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INTRODUCCIN

L a necesidad de conocer sobre los Derechos Humanos y Derechos Constitucionales, pasa por el hecho de que, da con da, se robustece la corriente Neoconstitucional en el Ecuador; pero no como modelo de Estado, ni como doctrina filosfica, en lo cual, cierto es, el Neoconstitucionalismo no tiene mucho de Neo, sera, como lo han sealado algunos pensadores, vino nuevo en odres viejos; pero, la idea es que esta corriente, se transforme en un modo de vida, en ese eje trasversal que tiene la Constitucin, el cual debe hacer metstasis en todas las actividades que el hombre desarrolle para lograr una constitucionalizacin del cuotidiano vivir. Una Constitucin no es un hecho social que deba ser aislado para ser estudiado desde una perspectiva puramente jurdica. El proceso que dio origen a la actual Constitucin ecuatoriana, en un contexto de dcadas de luchas sociales, es el mejor ejemplo de esta primera afirmacin. Ms an, si consideramos que dos de las causas ms inmediatas de la Constituyente 2008 fueron, justamente, la Constituyente y la Constitucin de 1997 1998, procesos repudiables de teatralizacin poltica que dieron lugar a una de las ms nefastas dcadas en la historia del Ecuador; procesos que absorbieron las contradicciones sociales, la corrupcin, las luchas de poder y la esperanza del pueblo ecuatoriano para producir una semblanza de democracia dentro de la democracia, al ms puro estilo de Hollywood; procesos que sembraron devastacin, saqueo fiscal, pobreza y desencanto; procesos que nos condujeron a la peor de las crisis democrticas que ha vivido el Ecuador. De qu le vale a un individuo que en su Constitucin existan los mejores derechos del mundo si nadie los respeta ni se lo reconoce? Son las Garantas Jurisdiccionales las que posibilitan que, cuando un derecho fundamental es violado, se lo reconozca y se lo restablezca a favor de los administrados que han sufrido la violacin. Por ltimo, es importante tambin mencionar que, en nuestra normativa jurdica vigente, los principios de aplicacin de las Garantas Constitucionales son la universalidad subjetiva, informalidad, celeridad, inmediatez, no subsidiaridad, trmite preferencial, diversidad cultural, oralidad e inaplicabilidad de las normas procesales que tiendan a retardar el gil despacho.

MANUAL AUTOINSTRUCTIVO

DERECHOS HUMANOS Y CONSTITUCIONALES UNIVERSALES

OBJETIVO GENERAL:

Comprender los fundamentos e importancia de los Derechos Humanos as como del Derecho Constitucional.

UNIDADES TEMTICAS

Derechos Humanos: concepto, historia y Generaciones. La Constitucin en General y Constitucionalismo Ecuatoriano. Interpretacin de la Constitucin Y Corte Constitucional.

UNIDAD I

DERECHOS HUMANOS: CONCEPTO, HISTORIA Y GENERACIONES

OBJETIVO ESPECFICO

Analizar y discriminar entre los diferentes modelos de Estado, haciendo nfasis en el Estado Constitucional de Derechos y Justicia.

DERECHOS HUMANOS

POR: Dr. Wilson Merino Snchez,MSc. Nosotros no perdemos tiempo en la vida; lo que se pierde es la vida al perder el tiempo. PROVERBIO RABE. Los Derechos Humanos Para comenzar el trabajo, me parece importante hacer una breve resea acerca de que son los derechos humanos. Y podra decir que son aquellas exigencias que brotan de la propia condicin natural del hombre. Cuando hablamos de la palabra derecho, hacemos hincapi en un poder o facultad de actuar, un permiso para obrar en un determinado sentido o para exigir una conducta de otro sujeto. Son llamados humanos porque son del hombre, de la persona humana, de cada uno de nosotros. El hombre es el nico destinatario de estos derechos. Por ende, reclaman reconocimiento, respeto, tutela y promocin de parte de todos, y especialmente de la autoridad. Estos derechos son inherentes a la persona humana, as tambin son inalienables, imprescriptibles. No estn bajo el comando del poder poltico, sino que estn dirigidos exclusivamente por el hombre. As como todos los hombres poseen un derecho, siempre otro hombre o estado deber asumir una conducta frente a esos derechos, de cumplir con determinadas obligaciones de dar, hacer u omitir. Mucho tienen que ver los derechos humanos con la democracia. Los Estados donde se los reconoce, respeta, tutela y promueve son democrticos. Y los que no los reconocen son no democrticos, o bien, autoritarios o totalitarios. En cambio cuando media democracia, el hombre est inserto en una sociedad donde la convivencia es organizada, donde cada ciudadano tiene la garanta de que sus derechos sern respetados y tutelados al igual que l debe respetar a los dems; donde la convivencia es acorde a la dignidad de la persona teniendo en cuenta su libertad y sus derechos humanos.

El Estado cumple un papel fundamental, porque las autoridades deben, adems de reconocerlos, ponerlos en prctica dentro de la sociedad, para que puedan desarrollarse en un ambiente prspero.

Evolucin Histrica de los Derechos Humanos La expresin de derechos humanos, es de origen reciente. Su frmula de inspiracin francesa, derechos del hombre, se remonta a las ltimas dcadas del siglo XVIII. Pero la idea de una ley o legislador que define y protege los derechos de los hombres es muy antigua. A saber: El cdigo de Hammurabi, se protegan con penas desproporcionadamente crueles. En Roma se los garantizaban solamente al ciudadano romano que eran los nicos que podan formar parte en el gobierno, la administracin de la justicia, la eleccin de funcionarios pblicos, etc. A pesar de esto se logr constituir una definicin prctica de los derechos del hombre. El derecho romano segn fue aplicado en el commonlaw, como el Derecho Civil del continente europeo, ofrece un patrn objetivo para juzgar la conducta desde el punto de vista de los derechos y libertades individuales. Ambos admitieron la concepcin moderna de un orden pblico protector de la dignidad humana. En Inglaterra se libraron batallas en defensa de los derechos Ingleses, para limitar el poder del Rey. De esta lucha emergen documentos: la Petition of Right de 1628, y el Bill of Rights de 1689. Las ideas de estos documentos se reflejan luego en las Revoluciones Norteamericanas y Francesas del siglo XVIII: con la Declaracin de Independencia Norteamericana, Declaracin de Derechos de Virginia de 1776, Declaracin Francesa de los Derechos del hombre y del ciudadano y la Declaracin de los Derechos Norteamericana. El ao 1789, especficamente al 26 de Agosto de ese ao donde la Asamblea Constituyente Francesa vot por unanimidad un conjunto de principios considerados esenciales en las sociedades humanas y en las que haban de basarse la Constitucin Francesa (1791), y despus otras muchas constituciones modernas. Tales principios, enunciados en 17 artculos, integran la llamada Declaracin de los Derechos del hombre y del ciudadano.

En cuanto a su contenido poltico y social no representaban una aportacin original, pues su espritu haba sido ya aceptado en Inglaterra en 1689 por Guillermo III, y casi en iguales trminos los haba sancionado con anterioridad en Estados Unidos el Congreso de Philadelfia. No obstante, la gran repercusin de la Revolucin Francesa los universaliz y entraron a formar parte de la conciencia europea como expresin de las aspiraciones democrticas. Dicha declaracin, en sus artculos, establece: la misma poltica y social de los ciudadanos, el derecho a la libertad, a la propiedad, a la seguridad, a resistir la opresin, el libre ejercicio de los Derechos Naturales, la libertad de palabra y de imprenta... y dems derechos inherentes al hombre. En esta etapa comienzan a dictarse las constituciones de carcter liberal, que protegan los derechos civiles y polticos, buscaban la proteccin de las libertades de propiedad, y de vida. Esta etapa es llamada Derechos de Primera Generacin, donde vemos un decaimiento del absolutismo poltico y monrquico. Como respuesta a una etapa de crisis de los derechos humanos, por distintas situaciones, entre ellas el comunismo o la revolucin Industrial de Inglaterra. Esta etapa se llama Derechos de Segunda Generacin, que son especficamente derechos sociales y econmicos, que contenan la esperanza de los hombres de mejorar sus condiciones de vida dentro de la sociedad, en lo econmico y en lo cultural, ya que a medida en que otras valoraciones novedosas entran a los conjuntos culturales de las diferentes sociedades, el repertorio de derechos civiles y polticos recibe una reclamacin ampliatoria. Estos derechos deben defenderse, mantenerse, subsistir; pero a la vez hay que aadirles otros. Estas ideas comienzan a plasmarse en las constituciones de Mxico de 1917 y en la de Alemania de Weimar en 1919. Los derechos humanos se establecieron en el Derecho internacional a partir de la Segunda Guerra Mundial, y se establecieron documentos destinados a su proteccin por su importancia y necesidad de respeto. Podemos emplear varios ejemplos: La Declaracin Universal de Derechos Humanos, aprobada por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948. La Declaracin de Derechos del Nio, de 1959. La Convencin sobre los Derechos Polticos de la Mujer, de 1959. La Convencin sobre eliminacin de todas las formas de discriminacin de la mujer, de 1969.

La Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles inhumanas o degradantes, de 1984. La Convencin sobre los Derechos del Nio, de 1989, entre otros. Estos nuevos derechos que se apodan derechos de segunda generacin tienen que cumplir una forma social, el individuo tiene que ejercerlo con un sentido o funcin social. Por ejemplo: el Derecho de propiedad tendr que acomodarse a las exigencias sociales de bienestar social. El artculo 14 bis de nuestra Constitucin formula el contenido mnimo de estos derechos. Artculo 14 bis: El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada; descanso y vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo vital mvil; igual remuneracin por igual tarea; participacin en las ganancias de las empresas, con control de la produccin y colaboracin en la direccin; proteccin contra el despido arbitrario; estabilidad del empleado pblico; organizacin sindical libre y democrtica, reconocida por la simple inscripcin en un registro especial. Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo. El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el seguro social obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes; jubilaciones y pensiones mviles; la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna. . Los Derechos de Tercera Generacin, son los Derechos Humanos, esta etapa todava no ha terminado y est integrada por el derecho a la preservacin del medio ambiente, al desarrollo econmico de todos los pueblos, derecho a la paz, de los recursos naturales, del patrimonio cultural y artstico, etc. Vemos que las necesidades de la vida humana crecen, se intensifican, demandan una mejor calidad de vida.

Distintas acepciones En la actualidad la palabra derechos humanos no es la nica que se utiliza para sealar los derechos inherentes al hombre, sino que son nombrados de mltiples maneras. Esto ocurre por diversas causas, entre las que podra nombrar, el diferente idioma, el uso lingstico de cada sociedad, las diferentes culturas, la doctrina de los autores, las distintas posturas, etc. Entre las diversas denominaciones tenemos: Derechos del hombre: Se utiliza la palabra hombre, para asignar a aquellos derechos que son inherentes a la persona, en razn de su naturaleza humana, por lo cual todos los hombres son titulares de ellos, por igual. Esta denominacin tiene sus orgenes en la Declaracin Francesa de 1789, la cual apunta al hombre como titular de las derechos. Derechos individuales: Se refiere a la individualidad de cada persona, su origen es de raz libre e individualista, hace hincapi en que al tratarse de una persona humana u hombre, se trata de un individuo. A su vez esta expresin se le puede realizar una crtica, porque el hombre en comparacin con el resto de los animales, es una persona, y no es cualquier individuo. Tambin se le puede criticar el hecho de que al reducir al hombre a un individuo, se lo estara apartando de la sociedad y del Estado, se estara marcando un ser solitario y fuera de la sociedad. Derechos de la persona humana: Alude a que el nombre es ontolgicamente una persona humana, y se encuentra relacionada con la concepcin de los derechos del hombre, porque el hombre por su condicin de persona humana es titular de estos derechos. Derechos subjetivos: Hace referencia a que lo subjetivo es lo propio de un sujeto, como es en el caso del hombre, nos estara marcando de lo que le pertenece. Esta expresin viene en contraposicin del Derecho Objetivo. Derechos Pblicos subjetivos:

Es a partir del momento en que los derechos aparecen insertados en la normativa constitucional. La palabra Pblico, nos estara ubicando al hombre frente al estado, dentro del mbito del derecho pblico. Aparecen hacia fines del siglo XVIII, con el Constitucionalismo. Derechos fundamentales: Al decir fundamentales, nos estamos refiriendo a la importancia de estos derechos y de su reconocimiento para todos los hombres, hoy en da tambin se sostiene que hablamos de derecho fundamental cuando aparecen en el derecho positivo. Pero mas all de esta concepcin, los derechos humanos al encontrarse fundados en la naturaleza humana, no pueden tomar valor en el momento en el que ingresan a una norma, porque tienen un valor anterior. Derechos naturales: Arrastra una fuerte carga filosfica. Lo de naturales parece, en primer lugar, obedecer a una profesin de fe en el Derecho Natural, en un orden natural como fundamento de los derechos del hombre; mas moderadamente, y en segundo trmino, significa que los derechos que le son debidos al hombre, le son debidos en razn de las exigencias propias de la naturaleza humana, con lo que de alguna manera hay que compartir la idea de que el hombre tiene naturaleza. Derechos Innatos: Al decir innatos nos estamos refiriendo a que estos derechos, se encuentran en la naturaleza misma del hombre, se encuentran adheridos a l, ms all de no ser reconocidos por el Estado. Derechos Constitucionales: Son los derechos que se encuentran insertados dentro de la constitucin, los cuales al estar incorporados dentro de la Constitucin tienen constancia y estn reconocidos. Derechos Positivizados: Son los derechos que aparecen dentro de un orden normativo, y poseen vigencia normolgica. Libertades Pblicas:

Es de origen francs y est relacionada con los derechos individuales, los derechos pblicos subjetivos, los derechos civiles de primera generacin, etc. Las podemos ubicar dentro de los Derechos Positivizdos. La crtica es que estas libertades no introducen a los derechos de segunda generacin, o sea, los derechos sociales. La denominacin Derechos Humanos es la mas usual en los ltimos tiempos. Esta expresin la encontramos en nuestro pas en el ao 1958 en el famoso caso kot. La Corte Suprema las llam as al decir que son derechos esenciales del hombre.

