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RESUMEN HUMANOS
UNIDAD 1
CONCEPTO DE DERECHOS HUMANOS:
Los derechos humanos configuran una disciplina científica, con teorías o visiones diversas,
dependiendo desde la perspectiva de análisis y estudio; por consecuencia podemos encontrarnos
con varias definiciones de derechos humanos.
Los derechos humanos son derechos intrínsecos e indispensables de las personas, que les
corresponden a estas por el solo hecho de serlo. Son fundamentales ya que sin ellos no podríamos
vivir ni desarrollarnos como humanos en sociedad; son necesarios para gozar de una vida digna
conforme al proyecto de vida que cada quien adopte. Le corresponde al Estado proporcionar las
condiciones para que sus habitantes tengan acceso y posibilidades reales para lograr esos
objetivos, y también, la sanción cuando se vean vulnerados. Deben ser incorporados y
positivizados por los Estados y la comunidad internacional para transformarse en facultades
legales que constituyan principios y límites necesarios del poder y soberanía de los Estados.
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El final del siglo se caracterizó por la culminación del periodo de la guerra fría, con el
desmantelamiento del socialismo real, simbolizado históricamente con la Caída del Muro de
Berlín. También, se suma la sociedad global generando nuevas reglas en las relaciones económicas
y políticas.
Desde los derechos del ciudadano a los derechos de las personas. El Estado frente a
los Derechos Humanos.
Hasta el surgimiento del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, antes de la finalización
de la segunda guerra mundial, el problema de los derechos humanos era una jurisdicción exclusiva
de los Estados, ya que era al derecho interno a quien le tocaba resolver estas cuestiones sobre sus
ciudadanos.
Actualmente esto no es así, ya que hace algunos años atrás, los derechos humanos comenzaron a
mirarse y analizarse desde una perspectiva internacional, compartiendo con el derecho interno de
cada Estado el problema de estos derechos y su solución efectiva. Los tratados internacionales de
DDHH surgen para respetar, proteger, y hacerlos cumplir, y reconociendo derechos a todos los
hombres y personas del mundo.
Indivisibilidad: Esta característica significa que cada persona es titular de los derechos con
carácter pleno, entendido cada derecho como una totalidad única, que no es posible fragmentar.
Para dar una aproximación en términos vulgares, no hay un derecho a la vida a medias, sino que se
posee la titularidad plena de un derecho plenamente considerado.
Interdependencia: Esta característica hace referencia a la relación entre derechos, en la medida
en que la existencia de uno, depende de la existencia de otro u otros, dentro del campo de los
derechos humanos. Existe así una interrelación y dependencia entre estos, rechazando la
consideración aislada de los Derechos Humanos.
Integralidad: Se vincula con el contenido. La diversidad de derechos que componen los DDHH se
encuentran integrados en una totalidad única y homogénea, sin distinciones de jerarquía ni de
valor, y teniendo como referente común la dignidad de la persona humana y sus valores como la
libertad e igualdad.
Transnacionales: Los DDHH son inherentes a la persona como tal, no dependen de la
nacionalidad de esta o del territorio donde se encuentra. No reconocen limites ni fronteras, no se
encuentran dentro de un territorio determinado, si no que corresponden a todos los habitantes
del mundo por igual.
Irreversibles: Una vez que un derecho ha sido reconocido como inherente a la persona humana
queda definitiva e irrevocablemente integrado a ella y debe ser respetado y garantizado.
Irrenunciable: no se puede renunciar a ellos.
Imprescriptibles: desde que la persona nace le pertenecen a ella durante toda su vida, no tienen
fecha de caducidad.
Progresividad: El régimen de derechos humanos es susceptible de ampliación, más no de
restricción.
Efectividad: Establece que los DDHH, explícita o implícitamente reconocidos, deben ser
materialmente gozados, a través de su pleno acceso y ejercicio, por toda persona humana .
Pro hominem o pro persona: al momento de reconocer derechos humanos, se debe acudir a
la norma más amplia, o a la interpretación más extensiva de su protección, y, a la norma o la
interpretación más restringida cuando se trata de establecer restricciones a su ejercicio.
permite la existencia de grupos o de actividades que son propias de su competencia y no toma las
medidas adecuadas para desarticularlos. Por ejemplo, la existencia de grupos paramilitares o de
grupos que realicen tareas de vigilancia y afecten la seguridad del país.
Para el resto de los casos, cuando los particulares no tienen injerencia en la función pública y sus
actos privados afectan o lesionan derechos, se consideran delitos o faltas y no propiamente
violaciones a los derechos humanos, pueden ser crímenes gravísimos, pero si es mera obra de
particulares no será violación de derechos humanos. Los particulares asumen su responsabilidad
de carácter individual.
Los derechos humanos implican obligaciones a cargo del gobierno, quien es responsable de
respetarlos, protegerlos y garantizarlos. La falta de recursos puede impedir la realización de estos
derechos, por lo que cada Estado tiene la obligación de satisfacer su mínimo nivel esencial,
utilizando todos los recursos disponibles.
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niños, indígenas, personas con discapacidad, entre otros. En esta categoría es posible distinguir
muchas subcategorías distintas.
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Los derechos humanos están hoy siendo objeto de propuestas de diversos sectores de la opinión
pública, incluso por aquellos que por años negaron que hubieran sido violados y que participaron
directa o indirectamente en estas violaciones.
Luego del oscuro periodo de la Dictadura militar en Argentina, la sociedad comenzó a velar el
principio “nunca más”, para evitar que estos actos atroces vuelvan a repetirse. Para lograr que se
cumple este principio, se requiere principal y específicamente de un Proceso educativo que sea
capaz de proporcionar en las nuevas generaciones conocimientos, habilidades, actitudes y valores
conducentes a una profunda toma de conciencia sobre la violación a los derechos humanos.
Se exige realizar una educación en derechos humanos que situé a la dignidad humana como valor
fundamental, y que se protejan valores como la libertad, justicia, igualdad, democracia y respeto.
Se deben formar sujetos de derechos y responsabilidades que hagan valer sus propios derechos y
los derechos de los demás; un ser crítico, capaz de hacer propuestas que contribuyan a erradicar
las injusticias y de hacer vigente los derechos humanos.
La educación en derechos humanos ha sido incluida en la reforma educacional de nuestro país. Los
derechos humanos se han incorporado a la educación formal junto con otros temas importantes el
medio ambiente, la multiculturalidad, la tolerancia y la no-discriminación y el respeto a la
diversidad social y cultural. No obstante, la educación en derechos humanos debe ser entendida
como parte integral de la democratización de nuestra sociedad. Para “ingresar” y “transitar” hacia
una sociedad democrática hay que reconocer que la dignidad humana es central y que se debe
tratar de transmitir a través de esta educación, una ética para que las jóvenes generaciones sean
más atentas. La educación en derechos humanos se convierte en un vigilante para el "nunca más".
UNIDAD 2
TRATAMIENTO DE LOS DERECHOS HUMANOS EN LA CONSTITUCION.
Operatividad y programaticidad de los derechos.
En el derecho constitucional se han distinguido entre clausulas constitucionales operativas y
clausulas constitucionales programáticas.
Las cláusulas constitucionales son operativas cuando: pueden operar automática e
inmediatamente, sin necesidad de instituciones o reglamentaciones que deba establecer el
Congreso. Generalmente se las identifica con las normas que generan obligaciones de no hacer. Ej.
derecho a huelga (art.14).
Las normas programáticas son aquellas que necesariamente requieren de una norma para obtener
la operatividad derivada. Se las identifica con normas que ordenan dar o hacer. Requieren de una
reglamentación para su aplicación. Se señala a los derechos incluidos en el art. 14 bis (no en su
totalidad) y 118 (juicio por jurados), como programáticos.
En principio, las normas de CN y Tratados Internacionales que consagran derechos humanos son
OPERATIVAS. Los derechos declarados en convenciones, pactos o tratados sobre d. humanos
invisten directamente de titularidad a los habitantes del estado que se hace parte en el acuerdo,
cuando las cláusulas que contienen aquellos derechos son operativas. Si son programáticas, hacen
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recaer en el estado la obligación de adoptar las medidas de derecho interno que permitan su
funcionamiento.
Generación de derechos.
Derechos de primera generación: surgen en la segunda mitad del siglo XVIII. Correspondiente a los
derechos civiles y políticos. Nacen con el advenimiento de la Revolución Americana y la Revolución
Francesa, y el constitucionalismo clásico. Derechos de segunda generación: aparecen en la primera
mitad del siglo XX. Corresponden a los derechos económicos, sociales y culturales. Surgen de
movilizaciones, protestas y reclamos sociales.
Derechos de tercera generación: nacen en la segunda mitad del siglo XX, luego de la segunda
guerra. Corresponden a los derechos de incidencia colectiva, donde sus titulares no son
exclusivamente individuos, sino la sociedad en su totalidad.
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PROGRESIVIDAD Y NO REGRESIVIDAD:
Texto de Courtis y Abramovich
Estos son principios y pautas de interpretación de DDHH.
Principio de no regresividad: los Estados no deben adoptar medidas que limiten, restrinjan o
eliminen los derechos vigentes o existentes. Los poderes políticos tienen prohibido elegir
supuestos que importen un retroceso en el goce de los derechos, de lo contrario, esto sería
invalido o inconstitucional. Procesalmente, corresponde al demandante demostrar el carácter
regresivo de la norma, si es que el grado de protección ofrecido por la nueva norma conlleva un
retroceso. Probado esto, la norma se presume inválida, y el Estado debe acreditar que, pese a ser
regresiva, la norma es justificable para proteger otros derechos.
Principio De Progresividad: los estados Partes se compromete a adoptar medidas, hasta el máximo
de los recursos que dispongan, para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados, la
plena efectividad de los derechos aquí reconocidos, en la medida de los recursos disponibles, por
vía legislativa u otros medios apropiados.
para que otros adquieran la misma jerarquía. Así, nuestro derecho constitucional acogió una doble
fuente: interna y la internacional.
El actual derecho internacional de los derechos humanos sintoniza muy bien con la constitución
democrática. Los derechos contenidos en la constitución se deben interpretar conforme el
derecho internacional de derechos humanos, para compatibilizar y coordinar. Los tratados
internacionales son superiores a las leyes, y están en el mismo vértice que la constitución.
Todos los derechos fundamentales del hombre deben considerarse incluidos en la constitución.
Estos son derechos del hombre y pertenece a todos nacionales y extranjeros, ya que la
constitución habla de habitantes.
Todas las normas constitucionales gozan del mismo rango y jerarquía.
Para nuestro derecho los titulares de los derechos son los habitantes, quienes integran la
población. El Estado debe respetarlos, no violar, no impedir su goce ni ejercicio, no crear
restricciones arbitrarias.
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En suma, los derechos económicos, sociales y culturales también pueden ser caracterizados por
obligaciones positivas y negativas por parte del Estado. Estas obligaciones positivas no siempre
requieren de erogaciones económicas, ya que existen casos donde se exige una regulación del
Estado que limite o restrinja las facultades de las personas privadas, o les imponga obligaciones de
algún tipo, como los derechos laborales y sindicales, la defensa del consumidor o la protección del
medio ambiente. Así, por ej. establecer un salario mínimo, la obligatoriedad de los descansos, la
jornada de trabajo limitada y de vacaciones pagas, la protección contra el despido arbitrario, etc.
Algunos autores sostienen que habría diferentes tipos de obligaciones comunes por parte de los
estados para garantizar los derechos: obligaciones de respetar, proteger, garantizar. Las
obligaciones de respetar se definen por el deber del Estado de no obstaculizar o impedir el acceso
o goce de los bienes que constituyen el objeto de derecho. Las obligaciones de proteger consisten
en impedir que terceros obstaculicen o impidan el acceso a esos bienes. Las de garantizar suponen
asegurar que el titular del derecho acceda al bien cuando no puede hacerlo por sí mismo. Estas
obligaciones pueden ser tanto positivas como negativas, y encontrarse en los derechos civiles y
políticos y los derechos económicos, sociales y culturales, lo que reforzaría su unidad.
Si bien los principales derechos económicos, sociales y culturales han sido consagrados en diversas
constituciones e instrumentos internacionales, el reconocimiento universal de los DESC como
derechos plenos no se alcanzará hasta superar los obstáculos que impiden su adecuada
justiciabilidad y exigibilidad, entendida como la posibilidad de reclamar ante un juez o tribunal de
justicia el cumplimiento de estos
Aunque un Estado cumpla habitualmente con la satisfacción de determinadas necesidades o
intereses tutelados por un derecho social, no se podría afirmar que los beneficiados por la
conducta estatal gozan de ese derecho como derecho subjetivo, hasta tanto verificar se encuentra
realmente en condiciones de demandar judicialmente la prestación del Estado ante un eventual
incumplimiento. Así, lo que calificará a un derecho social como derecho pleno no es simplemente
la conducta cumplida del Estado, sino la existencia de algún poder jurídico de actuar, de producir
demanda o queja por parte del titular del derecho en caso de incumplimiento de la obligación.
Existen varias razones que dificultan el desarrollo de la justiciabilidad de los derechos económicos,
sociales y culturales. Una de ellas, por ejemplo, es la vaguedad de los textos normativos donde se
formulan los derechos, otros señalan la falta de acciones o garantías procesales concretas
destinadas a tutelar los DESC. En muchos casos las violaciones de derechos económicos, sociales y
culturales provienen del incumplimiento de obligaciones negativas por parte del Estado.
Una obligación negativa del Estado es no discriminar el ejercicio de los DESC. Cuando el Estado
incumple esta obligación, se abre un enorme campo de justiciabilidad y exigibilidad. En algunos
casos resultan perfectamente viables muchas de las acciones judiciales tradicionales, como
acciones de inconstitucionalidad, nulidad de actos, acciones de amparo o reclamo de daños y
perjuicios.
La actividad del Estado violatoria de un derecho económico, social o cultural resulta cuestionable
judicialmente y, verificada esta vulneración, el juez decidirá obligar al estado a respetar el derecho
afectado. Es importante establecer mecanismos de comunicación, debate y diálogo donde se
recuerde a los poderes públicos los compromisos asumidos, forzándolos a incorporar dentro de las
prioridades de gobierno la toma de medidas para que cumplen sus obligaciones en materia de
derechos económicos, sociales y culturales. Ahora bien, la falta de mecanismos o garantías
judiciales adecuadas no es excusa para hacer justiciables estos derechos, sino que más bien exige
imaginar instrumentos procesales aptos para llevar a cabo estos reclamos. No existe derecho
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económico, social o cultural que no presente al menos alguna característica que permita su
exigibilidad judicial en caso de violación.
Artículo 75 inc. 22: “Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos
tienen jerarquía superior a las leyes. La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre; la Declaración Universal de Derechos Humanos; la Convención Americana sobre
Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales; el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo Facultativo; la Convención sobre la
Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio; la Convención Internacional sobre la Eliminación
de todas las Formas de Discriminación Racial; la Convención sobre la Eliminación de todas las
Formas de Discriminación contra la Mujer; la Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas
Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convención sobre los Derechos del Niño; en las condiciones
de su vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte de
esta Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y garantías. Sólo podrán
ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobación de las dos terceras
partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara. Los demás tratados y convenciones sobre
derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirán del voto de las dos
terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara para gozar de la jerarquía
constitucional.”
El contenido del art. 75 inc. 22 puede desgranarse en tres partes: 1) la primera, referida a la
atribución del congreso nacional de aprobar o descartar tratados concluidos con las demás
naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Y la
estipulación de que tales tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes. Antes de la
reforma, conforme a la doctrina y la jurisprudencia predominante, se interpretó el art. 31 en el
sentido de dar igual jerarquía normativa a los tratados y a las leyes, siguiéndose la tradición
dualista de que el orden jurídico internacional y el orden jurídico nacional, constituyen dos
órdenes independientes de igual jerarquía. A partir del caso “Ekmekdjian c/ Sofovich”, la corte
consagro la supremacía de los tratados sobre las leyes. Este criterio encuentra su fundamento en
el art. 27 de la convención de Viena, que establece que ningún estado parte puede fundar el
incumplimiento de un tratado en disposiciones de su derecho interno.
2) La segunda parte del artículo está vinculado con la jerarquización constitucional de
instrumentos internacionales sobre DDHH. Estos son obligatorios, tienen carácter coactivo, y
prevén instancias de control internacional. Las declaraciones, en cambio, constituyen un
compromiso ético de los estados miembros de la comunidad internacional, regional o universal,
frente a tales derechos. El artículo 75 in. 22 establece una serie de instrumentos internacionales
que enumera expresamente, y sostiene que, los mismos, en las condiciones de su vigencia, tienen
jerarquía constitucional, no derogan articulo alguno de la primera parte de la constitución y deben
entenderse complementarios de derechos y garantías. Estos tratados junto a la constitución
constituyen el bloque constitucional. En las condiciones de su vigencia: la doctrina considera que
esta frase significa determinar en qué condiciones el tratado se encuentra en vigor para la
Argentina, en que forma ha sido aprobado o ratificado por esta, debiendo tenerse en cuenta,
conjuntamente con el texto del tratado, las reservas, y aclaraciones formuladas al momento de su
ratificación.
3) Finalmente, la tercera parte del articulo hace referencia a los mecanismos de jerarquización
constitucional futura de otros tratados de DH, como a su posible desjerarquizacion, a través de la
aprobación legislativa. A tales fines se exigen el voto afirmativo de las dos terceras partes del total
de los miembros de cada cámara. Asimismo, hay posiciones doctrinarias que han sostenido que, a
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Los tratados internacionales ingresan al D. Interno de un estado cuando este los ratifica o adhiere.
A partir de la ratificación o la adhesión, el derecho interno recibe al derecho internacional.
La integración de normas internacionales al Estado argentino ha evolucionado de una posición
dualista a un monismo con supremacía constitucional, según la letra actual de la CN argentina. Y,
según los fallos de la CSJN, se adopta jurisprudencialmente un monismo con supremacía
internacional absoluta (es decir sobre la CN argentina).
El dualismo en el Derecho argentino: Si bien no existió una norma expresa en la CN que
estableciera el dualismo, la reiterada jurisprudencia de la CSJN consideró que para que un tratado
tuviera vigencia debía ser incorporado al ordenamiento a través de una ley del Congreso u acto
normativo del PEN. La teoría de la incorporación de un tratado, tenía además otro efecto: que esa
norma se transformara en una norma interna.
La Corte Suprema, durante más de un siglo interpretó que existía una paridad de rango entre la ley
nacional y un tratado incorporado, por lo que una ley posterior podría modificarlo o derogarlo. Lo
cierto es que el tema no prestaría complicación si el tratado modificaba una ley anterior. Pero
cuando una ley posterior derogara o modificara un tratado vigente, la cuestión se agrava
enormemente.
Con esto se producía una situación dual donde el juez estatal siempre debía aplicar la ley nacional,
aunque modificara o derogara un tratado previo. Se adoptó el principio del “lex posteriori derogat
lege priori”, sin que tuviera relevancia, si en el orden internacional subsistía el tratado en su
redacción original. En tal caso, surgía la responsabilidad del Estado por el incumplimiento de un
tratado.
Una de las consecuencias de la posición dualista es la “duplicación” de normas. Por un lado, existe
la norma internacional (tratado) respecto de la cual se le aplica el régimen internacional, y por otro
la norma del derecho estatal.
El monismo en el derecho argentino
El monismo en el derecho argentino fue inicialmente introducido a partir de 1992 por la CSJN,
luego de tantos años de la tradicional posición dualista y de equiparar los tratados internacionales
a una ley de la nación, en la causa: Ekmekdjian, c/ Sofovich. La Corte establece que las normas del
derecho internacional son operativas, por lo que cuando se ratifica un tratado por el Estado
argentino, este es aplicable en el derecho interno, aun cuando no exista una norma específica que
lo reglamente; el tratado ya forma parte del orden estatal por lo que el Estado argentino se
encuentra obligado. La Corte considera el art. 27 de la convención de Viena, que establece que
ningún estado parte puede fundar el incumplimiento de un tratado en disposiciones de su derecho
interno. Afirma que a partir de la entrada en vigencia de la Convención de Viena estos
instrumentos tenían prevalencia sobre las leyes.
Hoy día, el Tribunal aplica no solo los tratados ratificados por el Estado argentino, sino también el
derecho consuetudinario internacional, estableciendo un grado de prelación de estos sobre las
normas nacionales e incluso constitucionales, cuando se trata de derechos humanos.
La Corte considera que las cláusulas de los tratados internacionales modernos gozan de
operatividad por ser, en su mayoría, claras y completas para su aplicación, sin necesidad de una
implementación directa.
El primer efecto de un sistema monista, es considerar que la norma internacional integrara el
orden jurídico interno desde el momento de su vigencia internacional.
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EL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD.
En la Corte Interamericana surgió el concepto “Control de Convencionalidad “para denominar a
aquella herramienta que permite verificar que los Estados concretan la obligación de garantizar los
derechos humanos establecidos en la Convención Americana de DDHH, en su ámbito interno,
conforme a las normas y prácticas nacionales.
El control de convencionalidad aparece por primera vez en la jurisprudencia contenciosa de la
Corte en el caso “Almonacid Arellano vs. Chile”, al considerar que los jueces y tribunales internos
están sujetos al imperio de la ley y, por ello, están obligados a aplicar las disposiciones vigentes en
el ordenamiento jurídico. Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la
Convención Americana, sus jueces, también están sometidos a ella, lo que les obliga a velar
porque las disposiciones de la Convención no se vean mermadas por la aplicación de leyes
contrarias.
Así, el Poder Judicial debe ejercer una especie de control entre las normas jurídicas del derecho
interno y la Convención Americana sobre Derechos Humanos. En esta tarea, debe tener en cuenta
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no solamente el tratado, sino también la interpretación que del mismo ha hecho la Corte
Interamericana, la cual es intérprete última de la Convención Americana.
En el caso “Boyce y otros Vs Barbados”, la Corte IDH explica de manera concreta de qué forma
debe ser implementado el control de convencionalidad en el ámbito interno. Expresa que los
tribunales nacionales no deben limitarse solo a un examen de constitucionalidad de sus
resoluciones, sino también de la convencionalidad.
El art.27 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados (1969) establece que un
Estado Parte no podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación para el
incumplimiento de un tratado. Por esta razón, el Estado tiene la responsabilidad de crear normas o
tomar medidas que se ajusten al compromiso asumido y derogar aquellas incompatibles.
Los Estados Parte están obligados a armonizar su ordenamiento jurídico interno con la normativa
de protección de la Convención. Los tribunales nacionales, de oficio deben realizar tanto el control
de convencionalidad (controlar actos del Estado con Tratados internacionales en los que sea parte)
y de constitucionalidad (controlar la conformidad de actos del Estado con la CN). Mientras que la
Comisión y la Corte Interamericana de DDHH sólo realizan control de convencionalidad en casos
concretos, siendo que su fin es interpretar y aplicar los Tratados. Ejercen este control de la
siguiente manera: La CIDH inspecciona a los estados miembros p/elaborar informes sobre la
situación de los derechos humanos en los mismos y de tal forma presentarlos a la OEA
(Organización de Estados Americanos); y actúan frente denuncias recibidas de personas y ONGs
por violaciones a los derechos humanos de un estado miembro de la OEA. La Corte Interamericana
de Derechos humanos lo hace a través de su función contenciosa o consultiva.
5. La responsabilidad estatal por el control solo puede ser exigida a nivel internacional después
que el Estado haya tenido la oportunidad de declarar la violación y reparar el daño ocasionado por
sus propios medios. El Estado es el principal garante de los Derechos Humanos de las personas, de
modo que, si se produce un acto violatorio de dichos derechos, es el quien tiene el deber de
resolver el asunto a nivel interno y reparar, antes de tener que responder ante instancias
internacionales. Se ha generado así un control dinámico y complementario de las obligaciones de
los Estados de respetar y garantizar los derechos humanos, entre las autoridades internas y las
internacionales. Los estados son los primeros llamados a cumplir con la protección de los derechos
humanos.
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UNIDAD 3
REGIMEN DE GARANTIA DE LOS DDHH EN LA CONSTITUCION NACIONAL.
Las garantías constitucionales constituyen la contracara de los derechos, a fin de que éstos no
tengan solo valor enunciativo. Son el conjunto de seguridades jurídico-institucionales deparadas al
hombre, ya que son medios o procedimientos que otorga la CN para aseguran la vigencia y el
ejercicio de los derechos ante una amenaza o lesión de los mismos por el Estado o un particular,
ej. amparo, hábeas corpus, etc.
El derecho una vez reconocido, para poder ser ejercido amplia y libremente, necesita de
protección y las garantías son el instrumento para que esto suceda. Se las suele clasificar como:
• Judiciales: Habeas corpus, habeas data, amparo.
• No judiciales: Huelga.
• Genéricas: Para proteger variados derechos: “el debido proceso legal “
• Específicas: Cuando tutelan un derecho concreto (habeas corpus).
• Personales como por ejemplo un habeas corpus determinado.
• Institucionales: Para el correcto funcionamiento de una actividad.
La seguridad individual:
Es el derecho sagrado que tiene todo ciudadano a la protección de su vida, de su honor, de su
libertad, de su dignidad. Y a la vez la garantía de que no se vea impedido el ejercicio y goce de
estos derechos; si esto ocurriera la persona contara con un conjunto de garantías constitucionales
que tendrán la finalidad de impedir las privaciones o restricciones que sean antijurídicas, es decir,
contrarias a la ley, la Constitución, tratados internacionales, entre otros.
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los derechos. El domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y los papeles
privados; y una ley determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su
allanamiento y ocupación. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas,
toda especie de tormento y los azotes. Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para
seguridad y no para castigo de los reos”.
El art. 18 es una de las garantías más importantes de la libertad personal frente a los abusos de
poder. Contiene una serie de garantías procesales, y de límites a la actividad represiva del Estado.
Este articulo proviene de la Constitución histórica del 1853 /60. La reforma del 94 con la jerarquía
constitucional de algunos tratados de Derechos Humanos, favoreció una interpretación más
garantista de la vida, la libertad y la dignidad humana, e incorporo protecciones concretas.
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Cuando en el proceso hay controversia o disputa entre partes se habla de proceso contradictorio,
donde cada parte debe tener conocimiento de la pretensión de su opuesta, gozar del derecho de
defensa, y poder controlar los actos procesales propios y ajenos. En todo proceso rige también el
principio de congruencia, en virtud del cual la sentencia no puede apartarse de las pretensiones
articuladas por las partes, es decir no exceder ni omitir en la decisión nada respecto de las
pretensiones elaboradas por las partes. El derecho a la defensa legal, a contar con un abogado
defensor el derecho, es un punto central. La defensa en juicio, como garantía del debido proceso,
exige que no se prive a nadie arbitrariamente de la adecuada y oportuna tutela de los derechos
que pudieran asistirle.
Además, la sentencia debe ser útil, imparcial, fundada, justa y oportuna; y resolver las
pretensiones en un tiempo oportuno y razonable.
La garantía de juez natural o imparcial:
“Ningún habitante puede ser juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces
designados”
Este derecho implica la posibilidad de acceder a un órgano judicial, el cual debe ser el juez natural
para la causa, es decir, el tribunal judicial cuya creación y competencia provienen de una ley
anterior al hecho. Esta garantía tiene el nombre tradicional de garantía de los “jueces naturales”.
Abarca a toda materia, penal, civil, laboral, comercial. Juez natural es el tribunal creado y dotado
de jurisdicción y competencia por una ley dictada antes del hecho que origino el proceso, también
hay que tener en claro que el artículo establece una doble prohibición, nadie puede ser juzgado
por comisiones especiales, y tampoco sacado de los jueces designados por la ley. Los fueros reales,
de materia o de causa no vulneran la garantía de juez natural, el artículo 16 de la constitución
suprime los fueros personales, pero no así los militares que se dedican a la aplicación del Código
militar, pero sus sentencias quedan sujetas a revisión judicial. Se exige que el juez -o tribunal- sea
imparciales, es decir, que sea extraño a los intereses de las partes y ajeno a toda proyección
personal. Además, debe ser competente, la competencia del juez o tribunal por materia, lugar o
persona, debe estar establecida por ley anterior al hecho que motiva su intervención.
La prueba:
La teoría del fruto del árbol venenoso.
