá el artículo 311.
A pesar de lo estriecho del concepto de este artículo, del que resultaría que las actas' tienen
por única finalidad la comprobación de hechos, se entiende que esto no implica imponer un
límite a las normas locales que al fijar la competencia material de los notarios, cuya regulación
les corresponde, prevén un ámbito de aplicación mucho mayor para esta especie de
documentos.
Art. 311 Requisitos de las actas notariales. Las actas están sujetas a los requisitos de las
escrituras públicas, con las siguientes modificaciones:
a) se debe hacer constar el requerimiento que motiva la intervención del notario y, en su caso,
la manifestación del requirente respecto al interés propio o de terceros con que actúa;
c) no es necesario que el notario conozca o identifique a las personas con quienes trata a los
efectos de realizar las notificaciones, requerimientos y otras diligencias;
e) el notario puede practicar las diligencias sin la concurrencia del requirente cuando por su
OM
objeto no sea necesario;
g) pueden autorizarse aun cuando alguno de los interesados rehuse firmar, de lo cual debe
.C
dejarse constancia.
Es éste el artículo que sin duda más aporta a una regulación de esta especie de documentos de
amplia aplicación práctica en la actividad notarial, dado que fija pautas que en general
DD
coinciden con las que fueron delineadas por la doctrina y que recogen las leyes notariales que
regulan la materia190. Esta regulación en la ley de fondo se aplicará a todas las actas que
labren los escribanos, ya sea en el protocolo o, en las demarcaciones en que las leyes locales lo
permiten, fuera de él. Así, todas estarán Sujetas a todas las reglas propias de las escrituras
públicas, con las excepciones que resultan de este precepto.
LA
111.1) El requerimiento
Esto implicará la existencia, que deberá valorar el escribano, de una relación entre el sujeto
que solicita la intervención y el objeto del acta a elaborar. La valoración de ese interés no
abarca sólo su existencia sino su legalidad. Es función propia del notario, derivada de su labor
calificadora, analizar si el interés es licito.
El requerimiento actuará como límite de la actuación del escribano ya que éste no deberá
hacer más ni menos que lo que le fue solicitadoi91.
El inciso a. exige que el requerimiento y el interés que lo funda debe constar en forma expresa
en el texto del acta. En muchos casos el interés se infiere de la misma solicitud de intervención
o de la narración de algún antecedente que realiza el requirente. S3 suele instrumentar el
requerimiento en una primera parte del acta, que es previa al desarrollo de la diligencia
propiamente dicha, lo que aporta claridad al acta cuando el objeto del acta implica el
desarrollo de un acto posterior al requerimiento que deba cumplirse en un lugar distinto a
aquel en el que compareció el requirente y que, como lo prescribe el inciso e, se desarrolle sin
su presencia. En estos casos se distingue entre requerimiento y diligencia. Cada una de estas
partes tiene su apertura y su cierre.
OM
resulte de la apariencia (caso del acta de notificación en que el notario es atendido por la
recepcionista de una oficina).
Las actas notariales no deben ser un medio para burlar la buena fe de los terceros ni atentas
contra su derecho de defensa. La actuación notarial no debe ser nunca subrepticia. El ejercicio
.C
de la función exige absoluta lealtad de procedimientos. Hay un derecho a la privacidad de los
actos de cada persona que nadie está autorizado a violar sin su conformidad o
consentimientoln. Por ello el inciso d, del artículo que se comenta exige al escribano informe a
DD
las personas a quienes requiera o notifique, en definitiva a todos aquellos con quienes
interactúe durante el desarrollo del acto• del carácter en que actúa. Del mismo modo en el
caso en que, en cumplimiento del requerimiento, las deba interpelar, deberá hacerles conocer
que tienen derecho a responder o a no hacerlo. De estas advertencias debe quedar constancia
documental.
LA
El inciso d, establece que este recaudo debe cumplirse en la medida en que la comprobación lo
permita. Se puede agregar que tampoco es necesario cuando la naturaleza del hecho a
comprobar no implique declaración de tercero alguno, como en el caso en que se comprueba
una situación que es pública o un hecho de la naturaleza.
FI
En algunos casos el objeto del acta puede consistir en comprobar un hecho que ejecutará el
mismo requirente, tal como interpelar a un tercero. En ese supuesto el notario habrá de
percibir por sus sentidos que el mismo sujeto cumplió tal acto y por tanto la presencia de éste
es necesaria. En otras circunstancias en que la diligencia implica un acto que debe cumplir el
mismo escribano (entrega de correspondencia) o que él puede verificar por sí, la presencia del
requirente durante la diligencia no es necesaria. Por tanto, si el texto se dividió en
requerimiento (que deberá llevar la firma de quien solicitó la intervención) y en acta de la
diligencia propiamente dicha, ésta no tiene por qué estar firmada por el requirente.