El fundamento de los Derechos Humanos Los Derechos Humanos se fundamentan en la naturaleza humana, tales derechos le son inherentes al hombre en cuanto tal, en cuanto tiene naturaleza, esencia de tal. Desde la antigedad ha sido buscada la explicacin sobre la naturaleza humana. Los estoicos, percibieron la natural inclinacin a hacer el bien, considerndolo como el primer principio, innato en la naturaleza del hombre; haz el bien y evita el mal. Cicern encuentra el fundamento de los derechos humanos en la recta razn, que es la encargada de discernir lo bueno en la conducta humana como justo y verdadero, y lo malo como injusto. Pero a su vez, la recta razn natural es ms bien la que nos permite discernir los verdaderos derechos humanos, su alcance y jerarqua, pero no es el fundamento de los derechos humanos. Sino que, como yo he resaltado, la base de los mismos se encuentra en la naturaleza humana por lo cual estos son para todos los hombres, como consecuencia, ser la dignidad de la naturaleza humana, su fundamento. La naturaleza humana otorga titularidad a estos derechos universales, inviolables e irrenunciables; por lo tanto, al encontrar all su fundamentacin, deducimos que no pertenecen al hombre por una disposicin estatal, sino que le pertenecen por el solo hecho de ser persona humana. Estos derechos deben ser: Reconocidos: en todos los hombres por igual, este reconocimiento debe ser real y fundamental. Deben ser reconocidos para poder ser defendidos. Respetados: para poder efectivamente proteger la dignidad humana y para hacer que su realizacin sea posible.

El derecho es el respeto, es la propuesta social del respeto. Tutelados: una vez reconocidos y respetados, debo protegerlos, la tutela corresponde a cada hombre, al estado y a la comunidad internacional. Promovidos: deben ser constantemente promovidos, esto es, que deben darse a conocer y ser elevados en todo sentido, para evitar que sean violados. Podemos aadir que los derechos humanos, en cuanto a derechos subjetivos, se encuentran en dependencia con la ley natural. Lamamos ley natural a aquellas proposiciones universales del entendimiento prctico que la razn humana formula a partir del conocimiento del orden inmanente en la realidad de las cosas. La ley natural es la participacin de la ley eterna en el hombre. Los principios que esta contiene corresponden a las inclinaciones del hombre. El fundamento absoluto no es la voluntad del hombre, esto que no somos seres absolutos, sino limitados y contingentes. Por lo tanto tendramos que buscar el fundamento en otra parte. Danilou nos dice que ese fundamento aparece como mereciendo un respeto absoluto y que no tiene su origen en la voluntad del hombre, solo puede ser una voluntad ms alta, que se impone como digna de una reverencia y una adoracin absolutas. Lo absoluto moral implica un elemento de lo sagrado. El creyente reconoce este elemento en el Dios vivo. Pero cuando el agnstico reconoce ese carcter absoluto de la ley moral, tambin lo est confesando, aunque no sepa su nombre. Hay otras fundamentaciones diversas entre las cuales tenemos: Tesis estatista: concibe al Estado como fuente originaria de los derechos del hombre, se entiende como entidad suprema y absoluta. Esta concepcin es la propia de los gobiernos totalitarios, y configura un ediosamiento al Estado. Hobbes sostena que las leyes legtimas, imperando hacen las cosas justas, y los que prohben las hacen injustas". Corrientes del pensamiento poltico liberal: un pensador que sostiene esta tesis es Rousseau con su contrato social. Crey salir de este modo del absolutismo de Estado, salvando la libertad irrestricta e ilimitada de los individuos, pues estos, al obedecer las leyes que prescriben obligaciones y establecen derechos, no estn haciendo otra cosa que obedecerse a si mismos.

Por otra parte, la soberana absoluta del pueblo lo constituye en la fuente primaria del orden jurdico. Escribi Rousseau: Cualquiera que rehuse obedecer la voluntad general, sea obligado a ello por todo el cuerpo (...) Voluntad general es recta y nunca se equivoca. Posicin de Kant y Kelsen: Dicen que los derechos y obligaciones son productos de la mente humana. Ellos tienen la postura de que el derecho carece de contenido axiolgico y tico, es solo un producto de la razn humano. Desvinculan al derecho de toda moral y tica objetiva, y lo reducen a una norma, a la ley positiva. La universalidad de los Derechos Humanos Los derechos humanos son universales porque pertenecen a todos los hombres, a todos por igual, en todo tiempo y lugar; se encuentran de manera innata ligados a la naturaleza del hombre. Asimismo, la universalidad es una de las caractersticas de la ley natural, de la cual los derechos humanos se encuentran en dependencia Universal, es ser comn a todos los pueblos y naciones. Es la posibilidad de que ante una misma situacin la solucin sea siempre la misma. Santo Tomas de Aquino dice que la ley natural es comn a todos; en cuanto a los primeros principios comunes, es lo mismo en todos los hombres, tanto por la rectitud de su inteligencia, como por el conocimiento que de ellos se tiene. En cuanto a los preceptos particulares, que son a modo de conclusiones derivados de los principios comunes, la ley natural es la misma en la generalidad de los casos, pero en su aplicacin pueden darse excepciones por razn de las circunstancias; y en cuanto a su conocimiento, este puede fallar en casos concretos, bien por fallo en el razonamiento, bien por ignorancia a causa de la perversin de la razn debido a las pasiones o a los malos hbitos. Bidart Campos concluye que los Derechos Humanos son innatos e inherentes a la naturaleza del hombre; adems son inmutables, eternos, supra temporales y universales. Estos se imponen al Estado y al Derecho positivo, son inalienables e imprescriptibles. Los derechos humanos significan una estimativa axiolgica en virtud del valor justicia, que se impone al Estado y al Derecho positivo.

Respecto a la universalidad de los derechos humanos podemos sealar que comienza a partir del siglo XVIII, con la Independencia y la Revolucin americanas de las Colonias Inglesas, y con la Revolucin Francesa. En este tiempo comienza el constitucionalismo moderno y comienzan a surgir las declaraciones de derecho. Este movimiento adquiere gran difusin en el mundo. Con universalizacin de los derechos se expresa que se vuelven generales en todo el mundo. Durante esta poca, comienza la formulacin de los derechos de la primera generacin, los derechos civiles y polticos, los cuales en ese entonces fueron tambin denominados derechos pblicos subjetivos y derechos individuales. La universalizacin se funda especialmente en la difusin de estos principios, porque cada estado fue introduciendo y formulando en sus constituciones los derechos del hombre. Con relacin a la universalidad, hablamos de la internacionalizacin. Esta comienza en la segunda mitad del siglo XX, es un fenmeno que acontece en el plano internacional; por el cual el problema de los derechos ya no es exclusivo resorte de cada estado en su jurisdiccin interna, sino adems del derecho internacional pblico. A la vez el derecho internacional pblico se ocupa y preocupa de ellos, y formula su propia declaracin de derecho en documentos internacionales, como el de las Naciones Unidas de 1948 y en dems tratados, pactos y convenciones. Con esto, el hombre ha adquirido la calidad de un sujeto del derecho internacional, ya que todo hombre puede llevar denuncias o quejas ante las organizaciones supra-estatales, para que sus derechos sean respetados y defendidos. Universalizar los derechos es admitir que todos los hombres siempre y en todas partes deben gozar de unos derechos porque el hombre es persona. Internacionalizar los derechos es hacer exigible en virtud del derecho internacional pblico que todo estado reconozca unos derechos a todos los hombres, tambin porque el hombre es persona. Cuando decimos que los derechos estn cargados de historicidad, es porque dependen de la situacin de lugar y de poca, de cultura, creencias y valoraciones sociales. La nocin de historicidad es incompatible con la de su universalidad, porque esta ltima hara pensar que siempre, en todo tiempo y lugar, el hombre tiene

Principios de Derechos Humanos y Garantas. De Daniel Herrenford y Bidart Campos. los mismos derechos sin ninguna conexin con el ambiente en el que convive. Lo histrico sucede, se transforma, cambia, retrocede o progresa.

Aunque los derechos se consideren los mismos, no son siempre iguales en el modo de su realizacin.

Filosofa de los derechos humanos Se habla de los Derechos Humanos como filosofa, y se est en lo cierto. Hasta las posturas que los devalan, los niegan, los excecran, los abordan peyorativamente o les restan importancia, implican en su base la adopcin de una filosofa que no por ser desfavorable deja de ser tal. * Es la filosofa que toma como objeto ese algo que son los Derechos Humanos. Se ocupa de ellos, los explica, busca saber y conocer cual es su entidad, su consistencia, su fundamento, que son. Solo es filosofa de los derechos humanos aquello que al tomarlos como objeto suyo, los valora afirmativamente, los defiende. La filosofa de los derechos humanos, que se ocupa de ellos, los explica y busca el conocimiento de su entidad, consistencia y fundamento. Es una filosofa que los toma como objeto suyo, buscando una respuesta para la defensa y reivindicacin de estos derechos. El aspecto filosfico de los derechos humanos es un aspecto jurdico-poltico, el cual contiene un gran contenido axiolgico, pudiendo considerarse a los derechos humanos como valores. Estos derechos humanos se encuentran ligados con la tica de la libertad, de la igualdad y de la paz. Bidart Campos, nos seala que, en la Argentina podemos encontrar dos escuelas de filosofa de derecho, que se pueden considerar dentro de la filosofa de los derechos humanos con realismo, ya que ambas pertenecen al realismo jurdico. Estas escuelas son el Trialismo de Werner Godlschmidt, y la Egologa de Carlos Cossio. Mantienen una misma postura, afirmando que el derecho no es una norma solamente y que el derecho es un fenmeno social de la convivencia, de la vida y del mundo jurdico, consistiendo en conductas o comportamientos humanos. El Trialismo: reconoce en el derecho la unin de tres dimensiones; la realidad, o sea la dimensin sociolgica u orden de conductas; las normas, o sea la dimensin normativa u orden normativo y el valor, o sea la dimensin dikelgica* u orden de valor. Siendo la principal dentro de stas tres dimensiones: la realidad, compuesta por las conductas o comportamientos humanos cuyos autores son los hombres, que son los encargados de realizar repartos. Los repartos son las distribuciones, para el trialismo lo que se puede repartir es potencia e impotencia.

Esta filosofa de los derechos humanos es una filosofa jurdico-poltica, que alberga una estimativa axiolgica, una deontologa o una dikeologa que se anuda con la filosofa de los valores por eso los derechos humanos se dice que son un conjunto integral de valores. Una filosofa que eliminar el tema de la justicia y de los dems valores jurdico-polticos no sera apta para brindar asidero suficiente y slido a los derechos del hombre. Desde una dimensin normativa, corresponde al derecho y al obligacin, la impotencia. Es orden normativo, se encuentra compuesto de normas, las cuales pueden encontrarse escritas o no estar escritas y pertenecer al derecho consuetudinario. Estas normas son las descripciones de las conductas de reparto y de la voluntad de su autor, siendo las normas las encargadas de describir, lo que el nombre manda, ordena o permite. La dimensin dikelgica es la que alude al valor justicia. El valor, vale (porque posee una valencia), valora (por medio del valor valoramos las conductas) y orienta (nos brinda criterios y bases, para poder llevar a cabo nuestras conductas). Los valores son esencias, valen por si mismos, aunque el hombre los desconozca o no los aprecie. El valor es exigente porque reclama que los hombres lo realicen en sus conductas. La palabra dikeologa alude a la ciencia de la justicia, ya que dike en griego es justicia. La egologa: esta teora considera como objeto de la ciencia jurdica a la conducta humana, en vez de las normas, como considera el normativismo. Considera a las conductas como objeto, porque la vida jurdica, se encuentra dentro de un fenmeno de la sociedad, esta sociedad est formada por vidas humanas que realizan distintas conductas en todo momento. La egologa considera que la norma es solamente un modo de conceptualizar el derecho, que no se encuentra en las normas mas que conceptualizado. La egologa, tiende a fundar su filosofa, en torno de algunas afirmaciones como: El Derecho es positivo, o sea realidad social, El Derecho es conducta, El Derecho es conducta en interferencia intersubjetiva, Toda conducta Jurdica es valiosa.

La egologa, sostiene que no hay conductas que no se encuentren en el derecho, porque siempre estn ya sea en el ejercicio de una potestad, en el cumplimiento de un deber, en la violacin de una obligacin o en el padecimiento de una sancin. La libertad es el concepto clave, dentro de la filosofa de los derechos humanos, es necesaria la autonoma del hombre en la sociedad y un lmite a los poderes externos a l especialmente el poder del Estado. Si la filosofa de los derechos humanos en cuanto prosigue la libertad y los derechos se convierte en una forma de organizacin poltica, que es la democracia.

La ideologa de los derechos humanos: Podemos decir que todo rgimen poltico tiene una filosofa en cuanto a conservacin de principios, ideas, valoraciones y pautas que le sirven de orientacin. De este modo, la filosofa asume el papel de una ideologa. Como concepto de ideologa tenemos que son las ideas que los hombres nos forjamos sobre lo que es, como es y como debera ser el rgimen poltico. Esta ideologa es la que contiene todas las esperanzas de cmo queremos que sea dicho rgimen. A partir del momento en que toda la filosofa de los Derechos Humanos penetra en un mbito prctico, con el fin de normativizarse en el rgimen poltico, es cuando la filosofa comienza a formarse en una ideologa de derechos humanos. La ciencia de los Derechos Humanos: Cuando hablamos de ciencia de los derechos humanos hablamos de un estudio cientfico de los mismos. Cuando afirmamos que la filosofa es ciencia, la filosofa de los derechos humanos ya entra en el radio de los derechos humanos, con ayuda de la historia, sociologa, tica y antropologa, desde que el ncleo axiolgico en la filosofa de los derechos humanos demanda conocer su historia, las distintas concepciones y fundamentos, los valores socialmente aceptados, etc.