Los apremios ilegales o tortura para alcanzar una confesión de un delito, o por violación de un
domicilio o de papeles privados, deriva en la invalidez del procedimiento e inhabilita la prueba. Se
excluye la prueba obtenida ilegalmente. Conforme a la teoría del fruto del árbol venenoso la
ilegalidad inicial en la obtención de la prueba contamina cualquier otro acto probatorio que derive
de esta. Así, se impide tener en cuenta pruebas obtenidas ilegalmente o ilegítimamente, o en
violación a los derechos personales, y sirve para invalidar actos que sean consecuencia de este
Inmunidad de declaración y de arresto:
“Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sin orden escrita de autoridad
competente”
El art. 18 no hace distinción por lo que se entiende que esta inmunidad corresponde a todo tipo de
causas (penales, civiles, administrativas, etc.). Se prohíbe todo método y técnica que, antes o
durante el proceso, tienda a obtener por coacción física, psíquica o moral, una declaración o
confesión. La confesión del inculpado es válida si se presenta sin coacción de ninguna naturaleza y
si se obtiene por medios legales. No pueden emplearse castigos corporales como métodos de
investigación.
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Además, nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente, por
medio de la autoridad judicial. Toda persona detenida o retenida debe ser informada de las
razones de su detención y notificada sin demora del cargo formulado contra ella. Es una garantía
que busca asegurar la inviolabilidad de la defensa en juicio, y resguardar la integridad física
psíquica del detenido, asegurando la defensa en juicio. Tampoco podrá ser privado de su libertad
física salvo por las causas y condiciones fijadas en la Constitución de los Estados o por leyes. Por
otra parte, el principio de inocencia limita la prisión preventiva, la cual debe ser excepcional.
Garantías mínimas durante el proceso (derecho a un proceso justo):
Articulo 8 CADH, formula una serie de garantías mínimas: derecho del imputado a ser asistido
gratuitamente por un traductor o interprete, si no comprende o no habla el idioma del juzgado
tribunal; derecho de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado; Derecho de la
defensa de interrogar a los testigos o peritos.
Carácter público del proceso penal:
Se considera que este carácter público constituye una garantía complementaria al derecho de
defensa, ya que implica el conocimiento del público e impide el manipulamiento del proceso.
Prohibición del doble juzgamiento por los mismos hechos:
El artículo 8 de la CADH establece que el imputado no puede ser sometido a un nuevo juicio por
los mismos hechos.
Garantías fuera del proceso penal:
Conforme al artículo 18: se encuentran abolidos los tormentos y los azotes. Se prohíben las
torturas, tratos crueles, inhumanos degradantes. Toda persona privada de su libertad debe ser
tratada con respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. En los países donde no se haya
abolido la pena de muerte solo podrá ser impuesta en delitos graves, de conformidad con ley,
además, no se establece pena de muerte en los estados que la han abolido, no se aplica pena de
muerte a personas menores de 18 años o mayores de 60 años.
Finalidad de las Cárceles:
“Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos
detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá
de lo que aquélla exija, hará responsable al juez que la autorice.” El alcance de esta garantía
corresponde a los detenidos bajo proceso y también a los condenados por sentencia firme.
ACCESO A LA JUSTICIA:
Texto Gustavo Maurino.
Este derecho, también conocido como el derecho a la jurisdicción, se encuentra implícito en el art.
18 de la CN, y precisado en el artículo 8 de la CADH como el derecho a ser oído por un juez o
tribunal competente, y se completa con el artículo 25 de la CADH que afirma que toda persona
tiene derecho a un recurso sencillo, rápido y efectivo ante un juez competente, contra actos que
violen sus derechos fundamentales.
El constitucionalismo argentino tradicional no mencionaba textualmente al “acceso a la justicia”
como un derecho o garantía fundamental. Sin embargo, la CSJN desde mediados del siglo XX, fue
estableciendo, en diferentes sentencias, que los derechos o garantías constitucionales expresos
incluían también, la existencia de otra garantía: acudir y acceder efectivamente a un órgano
judicial. La CSJN determino que es fundamental la posibilidad de que los ciudadanos tengan acceso
a una instancia judicial.
24
Agustina Lena
A partir de 1983, Argentina ratifico varios Pactos internacionales donde consagro, entre otras
cosas, el derecho de que todas las personas son iguales ante tribunales; el derecho a ser oídas
públicamente por un tribunal independiente e imparcial, mediante un recurso sencillo y rápido; el
derecho a ampararlas contra actos que violen sus derechos fundamentales.
La Corte IDH establece que se debe respetar, promover y garantizar el acceso a la justicia. Es un
derecho amplio que se debe brindar a toda persona en todas las etapas del proceso, fundamental
para el desarrollo de este y la efectiva tutela de los derechos.
Provee protección frente a injustificados o irrazonables obstáculos legales o fácticos que impiden o
restringen de alguna manera la posibilidad efectiva de acudir a los tribunales de justicia para
reclamar su protección o respeto. Además, también es fundamental para participación de la
democracia constitucional, siendo una garantía esencial para todo Estado de derecho, un pilar del
sistema democrático.
El acceso a la justicia es un principio de igualdad y no discriminación, ya que ha sido la base para
proteger efectivamente derechos de individuos y grupos en situación de desventaja, marginación
o desamparo, como los pueblos originarios, personas con discapacidad, los niños, etc.
Los Estados no deben interponer trabas a personas que acuden al tribunal para que sus derechos
sean protegidos, caso contrario, estaría transgrediendo la Convención. Este recurso debe ser
efectivo, accesible, rápido, económico, útil, sencillo y no susceptible de suspensión.
Entre los obstáculos que tiene el acceso a la justicia se identifican: falta de conocimiento e
información sobre los derechos y recurso para protegerlos, falta de asesoramiento, falta de
adecuación geográfica, cultural, desigualdad, excesiva duración de los procesos, falta de
cumplimiento de las decisiones. Esto afecta a los grupos vulnerables y su remedio podrá ser
efectivo a través de políticas generales o diferenciadas que se aborden de manera sistemática.
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Agustina Lena
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso
de agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención, o en el de desaparición forzada
de personas, la acción de hábeas corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en
su favor y el juez resolverá de inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.”
EL AMPARO:
Es una garantía judicial que actualmente podemos ubicarla en el art. 43 de nuestra CN.
Es una acción destinada a tutelar derechos y libertades que, por ser diferentes de la libertad
corporal o física, escapan de la protección judicial por vía de habeas corpus.
El amparo colectivo:
Se trata de una ampliación del amparo individual o clásico. En primer lugar, se ampliarán los
derechos afectados, incluyéndose a aquellos llamados derechos de incidencia colectiva, donde su
violación afecta a la ciudadanía en conjunto, como el medio ambiente, los consumidores, la
discriminación.
Además, la reforma reconoce la legitimación a 3 sujetos:
1-El afectado: Hay distintas visiones, por una parte, la visión restringida, dice que afectado es
aquel titular de derechos subjetivos, y por otro la posición amplia piensa que una interpretación
conjunta del término afectado y derechos de incidencia colectiva, permitiendo que cualquier
afectado actué ante un reclamo de derechos colectivos (Bidart Campos se debe acreditar un
mínimo de interés razonable).
2-Defensor del pueblo.
3-Asociaciones registradas: La norma las habilita, pero con la condición de que estén registradas
conforme a la ley.
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Agustina Lena
su observación remota. Se estableció un amplio margen de intervención dado que los prestadores
de servicios tenían la obligación de registrar y sistematizar los datos filiatorios y domiciliarios de
sus usuarios y clientes y los registros de comunicaciones sin consulta por parte del Poder Judicial o
del Ministerio Público, debiendo conservar la información por el plazo de 10 años.
La Ley 25.873 y su decreto reglamentario vulneran las garantías de la Constitución Nacional, en
cuanto autorizan la intervención de comunicaciones telefónicas y por Internet sin que se
determine en qué casos y con qué justificativos. Asimismo, el Sr. Halabi sostenía que era una clara
intromisión a la esfera de privacidad de su persona, lo cual constituía una violación a sus derechos
a la privacidad y a la intimidad en su condición de usuario, y también, una vulneración a su
privilegio de confidencialidad que, como abogado, ostenta en las comunicaciones con sus clientes.
Primer y segunda instancia hacen lugar al amparo y otorgan el beneficio a todos los perjudicados.
El Estado Nacional interpone recurso extraordinario federal, el cual es concedido y ataca
exclusivamente el efecto erga omnes que la Cámara, sosteniendo que la pretensión fue deducida
exclusivamente por un particular.
La CSJN estableció en 2009 la inconstitucionalidad de la Ley 25.873, sosteniendo, a grandes rasgos,
que dicha normativa constituye una violación al derecho a la intimidad y una injerencia arbitraria y
abusiva en la vida privada de los afectados. Delimita tres categorías de derechos: individuales, de
incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos, y de incidencia colectiva referentes a
intereses individuales homogéneos.
HABEAS CORPUS:
Es una garantía que protege la libertad física, corporal o de locomoción de una persona, a través
de un proceso sumario, en el cual el juez comprueba si la perturbación a la libertad es legítima. Si
es ilegítima, el juez debe ordenar el cese inmediato de dicha perturbación.
Se podrá interponer cuando se lesione, restringa, altere o amenace la libertad física. Hasta la
reforma de 1994 el instituto se deducía del Art 18 que establece que nadie puede ser arrestado sin
orden escrita de autoridad competente, pero a partir de dicha reforma se encuentra regulado
específicamente en el Art 43.
Todo habitante puede interponer este recurso, por sí o por medio de otros, ante la autoridad
judicial competente, para que se analicen los antecedentes de la restricción de la libertad, la
competencia y la legalidad del acto, aun en estado de sitio.
También se encuentra establecido en la Convención como el derecho de recurrir ante un juez o
tribunal competente, a fin de que éste decida, sin demora, sobre la legalidad de un arresto o
detención y ordene su libertad si el arresto o la detención fueran ilegales.
CLASES DE HABEAS CORPUS:
* Clásico o reparador: Cuyo fin es hacer cesar la privación ilegal de la libertad de una persona. Ej.:
el arresto de una persona sin una orden judicial.
* Preventivo: Aquél cuyo fin es hacer cesar las amenazas ciertas e inminentes a la libertad física de
una persona. Ej.: una orden de arresto ilegal que se va a ejecutar pronto.
* Hábeas Corpus Correctivo: cuyo fin es hacer cesar las condiciones de detención irregulares de
una detención legal. Ej.: un preso puede plantear un hábeas corpus para que la prisión le otorgue
comida o tratamientos médicos.
* Hábeas Corpus Restringido: cuyo fin es hacer cesar molestias que perturban la libertad de
locomoción de una persona sin llegar a la privación de la libertad. Ej.: seguimientos, vigilancias,
etc.
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Agustina Lena
* De oficio: Procede sin promoción de demanda cuando el tribunal tiene conocimiento por sí
mismo de la afectación grave de la libertad padecida de una persona, con riesgo de sufrir
perjuicios irreparables.
* Colectivo: Se reconoció su legitimidad frente a la protección de la vida y la seguridad de las
personas detenidas en riesgo, no se interpone en relación a una persona determinada, sino en
relación a una situación en general de las personas detenidas en una jurisdicción.
* Hábeas corpus por Desaparición forzada de personas: cuyo fin es hacer cesar el estado de
desaparición forzada de una persona. La Constitución incorpora esta clase de Hábeas Corpus,
basándose en la Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas.
* Hábeas corpus durante el estado de sitio: Cuando una persona es arrestada durante el estado
de sitio se puede plantear el hábeas corpus para que el juez compruebe la legitimidad del estado
de sitio que suspende las garantías constitucionales. El presidente puede arrestar personas, pero
no puede aplicarles penas. La relación entre el arresto, y los motivos del estado de sitio.
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Agustina Lena
-Procedimiento: La denuncia debe contener nombre y domicilio del denunciante y así también de
la persona que denuncia, de que autoridad emana, la causa y la ilegitimidad. Si el juez lo rechaza
se manda a la Cámara de apelaciones dentro de 24hrs.
- Declaración de oficio: cuando el juez tenga conocimiento por prueba satisfactoria de que alguna
persona está en custodia o detención por funcionarios y teme que sea transportada fuera de su
jurisdicción o sufra algún perjuicio, puede declararla de oficio, ordenando que se le traiga la
persona ante el para resolver.
-La autoridad debe cumplir de inmediato, si hay impedimento físico del detenido la autoridad
debe detallar las causas, o el juez constituirse en el lugar
-Se debe citar a la autoridad, puede ir a representarla algún funcionario. El amparado será
representado por el defensor y lo cita al primero si no está detenido u otra cosa
-Prueba: si de oficio o pedido se estima necesario la realización de diligencias probatorias, el juez
determinara su admisibilidad o rechazo de acuerdo a la utilidad.
-Contra la decisión puede interponerse el recurso de apelación ante la Cámara en un plazo de
24hrs, podrá interponerlo el amparado, el defensor, la autoridad o su representante.
HABEAS DATA:
El habeas data es una especie de amparo, que puede ejercer cualquier persona, para tomar
conocimiento de sus datos y la finalidad de estos, que se encuentren en registros o bancos de
datos públicos o privados. Habeas data significa “tiene sus datos”.
El objeto tutelado coincide con la intimidad o privacidad de la persona, ya que todos los datos a
ella referidos que no tienen como destino la publicidad, o la información a terceros, necesitan
preservarse. Si una persona desconoce cuáles son los datos existentes y cuál es la finalidad para la
que son almacenados, el habeas data tiene el fin primario de abrir su conocimiento a la persona de
cuyos datos se trata.
- Legitimados: Para el caso particular de habeas data, la persona habilitada a interponer esta
acción es, exclusivamente, aquella cuyos datos la refieren personalmente. Puede interponer la
acción toda persona, con el objeto de: conocer los datos a ella referidos y la finalidad de su
almacenamiento; exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización de esos datos.
Los datos susceptibles de dar lugar a la acción de habeas data han de ser los que constan en
registros o bancos públicos, y también privados, cuando éstos están destinados a proveer
informes. En los registros privados la norma habilita la acción solamente cuando ellos están
destinados a proveer informes, dejando fuera, por ejemplo, los archivos históricos o periodísticos,
y todos los que se limitan a coleccionar o recopilar documentación, porque en este caso su destino
no es el uso público. Sin embargo, cuando acaso un banco de datos que no tiene como finalidad el
uso público provee información a terceros acerca de esos datos, el habeas data queda habilitado.
CLASES DE HABEAS DATA:
1-Informativo: Para ver que datos personales se encuentran registrados, con que finalidad se han
obtenido, y de que fuente se han obtenido los datos.
2-Ratificador: Para corregir datos falsos o inexactos, actualizar datos atrasados o incompletos.
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Agustina Lena
3-De Prevención: Para excluir datos que integran información personal denominada “información
sensible”, por ejemplo: orientación sexual, religión, ideales políticos. Reservar la confidencialidad
de ciertos datos archivados que pueden ser susceptibles de originar daño si se conocen
4-Mixto: que sería una combinación de los nombrados anteriormente.
Régimen Legal:
Está regulado en: *Art. 43 CN.
*Leyes especiales: -Ley 25326 -año 2000- y el decreto ley 16.986 de Amparo (año 1966)
*En la provincia de Santa Fe el Hábeas Data no tiene una ley especial, por lo que se rige por la ley
provincial del Amparo
Ley de habeas data: En el año 2000 se dictó la ley 25.326 de protección de datos personales. Tiene
por objeto proteger datos personales que estén en registros, bancos, públicos o privados,
destinados a dar informes. Pretende garantizar el derecho al honor, intimidad, acceso a
información, de conformidad con artículo 43. Esta ley también se aplica a las personas jurídicas.
La Ley entiende por: datos personales: información referida a personas humanas y/o jurídicas.
Datos sensibles: datos personales que revelen origen racial y étnico, opiniones políticas, religión,
afiliación sindical, vida sexual, etc.
Archivo, registro, banco de datos: conjunto de datos personales que tengan tratamiento
electrónico o no, almacenamiento, organización o acceso.
Tratamiento de datos: operaciones y procedimientos que permiten la recolección de datos
personales.
La ley considera que la formación de archivos de datos será licita cuando se encuentre
debidamente inscriptos, y sean contrarios a la ley ni a la moral pública. Estos datos deben ser
ciertos, adecuados, pertinentes y no excesivos. La recolección de datos no puede hacerse por
medios desleales, fraudulentos, o contrarios a la ley, ni tener una finalidad distinta por la que
fueron recogidos. Deberán actualizarse cuando sea necesario. Los datos parciales o totalmente
inexactos, deben ser suprimidos, sustituidos o completados por el responsable del registro cuando
se conociese, sin perjuicio de la acción del titular.
El tratamiento es ilícito cuando el titular no presta su consentimiento libre, expreso e informado,
por escrito o por medio de acuerdo a las circunstancias. No se necesita consentimiento cuando,
sean obtenidos de fuentes de acceso público, o por el ejercicio de funciones del Estados. Cuando
se obtengan datos se debe informar a su titular de forma expresa y clara, la finalidad, quienes son
los destinatarios, la existencia del archivo identidad del responsable, las consecuencias.
Ninguna persona puede ser obligada a proporcionar datos sensibles, solo podrán ser recolectados
cuando sean de interés general o finalidades de estadísticas o científicas sin revelar la identidad.
Se prohíbe la formación de archivo que almacenen información de datos sensibles, sin prejuicio la
Iglesia Católica y los sindicatos pueden llevar un registro de sus miembros. Los datos relativos a
antecedentes penales solo pueden ser objeto de tratamiento por parte de autoridades públicas
competentes. Los establecimientos sanitarios, públicos o privados, y los profesionales vinculados a
la ciencia de la salud pueden recolectar y tratar datos personales relativos a la salud física o mental
de los pacientes que acuden al mismo o que hayan ido, respetando el secreto profesional.
El responsable de archivos de datos debe tomar las medidas técnicas para garantizar la seguridad y
confidencialidad de los datos, evitando su adulteración o perdida. El responsable y la persona que
investigan están obligados al secreto profesional.
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Agustina Lena
Está prohibida la transferencia de datos cualquier país u organismo internacional que no tenga
protección adecuada; si se podrá cuando: sea para colaboración judicial, intercambios de datos
médicos investigación científica, transferencias bancarias, cuando se hubiera acordado en tratados
que Argentina sea parte, cuando tenga por objeto la cooperación internacional ente organismos
de inteligencia contra un crimen, terrorismo, narcotráfico.
Derechos del titular:
*Derecho de información: puede solicitar la información al organismo de control, el registro es
público y gratuito.
*Derecho de acceso: le deberán proporcionar la información en un plazo de 10 días. Cuando se
trata de personas fallecidas podrán ejercerlos sus sucesores universales.
*La información debe ser clara, exacta, explicaciones y lenguaje accesible. Puede ser suministrada
a través de medios electrónicos, escritos, imagen, etc.
*Derecho de ratificación, actualización o supresión: toda persona tiene el derecho a que sean
ratificado, actualizados y cuando corresponda suprimidos o sometidos a confidencialidad, el
responsable deberá hacerlo en el plazo de 5 días hábiles.
*Excepciones, se puede negar la ratificación o supresión, mediante decisión fundada, para la
protección de la Nación, orden y seguridad pública, o derechos de terceros.
Responsables:
Todo archivo debe inscribirse en el Registro que efectué el organismo de control, el cual debe
tener: nombre y domicilio del responsable, finalidad, forma y destino de los datos, medios
utilizados, formas y condiciones para acceder. Las normas sobre creación, modificación, o
supresión de archivos pertenecientes a organismos públicos deben hacerse por medio de
disposiciones generales publicadas en el Boletín Oficial de la Nación. Deberán indicar:
características y finalidad, personas que obtengan los datos, procedimientos, etc.
Los servicios de información crediticia solo pueden tratar datos personales de carácter patrimonial
relativos a la solvencia económica y al crédito, obtenido de fuentes accesibles al público.
En la recopilación de domicilio, reparto de documentos, publicidad o venta u otra actividad, se
pueden tratar datos para establecer perfiles determinados con fines promocionales, comerciales o
publicitarios.
-Control:
El órgano de control deberá realizar todas las acciones necesarias para el cumplimiento de los
objetivos, tiene la siguientes funciones y atribuciones:
Asistir y asesorar a las personas; dictar normas y reglamentaciones, realizar un censo de archivos;
solicitar información a las entidades que deberán proporcionar los antecedentes, documentos y
todo lo que se le requiera; garantizar la seguridad y confidencia de la información; imponer
sanciones cuando no se cumplan las reglamentaciones.
Sanciones:
*Sanción administrativa, cuando no se ajuste a la ley el organismo puede aplicar sanción de
apercibimiento, suspensión, multa de mil a cien mil pesos, clausura y cancelación del archivo
*Sanciones penales: Artículo 117 bis del Código Penal: será reprimido con la pena de prisión quien
inserte datos falsos a un archivo de datos personales, quien proporcione a un tercero información
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Agustina Lena
falsa de un archivo. Cuando el autor sea un funcionario público, se aplica la inhabilitación para el
desempeño de cargos públicos por el doble de tiempo de su condena.
Artículo 157 del Código Penal: Tendrá pena a más de 1 año quien ilegalmente, o viole la
confidencialidad y seguridad, acceda a un banco de registros, a quien también revele información
registrada, cuando estaba obligado a secreto, cuando sea funcionario público será inhabilitado.
Acción de protección de los datos personales:
La acción procede, para tomar conocimiento de datos personales almacenados en archivos,
destinados a proporcionar informes, y conocer la finalidad de estos, cuando se presuma falsedad,
inexactitud, desactualización se puede exigir ratificación, supresión, confidencialidad o
actualización. Podrá ser ejercida por el afectado, sus tutores o curadores y sucesores. Cuando sean
personas jurídicas lo ejercen sus responsables legales o apoderados, la legitimación procesal
pasiva procede hacia los responsables y usuarios de bancos públicos y privado destinados a
proveer informes. Sera competente el juez del domicilio del titular. Tiene competencia federal
cuando: sea contra archivos de datos público de organismos nacionales, y cuando los archivos se
encuentren interconectados por interjurisdiccciones nacionales o internacionales.
UNIDAD 4
LOS DERECHOS HUMANOS EN EL DERECHO INTERNACIONAL
y es contraria a la Carta de las Naciones Unidas. Todos los pueblos tienen el derecho de libre
determinación, y a determinar libremente su condición política, económico, social y cultural. A fin
de que los pueblos dependientes puedan ejercer pacífica y libremente su derecho se deberá cesar
toda acción armada o medida represiva.
Los derechos de las minorías étnicas y los derechos de las poblaciones indígenas.
Las minorías étnicas son aquellos los grupos que comparten una misma cultura, religión y/o
idioma, pero que no son necesariamente una nación. El Estado tiene la obligación de no tomar
medidas que debiliten u obstaculicen la participación de estas personas en sus actividades
tradicionales y en las actividades comunes, como también la obligación positiva de proteger su
existencia e identidad, permitiéndoles disfrutar su cultura, practicar y profesar su religión, utilizar
su propio idioma, tanto en público como en privad, y gozar sin distinción de todos los DDHH.
Las poblaciones indígenas, son los pueblos en países independientes, considerados indígenas por
descender de poblaciones que habitaban el país o la región en la época de la conquista o
colonización y que conservan sus propias instituciones sociales, económicas, culturales y políticas
o parte de ellas. Estos poseen derechos a la personería jurídica y a ser sujetos de derechos; a la
propiedad y posesión de la tierra que tradicionalmente ocupan, y a no ser obligados a
abandonarlas; a la libre determinación de su desarrollo social, político y económico. A la
autonomía y autogobierno de sus asuntos internos y locales; a ser consultados en toma de
decisiones que les afecten; a que sea respetada su cultura y sus valores religiosos, sobre todo por
parte del Estado; a conservar sus costumbres y tradiciones; a gozar de todos los DDHH y libertades
garantizadas en todo el ordenamiento jurídico; a contar con la protección del Estado contra todo
tipo de acto que pretenda disminuirlo o agraviarlo de alguna manera, o que implique
discriminación.
34
Agustina Lena
Constitución Nacional, el art. 75, inc. 17: es una facultad del Congreso reconocer la
preexistencia étnica y cultural de los pueblos indígenas argentinos. Garantizar el respeto a
su identidad y el derecho a una educación bilingüe e intercultural; reconocer la personería
jurídica de sus comunidades, y la propiedad comunitaria de las tierras que
tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo
humano.
Ley Nacional Nº 23.302 - Comunidades Aborígenes: declara de interés nacional la atención
y apoyo a los aborígenes y comunidades indígenas del país, y su defensa y desarrollo para
su plena participación procesos socioeconómicos y culturales. Se implementarán planes
que permitan su acceso a la propiedad de la tierra y el fomento de su producción
agropecuaria, forestal, minera, industrial o artesanal. Se les reconocerse personería jurídica
a las comunidades indígenas del país: aquellos conjuntos de familias que se reconozcan
como tales por el hecho de descender de poblaciones que habitaban el territorio nacional
en la época de la conquista o colonización. La personería jurídica se adquirirá mediante la
inscripción en el Registro de Comunidades Indígenas y se extinguirá mediante su
cancelación. La inscripción será solicitada haciendo constar el nombre y domicilio de la
comunidad, los miembros que la integran y su actividad principal, las pautas de su
organización, entre otros.
Jurisprudencia.
- Comité de Derechos Humanos del PIDCyP: podemos mencionar el caso “Poma Poma vs.
Perú” (2009), donde el derecho de realizar una actividad económica por parte del Estado,
diseco las tierras y la perdió el ganado de una comunidad indigena. La actuación del Estado
Peruano comprometió el modo de vida y el goce de cultura de la autora.
- Corte Interamericana: encontramos el caso “Pueblo Indígena Kiwcha de Sarayaku vs.
Ecuador” (2012), donde el Estado otorgo un permiso a una empresa petrolera para realizar
actividades de exploración y explotación en territorio del Pueblo Sarayaku, violando los
derechos a la consulta, a la propiedad indígena y a la identidad cultural.
- CSJN: en nuestra jurisdicción tenemos el caso “Comunidad Indígena Eben Ezer c/ Provincia
de Salta” (2008), donde normas locales desafectado como reservas naturales determinados
lotes fiscales para ponerlos en venta, afectando los medios de supervivencia de la
comunidad indígena. Y el caso “Neuquén c/ Estado Nacional” (2018), donde la provincia
demanda al Estado por inscribir a 6 comunidades en Registro Nacional de Comunidades
Indígenas otorgándoles personería jurídica, sin requerimiento o consulta previa a la
provincia.
Jus cogen.
Una norma de Jus Cogens es una norma imperativa de derecho internacional, general, aceptada y
reconocida por la comunidad internacional de Estados como norma que no admite acuerdo en
contrario y que sólo puede ser modificada por una norma posterior de derecho internacional
general que tenga el mismo carácter. Esto se encuentra regulado en la Convención de Viena sobre
el Derecho de los Tratados en el art. 53, además, establecer que es nulo todo tratado que, al
momento de su celebración, esté en oposición con una norma imperativa de derecho
internacional general. En el art 63 considera que, si surge una nueva norma imperativa de derecho
35
Agustina Lena
internacional general, todo tratado existente que esté en oposición con esa norma se convertirá
en nulo y terminará.
SISTEMA UNIVERSAL.
Las Naciones Unidas y el rol jurídico internacional.
Con el fin de la 1º Guerra Mundial y el Tratado de Versalles del año 1919, surgió la Sociedad de las
Naciones, integrada los Estados que firmaron el Tratado de Versalles, su fin era mantener la paz y
la seguridad internacional. Sin embargo, no logro los objetivos pensados ya que no pudo evitar el
desarrollo de la 2º Guerra Mundial.
Por este motivo surge, la Organización de las Naciones Unidas (ONU), en el año 1945, con el
propósito de respetar y observar los derechos humanos y las garantías fundamentales, con la
intención de que los hechos atroces de la primer y segunda guerra mundial vuelvan a repetirse. La
labor de las Naciones Unidas afecta a las personas de todo el mundo en cuestiones relacionadas con la
consolidación de la paz y la seguridad, el desarrollo y los derechos humanos.
