CAPÍTULO 4.

ABORTO

La LO 2/2010, De la salud sexual y reproductiva y de la interrupción voluntaria del embarazo,

dedica su Título II a la Interrupción del embarazo. En su artículo 14 se ocupa de la interrupción
del embarazo a petición de la mujer, estableciendo que podrá interrumpirse el embarazo
dentro de las primeras 14 semanas de gestación a petición de la embarazada, siempre que
concurran los requisitos siguientes:

a) Que se haya informado a la mujer embarazada sobre los derechos, prestaciones y ayudas
públicas de apoyo a la maternidad.
b) Que haya transcurrido un plazo de al menos 3 días desde la información mencionada en el
párrafo anterior y la realización de la intervención.

Las menores de edad necesitan el consentimiento expreso de sus representantes legales. Los
conflictos que surjan en cuanto a la prestación del consentimiento por parte de los
representantes legales, se resolverá conforme a lo dispuesto en el C.C.

Interrupción del embarazo por casusas médicas

El artículo 15 de la LO 2/2010 contempla que excepcionalmente podrá interrumpirse el

embarazo por causas médicas cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:

a) Que no se superen las 22 semanas de gestación y siempre que exista grave riesgo para la
vida o la salud de la embarazada y así conste en un dictamen emitido con anterioridad a la
intervención por un médico o médica especialista distinto del que la practique o dirija. En
caso de urgencia por riesgo vital para la gestante podrá prescindirse del dictamen.
b) Que no se superen las 22 semanas de gestación y siempre que exista riesgo de graves
anomalías en el feto y así conste en un dictamen médico emitido con anterioridad a la
intervención por dos médicos especialistas distintos del que la practique o dirija.
c) Cuando se detecten anomalías fetales incompatibles con la vida y así conste en un
dictamen emitido con anterioridad por un médico o médica especialista distintos del que
practique la intervención o cuando se detecte en el feto una enfermedad extremadamente
grave e incurable en el momento del diagnóstico y así lo confirme un comité clínico.

SUPUESTOS DE ABORTO PUNIBLE

Regulación: Estos delitos se tipifican en los artículos 144 y siguientes del CP.

Bien jurídico protegido: La vida del concebido, y en su caso de la madre, teniendo menos
interés la demografía del país, pues evitar nacimientos puede crear problemas de población.

Sujeto activo: Cualquiera.

Sujeto pasivo: La doctrina no es pacífica. Las posturas van desde quienes consideran que es el
propio nasciturus, hasta los que opinan que sujeto pasivo es la comunidad. Es frecuente que se
haga referencia en las definiciones al feto. Desde el punto de vista médico se entiende por feto
el producto de la concepción aproximadamente desde el 2º mes, a partir de la fecundación,
hasta el nacimiento. También a veces se hace referencia al embrión y preembrión.

Como en todos los delitos contra la persona humana independiente, también en el aborto es
necesario que se dé una relación de causalidad entre la acción encaminada a producir el
aborto y el resultado.

Además de las conductas dolosas cabe el aborto por imprudencia grave.

Clases: Se recogen en el CP los siguientes supuestos:

a) Aborto no consentido.
b) Diversas formas de aborto consentido.
c) Autoaborto.
d) Aborto sin observar los requisitos establecidos en la ley.
e) Supuestos de aborto por imprudencia grave.

Formas de ejecución: Además de la consumación es posible la tentativa, pues puede ocurrir

que en la última fase de la gestación se expulse al feto con intención de que muera y, sin
embargo, nace vivo y mantiene su viabilidad. También se castigarían como tentativa las
manipulaciones infructuosas para dar muerte al feto dentro del claustro materno, naciendo el
niño más tarde, o en su momento, con plena viabilidad.

Coautoría: Puede plantearse el tema de dominio del hecho, es decir, quien tiene la decisión
final. Entendemos que hay una coautoría compartida entre la mujer que decide el aborto y la
persona que lo lleva a cabo. Ambas actuaciones son necesarias, pues no se cometería delito sin
la intervención de uno de ellos.

Concurso: Si para producir el aborto se causaran lesiones a la madre (dolosas o por

imprudencia grave) se dará un concurso ideal de delitos entre aborto –consumado o en grado
de tentativa- y lesiones. Cuando la intervención del sujeto es sólo la de causar lesiones o
enfermedad al feto que perjudique gravemente su normal desarrollo, pero se produce el
aborto, estaremos ante un concurso ideal de lesiones dolosas al feto y aborto imprudente.