A la vez hay que examinar cientficamente cuales derechos son efectivamente aceptados y vigentes en una sociedad; que dificultades impiden su eficacia; cuales son las relaciones entre las transformaciones sociales; a que valores apunta el plexo de los derechos; que influencia juegan los valores de cada sociedad, los factores polticos, culturales, econmicos, tecnolgicos que promueven o frenan a los derechos del hombre. Y tambin es importante el estudio cientfico desde el plano constitucional (normas escritas, derecho no escrito, garantas, jerarqua de valores y de derechos... para, posteriormente, penetrar en el derecho constitucional comparado de los derechos humanos. Como definicin de ciencia de los derechos humanos podemos decir que es una rama particular de las ciencias sociales, que tiene como objeto estudiar las relaciones entre los hombres en funcin de la dignidad humana, determinando los derechos y las facultades necesarios en conjunto para el desarrollo de la personalidad de cada ser humano. A la ciencia de los derechos humanos podemos llamarla tambin Derecho de los derechos humanos, como sealamos otras reas del derecho objetivo como derecho constitucional, derecho civil... Entonces podemos decir que la ciencia jurdica que estudia los derechos humanos recibe esas dos denominaciones. El derecho de los derechos fundamentales, equivaldra a la parte del derecho general que tiene como objeto de anlisis y estudio los derechos humanos. Para quienes el derecho es norma y nada ms que eso, este derecho ser nicamente el que toma el conjunto de normas jurdicas referentes a ellos. Los Derechos Humanos como principios generales del derecho Para establecer la relacin existente entre los derechos humanos y los principios generales del derecho, me parece correcto comenzar con una resea acerca de estos ltimos. Con principios generales del derecho se quieren significar dos cosas, segn la historia positiva son los principios que estn en el derecho positivo; segn la filosofa ius materialista son los principios en los cuales tiene su origen el ordenamiento jurdico. El positivismo jurdico nos dice que ellos informan un ordenamiento jurdico dado, que estn expresados en las normas positivas y que son sacados por induccin de ellas. Eran los que se encontraban en el Derecho Romano, en el derecho comn. Su pretensin es que el derecho positivo es por si solo suficiente para resolver todos los problemas.

El Ius Naturalismo sostiene que se hace referencia a principios suprapositivos, que informan y dan fundamento al derecho positivo. Segn una normatividad ius naturalista que expresa el elemento constante y permanente del derecho, el fundamento de cada legislacin positiva. Se refieren a juicios de valor inherentes a la naturaleza del hombre. Son principios superiores que informan todo el derecho universal. La idea de principio implica las de fundamento, elemento, origen, comienzo, causa, razn. Ellos gozan de principalidad generalidad juricidad. Estos tienen un doble papel: ser ellos se fundamenta el derecho positivo, y son fuente de base tcnica, pues subsidiariamente en ellos deber apoyarse el juez para resolver el caso ante la falta de la norma expresa o al comprobar la no-aplicabilidad de las dems que integran el ordenamiento jurdico. Valen antes que la ley, en la ley y despus de ella; afirman y enuncian valores. Podemos decir que son aquellos juicios de valor, anteriores a la formulacin de la norma positiva, que se refieren a la conducta de los hombres en su influencia intersubjetiva, que fundamentan la creacin normativa legal o consuetudinaria. La remisin de tales principios los es a un juicio de valor, que es lo que se denomina Derecho Natural. Estos se encuentran expresamente en nuestro cdigo civil, en el artculo 16, tomado del artculo 7 del cdigo de Austria. Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. Los derechos humanos estn insertos dentro de los principios generales del derecho. Ensea Peces-Barba que los principios generales del derecho son fuente de los derechos fundamentales, y que lo son casi siempre como supletorios de la carencias de fuentes en este campo, como son la Constitucin y las leyes ordinarias. Su afirmacin tiene el sentido de indicar que los principios que acoge el derecho positivo (y trae como ejemplo los valores del respeto a la dignidad humana, o el principio de libertad) sirven para dar recepcin a los derechos humanos cuando faltan normas expresas, y para acicatear su inclusin en ellas. Por el contrario, Bidart Campos dice que la filosofa y la ideologa de los derechos humanos son la fuente de dichos principios, entendiendo por fuentes que aquellas hacen ingresar a los principios generales el de que hay que promover, respetar y dar efectividad de los derechos humanos. Unos principios humanos que merecen respeto, tutela, reconocimiento, promocin, vigencia, sociologa, deben considerarse hoy como situados dentro, o formando parte de los principios generales del derecho, al menos dentro del orbe cultural al que pertenecemos.

Funcin y finalidad de los derechos humanos: En principio podemos decir que ellos sirven de ideas de fuerza, ya que disponen vigor para canalizar el derecho futuro, para perfeccionar el existente y para acelerar el cambio y la transformacin. El curso histrico que ha seguido la filosofa de los derechos humanos va mostrando hitos importantes en un progreso, por ejemplo se ha alcanzado la instancia de la internacionalizacin. La difusin de la filosofa de los derechos humanos han empujado la curva ascendente de su positivizacin. Sin ella el derecho de los derechos humanos no sera hoy lo que es. Cuando pasamos al derecho positivo y un funcionamiento eficaz, los derechos humanos diversifican su funcin valiosa. Los derechos humanos cumplen una funcin determinada, dentro del orden social. Desde un punto de vista filosfico, dan la orientacin necesaria para introducir dentro del derecho los derechos humanos. Dentro del derecho, son los que hacen que se pueda llegar al bien comn dentro de la sociedad, garantizando el desarrollo de todas las personas, teniendo como base a la dignidad de la persona. Los derechos humanos marcan los lmites del abuso del poder, se fundan en la tica de la libertad, la igualdad y la paz. El sistema de los derechos humanos cumple una poltica de propiciar el bien comn, la libertad y el desarrollo de todos los hombres, en todos los aspectos y mbitos de su convivencia. El orden jurdico-poltico, es el encargado de garantizar su tutela y defensa, para poder mantener un orden social. Por lo tanto, en la funcin de los Derechos Humanos podemos destacar la importancia de la filosofa de los derechos humanos, la cual nos da la base necesaria, para que luego surja una determinada ideologa basada en la democracia y esta nos del pie para poder insertar dentro del Derecho positivo, las normas basadas en los derechos humanos, dentro del mbito social. En la historia de los derechos humanos, podemos observar cmo se fue perfeccionando, la introduccin de los derechos humanos en un mbito jurdico poltico, hasta lograr la internacionalizacin de la tercera generacin. De la relacin entre los trminos de funcin y finalidad, Peces-Barba, los distingue, sealando una finalidad ms genrica cuyo objeto es el desarrollo integral de la persona humana y en la funcin de los derechos la examina en orden de la creacin del derecho. * Bidart Campos, alude a la situacin de que finalidad y funcin pueden llegar a ser equivalentes o dice, que los derechos cumplen una funcin conducente a su finalidad.

De esta forma, para entender mejor los conceptos nos determina algunas funciones: La funcin de instalar al hombre dentro de una comunidad poltica de acuerdo con su dignidad de persona. Esta funcin es la que no ubica al hombre dentro de una sociedad con todo un mbito de libertad, autonoma y derechos, y a su vez la funcin del Estado de garantizarle a la persona el desarrollo necesario, para que pueda vivir en libertad y ejercer sus derechos, sin que haya dentro del Estado un abuso del poder y este sea fuente de la democracia. Para que esta funcin entre en vigencia es necesario que haya normas constitucionales que la avalen. La funcin de que los derechos humanos estn dentro de un orden pblico jurdico del Estado. Esta funcin se debe fundar en un sistema de valores, el cual cumple la funcin no solo de orientar, sino tambin de promover el desarrollo de los derechos. La funcin de la tutela jurisdiccional de los derechos humanos, para que los hombres puedan ser verdaderos titulares de derecho, y as puedan acceder al ejercicio de sus derechos, por medio de un sistema de rganos y vas idneas que le garanticen su ejercicio. La funcin de lograr que el hombre tenga sus necesidades bsicas cubiertas, para poder realmente desarrollarse con una buena base econmica, cultural y social. Esta funcin debera tenerla necesariamente en cuenta, tanto el Estado como aquellos que realmente han alcanzado su verdadero desarrollo econmico; porque son los que se deberan ocupar de dar las posibilidades a aquellos sectores que se encuentran marginados e inmersos en la miseria. Es una funcin para la cual tendra que cooperar toda la sociedad en unin y haciendo uso de su democracia, se debera tener en cuenta a los sectores que tienen mayor necesidad otorgndoles posibilidades de desarrollo, por ejemplo por medios subsidiarios, creando mayores fuentes de trabajo, considerando a los hombres por su verdadera dignidad de personas humanas. Obligaciones que reciprocan los derechos humanos: Con las obligaciones que reciprocan los derechos humanos hacemos referencia a los derechos del sujeto activo frente al sujeto pasivo en relacin de alteridad. Uno es el de la obligacin, o dbito, o prestacin que tiene que cumplir el sujeto pasivo para dar satisfaccin al derecho del sujeto activo. El tema de las obligaciones en el derecho, se debe analizar en el campo del derecho constitucional, porque es en el donde se sitan los derechos humanos. El hombre, al encontrarse titular, como es en este caso de un derecho humano, tiene en frente un sujeto que debe cumplir con una obligacin, esta obligacin es de carcter esencial, es la relacin de alteridad del sujeto activo frente al sujeto pasivo, el cual debe cumplir una obligacin de dar, prestar, hacer u omitir una determinada conducta.

Las obligaciones a cargo del sujeto pasivo frente al derecho del sujeto activo son muy importantes, porque no hay derechos personales sin obligaciones correlativas o recprocas. La importancia de las obligaciones constitucionales que existen para satisfacer los derechos del hombre se comprende cuando captamos y asumimos que cuando la obligacin no se cumple, el derecho recproco no queda abastecido, sufre violacin o se vuelve terico. Por lo tanto debe haber algn medio o va para exigir el cumplimiento de la obligacin, para sancionar al sujeto pasivo incumplidor de su deber, o para repeler de alguna manera el incumplimiento. Porque de que me sirve una norma que diga que todos los hombres tienen derecho a la atencin de su salud, si cuando preciso atender la ma no hay nadie que pueda o tenga que cumplir a mi favor el deber de facilitarme una prestacin de salud, y tampoco yo tengo recursos para provermela por m mismo? De qu le sirve al trabajador una norma que diga que tiene derecho a participar en los beneficios de la empresa donde est empleado, si no hay medio ni va para compeler a la empresa a que haga esa distribucin? Podemos agrupar las obligaciones que dan reciprocidad a los derechos humanos en tres clases: a) b) c) activo, o lo turben o daen; son obligaciones de abstencin. Cumplir una conducta de dar algo a favor del sujeto activo que es titular del derecho. Omitir conductas que lo violen o impidan ejercer ese derecho al sujeto Cumplir una conducta de hacer, algo a favor del mismo sujeto activo.

Por ejemplo: en cuanto al derecho a la vida y a la salud, hallamos obligaciones de omisin, en cuanto todos deben abstenerse de matarme, de lesionarme, de agredir mi integridad corporal, etc.; pero tambin es posible incorporar al contenido de este derecho algunas obligaciones de dar y de hacer, as, un centro sanitario, me debe atender, y debe hacer lo que en cada caso corresponda. Fuentes de los Derechos Humanos: El tema de la fuente del derecho, lo voy a analizar desde el punto de los Derechos Humanos insertados en una dimensin sociolgica, por lo cual en este caso la fuente sera el Derecho Constitucional. Al haber una vigencia de manera sociolgica de estos derechos nos estamos remitiendo a las normas escritas. Igualmente, afirmamos que en una etapa previa a la positivacin de los derechos, la filosofa de ellos hace de inspiradora y orientadora en la creacin del derecho positivo, tanto en la formulacin normativa, como en la esencia de su vigencia.

La Constitucin. La cual considerada por el constitucionalismo moderno como la fuente madre de los derechos humanos. Tiene el carcter de ley Suprema porque es la encargada de regular el funcionamiento de los poderes del Estado y los derechos de los ciudadanos. Los Tratados Internacionales. Forman parte como fuente del derecho interno, a partir del momento en el que una fuente interna les da recepcin a su sistema jurdico. Estos tratados surgen a partir de la internacionalizacin de los derechos humanos, dando lugar para una mayor garanta de instancias internacionales o supraestatales. La Legislacin Interna. Las leyes internas deben complementar a la Constitucin como fuente de los derechos humanos. Con esto lo que quiero decir es que las leyes internas deben apoyar, ampliar y detallar los derechos humanos, en vez de contradecirlos. Las leyes no pueden violar los principios establecidos en la Constitucin, porque esta es la ley Suprema. El Derecho no escrito. Tambin llamado el derecho Consuetudinario, es donde se encuentra la vigencia sociolgica de los derechos humanos dentro de la sociedad, sin que se encuentren formulados explcitamente en la Constitucin. El Derecho Judicial. Es una fuente de gran importancia, ya que tiene la posibilidad de elevar otras fuentes y lograr la vigencia sociolgica de los Derechos Humanos. Es segn Bidart Campos, la creacin de derecho por los jueces, la cual puede apuntar a favor de los Derechos Humanos. Segn la escuela egolgica de Cossio, el Derecho Judicial, equivale a la jurisprudencia. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos: Dentro del derecho de los Derechos Humanos encontramos una rama que se denomina El Derecho Internacional de los Derechos Humanos, que se hace presente desde que el derecho internacional pblico ha incluido en su campo la cuestin de los derechos y libertades esenciales y fundamentales del hombre. Tres pactos acentan esta tendencia, evidente desde la Carta de las Naciones Unidas, cuando el derecho internacional pblico puso para el bien comn internacional, la proteccin internacional de los derechos del hombre, y comienza a darles cobertura mediante tratados, convenciones, pactos y organizaciones. Uno de esos tres pactos, La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (pacto de San Jos de Costa Rica), tiene carcter regional y abarca, conociendo los otros dos, gran cantidad de derechos y una jurisdiccin supraestatal para su tutela y preservacin.