Su evolución permanente ha logrado la definición de un programa de derechos humanos de las
Naciones Unidas, caracterizado por ser abierto, progresivo y escasamente estructurado
36
Agustina Lena
La Asamblea General tendrá sede en New York, y es el encargado de formular políticas para la
ONU.
Se instituyo un Tribunal Europeo de Derechos Humanos, el cual tiene competencia en todas las
disposiciones del Convenio y sus protocolos. Todo Estado podrá someter al Tribunal cualquier
incumplimiento de lo dispuesto en el Convenio y sus protocolos que pueda ser imputado a otra
Parte Contratante. El Tribunal podrá conocer de una demanda presentada por cualquier persona
física, organización no gubernamental o grupo de particulares que se considere víctima de una
violación. Al Tribunal no podrá recurrirse sino después de agotar las vías internas.
En 1998, se introdujeron modificaciones en el trámite de peticiones individuales ante el Tribunal,
debido al aumento de denuncias recibidas. Se fortaleció el Tribunal, permitiendo que los
peticionantes puedan ser tanto, personas, grupos, u organizaciones no gubernamentales.
Lo que respecta a los derechos económicos, sociales y culturales, se adoptó la Carta Social
Europea, que consagra una serie de derechos y principios relativos a las condiciones laborales y
prevé un sistema de monitoreo del cumplimiento de estos, basado en informes que deben
presentar los Estados. La supervisión de esto estará a cargo el Comité de Ministros del Consejo de
Europa.
SISTEMA AMERICANO:
Este sistema también se estableció durante la segunda mitad del siglo XX, tuvo su punto de partida
en la sanción de la Carta de la Organización de Estados Americanos (1948) y la Declaración
Americana de Derechos y Deberes del Hombre (1948).
La OEA es una organización que reúne a 35 países independientes de las Américas y que tiene
como propósito: afianzar la paz y seguridad del continente, promover y consolidar la democracia
representativa, prevenir dificultades, entre otros, y utiliza 4 pilares fundamentales para alcanzar
sus objetivos: democracia, derechos humanos, seguridad, y respeto a los derechos fundamentales.
El sistema regional de promoción y protección de derechos humanos y está compuesto por dos
órganos: Comisión y la Corte, los cuales monitorean el cumplimiento por parte de los Estados
miembros de la OEA.
La carta de la OEA establece que los Estados partes de esta Carta se encuentran comprometidos a
respetar los derechos plasmado en ella.
-Obligación de respeto: no dañar: los Estados miembros se obligan a respetar y garantizar el pleno
y libre ejercicio de los derechos y libertades a toda persona que habite su territorio sin
discriminación (ejemplo: torturas).
-Obligación de garantía: los Estados tienen el deber de organizar todas las estructuras del poder
público para que sean capaces de asegurar jurídicamente el ejercicio de los derechos. También
deben prevenir, investigar y sancionar toda violación de los derechos reconocidos en la
Convención, reparando los daños y restableciendo el derecho.
-Obligación de adecuar disposiciones del ordenamiento interno: los estados deberán tomar las
medidas legislativas necesarias para hacer efectivo los derechos y libertades.
Suspensión: se podrá suspender a un estado miembro de la OEA cuando se constate que se ha
producido la ruptura del orden democrático en un Estado Miembro. Se realizará en Asamblea con
el voto afirmativo de los dos tercios de los Estados Miembros, y se suspende su ejercicio de
participación en la Asamblea General, Reuniones de consulta, comisiones, grupos de trabajo, etc.
El Estado Miembro que hubiera sido objeto de suspensión deberá continuar observando el
cumplimiento de sus obligaciones como miembro de la Organización, en particular en materia de
derechos humanos. La Organización mantendrá sus gestiones diplomáticas para el
restablecimiento de la democracia en el Estado Miembro afectado.
38
Agustina Lena
Una vez superada la situación que motivó la suspensión, cualquier Estado Miembro o el Secretario
General podrá proponer a la Asamblea General el levantamiento de la suspensión. Esta decisión se
adoptará por el voto de los dos tercios de los Estados Miembros, de acuerdo con la Carta de la
OEA.
denunciantes y los representantes del Estado y evitar así acudir a la Corte Interamericana. La
Comisión es un primer filtro que asegura que sólo lleguen denuncias fundadas a la Corte y donde
las partes no han logrado un acuerdo.
La petición formulada no debe haber sido ya examinada por la comisión u otro organismo
internacional o estar pendiente de resolución por otro órgano.
Deben agotarse primeramente los recursos internos, es un requisito de admisibilidad habitual en
los instrumentos internacionales de protección de derechos humanos, basándose en el carácter
subsidiario de estos. La petición debe presentarse dentro de los seis meses de notificada la
resolución judicial que agota los mecanismos internos. Solo deberán agotarse los recursos de
jurisdicción interna, quedando excluidos los de carácter administrativo o político. Existen ciertas
excepciones que se darán cuando no exista en la legislación del Estado el debido proceso legal
para proteger el derecho en juego; cuando no se le haya permitido al lesionado acceder a recursos
internos; cuando haya retardo injustificado en la decisión. Estas situaciones deben argumentarse
en la petición.
La Comisión no exige la representación de un/a abogado/a en la presentación y trámite de la
petición, ni tampoco tendrá un costo económico.
Posteriormente, la Comisión, luego de determinar que la denuncia reúne los requisitos necesarios,
notificará al Estado al respecto. El Estado deberá presentar sus alegatos dentro del plazo de dos
meses. De manera excepcional la Comisión evaluará una solicitud de prórroga del plazo que esté
debidamente fundada y no exceda de tres meses. La Comisión trasladará la respuesta del Estado al
peticionario y verificará si subsisten los motivos que fundamentan la petición. Si estos cesaron,
podrá archivar la petición y notificar a las partes de esta decisión. En caso contrario la CIDH
preparará un informe de admisibilidad.
El informe se inicia con el registro y apertura del caso, donde los peticionarios y el Estado
realizaran alegatos al asunto, para así poder mediar entre las partes con la finalidad de alcanzar un
arreglo amistoso. La Comisión mediante la decisión sobre el fondo determina si el Estado
denunciado es responsable de violaciones de derechos humanos y elaborar un informe con
recomendaciones para él, o concluir que no ha podido constatar violaciones de derechos humanos
o que estas fueron reparadas oportunamente.
Si el Estado no cumple las observaciones, la Comisión someterá el caso a la Corte.
entre personas de alta autoridad moral y competencia en derechos humanos, se exige que sean
abogados y reúnan las condiciones requeridas para el ejercicio de funciones judiciales conforme a
la ley de cada país. Son propuestos por los gobiernos de cada estado y no puede haber 2
miembros de la misma nacionalidad. Tiene jurisdicción en los Estados que hayan ratificado la
Convención Americana. Las elecciones son llevadas a cabo por la Asamblea General. Su mandato
dura 6 años y son relectos solo una vez. Tiene sede en San José de Costa Rica.
La Corte solicita que las personas propuestas no desempeñen otras actividades que le impidan
cumplir sus obligaciones poniendo en peligro su independencia o imparcialidad. Además, deben
presentar y preservar competencia e idoneidad para el desempeño del cargo. Se impide la
participación cuando en el asunto estén involucrados sus familiares o cuando tengan un interés
directo.
Si la corte decide que hubo violación de un derecho de la convención, dispondrá que se garantice
el goce del derecho a la persona, asimismo, establecerá que se reparen las consecuencias y el pago
de una indemnización a la parte lesionada.
La secretaria de la Corte tiene raigambre convencional, la Corte designará a la persona que estará
a cargo. Su función es exclusiva y tiene su oficina en la sede del Tribunal. Su mandato tiene un
plazo de 5 años y con posibilidad de reelección indefinida. Sobre ella recae la tarea de organizar la
agenda institucional; notificar las sentencias, opiniones consultivas, resoluciones y demás
decisiones; llevar actas de las sesiones; asistir a las reuniones que celebre la corte; certificar
autenticidad de los documentos. Es requisito que sean abogados.
El procedimiento ante la Corte se divide en la actualidad en tres etapas: escrita, oral, deliberación.
La evaluación de un caso se divide en tres etapas: A- establecimiento de competencia del Tribunal,
esta etapa es activada cuando un Estado demandado interpone excepciones, con la finalidad de
que la Corte pueda conocer el caso ya que puede verse impedida por el ejercicio de su
competencia. B- Análisis de fondo del asunto, se trata supuestas violaciones a la Convención y/o
cualquier instrumento internacional que la corte tenga competencia, C-determinación de las
reparaciones que el estado debe cumplir para compensar y/o evitar la recurrencia de la violación.
Una vez que la Comisión somete demanda a la Corte, las víctimas tienen participación autónoma
independiente en todas las etapas. Las víctimas pueden alegar directamente, con argumentos
diferentes a los de la Comisión, incluso presentar pruebas nuevas. Para llegar a esto, se solicita el
escrito de demanda, donde las partes expresan sus pretensiones, sobre reparaciones y costas.
Similitudes y diferencias.
Los miembros serán elegidos a título Los jueces de la Corte serán elegidos, en
personal por la Asamblea General de la votación secreta y por mayoría absoluta
Organización de una lista de candidatos de votos de los Estados Partes en la
propuestos por los Estados miembros. Convención, en la Asamblea General de
la Organización, de una lista de
candidatos propuestos por esos mismos
Estados.
Tiene la función principal de promover la Corte tiene competencia para analizar,
observancia y la defensa de los derechos conocer y condenar sobre cualquier caso
humanos. Estimular los DDHH, formular relativo a la interpretación y aplicación
recomendaciones, preparar y exigir de las disposiciones de esta Convención.
informes, entre otras funciones El fallo de la Corte será definitivo e
inapelable.
42
Agustina Lena
UNIDAD 5
TRATADOS INTERNACIONALES DE DDHH.
Declaración Universal de Derechos Humanos.
Es un documento que marca un hito en la historia de los derechos humanos. Fue elaborada por
representantes de todas las regiones del mundo, y proclamada por la Asamblea General de las
Naciones Unidas en París, en 1948, como un ideal común para todos los pueblos y naciones.
Consagra, por primera vez, los derechos humanos fundamentales que deben protegerse en el
mundo y ha sido traducida en más de 500 idiomas. Reconoce sus antecedentes en la Declaración
de Derechos Inglesa de 1689 y en la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.
Después de la Segunda Guerra Mundial y la creación de la ONU, la comunidad internacional se
comprometió a no permitir nunca más esas atrocidades. Tal es así, que los líderes del mundo
decidieron complementar la Carta de las Naciones Unidas con una hoja de ruta para garantizar los
derechos de todas las personas.
La Comisión de DDHH, en su primer período de sesiones, en 1947, autorizó a sus miembros a
formular "un anteproyecto de Carta Internacional de Derechos Humanos". Posteriormente, esta
labor fue asumida oficialmente por un Comité de Redacción integrado por miembros de ocho
Estados, elegidos teniendo en cuenta la distribución geográfica. El primer proyecto de la
Declaración se propuso en 1948 y más de 50 Estados Miembros participaron en la redacción final.
En su resolución meses después la Asamblea General, reunida en París, aprobó la Declaración
Universal de Derechos Humanos. Ocho naciones se abstuvieron de votar, pero ninguna votó en
contra. El texto completo fue elaborado en menos de 2 años. En un momento en que el mundo
estaba dividido en un bloque oriental y occidental, encontrar un terreno común para el
documento resultó ser una tarea a destacar.
La Asamblea General proclamó a la Declaración como ideal común en el que todos los pueblos y
naciones deben esforzarse para promover el respeto a los ddhh, y que, a través de medidas
progresivas de carácter nacional e internacional, aseguren su reconocimiento.
La Declaración Universal de Derechos Humanos está estructurada en base a un preámbulo y
treinta artículos, que recogen derechos fundamentales de carácter civil, político, social, económico
y cultural. El preámbulo no forma parte de la norma, ni es obligatoria, pero constituye una
importante fuente interpretativa y síntesis de la Declaración. La primera parte está compuesta por
los artículos 1 y 2, donde se establece que toda persona tiene los derechos y libertades
proclamados en esta Declaración, sin distinción alguna de raza, color, sexo, idioma, religión,
opinión política, origen nacional o social, posición económica, nacimiento y no se hará distinción
fundada en la condición política, jurídica o internacional del país o territorio de cuya jurisdicción
43
Agustina Lena
dependa una persona. La segunda parte -artículos 3 al 27- enuncia derechos de carácter personal;
del individuo en relación con la comunidad, derechos de pensamiento, de conciencia, de religión,
derechos económicos, sociales y culturales, derecho a la educación. Los artículos 28, 29 y 30
recogen las condiciones y límites con que estos derechos deben ejercerse.
44
Agustina Lena
Ambas son contemporáneas y han sido adoptadas con pocos meses de diferencia, por lo que no es
extraño que varios de los debates que se llevaron a cabo en una de ellas, se hayan repetido en el
momento de la aprobación de la otra.
La Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre y su contemporánea de las Naciones
Unidas, se limitan a enunciar una serie de derechos y garantías de los individuos, que los Estados
están obligados a respetar y proteger. Ninguna define qué son los derechos humanos, ni tampoco
proceden a la creación de órganos de tutela, ni de mecanismos para la defensa de los derechos.
Las dos declaraciones, consagran derechos tanto civiles, políticos, económicos, sociales y
culturales.
En cuanto a las diferencias o características propias de cada una vemos que la resolución que da
nacimiento a la Declaración Americana, señala que «... en repetidas ocasiones, los Estados
Americanos han reconocido que los derechos esenciales del hombre no nacen por ser nacionales
de un Estado, sino que son fundamento los atributos de la persona humana». Esta afirmación
considerar a los derechos humanos como atributos inherentes a la persona, marcando una barrera
que ningún Estado puede atravesar. La Declaración Americana posee todo un capítulo referido a
los deberes. En este aspecto, la Declaración Universal sólo señala en el artículo 29 que toda
persona tiene deberes respecto de la comunidad. Finalmente, la Declaración Americana
contempla el derecho a peticionar a las autoridades, el cual no aparece mencionado en la
Declaración Universal. En cuanto a la Declaración Universal de Derechos Humanos, ésta parte de la
premisa que postula que todos los seres humanos nacen libres e iguales, en dignidad y derechos; y
como consecuencia de ello, consagra el derecho a gozar de todos los derechos establecidos, sin
discriminación alguna por ningún motivo o condición. La Declaración Universal, asimismo,
contiene expresamente el derecho a no ser sometido a esclavitud o servidumbre; y el derecho a
no ser sometido a torturas o a penas crueles, inhumanas o degradantes.
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Agustina Lena
Los derechos civiles y políticos se refieren a los derechos individuales y libertades fundamentales
que poseen las personas en una sociedad democrática, las cuales conllevan la obligación del
Estados de respetarlos y garantizarlos sin discriminación.
La lucha por el reconocimiento de estos derechos se remonta a los siglos XVIII y XIX, en el contexto
histórico de las revoluciones burguesas. Donde las sociedades reaccionan contra el poder absoluto
del Estado, reclamando el ejercicio de los derechos liberales.
Este pacto, finalmente entró en vigencia diez años después, en 1976, y fue ratificado por nuestro
país en el año 1986.
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos consta de un Preámbulo y se estructura en
varias partes. La primera parte – artículo 1- hace referencia al derecho a la libre determinación de
los pueblos. La segunda parte –artículos 2 a 5- consagra las obligaciones de los estados de
garantizar a hombres y mujeres la igualdad en el goce de todos los derechos civiles y políticos y de
respetarlos sin distinción alguna de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión política, origen
nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra condición social. También
consagra la prohibición del ejercicio abusivo de derechos por parte de los Estados. La tercera parte
–artículos 6 a 27- contiene la enunciación de los diferentes derechos regulados en dicho
instrumento, como ser el derecho a la vida -y sus derivaciones en la prohibición de sometimiento a
torturas, penas o tratos crueles y de la esclavitud-, el derecho a la libertad y a la seguridad, a
circular libremente, a la intimidad, a la libertad de pensamiento, conciencia y religión, derecho de
reunión pacífica y a la participación política, consagra también la igualdad ante la ley y las
garantías del proceso penal. La cuarta parte –artículos 28 a 45- contiene disposiciones sobre el
establecimiento del Comité de Derechos Humanos y los mecanismos empleados para rendir
informes y presentar examen ante el Comité, así como los procedimientos para la resolución de
controversias surgidas, entre Estados Partes, por el incumplimiento de este instrumento
internacional. El Comité de Derechos Humanos está integrado por 18 miembros de gran integridad
moral y competencia en materia de ddhh, son elegidos y desempeñan sus funciones a título
personal, en calidad de expertos. La elección de los mismos se produce en el seno de una reunión
de los Estados Partes en el pacto, sobre la base de una lista de candidatos elaborada por el
Secretario General. El mandato de cada miembro del Comité dura 4 años y se renueva por
mitades. El Comité es el órgano con máxima competencia para interpretar el PIDCP y sus
Protocolos Facultativos. Su función interpretativa la realiza a través de “comentarios generales”.
Dentro de su actividad de control y supervisión se diferencian tres tipos de procedimientos:
- Los informes periódicos: es la obligación genérica que el Pacto impone a los Estados de presentar
informes sobre las disposiciones que hayan adoptado y que den efecto a los derechos reconocidos
en el Pacto y sobre el progreso que hayan realizado en cuanto al goce de esos derechos. Es el
mecanismo más general y es automático ya que una vez que un Estado ratifique el Pacto, debe
cumplir con estos informes.
- Denuncias intergubernamentales: Permite al Comité entender una denuncia presentada por un
Estado parte contra otro Estado parte referida a una presunta violación de este de las obligaciones
que impone el Pacto. Es un mecanismo de naturaleza contenciosa. Busca concretar una posible
solución amistosa.
- Las denuncias individuales: cualquier individuo puede denunciar ante el Comité una presunta
violación. Es un mecanismo que otorga mayor protección al individuo. La competencia del Comité
se aplica únicamente a aquellos Estados que han ratificado tanto el Pacto y el Protocolo
Facultativo. Para que el Comité admita la denuncia esta no debe haberse sometida con
46
Agustina Lena
intimidación de ningún tipo. El Comité incluirá en su informe anual un resumen de sus actividades
relacionadas con el presente Protocolo.
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Agustina Lena
control: la Comisión, que siguió siendo la misma de 1959, y la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, que comenzó a operar en 1978, cuando la Convención entró en vigor.
La Convención Americana sobre Derechos Humanos constituyó un paso fundamental en el
fortalecimiento del sistema de protección y permitió incrementar la efectividad de la Comisión,
estableciendo una Corte y modificando la naturaleza jurídica de los instrumentos. Tiene como
propósito consolidar un régimen de libertad personal y justicia social, fundado en el respeto de los
derechos esenciales del hombre.
La Convención consta de 82 artículos, agrupados en tres partes. En la primera parte se encuentran
los cinco primeros capítulos donde se regula el compromiso de los Estados a respetar lo estipulado
en la Convención y los insta a crear leyes que deriven de las normas contenidas en la Carta de
organización de la OEA. También se enumeran derechos civiles y políticos, deberes de las personas
y el procedimiento de suspensión de garantías, interpretación y la aplicación de lo regulado en la
Convención. La segunda parte consta de cuatro capítulos, donde se regula la creación de los
órganos responsables de velar por la protección y promoción de los Derechos Humanos: la
Comisión Interamericana y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Consagra además lo
atinente a la organización, funciones, competencia y procedimiento estas, mencionando las
disposiciones generales de ambas instituciones, como la inmunidad diplomática a los miembros de
ambos organismos. Por último, la tercera parte, contiene dos capítulos en los que se regulan los
procedimientos de firma, ratificación, reserva, enmienda, protocolo y denuncia.
En el caso de nuestro país, el instrumento de ratificación se recibió en 1984 con una reserva y
declaraciones interpretativas. Se procedió al trámite de notificación de la reserva de conformidad
con la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Los textos de la reserva y
declaraciones interpretativas son:
I. Reserva: El artículo 21: "El Gobierno argentino establece que no quedarán sujetas a revisión de
un Tribunal Internacional cuestiones inherentes a la política económica del Gobierno. Tampoco
considerará revisable lo que los Tribunales nacionales determinen como causas de 'utilidad
pública' e `interés social', ni lo que éstos entiendan por `indemnización justa'".
II. Declaraciones Interpretativas: El artículo 5, inciso 3, debe interpretarse en el sentido que la
pena no puede trascender directamente de la persona del delincuente, esto es, no cabrán
sanciones penales vicariantes. El artículo 7, inciso 7, debe interpretarse en el sentido que la
prohibición de la "detención por deudas" no comporta vedar al Estado la posibilidad de supeditar
la imposición de penas a la condición de que ciertas deudas no sean satisfechas, cuando la pena no
se imponga por el incumplimiento mismo de la deuda sino por un hecho penalmente ilícito
anterior independiente. El artículo 10 debe interpretarse en el sentido de que el "error judicial"
sea establecido por un Tribunal Nacional.
Reconocimiento de Competencia: En el instrumento de ratificación de 1984, el Gobierno de
Argentina reconoce la competencia de la Comisión Interamericana y de la Corte Interamericana
por tiempo indefinido y bajo condición de estricta reciprocidad, sobre los casos relativos a la
interpretación o aplicación de la citada Convención, con la reserva parcial y teniendo en cuenta las
declaraciones interpretativas que se consignan en el instrumento de ratificación. Se deja
constancia, asimismo, que las obligaciones contraídas en virtud de la Convención sólo tendrán
efectos con relación a hechos acaecidos con posterioridad a la ratificación del mencionado
instrumento.
Por último, cabe destacar, que la Convención cuenta con dos Protocolos, “Protocolo Adicional a la
Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales y
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Agustina Lena
51
Agustina Lena
Si bien los principales derechos económicos, sociales y culturales han sido consagrados en diversas
constituciones e instrumentos internacionales, el reconocimiento universal de los DESC como
derechos plenos no se alcanzará hasta superar los obstáculos que impiden su adecuada
justiciabilidad y exigibilidad, entendida como la posibilidad de reclamar ante un juez o tribunal de
justicia el cumplimiento de estos
Aunque un Estado cumpla habitualmente con la satisfacción de determinadas necesidades o
intereses tutelados por un derecho social, no se podría afirmar que los beneficiados por la
conducta estatal gozan de ese derecho como derecho subjetivo, hasta tanto verificar se encuentra
realmente en condiciones de demandar judicialmente la prestación del Estado ante un eventual
incumplimiento. Así, lo que calificará a un derecho social como derecho pleno no es simplemente
la conducta cumplida del Estado, sino la existencia de algún poder jurídico de actuar, de producir
demanda o queja por parte del titular del derecho en caso de incumplimiento de la obligación.
Existen varias razones que dificultan el desarrollo de la justiciabilidad de los derechos económicos,
sociales y culturales. Una de ellas, por ejemplo, es la vaguedad de los textos normativos donde se
formulan los derechos, otros señalan la falta de acciones o garantías procesales concretas
destinadas a tutelar los DESC. En muchos casos las violaciones de derechos económicos, sociales y
culturales provienen del incumplimiento de obligaciones negativas por parte del Estado.
Una obligación negativa del Estado es no discriminar el ejercicio de los DESC. Cuando el Estado
incumple esta obligación, se abre un enorme campo de justiciabilidad y exigibilidad. En algunos
casos resultan perfectamente viables muchas de las acciones judiciales tradicionales, como
acciones de inconstitucionalidad, nulidad de actos, acciones de amparo o reclamo de daños y
perjuicios.
La actividad del Estado violatoria de un derecho económico, social o cultural resulta cuestionable
judicialmente y, verificada esta vulneración, el juez decidirá obligar al estado a respetar el derecho
afectado. Es importante establecer mecanismos de comunicación, debate y diálogo donde se
recuerde a los poderes públicos los compromisos asumidos, forzándolos a incorporar dentro de las
prioridades de gobierno la toma de medidas para que cumplen sus obligaciones en materia de
derechos económicos, sociales y culturales. Ahora bien, la falta de mecanismos o garantías
judiciales adecuadas no es excusa para hacer justiciables estos derechos, sino que más bien exige
imaginar instrumentos procesales aptos para llevar a cabo estos reclamos. No existe derecho
económico, social o cultural que no presente al menos alguna característica que permita su
exigibilidad judicial en caso de violación.
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales asume que la plena efectividad
de estos derechos no podrá lograrse, en general, en un período de tiempo breve. Lo que define la
violación del tratado no es el contenido de la política pública, sino precisamente el retroceso
injustificado de la situación de protección social alcanzada.
El Comité DESC ha señalado que para que el Estado pueda atribuir su incumplimiento de las
obligaciones mínimas a una falta de recursos disponibles, debe demostrar que realizo todos los
esfuerzos posibles para utilizar los recursos a su disposición para satisfacer las obligaciones
mínimas. Hace referencia tanto a los recursos existentes dentro de un Estado como a los que pone
a su disposición la comunidad internacional mediante la cooperación y la asistencia
internacionales.
No obstante, hay algunas obligaciones que no son de cumplimiento progresivo sino inmediato,
tales como el deber de adoptar ciertas medidas: producir información, adoptar políticas públicas,
realizar monitoreo y evaluación de los progresos y proveer recursos judiciales efectivos; la
prohibición de regresividad.
En nuestro país, los DESC fueron incorporados primeramente en la Constitución de 1949, sin
embargo, esta reforma fue derogada, sancionándose una nueva en 1957, en donde consagra
finalmente estos derechos en el art. 14 bis.
El PIDESC establece la obligación de los Estados de garantizar su ejercicio sin discriminación alguna
por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión política o de otra índole, origen nacional
o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra condición social.
-Nuestro país reconoce que se debe garantizar a toda persona el derecho a trabajar, el goce de
condiciones de trabajo equitativas, dignas y satisfactorias; respetar el derecho a fundar sindicatos
y a afiliarse; jornadas limitadas y descansos. Se deberá sancionar leyes de reglamentación de
trabajo con respecto a niños y mujeres, la trata de blancas, la protección y regulación en
accidentes de trabajo, entre otras
-El Estado debe garantizar el derecho a la vivienda; a un adecuado nivel de vida, que incluya el
derecho a la alimentación, vestimenta y vivienda adecuadas, y a una mejora continua de las
condiciones de existencia. Deberá tomar las medidas necesarias y adecuadas para asegurar la
efectividad del mismo.
-La población debe gozar del derecho a la salud; acceso al agua limpia potable y a condiciones
sanitarias adecuadas, una nutrición adecuada, acceso a la educación e información sobre
cuestiones relacionadas con la salud, incluida la salud sexual y reproductiva. La salud sexual y
reproductiva en las mujeres es esencial e indispensable para garantizar sus derechos humanos.
-Se debe brindar de manera fundamental un derecho a la educación, siendo necesario la sanción
de leyes de educación específicas. El Estado es responsable de construir un seguimiento y
programas de educación, de otorgar libertad a los padres para elegir la educación de los/as
hijos/as, de lograr una igualdad de oportunidades y posibilidades sin discriminación. Este derecho
debe ser garantizado en todas sus formas y en todos los niveles
-Deberá brindarse derecho a la seguridad social: prestaciones que brindará el sistema frente a
ciertos hechos o circunstancias. Ej.: el seguro social obligatorio; las jubilaciones y pensiones
móviles; la protección integral de la familia; el acceso a la vivienda digna.
- Derecho al agua: este derecho ocupa un lugar primordial el derecho a la vida y a la dignidad
humana. Debe tratarse como un bien social y cultural, y no como un bien económico.
- Derechos culturales: se debe fomentar el desarrollo de las ciencias y las bellas artes; proteger las
riquezas históricas y artísticas, el paisaje natural, y patrimonio cultural de la Nación. Los derechos
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Agustina Lena
UNIDAD 6
GENOCIDIO. CRIMENES DE LESA HUMANIDAD.
La jurisdicción Penal Internacional.
Desde la Segunda Guerra Mundial, la comunidad internacional despertó y tomo conciencia de los
hechos atroces ocurridos, por lo que comenzó a promover el desarrollo de un sistema de
jurisdicciones internacionales penales para los casos de genocidio, crímenes de guerra y crímenes
contra la humanidad. Este sistema tiene dos vertientes: por un lado, establece tribunales ad hoc y
otros tribunales penales que se establecen luego de un conflicto; por otro, encontramos la
recientemente creada Corte Penal Internacional.