La propia naturaleza de las actas puede implicar que el objetivo de las mismas deba cumplirse
en diversas diligencias sucesivas. También es habitual que el requerimiento se formalice en un
acto autónomo previo. En ese caso el escribano deberá ir narrando lo acontecido en forma
cronológica, pudiendo, si se traslada a distintos lugares, ir cerrando la constancia de cada uno
de los pasos cumplidos.
Se exige que la totalidad de las diligencias y la redacción del acta se cumplan durante un
mismo día, lo que resulta de la necesidad de consignar la fecha del acto propia de las escrituras
públicas (art. 309), que no se exceptúa para las actas. Se ha sostenido que si el acta comienza a
desarrollarse en un día y se continúa más allá de la finalización del mismo, se puede continuar
dejando constancia de ello en el texto. Así el requerimiento se formalizará en una fecha, la
diligencia comenzará ese mismo día y terminará al siguiente.
OM
111.6) La firma de los requeridos
.C
manifestaciones que el escribano, en razón de haber comprobado este hecho, vuelque en el
texto. Corresponde en este caso que se invite al sujeto a firmar el acta con la finalidad de que
pueda verificar el contenido de lo expresado en el texto y de asumir expresamente la autoría
de sus dichos. Si el interesado se negara a hacerlo, el notario dejará constancia de ello en el
DD
texto. El escribano no puede negar el derecho a firmar el acta a quien lo solicite y haya sido
requerido o hubiese participado en el acto, en tal medida que sus derechos pueden verse
afectados por el contenido del documento.
Art. 312 Valor probatorio. El valor probatorio de las actas se circunscribe a los hechos que el
notario tiene a la vista, a la verificación de su existencia y su estado. En cuanto a las personas,
LA
Se ha señalado al comentar el artículo 310 que las actas notariales revisten siempre el carácter
FI
todo aquello que el notario cumplió en forma personal o percibió por sus sentidos (no limitado
a la vista), su actuación hace plena fe hasta que sea declarado falso en juicio civil o criminal.
Con respecto a las manifestaciones de los intervinientes en el acto que el escribano pueda
volcar en el documento, éste hace plena fe del hecho de que fueron pronunciadas, ya que esto
es lo que el funcionario ha oído. Cabe destacar que a pesar de que el tenor de las expresiones
Sin perjuicio de ello, nada obsta que, comenzado el desarrollo de un acta, dos partes,
eventualmente requirente y requerido, arriben a algún acuerdo que requieran al escribano
instrumentar en el mismo instrumento. Ello no violaría ningún precepto legal y debe
interpretarse que un documento notarial que nació como acta protocolar para comprobar
hechos tomó técnicamente en escritura pública, por lo que quedará sujeta a los requisitos
propios de esta especie instrumental.
OM
.C
DD
LA
FI
ACTAS
REQUISITOS
Artículo 158: Las actas están sujetas a los requisitos de las escrituras públicas con las siguientes
modalidades:
2. Las personas requeridas o notificadas serán previamente informadas del carácter en que
interviene el autorizante y en su caso, del derecho a contestar.
3. Podrán autorizarse aunque alguno de los requeridos rehúse firmar, de los que se dejará
constancia.
CLASES DE ACTAS
.C
DD
COMPROBACIÓN DE HECHOS
LA
Artículo 160: Podrá ser requerido, asimismo, para comprobar hechos y cosas que presencie,
verificar su estado, su existencia y de las personas. En el acta respectiva dejará constancia de
las declaraciones y juicios que emitan peritos, profesionales u otros concurrentes sobre la
naturaleza, características y consecuencias de los hechos comprobados.
Artículo 161: Podrá también ser asentada en el acta, la verificación del envío de cartas y
FI
ACTA DE DEPÓSITOS
Artículo 164: En los actos y en las formas que dispongan las leyes, los notarios recibirán en
depósito, o consignación, cosas, documentos, valores y cantidades. Su admisión es voluntaria y
sujeta a las condiciones que se determinen cuando no exista obligación real. Las circunstancias
Siempre que el escribano lo considere conveniente para su seguridad, podrá conservar los
depósitos que se le confíen en la caja de seguridad de un Banco instalado en su jurisdicción,
advirtiéndolo así y consignándolo en el certificado.
Queda prohibido recibir depósitos en dinero para su aplicación, por el notario, a operaciones
en las que él intervendrá como autorizante de la escritura respectiva y el depositante como
sujeto instrumental.
OM
.C
Artículo 165: Las disposiciones de esta ley serán aplicadas a los protestos en cuanto no se
opongan a las contenidas en la legislación especial sobre la materia.
DD
LA
FI
COPIAS Y TESTIMONIOS
público protocolado, expedido con las formalidades de ley al que llamamos copla.