Desde el momento en que la Carta de Naciones Unidas impuso a los Estados miembros de la organizacin el deber de promover el respeto de los derechos y libertades del hombre; por lo tanto notemos que el respeto y la tutela de los derechos humanos integra el sector del derecho internacional pblico cuyas normas son imperativas, y configura un principio general del Derecho Internacional Pblico. Esto se reciproca en nuestro derecho interno con el principio de la Constitucin Nacional es suprema, de manera que hay coincidencia entre la supremaca constitucional interna y el derecho internacional ya que ambos sitan a los derechos humanos en el vrtice del orden jurdico. Si el derecho internacional alberga en sus principios generales a los derechos humanos, es porque conforme al mismo Derecho Constitucional hay unos derechos humanos inviolables. Los tratados internacionales sobre derechos humanos revisten carcter de derecho mnimo, y esto puede entenderse en un doble sentido: por un lado, en ellos se incluyen los derechos fundamentales con su contenido esencial; por otro lado adems que las frmulas normativas tienen el detalle mnimo descriptivo de esos derechos y su contenido con elasticidad y generalidad para facilitar la ratificacin y adhesin de los estados, para que el derecho interno de stos no tropiece con barreas muy rgidas. Los tratados que ingresan al Derecho Argentino, obligan a nuestro Estado a darles pleno cumplimiento, no solo por imperio del art. 31 de nuestra Constitucin Nacional, sino internacionalmente por la Convencin de Viena sobre derecho de los tratados. Dicha convencin impide invocar el derecho interno para incumplir un tratado, Argentina no puede postular que la Constitucin Nacional no otorga prioridad a los tratados respecto de las leyes. Nuestra ley interna no puede gozar de prelacin frente a un tratado, ya que si as se diera, estaramos haciendo valer en nuestra jurisdiccin interna un principio contrario al que sienta la convencin. Los tres pactos incorporados al derecho interno Argentino sobre Derechos Humanos son: La CADH (Convencin Americana sobre Derechos Humanos), aprobada internamente por la ley 23054 y ratificada el 5 de Setiembre de 1984. Cuyo prembulo establece: Los estados americanos signatarios de la presente Convencin, reafirmando se propsito de consolidar en este continente, dentro del cuadro de las instituciones democrticas, un rgimen de libertad personal y de justicia social, fundado en el respeto de los derechos esenciales del hombre. Este tratado reconoce en el art. 2 la competencia de la Comisin

Interamericana de derechos humanos por tiempo indefinido y de la Corte Interamericana de derechos humanos. Reconoce que los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado estado, sino que tienen como fundamento losatributos de la persona humana, razn por la cual justifican una proteccin internacional. El PIDCP (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos), aprobado internamente por la ley 23313 y ratificado el 8 de Agosto de 1986. Los estados partes en el presente pacto, tienen por base el reconocimiento de la dignidad inherente a todos los miembros de la familia humana y de sus derechos iguales e inalienables. Reconoce que estos derechos derivan de la dignidad inherente a la persona humana. El PIDESC (Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales) aprobado por la ley 23313 y ratificado conjuntamente con el PIDCP. Este tratado tambin reconoce los derechos como inherentes a la persona humana. Al momento de ratificar duchos pactos, el pas se obliga internacionalmente y quedan as incorporados al derecho interno del pas. Los Derechos Humanos en el Magisterio Social de la Iglesia Las enseanzas en el campo de la doctrina social de la iglesia se ubican dentro de la esfera de actuacin de magisterio ordinario, o sea cuando el Papa, como pastor universal, o los obispos dispersos por el mundo, en comunin con l, ensean y difunden las verdades que hacen a la fe catlica, valindose de medios comunicativos ordinarios como encclicas, alocuciones, decretos, cartas, etc. El medio ms comn utilizado en los ltimos tiempos por los Papas, es la Carta Encclica (del griego: algo circular, redondo, completo). La doctrina social de la iglesia se desarroll en el siglo 19 donde surgen nuevas estructuras para produccin de bienes de consumo, nueva concepcin de sociedad, Estado y autoridad. Entonces esta surge para dar valor permanente de la enseanza de la iglesia; que encuentra la fundamentacin de los derechos humanos en el hombre como ser ordenado a Dios, que es su fin ltimo y felicidad. Ella toma y encima de todo la dignidad humana. Ante la situacin actual, la Iglesia pide a las naciones, que haya solidaridad entre ellas, incluso desde el punto de vista econmico; para darles as pleno desarrollo a los derechos humanos. A todos los problemas sociales la Iglesia responde con la primera Encclica rerumnovarum.

En ella se indica que los derechos deben ser respetados por todos y evitar su violacin. A la vez seala que se debe una mayor proteccin a las clases ms bajas que son las ms desamparadas en comparacin de la clase alta. Tambin se muestra en oposicin al comunismo y apoya un amparo a la propiedad privada. Con respecto al problema del proletariado, lo deja en manos del Estado, para que propague una medida por medio de la justicia. Defiende la propiedad humana. Protege la integridad fsica del hombre con relacin al trabajo forzado, remarcando que el trabajo que no poda realizar un hombre robusto, tampoco, tampoco lo podan hacer las mujeres y los nios. La Encclica Pacem in terris de Juan XXIII es tambin llamada de Los Derechos Humanos. l seala los derechos y obligaciones fundamentales de la persona humana son universales, inviolables e irrenunciables. Pertenecen al hombre por su naturaleza inteligente, libre y social. Entre los derechos y deberes tenemos: Derechos Individuales, se encuentra el de derecho a la vida o a la existencia, a un nivel de vida digno y a los servicios que este exige; integridad corporal, salud, alimentos, etc. Se trata de procurar las condiciones jurdicas y econmicas para que se puedan hacer efectivos estos derechos esenciales. Tambin se encuentra integrada esta primera etapa por los derechos a la buena fama, a la bsqueda de la verdad, a la libre expresin de ideas, a la informacin, a la cultura y enseanza en todos sus grados, a rendir culto a Dios segn el listado de la recta razn. Derechos Familiares. En el que se encuentran la libre eleccin del propio estado, de casarse o no, el sostenimiento de la familia y la educacin de los hijos. Derechos Econmicos. Aqu encontramos los derechos a la libre iniciativa y a trabajar, a un salario equitativo y digno, para que el trabajador pueda atender sus necesidades, a la propiedad privada, la cual debe cumplir una funcin social, tiene una hipoteca social, incluyendo los medios o bienes de la produccin. Derechos Sociales-Jurdicos y Polticos. Estn formados por los derechos de libre reunin y asociacin, a la residencia y emigracin, a intervenir en la vida pblica y a la seguridad jurdica.

Deberes. Son los de conservar la vida, vivir dignamente, buscar la verdad, el reconocimiento y respeto de los derechos ajenos, la colaboracin en la prosperidad comn, en este deber se asienta uno de los pilares de la doctrina social de la Iglesia, denominado el deber de la solidaridad, y obrar con responsabilidad y conciencia en todas las esferas de la vida. Los fundamentos de la convivencia humana son la Verdad, Justicia, Amor y la Libertad. Lo cual trae aparejado lograr una verdadera convivencia humana en paz y armona, tanto el reconocimiento de los derechos como los deberes para con nuestro prjimo. Para lograr la armona dentro de la convivencia social; todos los individuos deben tener como finalidad dentro del respeto de los derechos humanos, una tendencia hacia el bien comn, ya que el bien comn consiste principalmente en la defensa de los derechos y deberes de la persona humana. Juan XXIII, nos dice que ms all de que todos debamos dirigirnos al bien comn, se necesita la ayuda de los gobernantes, conducindola al bien comn de todos los hombres dentro de la sociedad. Ellos, deben reconocer, respetar, armonizar, tutelar y promover los derechos humanos. El Concilio Vaticano II es el primer concilio que trata materias estrictamente de ndole social. Su Constitucin Gaudium et Spes instruye sobre la situacin actual de la humanidad, la persona humana, su dignidad, la comunidad poltica, el matrimonio, la familia, etc. La Encclica Gaudium et Spes, fue realizada por el Concilio Vaticano II. En esta encclica, con relacin a los Derechos Humanos, no los nombra especficamente, pero si nos seala la dignidad de la persona humana, en relacin con su dignidad. La dignidad de la persona humana, ms all de ya haberla tratado en puntos anteriores, puedo agregar que esta encclica la enfoca desde el punto de que el hombre es creado a imagen y semejanza de Dios y Dios no lo crea solo al hombre, sino que lo crea en unin con una comunidad de personas; de ah se desprende una de las caractersticas fundamentales del hombre, que es que es un ser social por su propia naturaleza, y necesita de los dems para poder desarrollar sus cualidades. De este ser social, es que el hombre luego de reconocerse a si mismo debe reconocer al otro prjimo como otro yo, y de este reconocimiento surge aparejado el respeto, hacia todos los hombres por igual..

En esta situacin de reconocimiento y respeto, en la que ubicamos a los derechos humanos. Porque al reconocer y respetar al otro como un yo, le debemos reconocer y respetar sus derechos naturales, por lo cual todo tipo de acto que se oponga, por ejemplo, a la vida, como es el aborto, el genocidio, la eutanasia, el homicidio y otros que no respetan la vida humana como lo que verdaderamente es, estara violando y atentando a los derechos humanos.

En la encclicas recin expuestas es donde consider que la Doctrina Social de la Iglesia, ha tratado de forma general el tema de los Derechos Humanos, porque en el resto de las encclicas toma permanentemente el tema de los derechos humanos pero desde un punto de vista mucho mas especfico, como es en relacin a los problemas socio-econmicos, en los que se incluye el permanente problema del trabajo, de las desigualdades econmicas, los poderos empresariales, de la propiedad privada, de la comunicacin social, dentro de lo social especficamente, el tema de la discriminacin, del comunismo y el individualismo, los cuales llevados al extremo de su ideologa, terminan perjudicando a los derechos humanos, por el solo hecho de ser ideologa muy reduccionista y que en muchas situaciones no respetan la dignidad humana. Y as las encclicas tratan diversos temas que hacen a los derechos humanos, y a su respeto, teniendo en cuenta una postura cristiana , en mi opinin acertada, y no porque corresponda a mi religin sino por la naturaleza misma de la persona, que lleva en su conciencia los principios fundamentales para vivir en relacin con los hombres, encontrndonos dirigidos al bien, debido a nuestra naturaleza. CONCLUSIN A modo de conclusin me parece importante resaltar la importancia que tienen los derechos humanos y el deber de todos los hombres de reconocer tal importancia. Creo que en un mundo donde todos los valores estn confundidos, donde progresar econmicamente es el fin de todos sin tener en consideracin el detrimento del otro. Esto es porque estamos cargados de un terrible individualismo, solo importo yo y mi propio bienestar. Habra que tomar conciencia que para que el mundo avance y no vayamos en retroceso, tiene gran importancia respetar la dignidad del otro y reconocer en cada uno aquellos derechos que brotan de su propia condicin natural de persona humana. Asimismo creo que este reconocimiento tiene que ser parte de todos, no solo de quien est constituido como autoridad. Porque sera muy fcil exigir el cumplimiento por parte de las autoridades y evitar aludir al propio.

Ahora bien, si todas las personas se respetan recprocamente, es vlido que se exija de la autoridad. Pero, tambin reconozco, que si ella nos invitara con su buen ejemplo, todo sera ms fcil para el desarrollo y armona de la sociedad; ya que ellos son nuestros representantes. Tambin me parece muy importante y realmente necesaria la participacin que hace la Iglesia en cuanto a dichos derechos. La doctrina social de la Iglesia quiere que reconozcamos y respetemos estos derechos inherentes a la persona humana, tratando de evitar su violacin. Esta nos habla de la importancia del valor de la dignidad humana, para lograr la armona dentro de la convivencia social. Un sistema que sacrifica los derechos fundamentales de la persona y de los grupos en aras de la organizacin colectiva de la produccin es contraria a la dignidad humana. Gaudium et Spes

GENERACIONES DE LOS DERECHOS HUMANOS La clasificacin ms conocida de los derechos humanos es aquella que distingue a la llamada tres generaciones de los mismos, y el criterio en que se fundamenta es un enfoque peridico, basado en la progresiva cobertura de los derechos humanos. 1. PRIMERA GENERACIN.- Surge con la Revolucin Francesa como la rebelin contra el absolutismo del monarca. Se encuentra integrada por los denominados derechos civiles y polticos. Imponen al Estado respetar siempre derechos fundamentales del ser humano. CARACTERSTICAS Imponen al estado el deber de respetarlos siempre, slo pueden ser limitados en los casos y bajo las condiciones previstas en la Constitucin. Estos son: Su reclamo corresponde al propio individuo. Los derechos de la primera generacin distinguiendo, entre derechos y libertades fundamentales y derechos civiles y polticos.

Toda persona tiene los derechos y libertades fundamentales sin distincin de raza, sexo, color, idioma, posicin social o econmica Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad jurdica Nadie estar sometido a esclavitud o servidumbre Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes, ni se le podr ocasionar dao fsico, psquico o moral Nadie puede ser molestado arbitrariamente en su vida privada, familiar, domicilio o correspondencia, ni sufrir ataques a su honra o reputacin Toda persona tiene derecho a circular libremente y a elegir su residencia Toda persona tiene derecho a una nacionalidad En caso de persecucin poltica, toda persona tiene derecho a buscar asilo y a disfrutar de l, en cualquier pas Los hombres y las mujeres tienen derecho a casarse y a decidir el nmero de hijos que desean Todo individuo tiene derecho a la libertad de pensamiento y de religin Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y expresin de ideas Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin y de asociacin pacfica 2. SEGUNDA GENERACIN.La constituyen los derechos de tipo colectivo, los derechos sociales, culturales, y econmicos. Surgen como resultado de la Revolucin Industrial en el viejo continente y; en Mxico, la Constitucin de 1917 incluy los Derechos Sociales por primera vez en el mundo, y constituyen una obligacin de hacer del Estado y son de satisfaccin progresiva a las posibilidades econmicas del mismo. Los derechos sociales son los que garantizan universalmente, es decir, a todos los ciudadanos por el hecho de serlo, y no como mera caridad o poltica asistencial, el acceso a los medios necesarios para tener unas condiciones de vida dignas.

Seran el equivalente a los denominados derechos humanos de segunda generacin (los econmicos, sociales y culturales), propios del Estado Social de Derecho, que aparece histricamente, como superacin del Estado de Derecholiberal, en la Constitucin de Mxico. Los derechos sociales son los que humanizan a los individuos, sus relaciones y el entorno en el que se desarrollan. Son garantas de la igualdad y la libertad reales, pues la libertad no es posible si es imposible ejercerla por las condiciones materiales de existencia. Enumerndolos, los derechos sociales seran: el derecho a un empleo y a un salario, a la proteccin social en casos de necesidad (jubilacin, seguridad social, desempleo, bajas laborales por enfermedad, maternidad o paternidad, accidentes laborales), a una vivienda, a la educacin, a la sanidad, a un medio ambiente saludable, al acceso a la cultura y a todos los mbitos de la vida pblica. Ratificacin Los Derechos Econmicos y Sociales se han ido positivando en diferentes declaraciones y pactos, tanto a nivel internacional como regional. Fueron ratificados por la ONU en 1988 a nivel internacional a partir del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y a nivel americano por el Protocolo de San Salvador. Los pases signatarios de este pacto fueron Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Costa Rica,Ecuador, El Salvador, Guatemala, Hait, Mxico, Nicaragua, Panam,Paraguay, Per, Repblica Dominicana, Suriname, Uruguay y Venezuela. A pesar de lo anterior estos derechos continan siendo violados, especialmente en los pases del tercer mundo. El fenmeno de la globalizacin y las medidas que son tomadas en algunos de estos pases es vista por sus crticos (antiglobalizacin) como contraria a estos derechos. CARACTERSTICAS Amplia la esfera de responsabilidad del Estado, impone un deber hacer positivo por parte del Estado; satisfaccin de necesidades prestacin de servicios. Su reclamo es mediato e indirecto est condicionado a las posibilidades econmicas del pas. De ah el surgimiento del constitucionalismo social que enfrenta la exigencia de que los derechos sociales y econmicos, descritos en las normas constitucionales, sean realmente accesibles y disfrutables. Se demanda un Estado de Bienestar que implemente acciones, programas y estrategias, a fin de lograr que las personas los gocen de manera efectiva, y son: Toda persona tiene derecho a la seguridad social y a obtener la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales.