Lo cierto es que la soberanía estatal encuentra un límite en el principio de jurisdicción penal
universal, donde ante la existencia de hechos particularmente graves, cualquiera haya sido el sitio
de comisión y la nacionalidad de autores o víctimas, todo Estado tiene la obligación de perseguir
penalmente esos hechos, juzgando o extraditando a las personas acusadas.
Todo crimen internacional hace nacer la obligación, para la comunidad internacional y los Estados,
de combatirlo. Debido a ello, se exige a los Estados su debida diligencia en la investigación y el
agotamiento de los medios necesarios para capturar a los autores y juzgarlos.
Las categorías de los delitos de “lesa humanidad” y “genocidio” se fueron construyendo a lo largo
de la segunda mitad del siglo XX, son delitos definidas por el derecho internacional que pueden
generar responsabilidad penal. Fue la experiencia del nazismo lo que impulsó su surgimiento en la
escena internacional al constatarse la posibilidad de que el Estado se volviera contra sus propios
ciudadanos. Así, vemos que la jurisdicción internacional penal encuentra sus antecedentes en los
Tribunales constituidos tras la Segunda Guerra, Nuremberg y Tokio.
Los Tribunales Penales Internacionales se han creado por aplicación de la Carta de Naciones
Unidas, que excluye la necesidad de obtener el consentimiento previo de los Estados afectados
para atribuir competencia a tales jurisdicciones, lo que se justifica por la especial gravedad de las
situaciones, que ponen en peligro la paz y seguridad internacionales. Ambos, los Tribunales
Penales y ad hoc han constituido el modelo para la Corte Penal Internacional.
El Estatuto de Roma.
Mediante el Estatuto de Roma, firmado en 1998, se creó la Corte Penal Internacional.
Esta es la primera jurisdicción internacional de carácter permanente con competencia para juzgar
a individuos por la comisión de crímenes de grave trascendencia internacional, que constituyen
graves violaciones a valores esenciales de la Comunidad Internacional. Esta tiene carácter
complementario con las jurisdicciones penales nacionales.
55
Agustina Lena
sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que acarreen su destrucción física,
total o parcial; entre otros.
El Estatuto de Roma dio una definición específica de crímenes de lesa humanidad, considerando a
aquellos actos que se cometa como parte de un ataque generalizado o sistemático contra una
población civil, tales como asesinatos; exterminios; esclavitud; deportación o traslado forzoso de
población; encarcelación u otra privación grave de la libertad física; tortura; violación, prostitución
forzada, embarazo forzado, esterilización forzada, entre otros; persecución de un grupo con
identidad propia fundada en motivos políticos, raciales, étnicos, culturales, religiosos, de género;
desaparición forzada de personas; y todo acto inhumano que cause grandes sufrimientos o
atenten gravemente contra la integridad física o la salud mental o física. Por "ataque contra una
población civil" se entenderá aquella conducta que implique la comisión múltiple de estos actos
contra toda una población civil de un Estado. El "exterminio" comprende la imposición intencional
de condiciones de vida o privación del acceso a alimentos o medicinas, entre otras, encaminadas a
causar la destrucción de parte de una población.
La Corte tiene jurisdicción sobre personas naturales. Puede enjuiciar a cualquier individuo mayor
de dieciocho años, sin exclusión alguna por la posición o cargo que éste puede ocupar en el
sistema jurídico-político del Estado o en algunos de sus órganos. Solo tiene competencia respecto
de los crímenes cometidos con posterioridad a la entrada en vigor del Estatuto.
57
Agustina Lena
posteriormente entre los crímenes de competencia de los Tribunales Penales Internacionales para
la ex Yugoslavia y Ruanda, y de la Corte Penal Internacional.
En la presente Convención, se entiende por genocidio a cualquier acto perpetrado con la intención
de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, étnico, racial o religioso, como matanza de
miembros del grupo; lesiones graves a la integridad física o mental de los miembros del grupo;
sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su
destrucción física, total o parcial; entro otros. La Convención obliga a las Partes a adoptar medidas
legislativas necesarias para asegurar la aplicación de sus disposiciones, y especialmente establecer
sanciones penales eficaces para castigar a las personas culpables de genocidio o de cualquier otro
acto como ser tentativa de genocidio.
Las personas acusadas de genocidio o cualquier otro acto serán juzgadas por un tribunal
competente del Estado en cuyo territorio el acto fue cometido, o ante la Corte Penal Internacional
que sea competente de las partes que han reconocido su jurisdicción. Además, las Partes se
comprometen a conceder la extradición conforme a su legislación y tratados vigentes.
58
Agustina Lena
Todo Estado parte dispondrá lo que sea necesario para instituir su jurisdicción sobre los delitos
que se cometan en cualquier territorio bajo su jurisdicción o a bordo de una aeronave o un buque
matriculados en ese Estado; cuando el presunto delincuente sea nacional de ese Estado; cuando la
víctima sea nacional del Estado.
La convención establece la creación de un Comité, donde los Estados parte se comprometen a
presentar los informes relativos a las medidas que hayan adoptado para dar efectividad a los
compromisos que han contraído en virtud de la Convención, supervisando su actuación mediante
observaciones a los mencionados informes. Para tomar conocimiento de casos de tortura y
violaciones de la Convención, establece:
* Informes periódicos de los Estados Parte
* Investigaciones a iniciativa propia: si el Comité, si recibe información fiable que indique que se
practica tortura en el territorio de un Estado parte, invitará a ese Estado a cooperar en el examen
de la información y a presentar observaciones de esta. Teniendo en cuenta las observaciones
presentadas, el Comité podrá designar a uno o varios de sus miembros para que realicen una
investigación confidencial e informen urgentemente al Comité.
* Denuncias entre los Estados: todo Estado parte en la presente Convención podrá declarar en
cualquier momento que otro Estado parte no cumple las obligaciones que le impone la
Convención.
* Denuncias de particulares: La Convención podrá recibir y examinar comunicaciones enviadas por
personas que aleguen ser víctimas de una violación de un Estado parte de las disposiciones de la
Convención. El Comité no admitirá ninguna comunicación relativa a un Estado parte que no haya
hecho esa declaración. El Comité considerará inadmisible toda comunicación recibida de
conformidad con el presente artículo que sea anónima, o que sea incompatible con las
disposiciones de la presente Convención.
En ningún caso podrán invocarse circunstancias excepcionales, como estado o amenaza de guerra,
inestabilidad política interna o cualquier otra emergencia pública, como justificación de la
desaparición forzada de personas. En tales casos, el derecho a procedimiento o recursos judiciales
rápidos y eficaces se conservará como medio para determinar el paradero de las personas
privadas de libertad o su estado de salud o para individualizar a la autoridad que ordenó la
privación de libertad o la hizo efectiva. En la tramitación de estos procedimientos o recursos y
conforme al derecho interno respectivo, las autoridades judiciales competentes tendrán libre e
inmediato acceso a todo centro de detención y a cada una de sus dependencias, así como a todo
lugar donde haya motivo para creer que se puede encontrar a la persona desaparecida, incluso
lugares sujetos a la jurisdicción militar.
La desaparición forzada de personas será considerada delito en cualquier Estado Parte. En
consecuencia, cada Estado adoptará las medidas para establecer su jurisdicción sobre la causa:
cuando la desaparición forzada de personas haya sido cometida en el ámbito de su jurisdicción;
cuando el imputado sea nacional de ese Estado; cuando la víctima sea nacional de ese Estado y
este lo considere apropiado, todo Estado Parte tomará, además, las medidas necesarias para
establecer su jurisdicción sobre el delito descrito en la presente Convención cuando el presunto
delincuente se encuentre dentro de su territorio y no proceda a extraditarlo. La Convención no
faculta a un Estado Parte para emprender en el territorio de otro Estado Parte el ejercicio de la
jurisdicción ni el desempeño de sus funciones.
La desaparición forzada se considera incluida en los delitos que dan lugar a la extradición. Cuando
un Estado Parte no conceda la extradición, someterá el caso a sus autoridades competentes como
si el delito se hubiere cometido en el ámbito de su jurisdicción. La decisión que adopten dichas
autoridades será comunicada al Estado que haya solicitado la extradición.
Nuremberg y Tokio.
Luego del nazismo y la Segunda Guerra Mundial, y debido al horror producido por los hechos
cometidos, las potencias vencedoras establecieron mediante el “Acuerdo de Londres” de 1945,
crear un Tribunal Militar Internacional encargado del juicio y castigo de los principales criminales
de guerra del Eje europeo. Así, entre 1945 y 1956 se desarrolló el juicio de Nuremberg
60
Agustina Lena
Por otro lado, en 1948, se llevó a cabo el Juicio de Tokio, donde un Tribunal Militar Internacional
juzgó y condenó a muerte a responsables políticos y militares japoneses acusados de cometer
crímenes contra la humanidad durante la Segunda Guerra Mundial. El Tribunal se creó por una
Declaración del Comandante Supremo de las Fuerzas Aliadas en el extremo Oriente, y no por un
tratado internacional.
Estos fueron los primeros Tribunales Penales Internacionales de la historia. Fueron creados para
resolver crímenes contra la paz, crímenes de guerra y crímenes contra la humanidad. Es la primera
vez que se realizaba una distinción entre estos crímenes, y que las personas eran acusadas aun
cuando alegaban haber actuado como funcionarios del Estado.
Ambos juicios elaboraron sus Estatutos que sirvieron de base para la posterior Corte internacional
Penal y para la elaboración de principios de derecho internacional. Establecieron reglas básicas de
persecución de criminales de guerra y la determinación de tales delitos.
La sentencia del Tribunal de Nuremberg, por ej., establecía que los funcionarios alemanes y los
hombres y miembros del partido Nazi que hayan sido responsables de crímenes y atrocidades o
hayan participado en los mismos serán entregados a los países donde cometieron sus abominables
actos para que puedan ser juzgados y condenados. Se considero que toda persona que cometa un
delito de derecho internacional es responsable y está sujeta a sanción. Si el derecho interno no
impone pena alguna por este acto, no exime de responsabilidad internacional a quien lo haya
cometido. Si persona que cometió el delito de derecho internacional haya actuado como jefe de
Estado o como autoridad del Estado, no la exime de responsabilidad conforme al derecho
internacional, tampoco si la persona actuó en cumplimiento de una orden de su Gobierno o de un
superior jerárquico.
Serán punibles como delitos de derecho internacional: a. Delitos contra la paz: incluyen planear,
preparar, iniciar o hacer una guerra; b. Delitos de guerra: las violaciones de leyes de guerra, que
comprendan asesinato o el maltrato de prisioneros de guerra o de personas que se hallen en el
mar, la ejecución de rehenes, el saqueo de la propiedad pública o privada, la destrucción
injustificable de ciudades, villas o aldeas, etc. c. Delitos contra la humanidad: El asesinato, el
exterminio, la esclavización, la deportación y otros actos inhumanos cometidos contra cualquier
población civil.
El Tribunal de Tokio contó con la ventaja de haberse iniciado con posterioridad al juicio alemán,
por lo que se pudo corregir parte de los errores que se cometieron en Europa. El Estatuto de dicho
Tribunal fue redactado solamente por los norteamericanos y era muy similar al Estatuto de
Nüremberg.
Ex Yugoslavia y Ruanda.
Las guerras de Yugoslavia fueron una serie de conflictos en el territorio de la antigua Yugoslavia,
entre 1991 y 2001. Comprendieron dos grupos de guerras sucesivas que afectaron a las seis ex
repúblicas yugoslavas. Las guerras se caracterizaron por causas políticas, económicas y culturales,
así como a la tensión religiosa y étnica entre los pueblos, principalmente los serbios, por un lado, y
los croatas, bosnios y albaneses, por el otro.
El genocidio de Ruanda fue una lucha genocida entre los hutus y los tutsis en 1994. En dicho país
se distinguen dos estamentos: la mayoría hutu y el grupo minoritario de los tutsis. Desde la
independencia de Ruanda de Bélgica, los líderes siempre han sido hutus. Durante el genocidio de
1994 en Ruanda, cerca de un millón de personas perecieron y unas 250.000 mujeres fueron
violadas.
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Agustina Lena
Las atrocidades a gran escala cometidas en la ex Yugoslavia y Ruanda llevaron a la necesidad de las
Naciones Unidas de establecer dos tribunales ad hoc, en 1993 y en 1994. En 1993 el Consejo de
Seguridad de la ONU creó el Tribunal Internacional en lo criminal para la Ex Yugoslavia, para el
enjuiciamiento de los responsables de crímenes de guerra, genocidio y crímenes contra la
humanidad ocurridos en el conflicto desarrollado en ese territorio a partir de 1991, donde
murieron más de 8.000 personas de etnia bosnio-musulmana a manos de militares serbios. El
Tribunal Penal Internacional para Ruanda fue establecido por el Consejo de Seguridad de las
Naciones Unidas en 1994. Tuvo el mandato de enjuiciar a las personas de mayor responsabilidad
por el genocidio y otras violaciones graves del derecho internacional humanitario cometidas en
Ruanda.
Los crímenes definidos en los Estatutos de los juicios penales internacionales anteriores,
Nuremberg y Tokio, son recogidos por estos Tribunales ad hoc. Se les critica, a los primeros
Tribunales, el haberse creado ex post facto, luego de la guerra y de producirse los efectos dañosos,
y, además ser imparcial ni independiente ya que estuvo integrado por las potencias vencedoras.
Estos Tribunales ad hoc fueron importantes para la definitiva creación de la Corte Penal
Internacional, ya que años atrás se había llevado adelante un proyecto de Convención a la ONU
para su creación. La situación de la Ex Yugoslavia y Ruanda llevo a que finalmente se inicie con la
redacción del texto.
El caso argentino.
El 24 de marzo de 1976 un golpe militar derrocó al gobierno civil de María Estela Martínez de
Perón e instauró el régimen autoritario más represivo en la historia argentina. Realizado por la
Junta Militar se convirtió en la principal entidad política del Estado y se arrogó una amplia gama de
facultades gubernamentales que la Constitución Nacional atribuía al Poder Ejecutivo y Legislativo.
La dictadura recibió el nombre de “Proceso de reorganización nacional” implicó la desaparición del
estado de derecho y de los derechos humanos más trascendentes. Estableció que todo aquel que
no estuviera de acuerdo a las pautas de los golpistas era subversivo. Elaboraron un plan de
exterminio y persecución, donde secuestraron, torturaron y asesinaron, realizaron una
desaparición forzada de personas y la supresión de las huellas del crimen, por razones políticas.
La secuencia sistematizada consistía en secuestrar, torturar y asesinar sobre una matriz cuya
finalidad era la sustracción de la identidad de la víctima. Para conseguir estos propósitos, los
militares establecieron una red de centros clandestinos de detención. En esos campos de
concentración las personas desaparecidas eran sometidas a interrogatorios, mediante torturas
feroces que en muchos casos llevaban a la muerte de las víctimas. Se dividió al país en 5 zonas, 19
subzonas y 117 áreas. En cada una de las zonas, el comandante regional tenía plena autonomía
sobre las operaciones clandestinas.
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Agustina Lena
Ésta visita se efectuó en definitiva entre en 1979. Así, la Comisión formuló al Gobierno argentino
recomendaciones preliminares:
- Desaparecidos: La Comisión estima que el problema de los desaparecidos es uno de los más
graves de los derechos humanos que confronta la República Argentina y recomienda: a) Que se
informe circunstancialmente sobre la situación de personas desaparecidas. b) Que se impartan las
instrucciones necesarias a las autoridades competentes a fin de que los menores de edad
desaparecidos a raíz de la detención de sus padres y familiares y los nacidos en centros de
detención, cuyo paradero se desconoce, sean entregados a sus ascendientes naturales u otros
familiares cercanos. c) Que se adopten las medidas pertinentes a efecto de que no continúen los
procedimientos de desaparición de personas. La Comisión observa que se han producido
recientemente casos de esta naturaleza y que deben ser esclarecidos lo antes posible.
- Detenidos a disposición del Poder Ejecutivo Nacional y derecho de opción para salir del país: La
Comisión ha podido enterarse de la situación de los detenidos a disposición del Poder Ejecutivo
Nacional, así como de los mecanismos para hacer uso del derecho de opción para salir del país, y
recomienda: a) Que la facultad que la Constitución otorga al Jefe de Estado para detener personas
bajo el régimen de Estado de Sitio, se sujete a un criterio de razonabilidad y no se extiendan las
detenciones indefinidamente en tiempo. b) Que se ponga en libertad a las personas detenidas a
disposición del Poder Ejecutivo Nacional que sin causa razonable y por tiempo prolongado se
encuentran detenidas para que esto no se convierta en pena, que sólo el Poder Judicial puede
imponer; los que han sido absueltos o que ya han cumplido sus penas; Los que son elegibles para
gozar de libertad condicional. c) Que se restablezca a plenitud el ejercicio del derecho de opción
para salir del país, a efecto de que el trámite de las solicitudes no sufra dilaciones que entorpezcan
la efectividad del ejercicio de dicho derecho.
objetivo de aclarar los trágicos acontecimientos donde miles de personas desaparecieron, Alfonsín
creó la Comisión Nacional sobre la Desaparición de Personas (CONADEP) que contaba con plenos
poderes de investigación, ý tenía por misión: a) recibir denuncias y pruebas sobre hechos y
remitirlas inmediatamente a la justicia en caso de estar relacionadas con la presunta comisión de
delitos; b) averiguar el destino o paradero de las personas desaparecidas y toda otra circunstancia
relacionada con su localización; c) determinar la ubicación de niños sustraídos de la tutela de sus
padres o guardadores, y dar intervención a los organismos y tribunales de protección de menores;
d) denunciar a la justicia cualquier intento de ocultamiento, sustracción o destrucción de
elementos probatorios; e) emitir un informe final.
La Comisión produjo un detallado informe –Nunca Más- presentado en 1984 y donde se concluyó
que, durante los años del régimen militar, se habían producido casi nueve mil desapariciones
documentadas, como resultado de la represión institucionalizada llevada a cabo por las Fuerzas
Armadas. Identificó 365 centros clandestinos de detención y tortura, que funcionaron en la
Argentina entre 1976 y 1983, y elaboró una lista de más de 1.300 nombres, en su mayoría
militares y policías, de las personas directamente implicadas en la comisión de violaciones a los
derechos humanos.
Bajo presión, el gobierno presentó un proyecto de ley al Congreso, conocido como “Punto Final”,
que fue aprobado por la ley 23.492 y que fijó un plazo de sesenta días para la presentación de
nuevas denuncias por delitos cometidos durante la dictadura militar. En cuanto a las denuncias ya
existentes, se las consideró desestimadas a menos que el tribunal competente tomara medidas
durante ese lapso. Era un texto pensado para descomprimir la presión de los militares que se
negaban a ser juzgados, pero fue muy resistido por todos los organismos de derechos humanos,
que veían en la ley una claudicación y un retroceso en la lucha por la memoria. Por otra parte, el
tiempo de prescripción era muy breve y obligó a las víctimas a una rápida y concentrada actividad,
que produjo como resultado la presentación de más de 300 nuevas causas contra represores.
Además, los tribunales en las provincias comenzaron a procesar a varios militares: en el plazo
establecido por la ley de Punto Final, fueron procesadas alrededor de 450 personas. Esto dio lugar
a nuevos disturbios, de hecho, en 1987, el Teniente Coronel Aldo Rico, encabezó una revuelta y
tomó la Escuela de Infantería de Campo de Mayo, protegiendo a un oficial, que había buscado
refugio allí después de haber sido acusado ante un tribunal. La rebelión fue sofocada por el
gobierno, y unos meses más tarde el Congreso aprobó la ley de Obediencia Debida, adoptada bajo
el n° 23.521, la que estableció una presunción iuris et de iure respecto de ciertos oficiales de
mediano y bajo rango que habían actuado siguiendo órdenes y que, por lo tanto, no serían
castigados. Estipulaba que se presume que quienes a la fecha de comisión del hecho revistaban
como oficiales jefes, oficiales subalternos, suboficiales y personal de tropa de las Fuerzas Armadas,
de seguridad, policiales y penitenciarias, no son punibles de los delitos por haber obrado en virtud
de obediencia debida. La misma presunción será aplicada a los oficiales superiores que no
hubieran revistado como comandante en jefe, jefe de zona, jefe de subzona o jefe de fuerza de
seguridad, policial o penitenciaria si no se resuelve judicialmente, antes de los treinta días de
promulgación de esta ley, que tuvieron capacidad decisoria o participaron en la elaboración de las
órdenes. En tales casos se considerará de pleno derecho que las personas mencionadas obraron
en estado de coerción bajo subordinación a la autoridad superior y en cumplimiento de órdenes,
sin facultad o posibilidad de oposición o resistencia a ellas.
Algunos autores consideran estas dos normas como leyes de amnistía que impidieron una mayor
investigación de los hechos. En esa misma dirección, pero durante la presidencia de Carlos Saúl
Menem (1989/1999), éste emitió un total de diez decretos de concesión de indultos a militares y
civiles que habían sido condenados o eran juzgados en ese momento por los hechos ocurridos
durante la dictadura militar y las rebeliones militares que se produjeron entre 1987/1988.
Este derecho no solo pertenecía a los familiares, sino que, además, le correspondía a la sociedad
conocer con detalle la metodología ilegal utilizada por la dictadura para evitar que estos hechos
puedan repetirse en el futuro. Tanto el derecho internacional humanitario como los instrumentos
y órganos de protección internacional de derechos humanos han reconocido expresamente la
existencia de este derecho, las dimensiones de su titularidad y sus alcances. Se alegó la protección
de derechos implícitos del artículo 33 de la Constitución Nacional y la íntima vinculación existente
entre las instituciones republicanas y el derecho de la sociedad a conocer toda la verdad sobre su
pasado reciente, así como en la necesidad de proteger el derecho de los familiares a conocer el
destino final de los desaparecidos.
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condiciones particulares en que la misma ha sido permitida; b. Que los fines para los cuales se
establece la restricción sean legítimos, es decir, que obedezcan a razones de interés general y no
se aparten del propósito para el cual han sido establecidas; y c. Que tales restricciones estén
dispuestas por las leyes y se apliquen de conformidad con ellas.
Los fallos de la CSJN en relación a las leyes 23.492 y 23521, y los indultos
presidenciales decreto 100021/89 y 91.
Pasó mucho tiempo, desde el Informe de la Comisión Interamericana, hasta que el poder judicial
argentino dictara fallos trascendentes que permitieran avanzar en la protección efectiva de los
derechos humanos mediante el respeto no sólo de las obligaciones de los tratados de los que
Argentina era parte, sino también de las decisiones y recomendaciones de los órganos
internacionales de protección de los derechos humanos. (fallo Simón).
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Durante la dictadura, quedó comprobado que, dentro del accionar delictivo de los militares, se
encontraba también la apropiación de hijos e hijas de las víctimas. Esto se llevaba a cabo de
diferentes maneras: algunos fueron secuestrados junto a sus padres, otros nacieron durante el
cautiverio de sus madres que fueron secuestradas embarazadas y obligadas a parir en
maternidades clandestinas. Recién nacidos los hijos eran separados de sus madres y eran
entregados a familias de militares que estaban en listas de "espera" de un nacimiento en esos
centros clandestinos. Los niños y niñas robados fueron inscriptos como hijos propios por los
miembros de las fuerzas de represión, dejados en cualquier lugar, vendidos o abandonados en
institutos como seres sin nombre N.N, con la complicidad de jueces y funcionarios públicos. De esa
manera los hicieron desaparecer al anular su identidad, privándolos de vivir con su legítima
familia, de todos sus derechos y de su libertad.
UNIDAD 7
La igualdad de las personas y la prohibición de discriminación.
La igualdad.
Es un derecho humano fundamental y un principio básico y general.
En nuestra Constitución Nacional nos encontramos con varios artículos referidos a la igualdad; el
art. 16, por ej., establece que todas las personas tienen derecho a ser tratadas, por el Estado y por
los particulares, con igual consideración y respeto en cuanto a su dignidad y al ejercicio de sus
derechos.
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La reforma del 94 ha ampliado el alcance de igualdad, por lo que podemos encontrar Igualdad
electoral art.37; Igualdad de calidad de vida y oportunidades entre provincias Art.75 inc.2 y 19; En
materia Educativa art.75 inc. 19. También ciertas normas que procuran resolver desigualdades de
hecho, en relación a determinados a grupos: trabajadores (art.14bis); pueblos originarios (art.75
inc.17); consumidores y usuarios (art.42); niños, mujeres, ancianos, personas con discapacidad
(art.75 inc. 23). Se incorpora la incorpora la igualdad real de oportunidades, donde el Estado debe
promover acciones positivas para remover obstáculos de desigualdad en todas las áreas entre sus
habitantes
Sin dudas el principio de Igualdad se ha renovado en su significado jurídico, político, y en sus
efectos desde la Constitución histórica de 1853 /60 a la actualidad. Los instrumentos de Derechos
Humanos del 75 inc. 22, han ampliado y fortalecido el derecho y principio de Igualdad.
La garantía constitucional de igualdad implica que no se puede tratar en forma distinta a lo que es
igual. Y, fundamentalmente el género, la orientación sexual, la nacionalidad, el idioma, la religión,
el origen étnico, la posición social o económica o la filiación y las opiniones políticas no pueden ser
utilizados para impedir o restringir a una persona el acceso o el disfrute de un derecho. Tampoco
no se deberá hacer distinción por la condición política, jurídica o internacional del país o territorio
de la persona.
Del principio de igualdad se desprenden dos conceptos. El primero es el principio de no
discriminación, que como suele decirse, es el principio negativo de igualdad, y prohíbe
diferenciaciones sobre fundamentos irrelevantes, arbitrarios, o irrazonables. El segundo es el
principio de protección, diseñado para imponer y lograr una igualdad positiva a través de la
“discriminación inversa” y “acción positiva”, donde en ciertos casos será razonable establecer
medidas especiales para favorecer y asegurar el adecuado progreso de ciertos grupos o personas
vulnerable para garantizarles el goce o el disfrute de derechos humanos y libertades
fundamentales. El legislador no debe “cerrar los ojos” ante la diversidad de circunstancias,
condiciones o diferencias que puedan presentarse.
Clases de Igualdad.
Bidart Campos considera que existen dos tipos de igualdad:
*IGUALDAD JURIDICA O FORMAL: es aquella en la que todos somos considerados como iguales
ante la ley, todos somos sujetos de derecho con idénticos derechos civiles.
*IGUALDAD REAL: como se nombre lo indica, hace referencia a la realidad de que, a pesar de
hallarse varias normas que consagren la igualdad, no todos tenemos las mismas circunstancias.
Ante esto, para garantizar una base igualitaria adecuada, al Estado no le basta solo con no dictar
normas discriminatorias, sino que debe actuar efectivamente realizando políticas y acciones en
todas las áreas para beneficiar a grupos o personas tradicionalmente desventajados.
Principio de Igualdad.
En el texto de Saba, el autor comenta que el Derecho o el Principio de igualdad ante la ley no
implica la obligación legal de tratar a todas las personas del mismo modo. Desde 1875, la CSJN ha
interpretado que la igualdad de trato ante la ley implica la obligación del Estado de tratar igual a
aquellas personas que se encuentren en igualdad de circunstancias; afirmado que la igualdad ante
la ley establecida en el artículo 16 de la Constitución, no es otra cosa que el derecho a que no se
establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que en iguales circunstancias se
concede a otros. La Corte, consideraba que garantía del artículo 16 no impone una rígida igualdad,
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Agustina Lena
pues entrega al Legislativo facultades para ordenar y agrupar, siempre que las distinciones o
clasificaciones se basen en diferencias razonables y no en propósitos de hostilidad contra
determinadas clases o personas.
Saba hace un aporte fundamental al principio de la Igualdad. Nos hace reflexionar acerca de la
igualdad como no discriminación y la igualdad como no sometimiento, y considera que no existen
razones morales para que nadie, ningún grupo, someta a otras personas o a otro grupo. Incluso
cuando las normas positivas nada establezcan acerca de la posibilidad de que un grupo someta a
otro.