Dice Pelosi1 que la copia o testimonio es aquella expedida por el notario con todos los
requisitos y elementos de fondo y forma, documentales y extradocumentales.
a) Los requisitos documentales serían: 1) los elementos materiales y 2) los elementos formales
a que hicimos referencia, a los cuales cabría agregar 3) los elementos reales, como la exactitud
y la integridad de las copias; y 4) los elementos personales; como su expedición por notario
competente y en el ejercicio de sus funciones.
b) Los requisitos extradocumentales los constituyen las notas de expedición que deben
colocarse en el protocolo y la agregación de las órdenes judiciales o pedidos de partes, en
ulteriores testimonios.
El escribano debe dar copia o testimonio de la escritura a las partes. Ese instrumento puede
ser obtenido por cualquier medio de reproducción que asegure su permanencia indeleble,
Esas copias revisten el carácter de instrumento público, al igual que las matrices que la
originan.
Además el art. 299 determina que la copia hace plena fe como la matriz.
OM
Por tratarse de una obligación legal, el escribano no puede sustraerse de su cumplimiento, en
caso contrario será responsable de los daños y perjuicios que provocare a los interesados.3
Cuando el escribano cesare en sus funciones y el protocolo deje de estar en su poder y pase al
archivo notarial, será el jefe del mismo quien deberá expedirlos, pero siempre con orden
judicial expresa.
.C
CLASES DE COPIAS
a) La copia simple: es la copia expedida sin valor legal alguno, o como bien señala Gabriel
Ventura,5 "sin valor de instrumento público", por faltarle el requisito de autenticidad. No
DD
prueba sobre el contenido del acto, sino sólo de la existencia del instrumento copiado, pero
que ni siquiera dan garantía por su transcripción.
COPIAS SIMPLES
Artículo 170: Al solo efecto informativo, podrán entregarse copias simples a los interesados
que lo soliciten. No llevarán atestación final y sí sólo la firma del notario al pie. Además, en la
FI
parte superior de cada una de sus hojas, se estampará por cualquier medio gráfico y en
caracteres destacados la leyenda "copia simple".
b) El primer testimonio: Se diferencia de la copia simple, por cumplir con las formalidades
exigidas por la ley, por lo tanto tiene valor ejecutivo. A él se refiere concretamente la última
parte del art. 979 del c.c. En caso de diferencia entre la escritura matriz y su testimonio deberá
estarse al contenido de la primera, en virtud del art. 1009 del C.C.
El primer testimonio es el que se expide por primera vez a cada parte substancial del acto
instrumentado.
Artículo 166: Son primeras copias cada una de las que se expiden para las partes interesadas
en las escrituras o acta, sea cual fuere su número. Son segundas o ulteriores copias las que
luego de la primera se expiden para la misma parte.
CLÁUSULA FINAL
Artículo 167: Las copias llevarán cláusulas que identifiquen la matriz, con indicación del folio,
nombre del notario autorizante, en carácter que actúa o actuó, número de registro, asevere la
OM
fidelidad en la transcripción, mencione si se trata de primera o ulterior para quien se da y
exprese el lugar y fecha de expedición.
Artículo 168: En las copias que consten de más de una hoja, que preceden a la última llevarán
numeración y media firma y sello del notario y en la cláusula final se hará constar la cantidad y
sus características.
.C
NOTARIO COMPETENTE
Artículo 169: Respecto de los documentos correspondientes a cada registro, puede expedir
copia cualquiera de los notarios que actúe en él, aunque hayan pasado ante notarios que
DD
hubieren dejado de ejercer.
c) El segundo o ulterior testimonio: es el que se expide por segunda o ulterior vez a quien ya se
haya entregado un primer testimonio. REQUISITOS =
Pueden solicitarlo solamente "las partes" que hayan otorgado el acto, pero los escribanos son
LA
un poco renuentes a expedir segundos o ulteriores testimonios ante cualquier pedido, porque
al hacerla desaparece virtualmente cualquier nota marginal de correlación o aclaratoria que
contenga el primer testimonio. Es por esa razón que suele exigirse la exposición policial de
extravío, y se agrega al protocolo.
Otra diferencia con las "copias simples", es que pueden solicitarlas cualquier interviniente
FI
El ulterior testimonio expedido por haberse perdido o deteriorado el primero cae bajo el
dispositivo del art. 28 de la Ley 17.801 y debe acceder al Registro para que se tome razón de su
expedición. Dicha registración quitará valor ejecutivo al testimonio anterior, y a los fines del
El por qué de la exigencia de la citación de los que han participado en la escritura es para
evitarles los inconvenientes que la expedición de una nueva copia podría acarrearles. El
incumplimiento de las formalidades establecidas por la ley, intervención del juez y citación de
OM
.C
DD
LA
FI