Toda persona tiene derecho al trabajo en condiciones equitativas y satisfactorias. Toda persona tiene derecho a formar sindicatos para la defensa de sus intereses (libertad sindical). Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure a ella y a su familia la salud, alimentacin, vestido, vivienda, asistencia mdica y los servicios sociales necesarios. Toda persona tiene derecho a la salud fsica y mental. Durante la maternidad y la infancia toda persona tiene derecho a cuidados y asistencia especiales. Toda persona tiene derecho a la educacin en sus diversas modalidades. La educacin primaria y secundaria es obligatoria y gratuita. TERCERA GENERACIN.- se forma por los llamados derechos de los pueblos o de solidaridad. Surgen en nuestro tiempo como respuesta a la necesidad de cooperacin entre las naciones, as como de los distintos grupos que la integran. CARACTERSTICAS Pertenecen a grupos imprecisos de personas que tienen un inters colectivo comn. Requieren para su cumplimiento de prestaciones positivas Su titular es el Estado, pero tambin pueden ser reclamados ante el propio Estado. Los derechos de los pueblos son: A la autodeterminacin. A la independencia econmica y poltica. A la identidad nacional y cultural.

A la paz. A la coexistencia pacfica. Al desarrollo. A la justicia social internacional. Al uso de los avances de la ciencia y de la tecnologa. A la solucin de los problemas alimenticios, demogrficos, educativos, y ecolgicos. Es el derecho a un medio ambiente sano. Por su parte, la tercera generacin de derechos, surgida en la doctrina en los aos 1980, se vincula con la solidaridad. Unifica su incidencia en la vida de todos, a escala universal, por lo que precisan para su realizacin una serie de esfuerzos y cooperaciones en un nivel planetario. Normalmente se incluyen en ella derechos heterogneos como el derecho a la paz, a la calidad de vida o las garantas frente a la manipulacin gentica, aunque diferentes juristas asocian estos derechos a otras generaciones: por ejemplo, mientras que para Vallespn Prezla proteccin contra la manipulacin gentica sera un derecho de cuarta generacin, para Roberto Gonzlez lvarez es una manifestacin, ante nuevas amenazas, de derechos de primera generacin como el derecho a la vida, la libertad y la integridad fsica. Este grupo fue promovido a partir de los ochenta para incentivar el progreso social y elevar el nivel de vida de todos los pueblos. Son las exigencias ms recientes en el tiempo y hasta ahora estn consolidndose, son llamados as porque son derechos que optimizan el desarrollo de una persona. Son caracterizados porque para ser conseguidos o protegidos se debe contar con la participacin solidaria de todos los individuos y todas las entidades pblicas y privadas del mundo. Se tratan de una colectividad que rechaza el expansionismo y la hegemona de los pases del norte, se vinculan con la solidaridad, cubren a pueblos o la humanidad entera y no meramente a individuos, contemplan al ser humano en su universalidad y buscan garantas para la humanidad como un todo.

Entre otros, destacan los relacionados con: El uso de los avances de las ciencias y la tecnologa. La solucin de los problemas alimenticios, demogrficos, educativos y ecolgicos El ambiente. Los derechos del consumidor. El desarrollo que permita una vida digna. El libre desarrollo de la personalidad.

DOCUMENTOS NACIONALES E INTERNACIONALES QUE PROTEGEN LOS DERECHOS HUMANOS. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos se proclam en La Asamblea General de la ONU el 10 de diciembre de 1948, considerando que el menos precio de los derechos humanos ha originado actos de barbarie que lesionan la conciencia de la humanidad se reafirm que la libertad, la justicia, la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad de los hombres. Tambin se vio la necesidad de que los derechos humanos sean protegidos por un rgimen de derecho, es decir, una legislacin vigente por tanto, esta Declaracin fue adoptada como un ideal comn por el que todos los pueblos y naciones deben esforzarse, y a travs de su enseanza lograr su reconocimiento y aplicacin universal efectiva PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLTICOS. Con el objeto de reforzar la declaracin antes mencionada, La Asamblea General de la ONU adopto el 16 de diciembre de 1966 este pact, que entr en vigor hasta el 23 de marzo de 1976. En el se detallaban los derechos ya contemplados por la citada declaracin y se compromete a los Estados firmantes para que respeten los Derechos protegidos.

Los derechos de primera y segunda generacin aseguraban al hombre su LIBERTAD ante el Estado, y la posibilidad de formular reclamos y de peticionar ante l. Pero los derechos de tercera generacin se distinguen de los anteriores en un punto fundamental: por su naturaleza, es imposible asegurar verdaderamente estos derechos si no se los trata dentro de un marco global y que trascienda de las fronteras nacionales. Por ejemplo, si se analiza el derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, se ver que es imposible asegurar la vida en un medio, sin contaminacin de las aguas y el AIRE, si nos aferramos a los LMITES y a los intereses nacionales. Ahora bien, es importante aqu resaltar lo que la Constitucin de la Repblica del Ecuador seala a este respecto, para ello, revisaremos lo manifestado en el Artculo 11, numeral 6 de la Constitucin de la Repblica ecuatoriana: El art. 11 de la constitucin, que es la columna vertebral en cuanto a interpretacin, establece en el numeral 6 que: TODOS LOS PRINCIPIOS Y LOS DERECHOS SON INALIENABLES, IRRENUNCIABLES, INDIVISIBLES,INTERDEPENDIENTES Y DE IGUAL JERARQUA.

En cuanto tiene que ver con el Ambiente, la Constitucin de Ecuador, es generosa, puesEl eje transversal de la Constitucin de Montecristi, se define, a no dudarlo, desde el Prembulo de la Carta Magna, cuando se manifiesta que decidimos, con esta Constitucin, construir una nueva forma de convivencia ciudadana, en diversidad y armona con la naturaleza, para alcanzar el BUEN VIVIR, el SUMAKKAWSAY.

La Constitucin lo define como un RGIMEN DEL BUEN VIVIR, dentro del cual, se hallan imbricados la educacin, la inclusin y equidad, la salud, la seguridad social, el hbitat y vivienda, cultura fsica y tiempo libre, comunicacin social, y, por supuesto el captulo II, de la BIODIVERSIDAD Y RECURSOS NATURALES, que, desde el Art. 395, reconoce 4 principios ambientales:

1.- Modelo de Desarrollo Sustentable, que conserve la biodiversidad y la capacidad de regeneracin natural de los Ecosistemas y asegure la satisfaccin de las necesidades de generaciones de hoy y maana.

2.- Aplicacin Transversal de las polticas de Gestin Ambiental, siendo las mismas de obligatorio cumplimiento.

3.- Garantizar participacin de las comunidades afectadas en lo que genere impacto ambiental.

4.- IN DUBIO PRO NATURALEZA.

Esto conlleva a que el Estado adopte medidas ante la agresin al Ambiente:

1.- EN CASO DE CERTIDUMBRE DE DAO.- Evitar los impactos ambientales negativos. 2.- EN CASO DE DUDA SOBRE EL IMPACTO AMBIENTAL.- Medidas protectoras, eficaces y oportunas. 3.- QU TIPO DE RESPONSABILIDAD EXISTE?.- Responsabilidad Objetiva.4.- PENAS ACCESORIAS.- Adems de la responsabilidad, hay que: a) restaurar integralmente los ecosistemas, b) indemnizar a las personas o comunidades afectadas.(Art. 396); y c) DERECHO DE REPETICIN HACIA LAS PERSONAS QUE OCASIONEN QUE EL ESTADO HAYA TENIDO QUE REPARAR DAOS (Art. 397)

Adems, el Art. 396, inciso final de la Constitucin: estableceLAS ACCIONES LEGALES PARA PERSEGUIR Y SANCIONAR POR DAOS AMBIENTALES, SERN IMPRESCRIPTIBLES

As mismo, LA CARGA DE LA PRUEBA, en materia de delito ambiental, RECAE SOBRE EL GESTOR DE LA ACTIVIDAD O EL DEMANDADO. O sea que, se produce una INVERSIN DEL ONUSPROBANDI.

En consecuencia, en los Artculos 71, 72, 73 y 74 de la Constitucin consagran los Derechos de la Naturaleza, a la que llama PACHA MAMA, donde se reproduce y realiza la vida, que se resume, de la siguiente manera: 1.- Respeto integral a su existencia. 2.- Mantenimiento. 3.- Regeneracin de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos.

UNIDAD II

LA CONSTITUCIN EN GENERAL Y CONSTITUCIONALISMO ECUATORIANO:

OBJETIVO ESPECFICO

Analizar crticamente la Constitucin desde la perspectiva doctrinaria y el Sistema Constitucional de la Repblica del Ecuador.

LA CONSTITUCIN Concepto de Constitucin.

Constitucin.- ley fundamental, escrita o no, de un Estado soberano, establecida o aceptada como gua para su gobernacin. La constitucin fija los lmites y define las relaciones entre los poderes legislativo, ejecutivo y judicial del Estado, estableciendo as las bases para su gobierno. Tambin garantiza al pueblo determinados derechos. La mayora de los pases tienen una constitucin escrita.

Concepto de Constitucin segn Hans Kelsen.

Para Kelsen el vocablo Constitucin tiene dos sentidos, un sentido lgico-jurdico y un sentido jurdico-positivo. Segn Kelsen, la Constitucin en su sentido lgico-jurdico, es la norma fundamental o hiptesis bsica; la cual no es creada conforme a un procedimiento jurdico y, por lo tanto, no es una norma positiva, debido a que nadie la ha regulado y a que no es producto de una estructura jurdica, slo es un presupuesto bsico. Precisamente, a partir de esa hiptesis se va a conformar el orden jurdico, cuyo contenido est subordinado a la norma fundamental, sobre la cual radica la validez de las normas que constituyen el sistema jurdico. Por su parte, una Constitucin en el sentido jurdico-positivo, se sustenta en el concepto lgico-jurdico, porque la Constitucin es un supuesto que le otorga validez al sistema jurdico en su conjunto, y en norma fundamental descansa todo el sistema jurdico. En ste concepto la Constitucin ya no es un supuesto, es una concepcin de otra naturaleza, es una norma puesta, no supuesta. La Constitucin en este sentido nace como un grado inmediatamente inferior al de la Constitucin en su sentido lgico-jurdico. Segn Kelsen la Constitucin puede ser contemplada en dos sentidos: en un sentido material y en un sentido formal. En su sentido material est constituida por los preceptos que regulan la creacin de normas jurdicas generales y, especialmente, la creacin de leyes. Adems de la regulacin de la norma que crea otras normas jurdicas, as como los procedimientos de creacin del orden jurdico; tambin desde el punto de vista material, la Constitucin contempla a los rganos superiores del Estado y sus competencias. Otro elemento que contiene dicho concepto material, son las relaciones de los hombres con el propio poder estatal y los derechos fundamentales del hombre. La Constitucin en sentido material implica pues, el contenido de una Constitucin.

La Constitucin en su sentido material tiene tres contenidos: el proceso de creacin de las normas jurdicas generales, las normas referentes a los rganos del Estado y sus competencias, y las relaciones de los hombres con el control estatal. La Constitucin en sentido formal dice Kelsenes cierto documento solemne, un conjunto de normas jurdicas que slo pueden ser modificadas mediante la observancia de prescripciones especiales, cuyo objeto es dificultar la modificacin de tales normas. La Constitucin en sentido formal es el documento legal supremo. Hay una distincin entre las leyes ordinarias y las leyes constitucionales; es decir, existen normas para su creacin y modificacin mediante un procedimiento especial, distintos a los abocados para reformar leyes ordinarias o leyes secundarias. Concepto de Constitucin segn Fernando Lassalle. Fernando Lassalle se propuso encontrar la esencia de una Constitucin, a partir del anlisis realista. Define a la Constitucin como el resultado de la suma de los factores reales de poder. As, lo que debe plasmarse en un rgimen constitucional son las aspiraciones de las fuerzas sociales y polticas de un Estado. Para Fernando Lassalle una Constitucin no sera tal, si no refleja la realidad poltica de un Estado, con ello, nos quiere sealar que una Constitucin refleja la realidad. Todo rgimen posee una serie de hojas de papel en el que se inscriben los principios fundamentales que rigen el funcionamiento del Estado, en torno a los cuales se une su poblacin; ese documento legal supremo que estructura y seala el funcionamiento del Estado, en torno a los cuales se une su poblacin; ese documento legal supremo que estructura y seala el funcionamiento de la vida del Estado, slo sera una hoja de papel, si no corresponde con la realidad Fernando Lassalle dice que hay dos tipos de Constituciones: la Constitucin real y la formal. La primera es efectiva porque corresponde a la expresin de los factores reales de poder, y la otra, nicamente es una hoja de papel. Si bien, no existe una Constitucin que en rigor sea perfectamente real, lo ideal es que mantengan vigencia sus principios esenciales. Actualmente en la Repblica del Ecuador, dada la conformacin de fuerzas al interior de la Asamblea, se ha pretendido que nuestra Constitucin se identifique cada da ms con las transformaciones que experimenta nuestra sociedad. Concepto de Constitucin para otros autores: Aristteles.- El gran pensador Estagirita, no solamente tuvo impacto en la filosofa y en la metodologa de la lgica y de la tica, sino tambin en la conformacin de la ciencia poltica y en la primera concepcin que se tuvo de muchas definiciones polticas; evidentemente, en su obra encontramos una tipologa de la Constitucin. Aristteles aludi tcnicamente a una tipologa de la Constitucin, pero nunca formul una teora sistematizada acerca de ella, nunca tuvo la intencin de codificar de manera cientfica un estudio consistente sobre la Constitucin.