Desmantelar este sistema de opresión y sometimiento es una obligación estatal fundada en el
derecho de igualdad ante la ley entendido como expresión del principio de no sometimiento.
Roberto Saba interpreta que el art. 75 inc. es un implícito reconocimiento a la igualdad como no
sometimiento, y que en la misma sintonía comienza a dictar jurisprudencia la CSJN.
objetivo de este tipo de medidas es generar una sociedad en la cual cada sujeto reciba igual
respeto y se reduzca la discriminación; tratando de equilibrar y nivelar a aquellos sectores que se
hallan desprotegidos y sometidos a tratamiento inequitativo.
El principio de igualdad está consagrado en nuestra CN, en diferentes artículos: Art 15 (no hay
esclavos); Art 16; Art 20 (extranjeros).
A su vez, distintos instrumentos internacionales de ddhh con jerarquía constitucional recogen este
mismo principio: Declaración Universal de Derechos Humanos, La Convención Americana, La
Convención sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra la Mujer, el PIDCP,
entre otros.
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Agustina Lena
Los Estados Partes tienen la obligación de condenar la discriminación racial y eliminarla en todas
sus formas; de no realizar actos o prácticas discriminatorios contra personas o grupos, y garantizar
que ninguna autoridad o institución pública lo haga; de no fomentar, defender o apoyar la
discriminación racial; de revisar las políticas estatales, modificar, derogar o anular leyes de
discriminación; de promover organizaciones y movimientos que favorezcan la integración racial y
multicultural. Se deberá condenar propagandas y organizaciones que se inspiren en ideas basadas
en la superioridad de raza o grupo de personas o que pretendan promover el odio y discriminación
racial. Y asegurar a todas las personas que se hallen bajo su jurisdicción, protección recursos
efectivos ante los tribunales nacionales competentes y otras instituciones del Estado, contra todo
acto de discriminación racial
Se crea un Comité para la Eliminación de la Discriminación Racial, compuesto por 18 expertos
imparciales que ejercen sus funciones por 4 años. Los Estados deben presentar un informe sobre
las medidas que adoptaron sirvan para hacer efectiva las disposiciones de la Convención. El comité
puede hacer recomendaciones.
Todo Estado parte podrá declarar en cualquier momento que reconoce la competencia del Comité
para recibir y examinar comunicaciones de personas o grupos de personas dentro de su
jurisdicción, que alegaren ser víctimas de violaciones de cualquiera de los derechos de la presente
Convención. El Comité no recibirá ninguna comunicación referente a un Estado parte que no
hubiere hecho tal declaración. Si un Estado parte considera que otro Estado parte no cumple las
disposiciones de la presente Convención, podrá señalarlo ante la Comité.
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El INADI es una entidad descentralizada del PE, que tiene por objetivo elaborar políticas nacionales
y medidas concretas para combatir la discriminación, la xenofobia y el racismo, impulsando y
llevando a cabo acciones para esto.
Entre sus funciones principales, se encuentran: recibir denuncias sobre conductas discriminatorias,
xenófobas o racistas, y llevar un registro; brindar asesoramiento integral y gratuito para víctimas;
proporcionar al Ministerio Público Fiscal y a los tribunales asesoramiento técnico especializado;
proporcionar patrocinio gratuito.
Estará dirigido y administrado por un Directorio, asistido por un Consejo Asesor con funciones
consultivas.
EL DERECHO A LA SALUD.
Texto Rinconi
El derecho a la salud se encuentra consagrado en distintos instrumentos internacionales que
gozan jerarquía constitucional. Consiste en el derecho de toda persona de disfrutar del más alto
nivel posible de salud física y mental.
Los Estados Partes deben adoptar medidas para asegurar la plena efectividad de este derecho, en
todos los ámbitos de la sociedad y para todas las personas.
La OMS considera que la salud es un estado de completo bienestar físico, mental y social, y no
solamente la ausencia de afecciones o enfermedades.
El derecho a la salud debe disfrutarse en condiciones de igualdad estructural de oportunidades. Es
un derecho humano fundamental e indispensable para el ejercicio de los demás derechos
humanos: el derecho a la alimentación, la vivienda, al trabajo, la educación, la dignidad humana, la
vida, entre otros. Todo ser humano tiene derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud
que le permita vivir dignamente.
El derecho a la salud abarca una amplia gama de factores socioeconómicos para que las personas
pueden llevar una vida sana, como la alimentación y la nutrición, la vivienda, el acceso a agua
limpia potable y a condiciones sanitarias adecuadas, y acceso a la educación e información sobre
cuestiones relacionadas con la salud, incluida la salud sexual y reproductiva.
Cada estado parte deberá contar con un número suficiente de establecimientos, bienes y servicios
públicos de salud y centros de atención de la salud, así como de programas. Estos deben ser
accesibles a todos, sin discriminación alguna: deberán estar al alcance geográfico de todos los
sectores de la población, deberá existir un acceso adecuado a los edificios para las personas con
discapacidades, deberán estar al alcance económico de todos.
Todos los establecimientos, bienes y servicios de salud deberán ser respetuosos de la ética médica
y culturalmente apropiados, es decir respetuosos de la cultura de las personas, las minorías, los
pueblos y las comunidades, y deberán estar concebidos para respetar la confidencialidad y
mejorar la salud de las personas.
El personal médico deberá estar capacitado; y los medicamentos y equipo hospitalario
científicamente aprobados y en buen estado, se deberá contar con agua limpia potable y
condiciones sanitarias adecuadas.
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Agustina Lena
derechos que asisten a las personas que sufren padecimiento mental: a la información; a no ser
objeto de investigaciones clínicas ni tratamientos experimentales sin consentimiento; a no ser
discriminado; en caso de intervención voluntaria, las condiciones de estas deben ser controladas
por un órgano de revisión; a ser atendido, entre otros.
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tener la opción de vivir de forma independiente, ser incluidas en la comunidad, elegir dónde y con
quién vivir. Deben promover el acceso a la información, proporcionando formatos y tecnologías
accesibles, facilitando el uso del Braille o el lenguaje por señas, y alentando a los medios de
comunicación y a Internet a ofrecer información en formatos accesibles.
Se deberá eliminar la discriminación relacionada con el matrimonio, la familia y las relaciones
personales. Las personas con discapacidad disfrutarán de igualdad de oportunidades de tener
relaciones sexuales e íntimas, experimentar la procreación, contraer matrimonio y fundar una
familia, decidir el número de sus hijos, tener acceso a educación, etc.
Los Estados deben asegurar la igualdad de acceso a la educación primaria y secundaria, la
formación profesional, la enseñanza de adultos y el aprendizaje permanente. La educación debe
emplear materiales, técnicas y formas de comunicación adecuados. Los alumnos que las necesiten
deben recibir las medidas de apoyo pertinentes, y los alumnos ciegos o sordos deben recibir su
educación de forma apropiadas, en lenguaje de señas y el Braille.
Las personas con discapacidad tienen el derecho al más alto nivel posible de salud sin
discriminación por su discapacidad. Deben recibir la misma gama, calidad y nivel de servicios de
salud gratuitos o asequibles que se proporcionan a otras personas y los servicios de salud que
necesiten debido a su discapacidad.
Para que las personas con discapacidad logren la máxima independencia y capacidad, los países
deben proporcionar servicios amplios de habilitación en las esferas del empleo y educación. Las
personas con discapacidad tienen igualdad de derechos a trabajar y a ganarse la vida. Los países
deben prohibir discriminación en cuestiones relacionadas con el empleo, y, deberán emplear a
personas con discapacidad en el sector público, promover su empleo en el sector privado y
asegurar que se proporcione una comodidad en el lugar de trabajo.
Los países deben garantizar igualdad de participación en la vida política y pública, incluso el
derecho al voto, a ser candidato a elecciones y ocupar puestos públicos.
Se crea un Comité sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, compuesto de expertos
independientes, que recibirá informes periódicos de los Estados Partes sobre las medidas que
estos hayan adoptado para cumplir sus obligaciones conforme a la convención. Y se establece un
Protocolo Facultativo que permite a personas o grupos de personas presentar peticiones al Comité
una vez que esos hayan agotado todos los recursos internos disponibles.
UNIDAD 8
La igualdad de las personas y la prohibición de discriminación.
Equidad y género.
Desde tiempos históricos se han realizado diferencias y discriminaciones en base al género, las
mujeres, niñas y adolescentes han sufrido sometimientos y vulneraciones a sus derechos básicos.
Estas conforman un grupo vulnerable que ha sufrido innumerables desigualdades historias y
estructurales.
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el hombre y la mujer y eliminar las formas discriminatorias en razón del género. La ComisiónIDH se
ha ocupado del acceso a las mujeres a los servicios de salud materna y reproductiva, la garantía de
derechos laborales y la participación en la vida pública.
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matrimonio; elegir cónyuge mediante libre albedrío y pleno consentimiento; elegir el número de
sus hijos y respecto la tutela, curatela, custodia o adopción.
Se crea el Comité para la Eliminación de la Discriminación contra la Mujer, formado por 23
expertos de prestigio moral elegidos por los estados partes y con una distribución geográfica
equitativa, con mandatos por 4 años.
Las personas y ONGs pueden denunciar a un Estado, por violación de derechos consagrados en la
Convención. Los Estados se comprometen a someter un informe sobre las medidas adoptadas
para hacer efectivas las disposiciones de la convención, al menos cada cuatro años y cuando el
Comité lo solicite, y este formulara sus observaciones pertinentes.
ascenso o permanencia en el mismo, exigiendo requisitos sobre estado civil, maternidad, edad,
apariencia física. d) Violencia contra la libertad reproductiva: vulnera el derecho a decidir libre y
responsablemente el número de embarazos o el intervalo entre los nacimientos. e) Violencia
obstétrica: la ejerce el personal de salud sobre el cuerpo y los procesos reproductivos de las
mujeres, mediante un trato deshumanizado, abuso de medicalización, etc. f) Violencia mediática:
publicación o difusión de mensajes e imágenes a través de cualquier de comunicación, que
promueva la explotación de mujeres o discrimine, humille o atente contra su dignidad, también la
utilización de mujeres, adolescentes y niñas en mensajes e imágenes pornográficas.
El Consejo Nacional de la Mujer es un Organismo que se encarga de diseñar políticas públicas para
hacer efectiva las disposiciones de la ley. Además, asiste gratuitamente a las víctimas de violencia
de género, realiza programas sociales y campañas de concientización; y garantiza el acceso a los
servicios de atención específica para mujeres privadas de libertad. El Organismo es competente
para implementar una línea telefónica gratuita para dar contención, información y brindar
asesoramiento sobre recursos existentes en materia de violencia contra las mujeres y asistencia a
quienes la padecen.
Diversidad sexual:
La diversidad sexual hace referencia al conjunto de orientaciones sexuales, identidades de género,
expresiones de género; y a la posibilidad que tiene una persona de desarrollarlos de una manera
libre y responsable.
La orientación sexual hace referencia a las atracciones que puede tener una persona hacia otra. La
identidad sexual hace referencia a como nos percibimos a nosotros mismos. Las expresiones de
genero son las formas en que nosotros manifestamos nuestro género.
Hablar de diversidad sexual permite reconocer que las sexualidades, junto con el género y la
corporalidad, no son realidades meramente biológicas y estáticas, sino que pueden variar,
encontrando con otras posibilidades.
Desde una dimensión política se utiliza este concepto para hacer referencia a aquellas
sexualidades consideradas no hegemónicas, invisibilizadas y estigmatizadas. Aquellas que no se
corresponden con el modelo heterosexual dominante o con el sexo asignado al nacer.
A lo largo de la historia, se han desarrollado numerosas discriminaciones por orientación sexual o
identidad de género. Estas son prácticas, caracterizadas por una actitud hostil hacia la diversidad
sexual, que concibe y marca las sexualidades no dominantes como contrarias, inferiores, no
deseables o anormales, produciendo así un estigma sobre estas personas, representándolas como
pecadoras, enfermas, peligrosas, delincuentes, criminales o desequilibradas.
La comunidad LGTBI ha sido sometida a esta discriminación, la cual se expresa en diferentes
formas activas de violencia física y verbal, el rechazo silencioso e institucionalizado hacia las
personas LGTBI o percibidas como tales. Estas prácticas muchas veces limitan, obstruyen o niegan
el acceso a derechos, espacios, reconocimiento, prestigio o poder.
Un ejemplo de esto son las personas trans: aquellos cuya identidad de género no coincide con el
sexo asignado al momento de su nacimiento. Se trata de una de las poblaciones más vulnerables y
vulneradas de nuestra sociedad, donde un alto porcentaje de sus integrantes vive en la pobreza o
en la extrema pobreza, posee un bajo nivel de educación y formación para el empleo y tiene un
escaso acceso a las instituciones de salud. Se deben adoptar medidas de acción positiva para esta
situación. Ej.: ley cupo laboral trans = Se establece que las personas travestis, transexuales y
transgénero, que reúnan las condiciones de idoneidad, deberán ocupar cargos en el sector público
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a la identidad de género de las personas, debiendo interpretarse y aplicarse las normas siempre a
favor de este.
Matrimonio igualitario.
Es el matrimonio constituido por dos personas del mismo sexo.
En nuestro país encontramos la ley 26.618 de Matrimonio Igualitario, sancionada por el Congreso
en 2010. Establece que todas las referencias a la institución del matrimonio que contiene nuestro
ordenamiento jurídico se entenderán aplicables tanto al matrimonio constituido por 2 personas
del mismo sexo o por 2 personas de distinto sexo. Los integrantes de las familias cuyo origen sea
un matrimonio constituido por 2 personas del mismo sexo, así como por personas de distinto sexo,
tendrán los mismos derechos y obligaciones.
Ninguna norma del ordenamiento jurídico argentino podrá ser interpretada ni aplicada en el
sentido de limitar, restringir, excluir o suprimir el ejercicio o goce de los mismos derechos y
obligaciones, tanto al matrimonio constituido por personas del mismo sexo como al formado por
personas de distinto sexo. Se permite a las personas del mismo sexo llevar a cabo trámites de
adopción.
LEGISLACIÓN INTERNACIONAL:
Los Principios de Yogyakarta: es un documento que recoge una serie de principios relativos a
la orientación sexual e identidad de género, con la finalidad de orientar la interpretación y
aplicación de las normas del Derecho internacional de los derechos humanos, estableciendo
estándares básicos, para evitar los abusos y dar protección a derechos humanos de
personas lesbianas, gays, bisexuales y transexuales.
Ratifican estándares legales internacionales vinculantes que los Estados deben cumplir. Prometen
un futuro diferente, donde todas las personas, habiendo nacido libres e iguales en dignidad y
derechos, podrán ejercer este derecho adquirido al momento de nacer.
La violación a los derechos humanos de las personas por su orientación sexual e identidad de
género constituye un patrón global que preocupa gravemente. Entre esas violaciones a los
derechos humanos podemos mencionar: los asesinatos extralegales, tortura y maltrato, ataques y
violaciones sexuales, invasión a la privacidad, detenciones arbitrarias, negar las oportunidades de
empleo y educación, etc.
Ante esto, los Principios de Yogyakarta consagran el principio de universalidad de los derechos
humanos y su aplicación a todas las personas sin discriminación.
Reconoce que hay una responsabilidad compartida entre una serie de actores de promover y
proteger los derechos humanos y de integrar estos estándares en su labor. Se insta al Consejo de
Derechos Humanos a “dar la debida atención a las violaciones de derechos humanos basadas en la
orientación sexual y la identidad de género” y hace un llamado a “todos los Procedimientos
Especiales y órganos de tratados a que continúen incluyendo las violaciones de derechos humanos
basadas en la orientación sexual y la identidad de género dentro de sus mandatos pertinentes”.
Reglas de Brasilia: son un conjunto de 100 reglas que consagran estándares básicos para garantizar
el acceso a la justicia a las personas en condición de vulnerabilidad, aprobadas en la XIV Cumbre
Judicial Iberoamericana realizada en Brasilia en 2008.
Establecen que el sistema judicial se debe configurar como un instrumento para la defensa
efectiva de los derechos de las personas en condición de vulnerabilidad.
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Las Reglas tienen como objetivo garantizar las condiciones de acceso efectivo a la justicia de las
personas en condición de vulnerabilidad, sin discriminación alguna, englobando el conjunto de
políticas, medidas, facilidades y apoyos que les permitan el pleno reconocimiento y goce de los
Derechos Humanos que les son inherentes ante los sistemas judiciales.
Establece que una persona o grupo se encuentran en condición de vulnerabilidad, cuando por
razones de su edad, género, orientación sexual e identidad de género, estado físico, o por
circunstancias sociales, económicas, étnicas, encuentran especiales dificultades para ejercitar con
plenitud ante el sistema de justicia los derechos reconocidos por el ordenamiento. Ej.: niños/as,
adolescentes y ancianos, comunidades indígenas, la pobreza, el género, la orientación sexual e
identidad de género, etc.
Se promover condiciones necesarias para que la tutela judicial de los derechos reconocidos por el
ordenamiento sea efectiva, adoptando medidas que mejor se adapten a cada condición de
vulnerabilidad. Se promoverán todos los apoyos necesarios destinados a proporcionar información
básica sobre sus derechos, procedimientos y lo relevante de su intervención. Los Estados
garantizarán la creación y desarrollo de oficinas de información.
Se promoverá asistencia técnico jurídica a la persona en condición de vulnerabilidad, sin retrasos
necesarios e incluso cuando aún no se haya iniciado un proceso judicial.
Se revisarán las reglas de procedimiento y se adoptarán medidas de organización y gestión judicial.
Se buscará una mayor agilidad, simplificando requisitos exigidos. Se adoptarán medidas necesarias
para evitar retrasos en la tramitación de las causas, garantizando la pronta resolución judicial, así
como una ejecución rápida de lo resuelto, etc.
Se impulsarán medios alternativos de resolución de conflictos en aquellos supuestos donde resulte
apropiado, tanto antes del inicio del Proceso como durante la tramitación del mismo. Se velará
para que, en todas las actuaciones judiciales se respete la dignidad de la persona, otorgándole un
trato diferenciado adecuado a las circunstancias propias de su situación.
Toda persona en condición de vulnerabilidad tiene el derecho a entender y ser entendida. Se
adoptarán las medidas necesarias para reducir las dificultades de comunicación que afecten la
comprensión de las actuaciones judiciales garantizando que ésta pueda comprender su alcance y
significado; utilizándose términos y estructuras gramaticales simples y comprensibles; se respetara
el uso del lenguaje inclusivo. Se garantizará la asistencia gratuita de una persona intérprete o
traductora, cuando alguien no conozca, hable o entienda el idioma utilizado. Este derecho será
también aplicable a personas con limitaciones auditivas o de expresión oral.
Se constituirá una Comisión de Seguimiento para elevar a cada Plenario de la Cumbre un informe
sobre la aplicación de las presentes Reglas; promoverá ante organismos internacionales la
elaboración, adopción y fortalecimiento de políticas públicas que mejoren las condiciones de
acceso a la justicia por parte de las personas en condición de vulnerabilidad; propondrá
modificaciones y actualizaciones al contenido de estas Reglas. La Comisión estará compuesta por
cinco miembros designados por la Cumbre Judicial Iberoamericana y tendrá un número máximo de
nueve miembros
MARCO NORMATIVO:
Podemos encontrarnos con varios instrumentos internacionales que contemplan el derecho de los
pueblos originarios.
Convenio N° 169 de la OIT sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países Independientes: Es un
convenio adoptado por la Organización Internacional del Trabajo que se ha consagrado como el
principal instrumento internación de protección a los indígenas.
Se aplica a: pueblos tribales en países independientes, cuyas condiciones sociales, culturales y
económicas les distingan de otros sectores de la colectividad nacional, y que estén regidos total o
parcialmente por sus propias costumbres o tradiciones o por una legislación especial; pueblos en
países independientes, considerados indígenas por descender de poblaciones que habitaban en el
país y que conservan sus propias instituciones sociales, económicas, culturales y políticas.
Deberes del gobierno: Deberá asumir medidas que aseguren a los miembros de dichos pueblos
gozar, en pie de igualdad, de los derechos y oportunidades que la legislación nacional otorga a los
demás miembros de la población, y promover la plena efectividad de los derechos sociales,
económicos y culturales de esos pueblos, respetando su identidad social y cultural, sus
costumbres, tradiciones e instituciones ayudando a eliminar las diferencias socioeconómicas que
puedan existir entre.
Los pueblos deberán gozar plenamente de los derechos humanos y libertades fundamentales, sin
obstáculos ni discriminación, sean hombres o mujeres; decidir sobre sus vidas, creencias,
instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan, y controlar su propio
desarrollo económico, social y cultural; participar en la formulación, aplicación y evaluación de
planes y programas de desarrollo nacional y regional susceptibles de afectarles directamente.
Deberán adoptarse las medidas especiales que se precisen para salvaguardar las personas,
instituciones, bienes, el trabajo, las culturas y el medio ambiente de los pueblos interesados.
Deberán respetarse los métodos a los que los pueblos interesados recurren tradicionalmente para
la represión de los delitos cometidos por sus miembros; las autoridades y los tribunales llamados a
88
Agustina Lena
pronunciarse sobre cuestiones penales deberán tener en cuenta sus costumbres; cuando se
impongan sanciones penales deberán tenerse en cuenta sus características económicas, sociales y
culturales, y deberá darse la preferencia a tipos de sanción distintos del encarcelamiento; deberán
tomarse medidas para garantizar que los miembros de dichos pueblos puedan comprender y
hacerse comprender en procedimientos legales, facilitándoles, si fuere necesario, intérpretes u
otros medios eficaces.
Se reconoce a los pueblos interesados el derecho de propiedad y de posesión sobre las tierras que
tradicionalmente ocupan. Además, en los casos apropiados, deberán tomarse medidas para
salvaguardar el derecho de los pueblos interesados a utilizar tierras que no estén exclusivamente
ocupadas por ellos, pero a las que hayan tenido tradicionalmente acceso para sus actividades
tradicionales y de subsistencia. Podrán participar en la utilización, administración y conservación
de los recursos naturales.
Cuando excepcionalmente el traslado y la reubicación de esos pueblos se consideren necesarios,
sólo deberán efectuarse con su consentimiento libre y con pleno conocimiento de causa. Y
tendrán derecho de regresar a sus tierras tradicionales en cuanto dejen de existir las causas que
motivaron su traslado y reubicación. Caso contrario, recibirán nuevas tierras o la correspondiente
indemnización.
Deberá impedirse que personas extrañas a esos pueblos puedan aprovecharse de sus costumbres
o de su desconocimiento de las leyes para arrogarse la propiedad, posesión o el uso de sus tierras.
Los gobiernos deberán adoptar medidas especiales para garantizar a los trabajadores de esos
pueblos una protección eficaz en materia de contratación y empleo, así como evitar cualquier
discriminación entre los trabajadores. Los gobiernos deben asegurarse de que no estén sometidos
a condiciones de trabajo peligrosas para su salud, ni sujetos a sistemas de contratación coercitivos.
La artesanía, las industrias rurales, y las actividades tradicionales relacionadas con la economía de
subsistencia de los pueblos interesados, como la caza, la pesca, la caza con trampas y la
recolección, deben reconocerse como factores importantes del mantenimiento de su cultura, su
autosuficiencia y desarrollo económicos.
Se deberá garantizar seguridad social y salud sin discriminación, garantizando que puedan gozar
del máximo nivel posible de estos. Además, garantizar la educación a todos los niveles, en pie de
igualdad con el resto de la comunidad nacional. Los programas y los servicios de educación
deberán desarrollarse y aplicarse en cooperación con éstos a fin de responder a sus necesidades
particulares, y deberán abarcar su historia, sus conocimientos y técnicas, sus valores. Se reconoce
el derecho de esos pueblos a crear sus propias instituciones y medios de educación. Se debe
facilitar los contactos y la cooperación entre pueblos indígenas y tribales a través de las fronteras,
incluidas las actividades en las esferas económica, social, cultural, espiritual y del medio ambiente.
Declaración de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indígenas.
Fue aprobada por la Asamblea General de la ONU en 2007.
Se afirma que los pueblos indígenas son iguales a todos los demás pueblos y que tienen derecho a
ser respetados, a la diversidad y riqueza de las civilizaciones y culturas. Se afirma que todas las
doctrinas, políticas y prácticas basadas en la superioridad de determinados pueblos o individuos
son racistas, científicamente falsas, jurídicamente inválidas, moralmente condenables y
socialmente injustas.
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Agustina Lena
Se reconoce la urgente necesidad de respetar y promover los derechos intrínsecos de los pueblos
indígenas, que derivan de sus estructuras políticas, económicas y sociales y de sus culturas,
especialmente los derechos a sus tierras, territorios y recursos.
Se reconocen sus DD fundamentales, la igualdad, su libertad y su libre determinación, su derecho a
conservar sus instituciones políticas, jurídicas, económicas, sociales y culturales, su derecho a
participar plenamente en la vida política, económica, social y cultural del Estado.
Los Estados establecerán mecanismos eficaces para la prevención y el resarcimiento de todo acto
que los prive de su integridad como pueblos o de sus valores culturales o su identidad étnica; todo
acto que tenga por objeto desposeerlos de sus tierras, territorios o recursos; toda forma de
traslado forzado; toda forma de propaganda que tenga como fin promover o incitar a la
discriminación racial o étnica dirigida contra ellos.
Poseen derechos respecto el cadáver de sus habitantes; a establecer y controlar sus sistemas e
instituciones que impartan educación en sus propios idiomas, y métodos culturales de enseñanza y
aprendizaje; a la dignidad y a la diversidad cultural, al acceso a medios de información y a la
utilización de los propios; a no ser sometidas a condiciones discriminatorias de trabajo; al
mejoramiento de sus condiciones económicas y sociales; a determinar las medidas propias para su
desarrollo; al cuidado del medio ambiente y de la productividad de sus tierras; a mantener su
patrimonio y su vida cultural; a recibir asistencia financiera y técnica de los Estados; a
procedimientos equitativos y justos para el arreglo de conflictos y controversias.
No se desarrollarán actividades militares en su territorio.
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Agustina Lena
casarse conforme a las leyes. Establece que la nacionalización se obtiene residiendo dos años
continuos en la Nación, pudiendo la autoridad acortarlos a favor de quien lo solicite.
El Art 25 que establece que el Gobierno Federal fomentará la inmigración europea, no pudiendo
restringir la entrada de extranjeros que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar las industrias e
introducir y enseñar las ciencias y artes.
El Art 125 establece que las Provincias pueden promover la inmigración.
El Art 75 inc. 12 establece que corresponde al Congreso promover la inmigración, dictando leyes
sobre nacionalización y seguridad de las fronteras.
91
Agustina Lena
Fue solicitada por el Estado de México en 2002, donde elaboro una serie de preguntas sobre los
migrantes en relación con sus derechos laborales, y de no discriminación y protección igualitaria y
efectiva de la ley.
Lo que dijo la Corte: El principio de igualdad ante la ley, igual protección y no discriminación son
normas ius cogens del derecho internacional (son efectivamente imperativos). Es aplicable a todo
Estado, independientemente de que sea parte o no de un tratado internacional, y genera efectos
con respecto a terceros. El Estado no puede actuar en contra del principio de igualdad y no
discriminación en perjuicio de un determinado grupo de personas. La obligación general de
respetar y garantizar el ejercicio de los derechos tiene carácter erga omnes; se impone a los
Estados, en beneficio de los seres humanos bajo sus jurisdicciones, independientemente del
estatus migratorio; deben garantizarlo a sus ciudadanos y a toda persona extranjera que se
encuentre en su territorio, sin discriminación alguna por su regular o irregular estancia,
nacionalidad, raza, género o cualquier otra causa.
El Estado y los particulares no están obligados a brindar trabajo a los migrantes indocumentados.
Pero si los migrantes indocumentados son contratados para trabajar, inmediatamente se
convierten en titulares de los derechos laborales que corresponden a los trabajadores, sin que
exista posibilidad de discriminación por su situación irregular. La calidad migratoria de una
persona no puede usarse para privarla del goce y ejercicio de sus ddhh. Los trabajadores migrantes
indocumentados poseen los mismos derechos laborales que corresponden a los demás
trabajadores del Estado de empleo.