1. Aborto no consentido

Se castiga en el artículo 144 al que produzca el aborto de una mujer sin su consentimiento.
Falta el consentimiento cuando se presta con algún vicio que lo invalida.

Estamos ante supuestos en los que hay que entender que la mujer desconoce que están
realizando sobre ella prácticas abortivas, puede pensar que se está llevando a cabo cualquier
tipo de actividad –normalmente con fines curativos-, que nada tiene que ver con la finalidad
abortista, o aun sospechándolo no se atreve a oponerse. Puede ocurrir que esté privada de
capacidad de decidir por efectos de drogas, anestesia, etc. Se trata de situaciones
excepcionales, pues lo normal es que los hechos se tipifiquen por cualquiera de los demás
supuestos que se tratan seguidamente.

Dispone el art. 144.2 que las mismas penas se impondrán al que practique el aborto habiendo
obtenido la anuencia de la mujer mediante violencia, amenaza o engaño.

2. Aborto consentido fuera de los casos permitidos por la ley

Se castiga en el art. 145.1 al que produzca el aborto de una mujer, con su consentimiento,
fuera de los casos permitidos por la ley.

El consentimiento debe ser libre, expreso, con conocimiento de que se dirige a abortar y sin
ningún tipo de vicio que lo invalide. No es suficiente el consentimiento presunto.

Para que el consentimiento no esté viciado, quien lo solicita y obtiene de la mujer embarazada
debe explicar a ésta los riesgos que conlleva la práctica del aborto.

Supuesto agravado: el juez podrá imponer la pena en su mitad superior cuando los actos
descritos se realicen fuera de un centro o establecimiento público o privado acreditado.
Se castiga en el art. 145.2 a la mujer que consintiere que otra persona se lo cause, fuera de los
casos permitidos por la ley.

3. Autoaborto

Se castiga en el art. 145.2 a la mujer que produjera su aborto fuera de los casos permitidos por
la ley.

Dentro de las formas de ejecución algún autor considera que sólo es posible castigar la
consumación. Entendemos, por el contrario, que la tentativa también es punible.

Supuestos agravados: El juez o tribunal impondrá las penas en su mitad superior cuando la
conducta se llevare a cabo a partir de la 22ª semana de gestación.

4. Aborto sin observar los requisitos establecidos en la ley

El art. 145 bis.1 castiga con la pena de multa de 6 a 12 meses e inhabilitación especial para
prestar servicios de toda índole en clínicas, establecimientos o consultorios ginecológicos,
públicos o privados, por tiempo de 6 meses a 2 años el que, dentro de los casos contemplados
en la ley, practique un aborto:

a) Sin haber comprobado que la mujer haya recibido la información previa relativa a
derechos, prestaciones y ayudas públicas de apoyo a la maternidad.
b) Sin haber transcurrido el periodo de espera contemplado en la legislación.
c) Sin contar con los dictámenes previos preceptivos.
d) Fuera de un centro o establecimiento público o privado acreditado. En este caso el
juez podrá imponer la pena en su mitad superior.

Supuesto agravado: en todo caso, el juez o tribunal impondrá las penas previstas en su mitad
superior cuando el aborto se haya practicado a partir de la 22 semana de gestación.

Según el art. 145.3 la embarazada no será penada a tenor de este precepto.

5. Aborto por imprudencia grave

Se castiga en el art. 146 al que por imprudencia grave ocasionare un aborto.

Hay que considerar que estamos ante un supuesto de imprudencia grave cuando el sujeto no
observa el deber objetivo de cuidado que le es exigible a una persona media o normal. Sólo
son punibles los supuestos de imprudencia grave. No se contemplan los supuestos de
imprudencia menos grave, para cuya reclamación hay que recurrir a la vía civil.

6. Aborto por imprudencia grave cometido por profesional

En el art. 146.2 se contemplan lo supuestos en los que los profesionales que atienden a las
embarazadas durante el periodo de gestación y en el parto cometen descuidos que van más
allá de lo permitido. En su posición de garante tienen el deber de velar para que el embarazo
llegue a buen fin. Sin embargo, no se castiga cualquier tipo de imprudencia, sino sólo la
considerada como grave.

7. Aborto por imprudencia grave cometido por la embarazada

Según el último párrafo del art. 146 la embarazada no será penada a tenor de este precepto. El
aborto por imprudencia grave cometido por la propia embarazada es impune.