Sin embargo, Aristteles tuvo una visin de la Constitucin en los siguientes aspectos: a) Se puede estudiar a la Constitucin como una realidad, desde esta ptica es el acontecer de la vida de la comunidad, es la vida misma de la sociedad y el Estado, la existencia de una comunidad armonizada u organizada polticamente; b) La Constitucin es una organizacin, en ese sentido se refiere a la forma de organizar las maneras polticas de la realidad; c) Se puede estudiar a la Constitucin como legeferenda, es decir, todo gobernante debe analizar cul es la mejor Constitucin para un Estado, las mejores formas, en virtud de las cuales, se organiza mejor el estado para la realizacin de sus fines, para realizar los fines de la comunidad. Aristteles, al hacer el anlisis de las tipologas polticas, llega a una conclusin: ni la monarqua, ni las oligarquas, ni las democracias son idneas, sino que las mejores constituciones son aquellas que son mixtas, o sea aquellas que tienen combinados elementos aristocrticos, monrquicos y democrticos. Karl Loeweinstein.- Gran constitucionalista, es uno de los grandes realistas del estudio del Derecho Constitucional en la poca contempornea. Plantea que en toda sociedad existe una Constitucin real u ontolgica. Una Constitucin ontolgica es el ser de cada sociedad, es la cultura social real, son las formas de conducta reconocidas, son los principios polticos en los que se basa toda comunidad, y que se formaliza en una Constitucin escrita. Georges Burdeau.- Para este autor, una Constitucin es el status del poder poltico convertido en instituciones estatales. La Constitucin es la institucionalizacin del poder. Maurice Hauriou.- Dice que la Constitucin es un conjunto de reglas en materia de gobierno y de la vida de la comunidad. La Constitucin de un Estado, es un conjunto de reglas que son relativas al gobierno y a la vida de la comunidad estatal. Jorge Carpizo.- Da una clara descripcin de la Constitucin, de las teoras, posturas y corrientes que ha habido en torno a ella. Adems de esta gran contribucin, tambin analiza el concepto desde diversos ngulos, y nos dice que la palabra Constitucin, como tal, es una palabra que tiene diversos significados, es una palabra multvoca. As, cuando existe cierto orden que permite que se efecten hechos entre gobernantes y gobernados hay una Constitucin. Dice que se puede contemplar a la Constitucin desde diversos ngulos, desde el ngulo econmico, sociolgico, poltico, histrico y jurdico, y desde el punto de vista jurdico, vemos la vida normada de un pas, y que el Derecho Constitucional ser la estructura del funcionamiento del Estado. Una Constitucin es un juego dialctico entre el ser y el deber ser, la Constitucin de un pas es dinmica, es un duelo permanente entre el ser y el deber ser, un duelo permanente entre la norma y la realidad. La norma puede ir ms all de la realidad, forzar a sta para lograr que se adecue a ella, pero con un lmite: que no trate de violentar esa realidad en nada que infrinja la dignidad, la libertad y la igualdad humana.

Carpizo seala que la Constitucin puede ser contemplada desde dos ngulos, como una Constitucin material y como una Constitucin formal. La Constitucin material ser el contenido de derechos que tenemos los hombres frente al Estado, esa organizacin, atribuciones y competencias estn en la Constitucin, es el contenido mismo de la Constitucin. Desde el punto de vista formal, es el documento donde estn estas normas constitucionales, las cuales solamente se pueden modificar por un procedimiento especial. Clasificacin de las Constituciones. Segn su formulacin jurdica.Esta es una clasificacin clsica, en virtud de la cual se conoce a las constituciones como escritas y no escritas: Constitucin escrita: documento en el que se plasman los principios fundamentales sobre los que descansa la organizacin, los lmites y las facultades del Estado, as como deberes y derechos de los individuos; es el texto especfico que contiene la totalidad o casi la totalidad de las normas bsicas. Constitucin no escrita: tambin llamada Constitucin consuetudinaria, no existe un texto especfico que contenga la totalidad, o casi la totalidad de las normas bsicas. Respecto a esta clasificacin considera Esmein que es preferible una Constitucin escrita a otra que no es escrita o consuetudinaria, debido a que una Constitucin escrita permite una mayor certidumbre jurdica y concede ventajas de tcnica jurdica, ya que se conoce con mayor precisin qu normas son constitucionales y cules no lo son y, otorga mayores ventajas, debido a que es ms sencillo ubicar la jerarqua y la unidad del sistema jurdico en un rgimen de Constitucin escrita, debido a que automticamente se coloca en la cspide de ese rgimen jurdico el documento constitucional y, a partir de ste, emanarn las dems instituciones de carcter legal. A partir del pensamiento de Esmein se concluyen tres ventajas de las constituciones escritas: a. La superioridad de la ley escrita sobre la costumbre, lo cual se haba reconocido a finales del siglo XVIII, ya que desde entonces exista la necesidad de llevar a un rango superior las reglas constitucionales. b. Tambin desde el siglo XVIII es importante el reconocimiento del pacto social que implica una Constitucin dictada por la soberana nacional, lo cual es interesante desde la ptica de la legitimacin de los principios jurdicos que emanan de la soberana nacional.

c. En una Constitucin escrita hay mayor claridad y precisin en cuanto al contenido constitucional y esto desde luego, elimina confusiones, y por lo tanto, evidentemente a contrario sensu en una Constitucin no escrita, es ms fcil la ambigedad respecto de cules normas deben considerarse de carcter constitucional. Segn su reformabilidad. Segn su reformabilidad las constituciones se clasifican en rgidas y flexibles. Las constituciones rgidas son aquellas que requieren de un procedimiento especial y complejo para su reformabilidad; es decir, los procedimientos para la creacin, reforma o adicin de las leyes constitucionales es distinto y ms complejo que los procedimientos de las leyes ordinarias. La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos que seala en su artculo 135 un procedimiento ms complejo que el procedimiento ordinario de creacin o reformabilidad legal. Para el debido anlisis se debe observar lo dispuesto en los artculos 71 y 72 de la Constitucin, respecto de las leyes ordinarias, y comparar el mecanismo que se dispone con lo relativo a las reformas constitucionales, para las cuales habr que adoptar el artculo 135, en el cual se establece un procedimiento a travs de estas dos cmaras, el procedimiento del 135 ordena que adems de ello y con votacin de dos terceras partes de los individuos presentes en cada cmara, se obtenga despus la aprobacin de la mayora de las legislaturas de los Estados y, con esto, est claro que el procedimientos es ms complejo. En la prctica las constituciones escritas son tambin constituciones rgidas; es decir, cuando en un Estado encontramos que existe Constitucin escrita, descubrimos que sta tiene un procedimiento ms complejo de reforma o adicin que el procedimiento para la creacin, reforma o adicin de una ley ordinaria. La Constitucin de la Repblica del Ecuador es rgida, ya que tanto para la Reforma, cuanto para la Enmienda, hay una serie de normas ptreas que deben superarse, tal como veremos en el desarrollo de este trabajo. Segn su origen.Pueden ser: Otorgadas.- Las constituciones otorgadas se dice que corresponden tradicionalmente a un Estado monrquico, donde el propio soberano es quien precisamente las otorga; es decir, son aquellas en las cuales el monarca, en su carcter de titular de la soberana, las otorga al pueblo. En este caso, se parte de las siguientes premisas: a) desde la perspectiva del monarca, es l quien la otorga por ser el depositario de la soberana; b) es una relacin entre el titular

de la soberana monarcay el pueblo, quien simplemente es receptor de lo que indique el monarca; c) se trata de una Constitucin en la cual se reconocen los derechos para sus sbditos. Impuestas.- Las constituciones impuestas, el Parlamento las impone al monarca, refirindose al Parlamento en sentido amplio, con lo que se alude a la representacin de las fuerzas polticas de la sociedad de un Estado, de los grupos reales de poder en un Estado que se configuran en un rgano denominado Parlamento. En este tipo de Constitucin, es la representacin de la sociedad la que le impone una serie de notas, determinaciones o de cartas polticas al rey, y ste las tiene que aceptar. Por lo tanto, existe en el caso de las constituciones impuestas, una participacin activa de la representacin de la sociedad en las decisiones polticas fundamentales. Pactadas.- En las constituciones pactadas la primera idea que se tiene es el consenso. Nadie las otorga en forma unilateral, ni tampoco las impone debido a que si son impuestas y no se pactan careceran de un marco de legitimidad. Estas constituciones son multilaterales, ya que todo lo que se pacte implica la voluntad de dos o ms agentes; por lo tanto, son contractuales y se dice que parten de la teora del pacto social. As, se puede pactar entre comarcas, entre provincias, entre fracciones revolucionarias, etc. Las constituciones pactadas o contractuales implican: primero, una mayor evolucin poltica que en aquellas que son impuestas u otorgadas; segundo, en las pactadas hay, una fuerte influencia de la teora del pacto social; tercero, en aquellas que son pactadas este pacto o consenso se puede dar entre diversos agentes polticostodos aquellos grupos de poder real que estn reconocidos por el Estado-. As, an tratndose de una monarqua, cuando se pacta los gobernados dejan de ser sbditos. Por voluntad de la soberana popular.- es cuando el origen del documento constitucional es directamente la sociedad, la cual por lo general se manifiesta a travs de una asamblea. Por lo tanto, no es que la sociedad pacte con los detentadores del poder pblico, sino que la propia Constitucin surge de la fuerza social.

Antecedentes de las constituciones en el mundo. Su origen lo encontramos en la Grecia Clsica que tuvo como conviccin que la comunidad poltica se gobierna por ley.

Aristteles fue quien desarroll el concepto de Constitucin. Para l existan tres buenas formas de gobierno: la monarqua -gobierno de un solo hombre, aristocracia gobierno de los mejores y democracia moderada -gobierno de muchos. Su degradacin dara lugar respectivamente: tirana, oligarqua y democracia exagerada. La mejor forma de gobierno, la de constitucin, sera aquella que combinara elementos de las tres primeras de manera que cada clase de ciudadano tuviera garantizados sus derechos y aceptara sus responsabilidades en favor del bien comn. Otro principio aristotlico, an vigente, afirma que los gobiernos son responsables ante los gobernados y que todos los hombres son iguales ante la ley. Slo que hay que recordar que para Aristteles su sentido de igualdad lo aplicaba nicamente entre los hombres libres ya que el admiti la esclavitud. Cuando el cristianismo se convirti en la religin predominante se defendi la concepcin monrquica del gobierno, ya que en los ltimos aos del Imperio Romano, San Agustn postul que las constituciones terrenas deban responder en lo posible al modelo de la ciudad de Dios, lo que se interpret como la concentracin del poder en un nico soberano. Esta tesis se desarroll durante la edad media y se postul que el monarca reciba su mandato directamente de Dios, concepto que constituy la base del absolutismo monrquico. Los fundamentos tericos del constitucionalismo se desarrollaron sobre las teoras del contrato social en los siglos XVII y XVIII , con Thomas Hobbes, John Locke, Barn de Montesquieu y Juan Jacobo Rousseau. Estas teoras originaron la doctrina liberal, contraria al absolutismo. La doctrina liberal propuso cambios en la forma de Gobierno y defendi los derechos polticos de los ciudadanos. El contrato social los individuos cedan parte de la libertad absoluta que caracteriza el estado de naturaleza para poder contar con la seguridad que proporcionaba un gobierno soberano aceptado. Para Hobbes la soberana debera concentrarse en un solo individuo, mientras Rousseau lo remita a la voluntad general. Locke estableci la divisin de poderes dentro del gobierno y fue quien mayor influencia tuvo en la Declaracin de Independencia y la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica y la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano en Francia realizadas a finales del siglo XVIII. La experiencia constitucional de Francia, Gran Bretaa y Estados Unidos fue decisiva para el desarrollo del pensamiento liberal en el siglo XIX, durante el cual se promulgaron constituciones en la mayor parte de los pases europeos y americanos.

Cabe mencionar que las constituciones del siglo XIX tendan a ser breves y a contener slo normas fundamentales. Desde la primera guerramundial, sin embargo fue ms frecuente incluir en el texto constitucional diversos principios referentes a temas sociales, econmicos y polticos que anteriormente se remitan a las leyes ordinarias.

DERECHO CONSTITUCIONAL ECUATORIANO MOMENTOS POR LOS QUE HA ATRAVESADO EL CONSTITUCIONALISMO: I. Teorizar sobre Constitucin sin hablar de Estado, es vano, y bien conocido es que el primero en utilizar el trmino (lo stato) fue Macchiavello, en su obra "El Prncipe". Para el italiano, la razn de la existencia del Estado era el orden y la seguridad. El prncipe para conservar el orden del mismo debera obrar contra su fe, contra su religin y contra la humanidad. Para establecer un gobierno en orden, el prncipe debera asegurarse que sus sbditos sean enemigos del nuevo orden, cualquiera que fuere. No andaba Hobbes equivocado, cuando sostuvo que antes del Estado y de la ley no se conoca la diferencia entre lo justo y lo injusto. Hobbes, el precursor del absolutismo poltico, nos hablaba de un pacto social y por ende poltico y con l, el paradigma de Estado, se sita, como el debate por excelencia, en todas las Facultades de CienciasPolticas, del mundo occidental, al menos. Ahora bien, pretender esbozar un estudio mnimamente serio sobre constitucionalismo, resulta inoficioso si no se maneja una nocin, al menos bsica del pensamiento y de la influencia histrica de aquellos autores que sentaron las bases de esta rama del conocimiento, por ello, se hace ineludible citar a un hombre, considerado el "darkman", de una poca en la que predominaban dos grupos: a) por un lado, los que sostenan que la monarqua absoluta estaba investida de una legalidad suprema otorgada por Dios, y b) por otra parte, aquellos que proponan una soberana dividida entre el monarca y su pueblo. As, en un mundo catico (no muy diverso al actual), entre bandos de fanticos monrquicos y parlamentarios, Hobbes se atrevi a observar la realidad desde otra perspectiva. II. Un segundo momento, se produce con la discusin generada en torno al concepto de democracia y legitimidad, matizado por el "permiso" para que las mujeres tengan derecho al sufragio, con el desarrollo de los estudios sobre control de la constitucionalidad y la irrupcin de las categoras filosficas contenidas en los derechos civiles y polticos. As aparece el CONSTITUCIONALISMO DEMOCRTICO DEL SIGLO XX. En esta etapa las Constituciones son redactadas por "sabios" siempre vinculados a la defensa del status quo. Es el constitucionalismo elaborado por las lites, que se distingue del actual constitucionalismo latinoamericano porque este es un proceso sin padres como lo ha bautizado Rubn Martnez Dalmau, quien agrega que "Nadie, salvo el pueblo, puede sentirse progenitor de la Constitucin, por la genuina dinmica participativa que acompaa los procesos constituyentes".