UNIDAD 9
El derecho a la libertad y seguridad personales.
de los órganos judiciales. Pueden comprenden conductas y situaciones que pueden ser conocidas
públicamente, y, aun así, se refugian en la intimidad cuando hacen esencialmente a la vida privada
libertad religiosa o de vestir.
La seguridad.
La seguridad debe ser entendida como un valor. La Constitución se refiere a la seguridad desde el
preámbulo como en algunos artículos.
Seguridad Personal: este derecho consagra la garantía de que los arrestos o privaciones a la
libertad que se realicen a los individuos no sean arbitrarios y sean conforme a la ley y
autorizados por ella. Cuando se vulneren estos derechos, el individuo deberá contar con
garantías adecuadas para hacer valer y defenderlos.
Seguridad Jurídica: Tiene que ver con la expectativa de contar con decisiones estatales
predecibles, que respeten el plan constitucional de reparto de competencias, y que un
órgano no asuma funciones de otro. Se busca reducir el margen de incertidumbre y brindar
cierto espacio de tranquilidad al individuo respecto del contenido de sus derechos.
Seguridad Pública: refiere a la tranquilidad de los habitantes, con el derecho a poder
disfrutar sin excesivo riesgo o temores de los demás derechos constitucionales, como los
de libre circulación, propiedad, vida, salud, integridad física, etc. Se imponen dos
obligaciones por parte del Estado para proteger esta expectativa de seguridad pública: la
preventiva y la represiva. Las fuerzas de seguridad -como la policía- deben mantener la paz
social, ya sea a través de: I. la Seguridad Preventiva que tiende a prevenir que se cometan
delitos; II. la Seguridad Represiva que tiende a reprimir los delitos cometidos.
Los Estados tienen la obligación de adoptar medidas razonables y adecuadas para proteger a las
personas, garantizando su seguridad personal. Esta protección incluye la defensa frente todo tipo
de amenaza, intimidación, hostigamiento o acoso que pueda violar este derecho, ya sea que
provengan de particulares o de funcionarios o autoridades estatales. La falta de investigación
adecuada y la ausencia de medidas de protección eficaces por parte de un Estado pueden causar
su responsabilidad internacional.
93
Agustina Lena
habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no
prohíbe.
Derechos personalísimos.
Son una categoría de derechos de primera generación, una subcategoría de derechos civiles.
Son derechos inherentes a la persona, reconocen y garantizan su existencia, la privación de estos
aniquilaría su personalidad.
Son vitalicios, le corresponden desde su concepción hasta la muerte; son absolutos, irrenunciables
e imprescriptibles.
DERECHO A LA DIGNIDAD.
La dignidad es el fundamento de los derechos humanos, del cual se derivan los valores de igualdad
y libertad. Es el derecho que tiene cada persona de ser valorado como sujeto individual y social, en
igualdad de circunstancias, con sus características y condiciones particulares.
Su existencia es propia de la condición humana, es decir le corresponde a toda persona por el solo
hecho de ser persona. Es un derecho personalísimo. Comprende el respeto debido al ser humano,
el cual debe ser garantizado por el Estado y los particulares.
DERECHO A LA VIDA.
El derecho a la vida ocupa un lugar especial en los derechos fundamentales de la persona. Es el
derecho más esencial de todos, ya que su pleno goce es prerrequisito para el disfrute de todos los
demás derechos humanos o libertades; al no respetarse el derecho a la vida, todos los demás
derechos desaparecen, puesto que se extingue su titular.
La vigencia de este derecho no está sujeta a “suspensión”, ni siquiera en situaciones que pongan
en peligro a la nación, y es inderogable.
La Corte IDH ha manifestado en su jurisprudencia (Niños de la calle) que este derecho no solo
protege la vida “a secas”, sino que busca garantizar una vida digna, de calidad, para la persona y
para la familia, incluyendo una alimentación, vestimenta y vivienda adecuadas, y una mejora
continua de estas condiciones de existencia.
Este derecho es un derecho de primera generación, por lo que lo podemos encontrar consagrado
en numerosos instrumentos, tanto internacionales como nacionales, desde sus inicios de
sanciones. La CADH, por ej., establece que toda persona tiene derecho a que se respete su vida.
Este derecho estará protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepción.
Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.
Con respecto al derecho a la vida, el Estado tiene obligaciones tanto positivas como negativas. Es
por ello, que el cumplimiento de estas obligaciones no sólo presupone que ninguna persona sea
privada de su vida arbitrariamente (obligación negativa), sino que, además, a la luz de su
obligación de garantizar el pleno y libre ejercicio de los derechos humanos, requiere que los
Estados adopten todas las medidas apropiadas para proteger y preservar el derecho a la vida
(obligación positiva).
Dentro de estas obligaciones positivas se encuentran: Prevenir la guerra; Proteger la salud pública;
Controlar la posesión de armas de fuego; Crear un marco normativo adecuado que disuada
cualquier amenaza al derecho de vida; Establecer un sistema jurídico efectivo; Asegurar el acceso a
condiciones que garanticen una vida digna, etc. Por otro lado, una violación del derecho a la vida
no se produce solamente cuando resulta en la muerte de la persona, ya que existen otros actos u
omisiones que amenazan o ponen en peligro la vida de una persona y pueden también constituir
una violación de las obligaciones del Estado en la materia. Sin embargo, estas obligaciones del
Estado deben interpretarse de forma que no se imponga a las autoridades una carga imposible o
desproporcionada.
Se adoptaron grandes pactos de Derechos Humanos estableciendo el principio de que todos los
hombres del mundo serán libres. La Declaración Universal, por ej., expresa que nadie estará
sometido a esclavitud ni a servidumbre; las cuales están prohibidas en todas sus formas. También
podemos encontrarla en el PIDCS, en el PIDESC, en la CADH.
Actualmente se encuentra regulada en nuestra CN en el art 15 CN: Consagra la abolición de la
esclavitud en el país, y establece que la compra y venta de personas es un delito.
SERVIDUMBRE: Los instrumentos internacionales no han definido esta práctica, a pesar de
prohibirla. Sin embargo, la Convención de 1956 tipifica dos formas de servidumbre: a) La
servidumbre por deudas: cuando un deudor se compromete a prestar sus servicios personales
como garantía. b) La servidumbre de la gleba: condición de la persona que está obligada por la
costumbre, la ley o por un acuerdo a vivir y trabajar sobre una tierra que pertenece a otra persona
y a prestar a ésta, mediante remuneración o gratuitamente, determinados servicios, sin libertad
para cambiar su condición. La CIDH ha descripto una forma de servidumbre forzada por
contratación coercitiva en zonas rurales, consiste en: reclutar a los trabajadores, generalmente en
Estados donde existen condiciones extremas de pobreza y desempleo rural, y ofrecerles un salario
atractivo para trabajar en otro Estado. Al llegar, encuentran que ya son “deudores” de los
contratistas por el transporte y comida del traslado; tienen además que pagar su comida y
habitación en el establecimiento; y que las condiciones de trabajo son mucho peores de lo
prometido y en general ilegales. Asimismo, el salario real no alcanza para enfrentar las “deudas”
que se les imputan. Y, al mismo tiempo, se les amenaza que no pueden abandonar la hacienda sin
hacer efectivo previamente el pago. De intentarlo, su vida corre un grave peligro. Se ha definido a
esta práctica como una forma de semiesclavitud, la cual se ve favorecida por el analfabetismo e
incapacidad para hacer cálculos de los trabajadores.
TRATA O TRÁFICO DE PERSONAS: Estos dos conceptos muchas veces suelen ser utilizados como
sinónimos, cuando en realidad son diferentes.
La Trata: implica la captación, el transporte, el traslado de personas, por medio de la amenaza, uso
de la fuerza, formas de coacción, concesión de pagos o beneficios para obtener el consentimiento
de una persona con fines de explotación; no implica necesariamente el cruce de fronteras
internacionales, pero sí elementos de coacción, violencia física o psíquica, abuso y explotación
laboral o sexual violatorios de los derechos de la víctima.
Tráfico: supone un movimiento de personas para que lleven a cabo un trabajo, y muy
probablemente meterlas en actividades o empleos ilegales que se llevarán a cabo en unas
condiciones de trabajo inferiores a las normas establecidas por la ley. Es decir, consiste en la
facilitación por un tercero de la migración ilegal. Normalmente no conlleva violaciones de los
derechos humanos del migrante.
Los órganos internacionales han recalcado el deber de los Estados de adoptar medidas para luchar
contra estas prácticas. Algunas de ellas consisten en: Prohibir y tipificar penalmente estas
actividades; buscar y castigar a los delincuentes; velar por un ordenamiento jco. y administrativo
interno que proteja a las víctimas; asistir a las víctimas mediante programas de rehabilitación,
previendo su recuperación física, psicológica y social.
En los últimos años, los órganos del sistema universal e interamericano han demostrado una
preocupación creciente por la trata de mujeres para fines de explotación sexual. En 2003 se
sanciono el Protocolo de las Naciones Unidas para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de
Personas. Se encuentra prohibido en la Convención de D. del Niño. En 2008 se sanciono la Ley
26.364: Ley de Prevención y sanción de la trata de personas y asistencia a sus víctimas en nuestro
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Agustina Lena
país. Tiene por objeto implementar medidas destinadas a prevenir y sancionar la trata de
personas, asistir y proteger a sus víctimas. La ley además establece un “Consejo Federal para la
Lucha contra la Trata y Explotación de Personas y para la Protección y Asistencia a las Víctimas”
que funciona dentro del ámbito de la Jefatura de Gabinete de ministros, con el fin de constituir un
ámbito permanente de acción y coordinación institucional para el seguimiento de todos los temas
vinculados a esta ley, que contará con autonomía funcional.
97
Agustina Lena
UNIDAD 10
Los demás derechos civiles y políticos.
Estos derechos humanos corresponden a la primera generación de derechos, surgen en la segunda
mitad del siglo XVIII, con el advenimiento de la Revolución Americana y la Revolución Francesa, y
el constitucionalismo clásico. Protegen las libertades individuales de los hombres, y garantizan su
capacidad para participar en la vida civil y política.
Como todos los derechos humanos son fundamentales, y le corresponden al hombre solo por el
hecho de ser persona. Son derechos importantísimos que se encuentran consagrados en un
sinnúmero de normas, tanto internacionales como nacionales. Todos podemos encontrarlos en la
Declaración Universal de DDHH, La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre,
La CADH, y los Pactos Internacionales de DCP y DESC; y en nuestro ordenamiento interno.
Personalidad jurídica:
- La Declaración Universal de los Derechos Humanos establece que todo ser humano tiene derecho
al reconocimiento de su personalidad jurídica.
- La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre manifiesta que se debe
reconocer a toda persona como sujeto de derechos y obligaciones, y a gozar de derechos civiles
fundamentales.
- El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos también otorga este derecho.
- La Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer:
registra la obligación de todos los Estados Partes de reconocer a la mujer en igualdad con el
98
Agustina Lena
hombre ante la ley, con capacidad jurídica idéntica y las mismas oportunidades para el ejercicio de
esa capacidad.
- El Código Civil y Comercial establece que toda persona humana goza de la aptitud para ser titular
de derechos y deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurídicos determinados.
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Agustina Lena
La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre consagra el derecho de toda
persona de profesar libremente una creencia religiosa y de manifestarla y practicarla en público y
en privado.
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos establece que toda persona tiene derecho a
la libertad de pensamiento, conciencia y religión; incluye la libertad de tener o de adoptar una
religión y creencias a elección, así como la libertad de manifestar su religión o sus creencias, en
público o en privado, mediante el culto, celebración de ritos, prácticas y enseñanza. Nadie será
objeto de medidas coercitivas que puedan menoscabar su libertad de tener o adoptar la religión o
las creencias. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar la libertad de los
padres y, en su caso, de los tutores legales, para garantizar que los hijos reciban la educación
religiosa y moral de acuerdo a sus propias convicciones.
La Constitución Nacional en su art. 14 establece que todos los habitantes de la Nación gozan del
derecho de profesar libremente el culto.
Constitución Nacional el Artículo 20 establece que los extranjeros gozan en el territorio de la
Nación de todos los derechos civiles del ciudadano: ejercer libremente su culto.
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Agustina Lena
- La Declaración Universal de los Derechos Humanos consagra que este derecho le corresponde a
todo individuo e incluye el no ser molestado a causa de sus opiniones, investigar y recibir
informaciones y opiniones, y difundirlas, sin limitación de fronteras, por cualquier medio de
expresión.
- El PIDESC establece que los Estados Partes se comprometen a respetar la libertad para la
investigación científica y la actividad creadora.
- La Convención de los Derechos del Niño ordena a los Estados a garantizarán al niño que esté en
condiciones de formarse un juicio el derecho de expresar su opinión libremente en todos los
asuntos que lo afectan, teniéndose debidamente en cuenta sus opiniones, en función de la edad y
madurez del niño. Se dará al niño la oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento.
- La Constitución Nacional lo consagra en su Artículo 14 como el derecho de publicar sus ideas por
la prensa sin censura previa.
Libertad de reunión.
También es un derecho civil de primera generación, regulado en diversas normativas.
- La Declaración Universal de Derechos Humanos reconoce que toda persona tiene derecho a la
libertad de reunión y de asociación pacíficas. Ninguna persona podrá ser obligado a pertenecer a
una asociación.
- La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre consagra el derecho de
reunirse pacíficamente en relación con sus intereses comunes.
- El PIDCP reconoce el derecho de reunión pacífica, solo podrá imponerse las restricciones
previstas por ley necesarias en una sociedad democrática, en interés de la seguridad nacional,
pública, orden público, o moral pública.
- La Convención de los Derechos del Niño establece que los Estados Partes reconocen los derechos
del niño a la libertad de asociación y la libertad de celebrar reuniones pacíficas.
101
Agustina Lena
- El PIDCP establece que los estados se comprometen a respetar la libertad de los padres o tutores
legales, para garantizar que los hijos reciban la educación religiosa y moral de acuerdo a sus
convicciones.
- El PIDESC también consagra que los Estados reconocen el derecho de toda persona a la
educación. Establece que la enseñanza primaria debe ser obligatoria y asequible a todos
gratuitamente; la enseñanza secundaria y superior deben ser generalizada y hacerse accesible a
todos, implantándolas progresivamente. Se debe proseguir activamente el desarrollo del sistema
escolar en todos los ciclos de la enseñanza, implantar un sistema adecuado de becas, y mejorar
continuamente las condiciones materiales del cuerpo docente. Los padres o tutores tendrán
libertad de escoger para sus hijos escuelas distintas de las creadas por las autoridades públicas, de
acuerdo con sus convicciones.
-La Constitución Nacional regula este deber en el art. 14. Establece que cada provincia dictará para
sí una Constitución donde asegure educación primaria; que le corresponde al Congreso dictar
planes de instrucción general y universitaria, sancionar leyes de organización y base de la
educación que consoliden la unidad nacional; la participación de la familia y sociedad; la
promoción de los valores democráticos e igualdad de oportunidades y posibilidades sin
discriminación.
Derecho de propiedad.
- La Declaración Universal de los Derechos Humanos consagra el derecho de toda persona a la
propiedad; y que nadie será privado arbitrariamente de esta.
- La Convención Americana sobre Derechos Humanos establece que toda persona tiene derecho
usar y gozar de sus bienes. Ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto mediante el
pago de indemnización justa, por razones de utilidad pública o interés social.
- La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre establece el derecho a la
propiedad privada correspondiente a las necesidades esenciales de una vida decorosa, que
mantener la dignidad de la persona y del hogar.
- La Constitución Nacional reconoce el derecho de usar y disponer de su propiedad. Manifiesta que
la propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede ser privado de ella. La
expropiación por causa de utilidad pública, debe ser calificada por ley e indemnizada. Los
extranjeros también gozan de este derecho.
- La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre consagra que toda persona
tiene el derecho de tomar parte en el gobierno de su país y participar en elecciones populares, que
serán secretas, genuinas, periódicas y libres. Toda persona tiene el deber de no intervenir en las
actividades políticas que sean privativas de los ciudadanos del Estado en que sea extranjero.
- El PIDCP establece los mismos derechos y oportunidades que la CADH: participar en la dirección
de los asuntos públicos; votar y ser elegidos en elecciones universales iguales secretas; acceso a las
funciones públicas de su país.
- La Constitución Nacional establece que mantendrá su imperio aun cuando se interrumpiere su
observancia por actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrático. Estos actos
serán nulos. Sus autores serán inhabilitados a perpetuidad para ocupar cargos públicos y excluidos
de los beneficios del indulto y la conmutación de penas. Las acciones respectivas serán
imprescriptibles. Todos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes ejecutaren
los actos de fuerza. La Constitución garantiza el pleno ejercicio de los derechos políticos; un
sufragio universal, igual, secreto y obligatorio; e igualdad real de oportunidades entre varones y
mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios.
La CN considera que los partidos políticos son instituciones fundamentales del sistema
democrático. Su creación y el ejercicio de sus actividades son libres dentro de la Constitución, que
garantiza su organización y funcionamiento democráticos, la representación de las minorías, la
competencia para la postulación de candidatos, el acceso a la información pública y la difusión de
sus ideas. El Estado contribuye al sostenimiento económico de sus actividades y de la capacitación
de sus dirigentes.
Otorga, además, el derecho a los ciudadanos de iniciativa para presentar proyectos de ley en la
Cámara de Diputados. El Congreso deberá darles expreso tratamiento. El Congreso, a iniciativa de
la Cámara de Diputados, podrá someter a consulta popular un proyecto de ley, podrá ser
vinculante o no.
103
Agustina Lena
FALLOS HUMANOS
UNIDAD 1:
CASO CIDH: “Niños de la calle” (Villagrán Morales y otros). (1999) (.)
HECHOS:
En 1990 en Guatemala los agentes de seguridad estatales llevaban a cabo acciones contra los
“niños de la calle”. Esto incluía amenazas, detenciones, tratos crueles, inhumanos y degradantes y
homicidios para contrarrestar la delincuencia y vagancia juvenil.
El 15 de junio de 1990, en la zona conocida como “Las Casetas”, una camioneta se acercó a 4
jóvenes de entre 15 y 20 años. De dicho vehículo descendieron hombres armados, miembros de la
policía, que los obligaron a subir al mismo. Luego de estar retenidos por unas horas, fueron
asesinados. Asimismo, 10 días después fue asesinado otro joven mediante un disparo de arma de
fuego, en el sector de “Las Casetas”. No se realizaron mayores investigaciones ni se sancionaron a
los responsables de los hechos.
RESUMEN:
La CIDH recibió una petición contra el Estado de Guatemala por el secuestro, tortura y muerte de
cuatro menores y por el asesinato de otro menor en 1990 en la ciudad de Guatemala por parte de
miembros de las fuerzas de seguridad y por la omisión estatal en brindar una adecuada protección
judicial a las familias de las víctimas.
La CIDH sometió el caso ante la Corte quien consideró al Estado responsable por la muerte de los
niños recalcando el carácter fundamental del derecho a la vida consagrado en la Convención
Americana. Establece que su goce es un prerrequisito para el disfrute de los demás derechos
humanos, si no se lo respeta los demás carecen de sentido. El derecho a la vida se entiende no
solo como la facultad que posee todo ser humano de no ser privado de su vida arbitrariamente, si
104
Agustina Lena
no también al derecho a que no se le impida acceder a condiciones de vida digna. Los Estados
tienen la obligación de crear las condiciones que se requieran para que no se produzcan
violaciones a este derecho básico.
La Corte declaró la violación de los derechos a la libertad e integridad personal y de algunas
normas de la Convención Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura como consecuencia
de los graves maltratos y torturas físicas y psicológicas que recibieron los jóvenes por parte
de agentes del Estado antes de sufrir la muerte. También afirmó que el Estado no había cumplido
con la obligación de adoptar medidas especiales de protección para los niños cuyos derechos se
encuentran amenazados o violados.
La Corte condenó al Estado a pagar una indemnización a los familiares de las víctimas, y le ordenó
adoptar en su derecho interno las disposiciones necesarias para asegurar el cumplimiento de esta
obligación; designar un centro educativo con un nombre alusivo a las víctimas; investigar los
hechos del caso; e identificar y sancionar a los responsables.
UNIDAD 2:
SENTENCIA:
La Corte contempla el derecho la información como el buscar, recibir y difundir ideas e
informaciones, y el de recibir y conocer las difundidas por los demás. Prohíbe la censura previa, y
prevé la posibilidad de exigir responsabilidades posteriores por el ejercicio abusivo de este
derecho, siempre que no limite la libertad de expresión. Destaca, además, la importancia del
periodista, aquella actividad garantizada por la Convención, quien ejerce la libertad de expresión
de modo continuo, estable y remunerado.
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Agustina Lena
Las personas también tienen derecho a la vida privada y prohibiendo toda injerencia arbitraria o
abusiva en ella. El ámbito de la privacidad queda exento a las invasiones o por parte de terceros o
de la autoridad pública.
Sin embargo, la Corte considera que el umbral de protección de la vida privada es diferente según
sean funcionarios públicos, más aún los elegidos popularmente. Ellos se exponen voluntariamente
al escrutinio de la sociedad, lo cual lo puede llevar a un mayor riesgo de sufrir afectaciones a su
derecho a la vida privada. Sus acciones salen de la esfera privada para insertarse en la esfera
pública.
En este caso se trataba del funcionario público que ostentaba el más alto cargo electivo del país,
sujeto así a mayor escrutinio social en sus actividades, el ejercicio de sus funciones y también
sobre aspectos que, en principio, podrían estar vinculados a su vida privada, pero se convierten en
asuntos de interés público.
Además, la Corte reafirmo la protección a la libertad de expresión respecto de opiniones
o informaciones sobre asuntos donde la sociedad tiene un legítimo interés de mantenerse
informada. En el presente caso, tanto la Comisión como los representantes señalaron que la
información era de interés público y ello justificaba su difusión.
La conducta de Menem no fue de resguardo de su vida privada. El adoptó, con anterioridad a las
publicaciones, comportamientos para dar a conocer esas relaciones personales, compartiendo
actos o situaciones públicas con supuesto hijo y la madre, las cuales aparecen registradas en varias
fotos, incluso los recibió en un lugar oficial como la Casa de Gobierno.
Con respecto a las imágenes presentadas, no fueron tomada por la revista, sino entregadas a
Noticias por la Oficina de Prensa de la Nación. La corte considera que no se requiere el
consentimiento de la persona, más aún cuando es el presidente, dado que no sería razonable
exigir que un medio de comunicación obtenga consentimiento en cada vez que pretenda
publicar una imagen de él.
El Tribunal considera que las publicaciones realizadas por la revista Noticias respecto del
funcionario público trataban asuntos de interés público, que los hechos al momento de ser
difundidos se encontraban en el dominio público y que el presunto afectado con su conducta no
contribuyo a resguardar la información. Por ello, no hubo injerencia arbitraria o abusiva en el
derecho a la vida privada de Menem. De tal modo, la medida de responsabilidad ulterior impuesta
fue innecesaria y afecto el derecho a la libertad de expresión de los señores Jorge Fontevecchia y
Héctor D’Amico.
El Estado debe dejar sin efecto la condena civil impuesta a los señores Jorge Fontevecchia y Hector
D’Amico así como todas sus consecuencias.
106
Agustina Lena
La CIDH dictamino que el Estado Argentino violo el derecho a la libertad de expresión de los
periodistas y ordena, como una de las medidas, dejar sin efecto la sentencia donde contempla la
condena civil y sus consecuencias.
La CSJN desestima el pedido de revocación ya que considera que la Corte Interamericana no es
una “cuarta instancia”, esta no puede revisar o anular decisiones judiciales de la Corte Suprema ya
que provocaría una clara violación a los principios estructurales del Sistema Interamericano.
Considera que el tribunal interamericano se extralimitó en su función, ya que “revocar” una
sentencia local es un mecanismo que no se encuentra previsto por el texto convencional. No existe
la posibilidad de que la CIDH deje sin efecto una sentencia dictada en un tribunal nacional, si lo
hace implicaría privarla de su carácter de órgano supremo del Poder Judicial argentino y sustituirla
por un tribunal internacional.
Concluyó que la reparación encuentra satisfacción mediante la publicación del pronunciamiento
internacional y el pago de la indemnización ordenado por la Corte Interamericana, no resultando
posible la revocación formal del decisorio de la CSJN.
107
Agustina Lena
La Corte Interamericana, al pronunciarse sobre decisiones judiciales internas, no actúa como una
cuarta instancia revisora de sentencias dictadas por los tribunales internos, sino que determina si
éstos han incurrido en sus decisiones en alguna violación de derechos humanos u obligaciones
internacionales.
La Corte así mantiene abierto el procedimiento de supervisión de cumplimiento respecto a las
medidas de reparación, dispuso que el Estado presente un informe donde indique todas las
medidas adoptadas para cumplir con las reparaciones ordenadas que se encuentran pendientes de
cumplimiento.
UNIDAD 3:
CASO CIDH: Fernandez Prieto y Tumbeiro Vs. Argentino: (2020) (.)
HECHOS:
El caso se relacionó con dos restricciones de derechos por parte de la policía: la interceptación y
posterior registro del automóvil donde se transportaba el señor Fernández Prieto por parte de la
Policía de la Provincia de Buenos Aires en 1992, y la detención con fines de identificación y requisa
corporal del señor Tumbeiro por parte de la Policía Federal Argentina en 1998. Estos hechos
implicaron restricción a la libertad de movimiento y revisión de las pertenencias que llevaban
consigo. La Corte analizó los casos de manera separada debido a que ocurrieron en fechas
distintas, y a que existieron cambios en la legislación aplicable. Sin embargo, guardan estrecha
relación fáctica y jurídica.
Así en 1992, policías avistaron en una zona casi despoblada de Mar de Plata, un vehículo verde con
“tres sujetos en su interior en actitud sospechosa”, entre los cuales se encontraba el señor
Fernández Prieto. Estos interceptaron el vehículo, hicieron descender a los pasajeros y, en
presencia de dos testigos, realizaron una requisa. En el baúl del vehículo encontraron un ladrillo
envuelto en un papel plateado con cinta marrón el cual “podría ser marihuana”, y un revólver
calibre 32 con proyectiles. En el interior hallaron más ladrillos y otra pistola. En virtud de esto, los
agentes policiales secuestraron los objetos, detuvieron al señor Fernández Prieto y los demás
pasajeros. El Juez Federal dictó prisión preventiva contra Fernández Prieto en 1992. Días después,
fue condenado a cinco años de prisión y multa por transporte de estupefacientes, el Juez sostuvo
que estaba comprobado que el acusado se encontraba transportando marihuana. Apela esta
sentencia y tanto Segunda Instancia como la CSJN la confirman, por lo que Fernández Prieto
estuvo privado de su libertad casi tres años
En enero de 1998, alrededor del mediodía, el señor Tumbeiro, electricista de 44 años, fue
interceptado por la Policía Federal Argentina “con fines de identificación”, mientras transitaba una
calle de Bs As. Le preguntaron qué hacía en la zona, a lo que contestó que buscaba repuestos. Al
notarlo “sumamente nervioso”, uno de los agentes “lo invitó a subir” a la patrulla para su
comprobar identidad. Mientras esperaban la comprobación sobre la existencia de antecedentes,
los agentes se percataron que en medio de un diario portaba consigo una sustancia blanca similar
a cocaína, por lo que procedieron a su detención. Según la versión policial, la actitud Tumbeiro
resultaba sospechosa ya que su vestimenta era inusual para la zona y se mostraba evasivo ante la
presencia del patrullero. Tumbeiro declaró que ese día iba vestido con jean y camisa, que los
108
Agustina Lena
SENTENCIA:
La legislación procesal era distinta en ambos casos, por lo que la Corte planteó un análisis
separado de cada una de las detenciones.
Con respecto a Fernandez Prieto, la legislación establecía que la policía podía detener a un
individuo en los casos donde lo sorprendan infraganti o cuando haya indicios claros de
culpabilidad. Al analizar los hechos de la detención, se consideró que la presunta “actitud
sospechosa” que motivó la interceptación del vehículo no era un supuesto asimilable a un posible
“indicio de culpabilidad”.