III. En Mxico, en 1917 estalla "la revolucin" y su ms grande conquista, esto es, la sancin de su Carta progresista y dos aos ms tarde, en 1919 se dicta la Ley Suprema de Weimar en Alemania. Ambos hechos nos presentan un "TERCER ESTADIO CONSTITUYENTE": EL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL. En esta etapa, surge la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), en 1919, con direccintripartita de gobiernos, sindicatos y empleadores, y las invocaciones del Prembulo de su Constitucin, de validez mundial, que fortaleci el reclamo de los trabajadores de todo el mundo de incluir los derechos sociales en las constituciones nacionales. Prcticamente todas las Constituciones del mundo, reorganizaron sus textos, para recoger los derechos y garantas que caracterizaron al constitucionalismo social y reinventar el Estado para orientarlo activamente hacia esos fines. El constitucionalismo social como una consecuencia de la revolucin industrial provoc la aparicin de la clase obrera, y su organizacin en sindicatos y partidos obreros, para reclamar por los derechos especficos del trabajo. IV. Sin duda, que el estudio se simplifica notablemente, si, siguiendo la lnea trazada por Martnez Dalmau, pasamos a hablar, de lo que el constitucionalista espaol, concibe como "cuarto momento constituyente", y esto, sin duda nos debera incentivar a los que hemos nacido en esta parte del mundo a analizar sus aristas con mucho detenimiento. Nos referiremos entonces, a partir de estas lneas, al neo-constitucionalismo latinoamericano. En febrero de 1848 cuando se public en Londres, por primera vez, el "Manifiesto del Partido Comunista" de Marx y Engels, se le dio tambin gnesis a una de las construcciones gramaticales ms histricamente invocadas en la historia de la humanidad: "...Un fantasma recorre Europa: el fantasma del comunismo..." Como bien sabemos, nada nace de la nada y por lo tanto, si bien el neoconstitucionalismo latinoamericano se nutre y vive de una determinada visin poltica, no es menos cierto que se genera bajo tres dimensiones. A decir de Prieto Sanchis, el neo-constitucionalismo puede entenderse bajo tres acepciones principales: 1.) como modelo de Estado; al que llamaremos modelo poltico; 2.) como teora del Derecho; y, 3.) como ideologa. En la dimensin de la primera acepcin dimensin, se encuadra a la perfeccin el rol que le compete a nuestra actualidad poltica en la nueva comunidad constitucional latinoamericana. En opinin de Sergio Salas Villalobos, resulta claro que este modelo poltico implica la transformacin del Estado de Derecho en el nuevo Estado Constitucional; del que se diferencia porque el primero impona la vigencia del Principio de Legalidad, en tanto que el segundo hace prevalecer los Principios Constitucionales y por ende, los derechos que de ellos fluyen. Por tanto en el nuevo Estado Constitucional, la Carta Magna ya no servir solo para llenar vacos legales, sino que ms bien las leyes debern adecuarse a las orientaciones de los principios constitucionales; que como sabemos, obedecen a procesos evolutivos. El camino se orienta pues, a que el ciudadano estar cada vez mas protegido por el Estado, y este ya no ser un ente coercitivo imperativo. Stricto sensu, el Estado Constitucional supone la revalorizacin del Derecho, desde sus cimientos hasta su ms encumbrada cspide, en su naturaleza y gnesis, en su interpretacin y aplicacin, incluyendo las fuentes, la hermenutica, el rol del Estado la interpretacin del orden jurdico con el internacional y otros elementos no menos trascendentes. Mientras para Max Weber la legitimidad es entendida como la justificacin de estar investido de poderes de mando, puesto que el monopolio de la fuerza no es suficiente para caracterizar un poder como poltico, en la medida que tambin es necesario que el poder sea legitimado, reconocido vlido bajo algn ttulo, en el Estado Constitucional de Derechos nos enfrentamos a un paradigma, tan

rico y complejo, que revoluciona completamente el concepto de "legitimidad", pues implica un nuevo escenario en el que coexisten y se interrelacionan una legitimidad sustantiva y otra eminentemente procesal, que son realidades que de modo alguno se autoexcluyen sino que se alimentan incesantemente. Llegado a este punto, sera imperdonable no citar a un estudioso realmente destacado, Jos Cea Egaa , El ilustre catedrtico chileno, agrega que es indiscutible que la ciencia del derecho ha sido remozada y se desenvuelve un nuevo raciocinio jurdico. En este esquema, el intrprete de la Constitucin se halla ms libre para desplegar la bsqueda de armona entre los derechos fundamentales en conflicto, conjugndolos con sujecin a la finalidad presente en todo valor, principio o precepto jurdico de ndole trascendental, de esta teorizacin lgico-formal se avanza a la argumentacin razonable y prctica infundiendo vida al ordenamiento normativo. Ahora bien, Cules son los elementos que merecen ser categorizados como "revolucionarios" en el neoconstitucionalismo? Sintetizando podramos atrevernos a decir que entre los rasgos esenciales tenemos: a) enunciacin de nuevos derechos econmicos y sociales, consagracin de nuevas garantas institucionales, sumado a la inclusin de conceptos y valores constitucionales "principializados", b) Obligacin de investigacin de nueva jurisprudencia: recordemos que el neoconstitucionalismo empez en los tribunales, con fallos como "Brown vs. Board of Education" en 1954, cuando se termin con la segregacin racial en las escuelas, c) Aparicin de nuevas teoras: El fenmeno de la constitucionalizacin del derecho comn requiere herramientas conceptuales nuevas, no obstante que stas se hayan derivado de la revisin de teoras clsicas. Estamos pues, ante un constitucionalismo Premium, como lo califica Gustavo Arballo, pues mientras en el constitucionalismo clsico se conceba a la Constitucin en sentidos normativos- ms dbiles. En el neoconstitucionalismo vemos, en cambio, una "constitucin invasora" (recogiendo palabras del propio Guastini) que impregna gradualmente todo el ordenamiento. Esto presupone, siguiendo al mismo Arballo Hernndez, el destacado profesor de Derecho Pblico de la Universidad Nacional de La Pampa, en Argentina: 1) asumir la naturaleza preceptiva de todos los derechos constitucionales (superacin de la antinomia entre clusulas jurdicas operativas y programticas), con labor hermenutica enderezada a concretar el contenido de los derechos constitucionales enunciados en forma de principios; 2) aplicabilidad directa de las normas constitucionales incluso a las relaciones entre particulares; 3) judiciabilidad de todas las decisiones estatales (superacin de la doctrina de las cuestiones polticas y otras construcciones de selfrestraint); 4) formas superadoras de legitimacin, idneas para tutelar derechos de incidencia colectiva o difusa; y, 5) formas superadoras de decisin constitucional: se reconocen pronunciamientos judiciales no slo condenatorios, sino tambin declarativos, y no slo invalidatorios sino tambin correctivos (pautas de "interpretacin conforme") y aditivos de derecho (inconstitucionalidad por omisin). V. EN ECUADOR.- El 20 de octubre del 2008, constituye, ora para los ms recalcitrantes defensores del status quo, ora para aquellos que justificadamente reclamaban una nueva organizacin social, una fecha de ruptura en el Ecuador. El Registro Oficial No. 449, de la precedentemente sealada fecha, le otorga validez jurdica a la nueva Carta Constitucional, y sta desde su primer artculo ya evidencia su clara matriz revolucionaria (pese a que aquella distincin conceptual ms de una vez ha significado para los pueblos latinoamericanos una nefasta empresa en la que se afirma que se va a cambiar todo para dejarlo todo igual), al sealar:

"El Ecuador es un Estado constitucional de derechos y justicia, social, democrtico, soberano, independiente, unitario, intercultural, plurinacional y laico" Es precisamente, en virtud de esta disposicin constitucional, que el Ecuador transitar de la ficcin del Estado Social de Derecho hacia un nuevo diseo estatal, esto es, un Estado Constitucional de derechos y justicia, reiteramos de cuo europeo, pero que ha sido enriquecido por el sorpresivo auge de estudiosos latinoamericanos y por tanto presenta connotaciones interesantes. Ahora, el ms alto deber del Estado es garantizar el goce de los Derechos consagrados en la Constitucin ; pero, en ocasiones, dada la connotacin del Derecho Penal, donde se debe, por fuerza, muchas veces aplicar una pena a quien ha infringido la Constitucin y la Ley, se corre el riesgo de que el propio Estado sea quien viole esos derechos que est obligado a garantizar. Entonces, surge el Derecho Constitucional, como garante de que ese Derecho Penal, que muchas veces amenaza con desbordarse y sobrepasar los lmites de lo permitido dentro de un Estado Constitucional de Derechos, se mantenga sin afectar a la sociedad, se mantenga pendiente de que el Derecho existe por causa del hombre y no al revs. Grados de constitucionalizacin de la actual Ley Suprema ecuatoriana. Manuel Atienza, el extraordinario ius-filosofo espaol, en forma magistral, seala que el concepto mismo de Estado Constitucional, puede, pero no debe, ser entendido como sinnimo de Estado en donde se encuentra vigente una Carta Magna. Y es que all lamentablemente radica la confusin que existe en un vasto sector de operadores jurdicos. No muy lejos de ese escenario, se encuentra otro grupo de juristas, que entiende que la Ley Suprema moderna presupone, adems de una declaracin de principios, una mxima que consagre el principio de separacin de poderes. Esta es una visin reduccionista que entiende a la realidad como unidireccional y que concibe al moderno constitucionalismo simple y sencillamente como un remake del constitucionalismo clsico con un par de reformas ms. En esto radica precisamente el mrito de otro tratadista mediterrneo, nos referimos a Ricardo Guastini. Para el jurista genovs, la estructura legal de los Estados constitucionales tendra como rasgo distintivo, la existencia de una Ley Suprema, extremadamente "invasora", en tal virtud, la sociedad sufrir una metstasis constitucional. En suma, debemos tener claro que en este nuevo paradigma, la Constitucin no puede ser limitada por cuerpos legales inferiores. Es decir, no caben las incoherencias jurdicas. Estamos pues, hablando de un endiosamiento constitucional, de una Ley Suprema en grado de condicionar no slo la legislacin sino que extiende su influencia hacia la jurisprudencia y a las doctrinal, establece nuevas pautas para el teatro poltico y las relaciones sociales. Llegado a

este punto, es preciso tener claro que no existe un plan para instituir la constitucionalizacin ipso facto. Procederemos a analizar cada una de las condiciones y en conjunto con el examen minucioso de la actual Constitucin ecuatoriana, entender en qu grado de constitucionalizacin nos encontramos, en un pas que ha depositado todas sus esperanzas en una propuesta de cambio que se lleva a cabo con los mismos de siempre. Empecemos con el tema de la existencia de una Constitucin rgida. La esencia de una Constitucin es precisamente su rigidez, es este rasgo distintivo lo que la separa de las otras leyes Herman Finner Teora y Prctica del Gobierno Moderno

La rigidez constitucional presupone la inmutabilidad de la Carta Magna frente a procesos ordinarios de legislacin. Es decir, se trata de un aspecto de naturaleza puramente formal, jurdica, en el que slo entran, por lgica elemental las Constituciones escritas. No obstante, resulta imprescindible, para toda persona que se dedique al estudio del Derecho Constitucional, advertir, que el hecho que una Constitucin sea escrita no implica que sea sinnimo de rigidez, pues de hecho existen Cdigos Polticos que pese a ser escritos son flexibles, como por ejemplo las Constituciones francesas de 1814 y 1830 y la imperial italiana, conocida como el Estatuto Albertino, de 1848. Lo que si resulta claro, es que no es posible la existencia de una Constitucin rgida no escrita. Ahora bien, el concepto de rigidez, vinculado directamente con aquella conceptualizacin de inmutabilidad frente a procesos ordinarios de elaboracin legislativa, es de capital importancia en el Derecho Constitucional contemporneo. Funciona como presupuesto de: 1.- Del propio concepto de Constitucin en sentido formal, 2.- De la distincin entre normas constitucionales y normas secundarias, 3.- De la supremaca formal de las normas constitucionales. Siguiendo a Pinto Ferreira, una Constitucin es la totalidad de los preceptos jurdicos fundamentales delimitados, por escrito, por el poder constituyente. Por eso, con un sutil puntillismo en el detalle conceptual, Cecilia Mora Donato, nos recuerda que lo que distingue a las Constituciones del siglo XX frente a la Constitucin del XIX son las garantas constitucionales, es decir, las garantas de la soberana popular frente a la soberana parlamentaria, las garantas de la Constitucin frente a la ley. Mientras que la Constitucin del siglo XIX es una Constitucinflexible en la que no existen lmites jurdicos para el legislador y en la que, en consecuencia, no puede plantearse el control de la constitucionalidad de la ley, la Constitucin del siglo XX va a ser una Constitucinrgida, nicamente reformable a travs de un procedimiento distinto del