En el caso del señor Tumbeiro, la Ley Orgánica de la Policía Federal se había modificado,
estableciendo que no se podría detener a las personas sin orden de juez salvo si: “existiesen
circunstancias debidamente fundadas que hagan presumir que alguien hubiese cometido o
pudiere cometer algún hecho delictivo o contravencional”. La CIDH constato que la detención de
Tumbeiro se basó en tres hechos: 1- se mostró nervioso ante los policías; 2- no estaba vestido
conforme al modo de vestir de la zona donde transitaba, y 3- contestó que buscaba un material
“totalmente extraño a lo que podía obtenerse en los comercios cercanos”. El Tribunal consideró
que estas razones no constituían hechos suficientes que permitieran comprobar que Tumbeiro
había cometido o estaba por cometer una infracción. Por el contrario, calificó que las razones se
basaron en estereotipos, y que las detenciones realizadas por razones discriminatorias son
manifiestamente irrazonables y arbitrarias.
Además, se prohíbe toda injerencia arbitraria o abusiva en la vida de las personas, por lo que la
Corte consideró que las pertenencias que una persona lleva consigo en la vía pública, incluso
dentro de un automóvil, son bienes que están incluidos dentro del ámbito de protección del
derecho a la vida privada y la intimidad. No puede ser objeto de interferencias arbitrarias por
parte de terceros o las autoridades. Así, la requisa del automóvil donde viajaba Fernández Prieto
constituyó una injerencia en la vida privada, ya que fue practicada sin cumplir con el requisito de
legalidad. La requisa corporal del señor Tumbeiro también incumplió el requisito de legalidad, ya
que las razones expuestas por los policías no constituyeron motivos suficientes. Adicionalmente,
esta requisa corporal fue arbitraria y desproporcionada, pues el señor Tumbeiro fue obligado a
desnudarse en el interior de la patrulla.
La Corte considera que el Estado Argentino era responsable por violar los derechos a la libertad
personal, garantas judiciales, a la honra y dignidad y la protección judicial, ordenando que
Argentina debía publicar un resumen de la sentencia, implementar un plan de capacitación de los
cuerpos policiales de la Provincia de Bs As y la Policía Federal, indemnizar por daño material e
inmaterial a las víctimas mientras supervisara el cumplimiento de la sentencia.
109
Agustina Lena
SENTENCIA:
El actor interpuso recurso extraordinario cuya denegación origino la queja aceptada por la Corte.
La CSJN considera que el Superior Tribunal, al rechazar el amparo, omitió dar respuesta a planteos
del actor para solucionar el caso, tendientes a demostrar que este recurso era la vía adecuada
para tutelar los derechos.
El tribunal local no valoro el principio indubio pro natura, el cual establece que, en caso de duda,
todos los procesos ante tribunales, órganos administrativos, etc. deberán ser resueltos de manera
tal que favorezcan la protección y conservación del medio ambiente, dando preferencia a las
alternativas menos perjudiciales. Tampoco el principio indubio pro aqua donde en caso de
incerteza, las controversias ambientales y de agua deberán ser resueltas en tribunales, y las leyes
de aplicación interpretadas del modo más favorable a la protección y preservación.
Este fallo es contrario a la Ley General del Medio Ambiente que establece que el acceso a la
jurisdicción por cuestiones ambientales no admitirá restricciones de ningún tipo y especie.
Lo resuelto por el superior tribunal afecta de modo directo e inmediato el derecho al debido
proceso al considerar que la acción de amparo no era la vía adecuada, y al no valorar que su
objeto era más amplio que el reclamo de la Municipalidad de Gualeguaychú (esta solo solicito el
cese de las obras, mientras que el amparo de Majul solicitaba la recomposición ambiental).
110
Agustina Lena
La Corte considero que es la provincia quien tiene a su cargo la gestión y el uso sustentable de las
cuencas hídricas y los sistemas de humedales por lo que da lugar al recurso interpuesto por Majul
y ordena al tribunal provincial a dictar una nueva resolución, atendiendo a principios de política
ambiental.
UNIDAD 4:
SENTENCIA:
111
Agustina Lena
La Corte afirmó que la Convención Americana incluye el derecho de los pueblos indígenas a su
propiedad comunitaria. El Estado debe otorgar un título legal de propiedad cuyo cumplimiento
puedan exigir las comunidades indígenas frente al gobierno y terceros. Aunque decretos
constituían actos de reconocimiento de la propiedad comunitaria, debido a la falta de un título
adecuado, el proceso no se había completado. La Corte concluyó que la normativa actual de
Argentina destinada a garantizar el derecho a la propiedad de la comunidad no era adecuada y,
que violaba el derecho a la propiedad. También señaló que, a pesar de la importancia del puente
internacional que construyó Argentina, el Estado violo derechos políticos al no consultar esto con
las comunidades indígenas.
Por primera vez, la Corte analizó los derechos a un medio ambiente sano, alimentación adecuada,
agua e identidad cultural bajo un desarrollo progresivo. La Corte sostuvo que las actividades
llevadas a cabo por los pobladores criollos tenían un efecto perjudicial sobre la forma de vida,
acceso al agua, alimentación y un medio ambiente sano de las comunidades indígenas. El Estado
estaba al tanto de dichas actividades perjudiciales y de su efecto sobre la vida indígena, pero no
las había frenado efectivamente. Debido a que las actividades perjudiciales no eran consensuadas,
dado que las comunidades indígenas no las habían permitido, Argentina había violado los
derechos a un medio ambiente sano, alimentación adecuada, agua e identidad cultural.
Respecto a la violación del derecho a garantías judiciales, la Corte concluyó que Argentina era
responsable al no proporcionarles garantías judiciales a las comunidades indígenas.
La Corte Interamericana le ordenó a Argentina, dentro seis años como máximo, llevar a cabo todas
las acciones necesarias para otorgarles el título a las comunidades indígenas y reubicar a las
poblaciones criollas, junto con sus alambrados y su ganado, fuera de las tierras indígenas. Ordenó
al Estado a abstenerse de hacer algo en propiedad indígena que pueda afectar la propiedad sin
consulta previa; entregar un estudio a la Corte identificando situaciones de falta de acceso a agua
potable o alimentación, y elaborar un plan de acción para solucionarlo; preparar un estudio sobre
medidas para preservar el agua, remediar la contaminación, y evitar la pérdida de recursos
forestales; publicar la sentencia de la Corte y un resumen, incluyendo su traducción a idiomas
indígenas; adoptar medidas legislativas para asegurar los derechos a la propiedad comunitaria
indígena y pagar un reembolso de gastos y costas.
112
Agustina Lena
SENTENCIA:
El caso llega a la Corte la cual sostuvo que la existencia de reglamentación no puede constituir
obstáculo para restablecer de forma inmediata a la persona, el goce de la garantía o derecho que
se le está siendo vulnerado.
El fallo del Tribual salteño es incompatible con el fin del amparo de tutelar de forma inmediata los
derechos humanos de la Constitución. Cuando las disposiciones de una ley, decreto u ordenanza
resulten violatorias de algún derecho, el amparo procura una protección expeditiva y rápida, por lo
que no puede recibir por vía reglamentaria ningún límite que destruyera su esencia.
Los pueblos indígenas guardan una estrecha relación con sus territorios y los recursos que allí se
encuentran, no sólo porque son su principal medio de subsistencia, sino además porque
constituyen un elemento integrante de su identidad cultural. La Corte considera que el derecho a
la propiedad de los pueblos indígenas es fundamental para ellos y que se debe tomar en cuenta
que la tierra está relacionada con sus tradiciones, sus costumbres, lenguas, sus artes, rituales, sus
conocimientos, derecho consuetudinario, vestimenta, entre otros.
Así, finalmente la Corte revoca la sentencia apelada para que fin se dicte una nueva que garantice
a la parte actora el pleno acceso al amparo.
SENTENCIA:
La CSJN hace lugar a la demanda al ser competencia originaria de esta, y declaro la nulidad de las
resoluciones dictadas por el INAI, principalmente por considerar que, al inscribir la personería
jurídica de las seis comunidades sin participación ni conocimiento previo de la provincia de
Neuquén, actuó sin el debido respeto a los poderes concurrentes de la provincia.
Existen facultades concurrentes en esta materia, sin embargo, esto no otorga poder al gobierno
federal para sustituir al provincial en actos de legislación y administración relacionados con
113
Agustina Lena
personas y cosas que caen en su jurisdicción territorial. Sostuvo así que las competencias de las
autoridades nacionales para otorgar personerías jurídicas sólo podrán ejercerse de manera directa
cuando las comunidades pidan inscriptas y cuando se cuente con pleno conocimiento y
conformidad de la provincia donde se encuentra asentada la comunidad, lo que, en este caso,
según la CSJN, no ocurrió ya que la provincia no fue informada ni consultada respecto a lo
solicitado por las comunidades y no participó en la conformación del conjunto de datos relevantes
para reconocer a una comunidad aborigen con personería jurídica.
Si bien la ley prevé el funcionamiento del Registro de Comunidades del INAI, lo hace con la
condición de que el organismo coordine su acción con los organismos provinciales. Así, la Corte
considero que el organismo nacional, en el marco del régimen constitucional vigente, no tiene el
poder de otorgar personería a las comunidades mientras subsistan objeciones de la Provincia.
La Corte hace lugar a la demanda presentada y declara la nulidad de las resoluciones dictadas por
el INAI ya que no respeto los poderes de la provincia.
114
Agustina Lena
El fiscal interpuso numerosos recursos los cuales todos fueron rechazados. La actora interpuso
queja ante el Instituto Nacional de Desarrollo, donde le comunicaron que no era posible iniciar una
investigación de la causa.
La autora alega que agoto todos los recursos internos disponibles en busca de solución .
La autora denuncio al Estado por desviar las aguas subterráneas de sus tierras, destruyendo el
ecosistema, degradando las tierras y disecando los humedales, provocando la muerte de miles de
cabezas de ganado y colapsando el único sistema de supervivencia de la comunidad.
Alega, además, que se vio privada del derecho a interponer un recurso efectivo. Y que estos
hechos constituyen una injerencia en su vida y actividad familiar, ya que por falta de agua su único
medio de subsistencia se vio gravemente afectado.
Sostiene que las autoridades políticas y judiciales no tomaron en cuenta los argumentos de la
comunidad y sus representantes por el hecho de ser indígenas, por lo que se violó su derecho a la
igualdad ante los tribunales
SENTENCIA:
El Comité establece y reconoce un derecho conferido a aquellas personas que pertenecen a
grupos de minorías. El cual protege la cultura de estos grupos, que incluye su modo particular de
vida, el territorio y los usos de sus recursos. El goce de esos derechos requiere la adopción de
medidas jurídicas positivas para proteger estos grupos.
En el presente caso resulta indiscutible que la autora es miembro de una minoría étnica y que la
cría de camélidos constituye un elemento esencial de la cultura de la comunidad, siendo ésta una
forma de subsistencia y una práctica ancestral donde la autora misma participa de esa actividad. El
Comité reconoce que el Estado puede legítimamente tomar medidas para promover su desarrollo
económico, sin embargo, no puede menoscabar derechos.
El Comité toma nota de que miles de cabezas de ganado murieron por la degradación de tierras,
producida por el Proyecto Especial Tacna durante los años 1990s, arruinando así el modo de vida y
la economía de la comunidad, forzando a sus miembros a abandonar sus tierras y su actividad
económica tradicional. Observa que dichas afirmaciones no han sido contestadas por el Estado
Parte, que se limitó a justificar la presunta legalidad de la construcción de los pozos.
Los miembros de la comunidad deben tener oportunidad de participar en el proceso de adopción
de decisiones para la realización de la actividad económica. En el presente caso, el Comité observa
que ni la autora ni la comunidad de la que forma parte fueron consultadas en ningún momento
por el Estado Parte. Además, el Estado tampoco exigió la realización de estudios con miras a
determinar el impacto que la construcción de los pozos tendría en la actividad económica
tradicional.
La autora, no ha podido seguir beneficiándose de su actividad económica tradicional, debido a la
desecación de las tierras y la pérdida de su ganado. El Comité concluye que las actividades
realizadas por el Estado comprometen y violan de manera sustantiva el derecho de la autora a
gozar de su modo de vida y propia cultura en común con los demás miembros de su grupo.
El Estado Parte debe proporcionar a la autora un recurso efectivo, así como medidas de reparación
adecuadas al perjuicio sufrido. El Comité desea recibir del Estado Parte información sobre las
115
Agustina Lena
medidas adoptadas para aplicar el dictamen del Comité y se ruega que se publique el dictamen del
Comité.
SENTENCIA:
La Convención Americana protege la vinculación que los pueblos indígenas guardan con sus tierras
y sus recursos naturales. Para que puedan continuar viviendo su modo de vida tradicional, el
Estado debe garantizar, respetar y proteger la propiedad, el uso y goce, su identidad cultural,
estructura social, sistema económico, costumbres, creencias y tradiciones.
La falta de acceso a los territorios impide que las comunidades indígenas usen y disfruten los
recursos naturales necesarios para su subsistencia, lo que perjudica la preservación de su forma de
vida, costumbres e idioma.
La Corte constata que no está en duda la propiedad comunal del Pueblo Sarayaku sobre su
territorio, cuya posesión ejerce en forma ancestral e inmemorial y destaca el profundo lazo que la
comunidad mantiene con su territorio.
Cuando los Estados imponen limitaciones o restricciones al ejercicio de derechos de los pueblos
indígenas sobre sus tierras y recursos naturales, deben respetar ciertas pautas: efectuar un
proceso adecuado y participativo que garantice el derecho a consulta de los pueblos; la realización
de un estudio de impacto ambiental; y compartir los beneficios que se produzcan de la explotación
de los recursos naturales.
116
Agustina Lena
La Corte estableció que el deber de consulta es fundamental y necesario. El Estado debía haber
garantizado la participación del Pueblo Sarayaku y, en consecuencia, que no se realizaran actos
dentro de su territorio sin consultarle previamente.
El Estado no realizó en ningún momento, consulta con Sarayaku a través de sus instituciones y
órganos de representación.
Es un deber del Estado que no puede delegarse en terceros o empresas privadas. La búsqueda de
un “entendimiento” con el Pueblo Sarayaku llevado a cabo por la empresa, no puede ser
entendida como una consulta de buena fe ya que no consistió en un diálogo con miras a alcanzar
un acuerdo.
En 2001 el Ministerio de Defensa suscribió un convenio de cooperación militar con las empresas
petroleras que operaban en el país, donde el Estado se comprometió a “garantizar la seguridad de
las instalaciones petroleras y de las personas que laboren en ellas”. La Corte considera que el
Estado apoyó la actividad de exploración petrolera de la empresa CGC al proveerles seguridad con
miembros de sus fuerzas armadas.
El Tribunal estableció que el Estado debía garantizar que no se emitirá ninguna concesión dentro
del territorio de una comunidad indígena a menos que entidades independientes y técnicamente
capaces, bajo la supervisión del Estado, realicen un estudio previo de impacto social y ambiental.
Estos se deben realizar conforme a estándares internacionales respetando las tradiciones y cultura
de los pueblos indígenas. Este plan fue realizado sin la participación del Pueblo, por una entidad
privada subcontratada por la empresa petrolera, sin ser sometido a control estricto posterior por
parte de órganos estatales de fiscalización, y no tomó en cuenta la incidencia que las actividades
de desarrollo podían tener sobre la comunidad.
Por todo lo anterior, el Estado es responsable por el incumplimiento de su obligación de adoptar
disposiciones de derecho interno en relación con las violaciones a los derechos de consulta,
identidad cultural y propiedad.
La empresa petrolera realizó, con la aprobación y protección del Estado, la siembra cerca de 1400
kg. de explosivos en el territorio Sarayaku. Así, se lo declara responsable de haber puesto
gravemente en riesgo los derechos a la vida e integridad personal de los miembros del Pueblo
Sarayaku.
Además, la Corte considera que el Estado violo los derechos a las garantías judiciales y a la
protección judicial en perjuicio del Pueblo Sarayaku. Ya que no realizo las correctas investigaciones
sobre las violaciones sufridas y denunciadas por el pueblo; no tomo en cuenta el recurso de
amparo impuesto por la comunidad al considerarlo inadecuado e ineficaz ya que este no estaba
concebido para impugnar un contrato de concesión petrolera, que debía impugnarse a través de
un recurso contencioso-administrativo. La Corte sostuvo que el amparo reúne las características
necesarias para la tutela efectiva de los derechos fundamentales, esto es, la de ser sencilla y breve.
La Corte ordenó que Ecuador debe “retirar los explosivos del territorio”. Además, debe conducir
una consulta adecuada, efectiva antes de empezar proyectos de extracción de recursos naturales.
Debe realizar “cursos obligatorios” acerca de los derechos de los pueblos indígenas, dirigidos a
funcionarios involucrados con pueblos indígenas, y organizar “un acto público de reconocimiento
de responsabilidad” por las violaciones. Por fin, la Corte estableció que el Estado debe pagar
90.000 dólares en daños materiales y 1.250.000 de dólares en daños no materiales al pueblo de
Sarayaku.
117
Agustina Lena
UNIDAD 5:
SENTENCIA:
La Corte sostuvo que Lagos del Campo actuaba en carácter de representante sindical y sus
declaraciones habían sido efectuadas en el marco de una disputa laboral sobre las condiciones de
trabajo, la finalidad era evidenciar un problema y no afectar la reputación de la empresa. Al no
proteger los derechos de Lagos del Campo, el Estado afectaba su capacidad para representar a los
trabajadores y privaba a los trabajadores de su representante. De esta manera, el Estado violaba
los derechos de Lagos del Campo a la libertad de expresión y asociación.
Mediante su despido arbitrario e injustificado, Lagos del Campo también quedó privado de su
derecho al trabajo y a la seguridad laboral. La Corte dictaminó que existe un derecho a la
estabilidad en el empleo y, por ende, los Estados de la Convención deberían tener reglas para: (a)
determinar los alcances de la estabilidad en el empleo y cuáles son las causales de terminación o
(b) en caso de no existir estabilidad, que haya indemnizaciones para los casos que se termine la
relación de empleo sin justificación. La Corte dejó en claro que las obligaciones del Estado
respecto del derecho al trabajo incluían la disposición de mecanismos legales donde sea posible
plantear reclamos de trabajadores frente a despidos injustificados en el sector y, de ser
confirmados, remediarlos. La Corte destacó que el derecho a la seguridad laboral no significaba
que un trabajador no pudiera ser despedido nunca, sino que significaba que los trabajadores
118
Agustina Lena
tenían derecho a conocer las razones de su despido y a gozar de la protección legal efectiva en
caso de que las razones esgrimidas por el empleador fueran arbitrarias o contrarias a la ley.
La Constitución del Perú reconoce tanto el derecho al trabajo como el derecho a la seguridad
laboral. Dado que los tribunales de apelación de ese país no estaban dispuestos a evaluar los
reclamos de Lagos del Campo respecto de estos derechos y ningún otro tribunal los iba a
examinar, el Estado también violó el derecho de Lagos del Campo a un juicio justo y a la tutela
judicial.
La Corte condeno al Estado de Perú y ordenó a que publique la decisión en su página web y en una
publicación de amplia circulación y, además, otorgarle a Lagos del Campo una indemnización por
los daños y perjuicios ocasionados.
UNIDAD 6:
119
Agustina Lena
CASO CSJN: Urteaga, Facundo vs. Estado Mayor de las fuerzas armadas. (1998) (.)
HECHOS:
120
Agustina Lena
Facundo Urteaga promovió una acción, basándose en el art. 43 de la CN, que denominó “amparo
de hábeas data “, contra el Estado Mayor Conjunto de las Fuerzas Armadas y Organismos de
Inteligencia del Ejército, Aeronáutica, Armada. Con esta acción pretendía obtener información
registrada en algún banco de datos estatales, acerca del probable fallecimiento y destino de los
restos de su hermano (desaparecido en 1976, supuestamente en un enfrentamiento con fuerzas
de seguridad en Bs. As.).
El juez de primera instancia rechaza la demanda interpuesta por considerar que la herramienta
procesal del art. 43 solo puede ser utilizada por la persona a quien se refieren los datos, y que, por
ese procedimiento solamente se puede suprimir, actualizar o asegurar la confidencialidad de los
datos personales, lo que difiere con el objeto de la petición y afirma que la vía procesal correcta
era el Habeas Corpus. Apelada la sentencia, la Cámara de Apelaciones la confirma.
SENTENCIA:
La Corte hace lugar al Recurso Extraordinario Federal del actor y revoca la sentencia apelada, en
un fallo muy importante, pues arriba a soluciones no regladas por el artículo 43.
La Corte sostiene que el actor es damnificado en cuanto a su derecho de conocer el paradero de
su hermano o localizar sus restos, por lo que corresponde reconocer al apelante el derecho a la
información objetiva requerida, referida a datos relativos a su hermano, consistentes en conocer
cuál había sido su destino, qué había sucedido con él, dónde se encontraban sus restos y, si se
confirmaba que había sido asesinado, quiénes habían sido los responsables de esta decisión y qué
grado de responsabilidad le correspondía al Estado. Corresponde, además, garantizar la tutela a
través de la acción de hábeas data —sin que la ausencia de normas regulatorias de los aspectos
instrumentales de la misma sea óbice para su ejercicio—, en el marco de la cual debe admitirse la
legitimación del actor, basada en su calidad de hermano de quien habría sufrido desaparición
forzosa.
121
Agustina Lena
administrativo o internacional “por cualquier concepto con motivo u ocasión de los mismos
hechos”.
Por otra parte, en 1995 Hagelin demandó la reapertura de la causa penal por la desaparición de su
hija. Solicitó que se investigara lo sucedido, la ubicación de sus restos y la identidad de los
responsables de su muerte y desaparición. Reclamó también el castigo a los culpables, por lo que
requirió la nulidad de las leyes de punto final y obediencia debida y de los decretos de indulto.
El Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas rechazó su pedido, considerando que ya existía
sentencia judicial firme con autoridad de cosa juzgada y que ellos no tenían competencia para
resolver los planteos de nulidad.
Hagelin recurrió la decisión y, en 1997, Cámara Nacional de Casación Penal resolvió que, como
Hagelin había firmado un convenio económico con el Estado argentino, había renunciado a la
acción penal y carecía de legitimación para solicitar la nulidad de las leyes de punto final y
obediencia debida y los decretos de indulto. El tribunal se basó en una norma del Código Civil que
establece que la renuncia a efectuar acciones civiles importa la renuncia a ejercer la acción penal.
SENTENCIA:
El caso llegó ante la Corte Suprema, que debió decidir si, pese a haber firmado un convenio
económico con el Estado argentino, Hagelin tenía derecho a solicitar la reapertura de la causa
penal y a pedir la nulidad de las leyes y decretos mencionados.
Finalmente, el máximo tribunal revocó la sentencia de Cámara y la obligó a resolver sobre los
pedidos de investigación y sanción efectuados por Hagelin.
Estimaron irrelevante que el padre de Hagelin hubiera firmado un convenio económico con el
Estado. Se violo el derecho a la protección judicial de los familiares de las víctimas al no investiga
ni sancionar por parte del Estado.
El derecho internacional de derechos humanos impone al Estado tres obligaciones independientes
entre sí: indemnizar a los familiares, identificar a los autores de la desaparición y muerte, y
sancionarlos penalmente. Dada esta independencia, afirmaron que era erróneo pretender que el
convenio de indemnización firmado con el Estado argentino implicara la extinción de los otros dos
deberes.
Entre los deberes del Estado dentro del marco de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos resulta necesario distinguir entre la reparación de las consecuencias de la situación
violatoria de los derechos o libertades (investigación de los hechos relativos a la desaparición
forzada, castigo de los responsables de estos hechos y declaración pública de la reprobación de
esta práctica) de la indemnización como compensación por los daños patrimoniales y
extrapatrimoniales incluyendo el daño moral, aspecto sobre el que versaba la pretensión que
constituyó el objeto de la denuncia efectuada ante la Comisión Interamericana de Derechos
Humanos y la renuncia efectuada en el acuerdo amistoso.
122
Agustina Lena
Años posteriores, Abuelas de Plaza de Mayo recibieron denuncias que señalaban que un militar
retirado tenía en su poder a la niña, anotada bajo otro nombre. En 1998, las Abuelas iniciaron un
proceso judicial por la apropiación, retención y ocultamiento de la niña. Por esos delitos, se
procesaron a Julio Héctor Simón y a Juan Antonio Del Cerro por haber secuestrado en 1978 al
matrimonio y la hija de ambos y torturar y desaparecer al matrimonio. También el CELS solicitó en
2000 que se declararan nulas las leyes de punto final y obediencia debida dictadas en 1986 y 1987
para beneficiar a centenares de miembros de las fuerzas armadas que estaban siendo juzgados en
distintas Cámaras federales.
En 2001 el juzgado federal que investigaba la causa declaró la inconstitucionalidad de las leyes y
procesó con prisión preventiva a Julio Héctor Simón por crímenes contra la humanidad. Este fallo
fue confirmado por el tribunal de alzada. La defensa interpuso un recurso extraordinario que, al
ser denegado, dio origen al recurso de queja ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación
SENTENCIA:
La Corte hace lugar parcialmente a la queja y al recurso extraordinario, y consideró finalmente que
las leyes de obediencia debida y punto final son inconstitucionales y se oponen a la Convención
Americana sobre Derechos Humanos y al Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
porque obstaculizan el esclarecimiento y la efectiva sanción de actos contrarios a los derechos
reconocidos en tratados internacionales. Afirmo que las leyes eran inconstitucionales, en tanto los
tratados gozan de jerarquía constitucional (art. 75, inc. 22 de la Constitución Nacional). Asimismo,
declaró la validez de la ley por la cual el Poder Legislativo había declarado nulas las leyes de
obediencia debida y punto final, porque su sentido había sido el de intentar dar cumplimiento a
los tratados constitucionales en materia de derechos humanos eliminando todo aquello que
pudiera parecer un obstáculo para que la justicia argentina investigue debidamente los hechos.
Finalmente, resolvió declarar de ningún efecto las leyes de obediencia debida y punto final y
cualquier acto fundado en ellas que se oponga al juzgamiento y eventual condena de los
responsables u obstaculice las investigaciones llevadas a cabo por crímenes de lesa humanidad.
123
Agustina Lena
Según testigos oculares, Velásquez fue sometido a duras interrogaciones, bajo fuertes torturas.
SENTENCIA:
Después de haber transmitido denuncia al Gobierno, la Comisión, en varias oportunidades, solicitó
información sobre los hechos denunciados. Ante la falta de respuesta del Gobierno, la Comisión
presumió "verdaderos los hechos denunciados relativos a la detención y posterior desaparición del
señor Velásquez Rodríguez en la República de Honduras" y observó al Gobierno que tales hechos
constituyen gravísimas violaciones al derecho a la vida y al derecho de libertad personal.
Finalmente envió el caso a la Corte.
La Corte declara que Honduras ha violado en perjuicio de Ángel Manfredo Velásquez Rodríguez
los deberes de respeto y de garantía del derecho a la libertad personal, integridad personal y a la
vida. Y fija en indemnización compensatoria que el Estado de Honduras debe pagar a los familiares
de Velásquez Rodríguez, mientras que supervisará el cumplimiento del pago de la indemnización
acordada y que sólo después de su cancelación archivará el expediente.
SENTENCIA:
La Corte considera que son inadmisibles las disposiciones de amnistía, de prescripción y el
establecimiento de excluyentes de responsabilidad que pretendan impedir la investigación y
sanción de responsables de violaciones de derechos humanos tales como tortura, ejecuciones
sumarias, extralegales o arbitrarias y las desapariciones forzadas, todas ellas prohibidas por ser
derechos inderogables reconocidos por el Derecho Internacional.
La Corte, considera que las leyes de amnistía adoptadas por Perú impidieron que los familiares de
las víctimas y las víctimas sobrevivientes en el presente caso fueran oídas por un juez, violando el
derecho a la protección judicial; impidieron la investigación, identificación, persecución, captura,
enjuiciamiento y sanción de los responsables de los hechos ocurridos en Barrios Altos. Finalmente,
la adopción de las leyes de autoamnistía es incompatibles con la Convención, por lo que Perú
incumplió la obligación de adecuar su derecho interno.
124
Agustina Lena
Los Estados Partes tienen el deber de tomar las providencias de toda índole para que nadie sea
sustraído de la protección judicial y del ejercicio del derecho a un recurso sencillo y eficaz. Es por
ello que los Estados Partes en la Convención que adopten leyes que tengan este efecto, como lo
son las leyes de autoamnistía, incurren en una violación de los artículos la Convención.
Las mencionadas leyes carecen de efectos jurídicos y no pueden seguir representando un
obstáculo para la investigación de los hechos, ni para la identificación y el castigo de los
responsables.
Ante esto, la Corte declara que el Estado violo: el derecho a la vida, el derecho a la integridad
personal, el derecho a las garantías judiciales y a la protección judicial. Considera que las leyes de
amnistía son incompatibles con la Convención Americana sobre Derechos Humanos y carecen de
efectos jurídicos. Declarar que Perú debe investigar los hechos para determinar las personas
responsables de las violaciones de los derechos humanos y divulgar públicamente los resultados
de dicha investigación y sancionar a los responsables. Además, debe pagar las indemnizaciones
correspondientes a las víctimas o sus familiares. Y finalmente publicar la sentencia de la Corte en
el Diario Oficial El Peruano, y difundir su contenido en otros medios de comunicación “que para tal
efecto se estimen apropiados, dentro de los 30 días de suscrito el acuerdo”.
UNIDAD 7
SENTENCIA:
Ante la decisión del máximo tribunal del país, la jueza Atala decidió enviar su caso a la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos, donde se declaró admisible la petición en 2010,
sometiendo el caso a la Corte Interamericana.
125
Agustina Lena
La Corte ha establecido en múltiples casos que los Estados deben abstenerse de realizar acciones
que vayan dirigidas, directa o indirectamente, a crear situaciones de discriminación y, a su vez,
están obligados a adoptar medidas positivas para revertir situaciones discriminatorias existentes
en sus sociedades. Ante esto, el Tribunal constató que la Corte chilena invocó, en su sentencia,
razones discriminatorias al considerar por ejemplo al entorno donde se desenvolvían las menores
como un presunto deterioro; los efectos negativos que esto podía causar en las hijas; la supuesta
existencia de "un estado de vulnerabilidad en su medio social" por el presunto riesgo de una
estigmatización social”. Así, la Corte Suprema Chilena otorgó relevancia significativa a la
orientación sexual de la señora Atala al momento de la sentencia.
Es incompatible toda situación que, por considerar superior a un determinado grupo, conduzca a
tratarlo con privilegio; o que, a la inversa, por considerarlo inferior, lo trate con hostilidad o lo
discrimine en derechos. La Corte observó que se habían violentado derechos consagrados en la
Convención desprotegiendo los derechos de la señora Atala, realizando una discriminación basada
en argumentos moralistas más que jurídicos, que abogaban por una visión tradicional de familia, al
considerar que en "el contexto de una sociedad heterosexual y tradicional" el padre ofrecía una
mejor garantía del interés superior de las niñas.
Por otra parte, se constató que se generó también una injerencia arbitraria en la vida privada de
Atal, ya que la orientación sexual es parte de la intimidad de una persona y no tiene relevancia
para analizar aspectos relacionados con la buena o mala paternidad o maternidad.
Con respecto al interés del niño la Corte determinó, en el presente caso, que no puede ser
utilizado para amparar la discriminación en contra de cualquiera de los padres por su orientación
sexual, pues, el juzgador no puede tomar en consideración esta condición social como elemento
para decidir sobre una custodia. Por lo tanto, no son admisibles las consideraciones basadas en
estereotipos por la orientación sexual; es decir, pre-concepciones de las conductas o
características poseídas por las personas homosexuales o el impacto que estos presuntamente
puedan tener en las niñas y los niños.
Respecto al concepto de familia, como estableció la Corte, no existe un modelo único de familia,
por lo que éste puede variar. La Corte Suprema de Justicia del Estado de Chile señaló, que: "se
desconoció el derecho preferente de las menores a vivir y desarrollarse en el seno de una familia
estructurada normalmente y apreciada en el medio social, según el modelo tradicional que le es
propio". En el presente caso, la Corte estimó que el lenguaje utilizado por la Corte Suprema
relacionado con la supuesta necesidad de las niñas de crecer en una "familia estructurada
normalmente y apreciada en su medio social", y no en una "familia excepcional", refleja una
percepción limitada y estereotipada del concepto de familia que no tiene base en la Convención al
no existir un modelo específico de familia.
La CIDH constata que la Corte Suprema de Justicia no explicó en su sentencia cómo evaluó o tomó
en cuenta las declaraciones y preferencias hechas por las menores de edad que constaban en el
expediente. Por el contrario, la Corte Suprema se limitó a fundamentar su decisión en el supuesto
interés superior de las tres menores de edad, pero sin motivar o fundamentar la razón por la que
consideraba legítimo contradecir la voluntad expresada por las niñas durante el proceso de
tuición, más aún si se tiene en cuenta la interrelación entre el derecho a participar de los niños y
niñas y el objetivo de cumplir con el principio del interés superior del niño.
La Corte considera que existían prejuicios y estereotipos que fueron manifestados en la sentencia,
que demostraban que quienes realizaron y aprobaron dicho informe no fueron objetivos respecto
a este punto. Por el contrario, dejaron plasmada su posición personal respecto a la orientación
126
Agustina Lena
UNIDAD 8:
SENTENCIA:
En 2001, la Comisión responsabilizó al Estado por omisión, negligencia y tolerancia en relación con
la violencia doméstica contra las mujeres brasileñas. Consideró que en este caso se daban las
condiciones de violencia doméstica y de tolerancia por el Estado definidas en la Convención de
Belém do Pará y que existía responsabilidad por la falta de cumplimiento a los deberes de una vida
libre de violencia, a que se respete su vida, integridad física, psíquica y moral y seguridad personal;
127
Agustina Lena
dignidad personal, igual protección ante la ley y de la ley; y a un recurso sencillo y rápido ante los
tribunales competentes.
Además, estableció recomendaciones para el caso y también políticas públicas para el país. Como:
completar el procesamiento penal del responsable; proceder a una investigación y
responsabilización en relación con las irregularidades y retrasos injustificados en el proceso;
proveer una reparación simbólica y material a la víctima; promover la capacitación de funcionarios
judiciales y policiales especializados; simplificar procedimientos judiciales penales; promover
formas alternativas de solución de conflictos intrafamiliares; multiplicar el número de Comisarías
de la Mujer con recursos especiales y brindar apoyo al Ministerio Publico en sus informes
judiciales; incluir en los planes pedagógicos unidades curriculares sobre el respeto a la mujer, sus
derechos, la Convención de Belém do Pará y el manejo de conflictos intrafamiliares.
Se trata del primer caso en que se aplicó la Convención de Belém do Pará en el sistema
interamericano, con decisión en que se responsabiliza un país en materia de violencia doméstica
contra las mujeres. En marzo de 2002 el proceso penal fue concluido en ámbito interno y, en
octubre del mismo año, el agresor fue arrestado. En 2006, como resultado de una acció n
conjunta de la sociedad civil y del Estado, se aprueba la Ley 11.340 (Ley Maria da Penha), que crea
mecanismos para frenar la violencia doméstica y familiar contra la mujer.
Luego de años de negociaciones entre la víctima, el Estado y las peticionarias, en 2008, en un
evento público llevado a cabo en Fortaleza, se hace efectiva la reparación a la víctima, mediante el
pago de la indemnización y un pedido de disculpas a Maria da Penha, ambos llevados a cabo por el
gobierno de Ceará, con reconocimiento del Estado brasileño de su responsabilidad internacional
ante las violaciones ocurridas, que tuvo gran repercusión en los medios informativos. En diciembre
de 2008, el Estado de Ceará adhirió al Pacto Nacional de Enfrentamiento a la Violencia contra la
Mujer, importante medida que promueve la adopción de políticas relacionadas con el
cumplimiento de las recomendaciones de la CIDH. Sigue pendiente, todavía, la investigación y
responsabilización relativas a las irregularidades y retrasos injustificados en el proceso en el
ámbito de la justicia interna.
Corte IDH: Caso González y otras (“Campo Algodonero”) Vs. México. (2009) (.)
HECHOS:
Los hechos del presente caso sucedieron en 2001, cuando tres jóvenes, dos de ellas menores de
edad, desaparecieron en ciudad de Juárez, lugar donde existe un gran numero de homicidios de
mujeres influenciado por una cultura de discriminación contra ellas. Sus familiares presentaron las
denuncias de desaparición; no obstante, no se iniciaron mayores investigaciones.
En noviembre de 2001 se encontraron los cuerpos en un Campo Algodonero. Los cuerpos
presentaban signos de violencia sexual, y se concluyó que las tres mujeres estuvieron privadas de
su libertad antes de su muerte. A pesar de los recursos interpuestos por sus familiares, no se
investigó ni se sancionó a los responsables
128
Agustina Lena
Ante la falta de investigación por parte del gobierno mexicano y la gravedad de los delitos, los
representantes de las víctimas se presentaron ante la Comisión Interamericana de Derechos
Humanos en 2002 alegando violaciones a los tratados internacionales de Viena, Pacto de San José
de Costa Rica y Convención de Belem do Pará.
SENTENCIA:
La Corte estableció “que no toda violación de un derecho humano cometido en perjuicio de una
mujer conlleva necesariamente una violación de la Convención de Belém do Pará”; si no que “será
Feminicidio cuando se mata por razón de género”. En el presente caso, la Corte toma nota del
reconocimiento del Estado respecto a la situación de violencia contra la mujer en Ciudad Juárez, y
que los asesinatos “se encuentran influenciados por una cultura de discriminación contra la
mujer”. Lo que lleva a concluir que las jóvenes fueron víctimas de violencia contra la mujer según
la Convención Americana y la Convención Belém do Pará.
Los Estados deben adoptar medidas para cumplir con la debida diligencia en casos de violencia
contra las mujeres. Deben contar con un adecuado marco jurídico de protección, con una
aplicación efectiva del mismo y con políticas de prevención y prácticas que permitan actuar de una
manera eficaz y proporcionar una respuesta efectiva ante las denuncias de violencia contra la
mujer.
La Corte considera que surge un deber de debida diligencia estricta frente a denuncias de
desaparición de mujeres, que debe estar acompañada de una voluntad para actuar de inmediato
con respecto a la realización exhaustiva de actividades de búsqueda durante las primeras horas y
los primeros días. Es imprescindible la actuación pronta e inmediata de las autoridades policiales,
fiscales y judiciales para determinar el paradero de las víctimas.
La Corte considera que México tuvo conocimiento de que existía un riesgo real e inmediato de que
las víctimas fueran agredidas sexualmente y asesinadas, e igualmente no adopto medidas
razonables conforme la Convención Americana y la Convención Belém do Pará, para encontrar a
las víctimas con vida, para que las autoridades ofrezcan una respuesta inmediata y eficaz ante las
denuncias de desaparición y, tampoco para que los funcionarios responsables de recibir las
denuncias tuvieran la capacidad para entender la gravedad del fenómeno y la voluntad para actuar
de inmediato.
El Tribunal considera que el Estado violó los derechos a la vida, integridad personal y libertad
personal y la obligación de adoptar disposiciones de derecho interno en perjuicio de las mujeres.
La obligación del Estado de investigar debe cumplirse diligentemente para evitar la impunidad y
que este tipo de hechos vuelvan a repetirse. Las irregularidades en el manejo de evidencias, la
alegada fabricación de culpables, el retraso en las investigaciones, y la inexistencia de
investigaciones contra funcionarios públicos por su supuesta negligencia grave, vulneran el
derecho de acceso a la justicia, a una protección judicial eficaz y el derecho de los familiares y de la
sociedad a conocer la verdad de lo ocurrido. Además, denota un incumplimiento estatal de
garantizar, a través de una investigación seria y adecuada, los derechos de las tres víctimas. En el
presente caso existe impunidad y las medidas de derecho interno adoptadas han sido insuficientes
para enfrentar las graves violaciones de derechos humanos ocurridas.
La Corte ha establecido que los niños y niñas tienen derechos especiales a los que corresponden
deberes específicos. Su condición exige una protección especial y complementaria a los demás
derechos de la persona. La Corte resalta que las medidas tomadas por el Estado en protección de
129
Agustina Lena
la niñez, no fueron efectivas para activar recursos y mecanismos para obtener información que
permitiera localizar a las niñas con rapidez y, una vez encontrados los cuerpos,
realizar investigaciones y sancionar a los responsables. En definitiva, el Estado no demostró
políticas públicas para garantizar los derechos de las niñas.
Los familiares tuvieron que emprender diferentes actuaciones para buscar a las desaparecidas
ante la inactividad de las autoridades, las cuales al mismo tiempo emitían juicios reprochables en
contra de las jóvenes, causando con ello sufrimiento a los familiares. Estos además sufrieron en su
salud mental y emocional por la irregular y deficiente actuación de las autoridades del Estado a la
hora de localizar a las víctimas una vez reportada su desaparición, la mala diligencia en la
determinación de la identidad de los restos, de las circunstancias y causas de las muertes, el
retraso en la entrega de los cadáveres, la ausencia de información sobre el desarrollo de las
investigaciones y el trato dado a los familiares. Esto constituye una violación al derecho de la
integridad de los familiares.
Así, finalmente la Corte encuentra al Estado culpable y le ordena a conducir eficazmente el
procedimiento penal que ya se tenía para identificar, procesa y sancionar a los autores materiales
de la desaparición, privación ilegal de la libertad, tortura, violación y muerte de las jóvenes. En un
plazo razonable deberá investigar a los funcionarios acusados de irregularidades y hostigamiento.
Debe publicar en el Diario Oficial la Sentencia, realizar un acto público de reconocimiento de
responsabilidad internacional, y levantar un monumento en memoria de las mujeres víctimas en
Ciudad Juárez. Crear un banco de datos y pagina web con información de las niñas y mujeres
desaparecidas. Implementar programas y cursos permanentes de educación y capacitación en
derechos humanos y género a funcionarios públicos y realizar un programa de educación
destinado a la población en general. Debe brindar atención médica, psicológica o psiquiátrica
gratuita, de forma inmediata, adecuada y efectiva e indemnizar a las víctimas.
CASO CSJN: Sisnero, Mirtha Graciela y otros c/ Taldelva SRL y otros. (2014) (.)
HECHOS:
Mirtha Graciela Sisnero interpone recurso de amparo contra varias empresas de transporte
público de pasajeros de la ciudad de Salta, alegando que se violaba el derecho a la igualdad y no
discriminación ante la imposibilidad de acceder al puesto de chofer, pese a cumplir con los
requisitos de idoneidad requeridos. Por su parte la Fundación entre Mujeres hizo una presentación
de carácter colectivo solicitando el cese de la discriminación por cuestión de género, la
incorporación de Sisnero en el puesto de chofer y que se establezca un cupo de puestos de trabajo
equitativo.
La Cámara de Apelaciones de Salta hizo lugar a la demanda de Sisnero, ordenó el cese de toda
discriminación y estableció que las empresas demandadas debían tener un cupo de 30% de
mujeres en el plantel de choferes. Además, le ordenó a la Autoridad Metropolitana de Transporte
que confeccione un listado de las postulantes mujeres que cumplieran con los requisitos legales
vigentes, ubicando a Sisnero en el primer lugar.
Sin embargo, las empresas demandadas apelaron y el fallo llegó a la Corte Suprema de Justicia de
Salta que revocó ese pronunciamiento, considerando que en la causa no se configuraba un caso de
discriminación y que la prueba presentada era insuficiente, ya que Sisnero debería haber
acreditado que, aun contando con la idoneidad requerida para ese puesto, y que, en igualdad de
condiciones, las empresas habían preferido a otro postulante por el hecho de ser hombre.
130
Agustina Lena
SENTENCIA:
Las actoras interponen recurso extraordinario, el cual les fue denegado. Presentan recurso de
queja ante la Corte la cual hizo lugar, declaró procedente el recurso extraordinario y, en
consecuencia, dejó sin efecto la sentencia apelada.
Destacó la Corte que los principios de igualdad y de prohibición de discriminación son elementos
estructurales del ordenamiento jurídico constitucional nacional e internacional.
En particular, subrayó que la Convención para la Eliminación de la Violencia contra la Mujer
establece que los Estados parte deberán adoptar medidas en el ámbito laboral, para garantizar el
derecho a las mujeres a las mismas oportunidades de empleo y modificar o derogar leyes,
reglamentos, usos o prácticas que constituyan discriminación contra la mujer. Además, la CIDH ha
señalado que "en una relación laboral, se debe tener en cuenta que existe una obligación de
respeto de los derechos humanos entre particulares, Y asegurar la efectividad de los derechos
humanos protegidos, que existe en cabeza de los Estados, se derivan efectos en relación con
terceros”.
Además, consideró que la Corte de Salta no había valorado la prueba ya que la discriminación,
muchas veces, no suele manifestarse de forma abierta e identificable. Si el reclamante puede
acreditar la existencia de hechos de los que pueda presumirse su carácter discriminatorio,
corresponderá al demandado la prueba de su inexistencia, en este caso, se acreditaron diversos
hechos conducentes y suficientes para configurar un caso prima facie encuadrable en una
situación discriminatoria.
Así, la Corte hace lugar a la demanda y ordenó que se dicte un nuevo pronunciamiento.
UNIDAD 9:
CASO CIDH: Mendoza y otros Vs. Argentina (penitenciarias de Mendoza). (2015) (.)
HECHOS:
César Mendoza, Claudio Núñez, Lucas Mendoza, Saúl Roldán y Ricardo Videla crecieron en barrios
marginales, en una situación de exclusión y gran vulnerabilidad socioeconómica, con carencias
materiales que condicionaron su desarrollo. Entre 1999 y 2002 se condenaron a los jóvenes a
penas de privación perpetua de la libertad por delitos cometidos antes de haber alcanzado la
mayoría de edad. Los representantes de los condenados interpusieron, en diferentes fechas, una
serie de recursos de casación y quejas en los que solicitaban la revisión de las sentencias
condenatorias. Los recursos fueron desestimados.
En 1998, a los 17 años de edad, y durante su permanencia en el Instituto de Menores, Lucas
Mendoza recibió un “pelotazo” en el ojo izquierdo. A pesar de la gravedad de la lesión, no recibió
tratamiento médico oportuno lo que conllevó a que su lesión fuese irreversible. En 2005, Ricardo
Videla falleció a los 20 años de edad, fue encontrado colgado en su celda del Centro de Seguridad
de la Penitenciaría de Mendoza. El Estado no realizó las investigaciones pertinentes para
esclarecer los hechos. En 2007, Lucas Mendoza y Claudio Núñez fueron agredidos por integrantes
131
Agustina Lena
del cuerpo del Complejo Penitenciario Federal I, el Fiscal Federal solicitó archivar el caso, pues no
era posible identificar a los agresores.
133
Agustina Lena
SENTENCIA:
Argentina había reconocido su responsabilidad por las condiciones de detención en las que se
encontraba Ricardo Videla y por su muerte bajo custodia estatal, por lo que la Corte no se
pronunció respecto de estos hechos.
No obstante, estableció la responsabilidad internacional de Argentina por la violación de los
derechos a la integridad y libertad personal de los 5 hombres, al imponer penas de privación
perpetua de la libertad por la comisión de delitos cuando aún eran menores de edad. El Tribunal
consideró que dichas penas, por su propia naturaleza, no cumplen con la finalidad de la
reintegración social de los niños, ya que implican la máxima exclusión del niño de la sociedad, de
tal manera que operan en un sentido meramente retributivo, pues las expectativas de
resocialización se anulan a su grado mayor. Además, por su desproporcionalidad, la imposición de
dichas penas constituyó un trato cruel e inhumano para los jóvenes mencionados.
Adicionalmente, la Corte estableció que el recurso de casación previsto en los códigos procesales
penales de la Nación y de la provincia de Mendoza no garantizó una revisión íntegra de las
sentencias condenatorias de las personas mencionadas.
Por otro lado, el Tribunal declaró al Estado responsable por la violación del derecho a la integridad
personal de Lucas Mendoza y Claudio Núñez, por la falta de atención médica adecuada al primero,
y por las torturas infligidas a ambos por parte de personal penitenciario. Por violar los derechos a
la protección y las garantías judiciales consagrados en la Convención Americana, por la falta de
una adecuada investigación de la muerte de Ricardo Videla, así como de las torturas mencionadas.
El Tribunal también señaló que la falta de investigación de los hechos de tortura constituyó un
incumplimiento de las obligaciones de prevención y sanción establecidas en la Convención
Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura.
La Corte también declaró que Argentina incumplió su obligación de adoptar disposiciones de
derecho interno, por imponer a niños sanciones penales previstas para adultos, y por las
limitaciones al recurso de casación existentes.
Por último, la Corte ordenó al Estado, brindar gratuitamente el tratamiento médico y psicológico o
psiquiátrico necesario; asegurar a las víctimas las opciones educativas o de capacitación formales
que ellos deseen, incluyendo educación universitaria, a través del sistema penitenciario o, en caso
de que se encuentren en libertad, a través de sus instituciones públicas; implementar políticas
públicas para la prevención de la delincuencia juvenil; asegurar que no se vuelva a imponer la
prisión o reclusión perpetuas a quienes hayan cometido delitos siendo menores de edad;
investigar con debida diligencia, la muerte de Ricardo Videla y la tortura sufrida por Lucas Matías
Mendoza y Claudio David Núñez. La Corte Interamericana supervisará el cumplimiento íntegro de
la sentencia.
UNIDAD 10:
Caso CSJN: F., A. L. s/ Medida autosatisfactiva. (2012) (.)
HECHOS:
Una madre, en representación de su hija de 15 años de edad, solicitó a la justicia penal de Chubut
en 2010 que se dispusiera la interrupción del embarazo de la niña adolescente, víctima de un caso
de violación intrafamiliar, con base en el artículo 86, incisos 1º y 2º, del Código Penal.
134
Agustina Lena
Señaló que tiempo antes había denunciado la violación ante el Ministerio Fiscal de la Provincia de
Chubut y que luego, adjunto un certificado médico que daba cuenta de que aquella cursaba la
octava semana de gestación. En primera y segunda instancia rechazaron el pedido, sin embargo, el
Superior Tribunal revoco la decisión anterior e hizo lugar al pedido de la madre ya que encuadraba
en un caso de aborto no punible.
Contra esa decisión el Asesor General Subrogante interpuso, en representación del nasciturus,
recurso extraordinario no obstante haberse llevado a cabo ya la mencionada práctica médica, con
fundamento en la gravedad institucional que presentaba el caso.
SENTENCIA:
El caso llego a la Corte Suprema y esta sentó tres reglas claras.
La primera: que la Constitución y los tratados de derechos humanos no sólo no prohíben la
realización de esta clase de abortos, sino que, por el contrario, impiden castigarlos respecto de
toda víctima de una violación en atención a los principios de igualdad, dignidad de las personas y
de legalidad. De este modo, se puso fin a la incertidumbre relacionada con el alcance del artículo
86, inciso 2º, del Código Penal, ya que algunas instancias judiciales entendían que éste sólo se
aplica respecto de una víctima que posea alguna discapacidad mental.
La segunda: que los médicos en ningún caso deben requerir autorización judicial para realizar esta
clase de abortos, debiendo practicarlos requiriendo exclusivamente la declaración jurada de la
víctima, o de su representante legal, en la que manifieste que el embarazo es consecuencia de una
violación.
La tercera: los jueces tienen la obligación de garantizar derechos y su intervención no puede
convertirse en un obstáculo para ejercerlos, por lo que deben abstenerse de judicializar estas
intervenciones, que quedan exclusivamente reservadas a lo que decidan la paciente y su médico.
Así, la Corte confirma la sentencia del Tribunal Superior de Chubut, que autoriza la realización del
aborto por violación, rechazando el recurso extraordinario del Asesor General Subrogante. En la
decisión, se tuvieron en cuenta la posición de la OMS en la materia, y distintos pronunciamientos
del Comité de Derechos Humanos y del Comité de los Derechos del Niño, ambos de Naciones
Unidas.
La CSJN exhorto a las autoridades nacionales, provinciales y de CABA, a implementar protocolos
hospitalarios para atender los abortos no punibles con el fin de remover todas las barreras
administrativas, institucionales y judiciales al acceso a los servicios médicos y a disponer un
adecuado sistema que permita al personal sanitario ejercer su derecho de objeción de conciencia
sin que ello se traduzca en demoras para este servicio.
Asimismo, señalaron la necesidad de que tanto en el ámbito nacional como en los provinciales se
extremen los recaudos de brindar a las víctimas de violencia sexual, en forma inmediata y
expeditiva, la asistencia adecuada para resguardar su salud e integridad física, psíquica, sexual y
reproductiva y el asesoramiento legal del caso. También que se implementen campañas de
información pública, con especial foco en los sectores vulnerables, que hagan conocer los
derechos de las víctimas de violación y que se capacite a las autoridades sanitarias, policiales,
educativas para que brinden a toda víctima de violencia sexual la orientación del caso.
135
Agustina Lena
Comité de los Derechos del Niño. Observación General Nro. 7: “Realización de los
derechos del Niño en la primera infancia “(2005).
136
Agustina Lena
Esta observación general es producto de las experiencias del Comité al examinar los informes de
los Estados Partes. En muchos casos se ha proporcionado muy poca información sobre la primera
infancia
El Comité consideró que era necesario estudiar la Convención sobre los Derechos del Niño en los
niños pequeños, por lo que, en 2004, dedicó su día de debate al tema "Realización de los derechos
del niño en la primera infancia".
La Convención sobre los Derechos del Niño define al niño como "todo ser humano menor de 18
años de edad, salvo que, en virtud de la ley, haya alcanzado antes la mayoría de edad" (art. 1). El
Comité considera que los niños pequeños son beneficiarios de todos los derechos consagrados en
la Convención, y tienen derecho a medidas especiales de protección. Los Estados Partes no han
prestado atención suficiente a los niños pequeños como portadores de derechos, ni a las leyes,
políticas y programas necesarios para hacer realidad sus derechos durante esta fase.
Por primera infancia el Comité incluye a todos los niños pequeños: desde el nacimiento y primer
año de vida, pasando por el período preescolar hasta la transición al período escolar. En
consecuencia, comprende el periodo hasta los 8 años de edad. La primera infancia es una etapa
esencial para la realización de los derechos del niño, ya que estos atraviesan el período más rápido
crecimiento y cambio de todo su ciclo vital; crean vínculos emocionales fuertes con sus padres u
otros cuidadores; establecen importantes relaciones con otros niños; estos años son la base de su
salud física y mental, de su seguridad emocional, de su identidad cultural y personal y del
desarrollo de sus aptitudes.
La Convención exige que los Estados elaboren un programa positivo para la primera infancia
donde los niños sean respetados como personas por derecho propio. Deben considerarse
miembros activos de las familias, comunidades y sociedades. Deben planificarse leyes, políticas y
programas donde se garantice sus derechos y necesidades; su adecuado desarrollo, crecimiento y
supervivencia; asegurando un trato no discriminativo.
Se debe proteger y prestar asistencia adecuada a los padres, representantes y a la familia en la
crianza de los niños. Estas relaciones son fundamentales, ya que ofrecen al niño seguridad física y
emocional, así como cuidado y atención constantes, los niños construyen una identidad personal,
y adquieren aptitudes, conocimientos y conductas.
Los Estados Partes deben velar por que todos los niños pequeños tengan garantizado el acceso a
servicios adecuados y efectivos. Deberá prestarse especial atención a los grupos más vulnerables
de niños pequeños y a quienes corren riesgo de discriminación (niñas, los niños que viven en la
pobreza, niños con discapacidades, niños indígenas, niños huérfanos, etc.). Deberán tener acceso
al más alto nivel posible de salud y nutrición durante sus primeros años, garantizando un acceso a
agua potable, a saneamiento, a una buena nutrición y a servicios médicos. Además de una
educación de calidad. Y garantizar el derecho del niño al descanso y el esparcimiento, al juego y a
las actividades recreativas propias de su edad y a participar libremente en la vida cultural y en las
artes.
Las estrategias adecuadas de prevención e intervención durante la primera infancia tienen el
potencial de influir positivamente en el bienestar y su futuro, ayudando a prevenir las dificultades
personales, sociales y educativas en la mitad de la infancia y en la adolescencia.
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