procedimiento legislativo ordinario y considerablemente agravado con respecto a ste, con base en el cual se va a ir afirmando progresivamente el control de constitucionalidad sobre los actos del legislador. En el caso ecuatoriano, esta condicin Guastiniana la podemos encontrar en el Capitulo III del Titulo IX (Supremaca de la Constitucin) de la Ley Suprema del 2008, ms concretamente desde el Art. 441 hasta el Art. 444 que imponen restricciones a los intentos de reformar la Carta Magna con mayor facilidad que si se tratar de un reglamento cualquiera o una ley ordinaria como haba sido prctica comn en los precedentes Cdigos Polticos. No obstante, la actual Constitucin no presenta un blindaje absoluto, pues franquea mecanismos de reforma de textos constitucionales, con pretextos diversos, por parte del poder constituido. Art. 441.- La enmienda de uno o varios artculos de la Constitucin que no altere su estructura fundamental, o el carcter y elementos constitutivos del Estado, que no establezca restricciones a los derechos y garantas, o que no modifique el procedimiento de reforma de la Constitucin, se realizar: 1. Mediante referndum solicitado por la Presidenta o Presidente de la Repblica, o por la ciudadana con el respaldo de al menos el ocho por ciento de las personas inscritas en el registro electoral. 2. Por iniciativa de un nmero no inferior a la tercera parte de los miembros de la Asamblea Nacional. El proyecto se tramitar en dos debates; el segundo debate se realizar de modo impostergable en los treinta das siguientes al ao de realizado el primero. La reforma slo se aprobar si obtiene el respaldo de las dos terceras partes de los miembros de la Asamblea Nacional. Art. 442.- La reforma parcial que no suponga una restriccin en los derechos y garantas constitucionales, ni modifique el procedimiento de reforma de la Constitucin tendr lugar por iniciativa de la Presidenta o Presidente de la Repblica, o a solicitud de la ciudadana con el respaldo de al menos el uno por ciento de ciudadanas y ciudadanos inscritos en el registro electoral, o mediante resolucin aprobada por la mayora de los integrantes de la Asamblea Nacional. La iniciativa de reforma constitucional ser tramitada por la Asamblea Nacional en al menos dos debates. El segundo debate se realizar al menos noventa das despus del primero. El proyecto de reforma se aprobar por la Asamblea Nacional. Una vez aprobado el proyecto de reforma constitucional se convocar a referndum dentro de los cuarenta y cinco das siguientes. Para la aprobacin en referndum se requerir al menos la mitad ms uno de los votos vlidos emitidos. Una vez aprobada la reforma en referndum, y dentro de los siete das siguientes, el Consejo Nacional Electoral dispondr su publicacin. Art. 443.- La Corte Constitucional calificar cul de los procedimientos previstos en este captulo corresponde en cada caso. Art. 444.- La asamblea constituyente slo podr ser convocada a travs de consulta popular. Esta consulta podr ser solicitada por la Presidenta o Presidente de la Repblica, por las dos terceras partes de la Asamblea Nacional, o por el doce por ciento de las personas inscritas en el registro electoral. La

consulta deber incluir la forma de eleccin de las representantes y los representantes y las reglas del proceso electoral. La nueva Constitucin, para su entrada en vigencia, requerir ser aprobada mediante referndum con la mitad ms uno de los votos vlidos. 2) Examinemos ahora la segunda condicin propuesta por Guastini: La garanta jurisdiccional de la Constitucin. El carcter fundamental de la Constitucin moderna es que sus mandatos quedan fuera de la disponibilidad de las fuerzas polticas y deben ser cumplidos en forma estricta. La pregunta que surge inevitablemente es Quin garantiza que ello sea cumplido? Pues eso va a depender del diseo institucional de cada sociedad. As en algunos casos el ente que tiene la facultad para realizar ser jurisdiccional y en otros se circunscribir a otra esfera. En lo principal, del esquema implementado se derivar uno de estos tres modelos de control de la constitucionalidad: a) La ley o el pasaje legal inconstitucional tiene vigencia hasta que es expectorada a posteriori por cualquier juez en el mbito de su respectiva jurisdiccin, sin provocar efectos erga omnes sino que tiene validez slo en lo relativo al conflicto en concreto. No obstante que en virtud del principio del staredecisis , los fallos precedentes correspondientes a casos anlogos tienen importancia capital, por su nexo jurisprudencial vinculante. Este es el teatro de control constitucional norteamericano; b) El control previo que se propone como meta impedir la entrada en vigor de cualquier ley que contrari el ordenamiento supremo. Es por tanto un control a priori como en el caso peculiar del Tribunal Constitucional galo, que en la prctica es inaplicable por elemental lgica jurdica pues la inconstitucionalidad de una ley debe analizarse en funcin de casos concretos; y, c) La ley es expulsada del campo jurdico por un rbitro que se denomina Tribunal o Corte Constitucional, rgano que adopta tal resolucin luego de un minucioso examen sobre casos concretos. En este esquema, el fallo del mximo organismo de control constitucional genera, como no poda ser de otra manera, efectos generales. La nueva Constitucin del Ecuador, presenta este grado de constitucionalizacin en los siguientes artculos: Art. 429.- La Corte Constitucional es el mximo rgano de control, interpretacin constitucional y de administracin de justicia en esta materia. Ejerce jurisdiccin nacional y su sede es la ciudad de Quito. Las decisiones relacionadas con las atribuciones previstas en la Constitucin sern adoptadas por el pleno de la Corte. Art. 436.- La Corte Constitucional ejercer, adems de las que le confiera la ley, las siguientes atribuciones: 1. Ser la mxima instancia de interpretacin de la Constitucin, de los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el Estado ecuatoriano, a travs de sus dictmenes y sentencias. Sus decisiones tendrn carcter vinculante. 2. Conocer y resolver las acciones pblicas de inconstitucionalidad, por el fondo o por la forma, contra actos normativos de carcter general emitidos por rganos autoridades del Estado. La declaratoria de inconstitucionalidad tendr como efecto la invalidez del acto normativo impugnado.

3. Declarar de oficio la inconstitucionalidad de normas conexas, cuando en los casos sometidos a su conocimiento concluya que una o varias de ellas son contrarias a la Constitucin. 4. Conocer y resolver, a peticin de parte, la inconstitucionalidad contra los actos administrativos con efectos generales emitidos por toda autoridad pblica. La declaratoria de inconstitucionalidad tendr como efecto la invalidez del acto administrativo. 5. Conocer y resolver, a peticin de parte, las acciones por incumplimiento que se presenten con la finalidad de garantizar la aplicacin de normas o actos administrativos de carcter general, cualquiera que sea su naturaleza o jerarqua, as como para el cumplimiento de sentencias o informes de organismos internacionales de proteccin de derechos humanos que no sean ejecutables por las vas judiciales ordinarias. 6. Expedir sentencias que constituyan jurisprudencia vinculante respecto de las acciones de proteccin, cumplimiento, hbeas corpus, hbeas data, acceso a la informacin pblica y dems procesos constitucionales, as como los casos seleccionados por la Corte para su revisin. 7. Dirimir conflictos de competencias o de atribuciones entre funciones del Estado u rganos establecidos en la Constitucin. 8. Efectuar de oficio y de modo inmediato el control de constitucionalidad de las declaratorias de los estados de excepcin, cuando impliquen la suspensin de derechos constitucionales. 9. Conocer y sancionar el incumplimiento de las sentencias y dictmenes constitucionales. 10. Declarar la inconstitucionalidad en que incurran las instituciones del Estado o autoridades pblicas que por omisin inobserven, en forma total o parcial, los mandatos contenidos en normas constitucionales, dentro del plazo establecido en la Constitucin o en el plazo considerado razonable por la Corte Constitucional. Si transcurrido el plazo la omisin persiste, la Corte, de manera provisional, expedir la norma o ejecutar el acto omitido, de acuerdo con la ley. Art. 438.- La Corte Constitucional emitir dictamen previo y vinculante de constitucionalidad en los siguientes casos, adems de los que determine la ley: 1. Tratados internacionales, previamente a su ratificacin por parte de la Asamblea Nacional. 2. Convocatorias a consultas populares de carcter nacional o a nivel de los gobiernos autnomos descentralizados. 3. Objeciones de inconstitucionalidad presentadas por la Presidenta o Presidente de la Repblica en el proceso de formacin de las leyes.

Art. 440.- Las sentencias y los autos de la Corte Constitucional tendrn el carcter de definitivos e inapelables. 3) Corresponde ahora analizar el tercer elemento guastiniano: La fuerza vinculante de la Constitucin.

la palabra Constitucin o constitucional ya no designa un rgimen, sino una norma a la que habrn de sujetarse todos los poderes del Estado. Ignacio de Otto Derecho Constitucional

Este nivel de constitucionalizacin establece distancias con el constitucionalismo salpicado de sesgos positivistas que sostena que los postulados constitucionales para tener validez deban remitirse a las leyes ordinarias. En cambio, Guastini, dice que la Ley Suprema no es un simple poemario, un libro contentivo de preceptos lricos. Por lo tanto, el tercer grado de constitucionalizacin de un ordenamiento jurdico est dado por el hecho que las normas constitucionales son las de mayor volumen e incidencia dentro del espectro legal de la sociedad sin necesidad de cuerpos inferiores que hagan posible su feliz realizacin. Art. 12.- El derecho humano al agua es fundamental e irrenunciable. El agua constituye patrimonio nacional estratgico de uso pblico, inalienable, imprescriptible, inembargable y esencial para la vida. Art. 13.- Las personas y colectividades tienen derecho al acceso seguro y permanente a alimentos sanos, suficientes y nutritivos; preferentemente producidos a nivel local y en correspondencia con sus diversas identidades y tradiciones culturales. El Estado ecuatoriano promover la soberana alimentaria. 4) La "sobreinterpretacin" de la Constitucin. No se acaba la Constitucin en sus normas escritas. Este grado est estrechamente vinculado al nivel que analizamos ut supra. Si se defiende la interpretacin estrictamente ajustada a las palabras, la que Guastini denomina interpretacin declarativa o prima facie, que se desprende del uso comn de las palabras y de las reglas sintcticas, al mismo tiempo se estara aceptando que la Ley Suprema nicamente puede regular ciertos aspectos de la vida social y que se deben aceptar como normales la infinidad de vacos o lagunas constitucionales y legales que esto sin duda genera.

Por el contrario la interpretacin a simili o analgica, obliga, al operador jurdico, a investigar sobre la ratio que alimenta a la norma que pretende leer en forma obligatoria lo que le provee un conocimiento que derivar indefectiblemente en la formulacin de una nueva norma. Es decir, de esta sobreinterpretacin nacen un sinnmero de adecuaciones que permiten evitar lagunas constitucionales y legales. Es en funcin de lo preceptuado en el Art. 429 del nuevo Cdigo Poltico Nacional, que se le otorga la facultad exclusiva a la Corte Constitucional para que interprete el texto jurdico supremo y en tal virtud le corresponder nicamente a este rgano la resolucin de un sinnmero de conflictos polticos, sociales, etc, que no podan ser previstos por el constituyente. Esos conflictos generarn en pocos das un largo debate, pues mientras para la burguesa clsica, entre la que debemos incluir a los aparatos de distorsin de la informacin, alega que el Estado, por ejemplo, no debe financiar la educacin superior porque no cuenta con los medios econmicos suficientes, la nueva burguesa enquistada en el mismo gobierno y disfrazada con discursos de pseudos intelectuales pretende ahora sealar que a travs de un reglamento se determinar que es gratuito y que no lo es, en lo que concierne al derecho humano a la educacin (Art. 356.- La educacin superior pblica ser gratuita hasta el tercer nivel) Es que para los mercantilistas de la educacin (en el Ecuador los dueos de los medios de comunicacin son al mismo tiempo banqueros y dueos de Universidades como el caso del grupo Granda que maneja Teleamazonas-Banco del Pichincha y la UEES), si el Estado financia la educacin superior en su totalidad se estara atentando a la libertad de empresa y dejando espacio para que los tradicionales grupos de izquierda, que mantienen ideas marxistas caducas y que han abanderado estas propuestas capitalicen esta conquista social. Otro ejemplo de actualidad, reitero, en el particular caso ecuatoriano, lo podra constituir para algunos, el propio Rgimen de Transicin (asamblestas como Csar Rodrguez sostienen que este colectivo de disposiciones forman parte de la nueva Constitucin), que han obligado a organismos como el Tribunal Constitucional a sobreinterpretar estas normas para adoptar las atribuciones de la Corte Constitucional previstas en la nueva Carta Magna y evitar de esta manera que los ciudadanos resten en indefensin y sus garantas supremas sean violadas de modo alguno. 5) La aplicacin directa de las normas constitucionales. Cuando se encuentre en conflicto el Derecho y la justicia debe prevalecer lo segundo. () En el caso que un determinado conflicto legal no pueda ser solucionado por una ley secundaria, o existiendo sta, sea visiblemente injusta, se debern aplicar las normas constitucionales inherentes al caso concreto. De la lectura de esta disposicin colegimos la relacin entre los elementos 3, 4 y 5 del proceso de constitucionalizacinguastiniano.

Art. 26.- La educacin es un derecho de las personas a lo largo de su vida y un deber ineludible e inexcusable del Estado. Constituye un rea prioritaria de la poltica pblica y de la inversin estatal, garanta de la igualdad e inclusin social y condicin indispensable para el buen vivir. Las personas, las familias y la sociedad tienen el derecho y la responsabilidad de participar en el proceso educativo. Art. 87.- Se podrn ordenar medidas cautelares conjunta o independientemente de las acciones constitucionales de proteccin de derechos, con el objeto de evitar o hacer cesar la violacin o amenaza de violacin de un derecho. La interpretacin conforme de las leyes. Presupone una interpretacin armonizada entre la estructura legal ordinaria y la Carta Magna, de modo que no exista fractura entre la ley y los preceptos constitucionales. En el caso de no aplicar este esquema interpretativo habra que proceder a declarar invlidas una serie de leyes bajo la presuncin de ser opuestas a la Ley Suprema, huelga decir que al aplicar este principio lo que se busca es conciliar textos legales con los postulados constitucionales para evitar ese tipo de disquisiciones y conflictos, en la medida de lo posible. Art. 84.- La Asamblea Nacional y todo rgano con potestad normativa tendr la obligacin de adecuar, formal y materialmente, las leyes y dems normas jurdicas a los derechos previstos en la Constitucin y los tratados internacionales, y los que sean necesarios para garantizar la dignidad del ser humano o de las comunidades, pueblos y nacionalidades. En ningn caso, la reforma de la Constitucin, las leyes, otras normas jurdicas ni los actos del poder pblico atentarn contra los derechos que reconoce la Constitucin. Art. 85.- La formulacin, ejecucin, evaluacin y control de las polticas pblicas y servicios pblicos que garanticen los derechos reconocidos por la Constitucin, se regularn de acuerdo con las siguientes disposiciones: 1. Las polticas pblicas y la prestacin de bienes y servicios pblicos se orientarn a hacer efectivos el buen vivir y todos los derechos, y se formularn a partir del principio de solidaridad. 2. Sin perjuicio de la prevalencia del inters general sobre el inters particular, cuando los efectos de la ejecucin de las polticas pblicas o prestacin de bienes o servicios pblicos vulneren o amenacen con vulnerar derechos constitucionales, la poltica o prestacin deber reformularse o se adoptarn medidas alternativas que concilien los derechos en conflicto... La influencia de la Constitucin sobre las relaciones polticas.

Esta condicin es multicausal y por lo tanto tiene que ver, en primer lugar, con el dispositivo previsto en el propio texto constitucional para resolver conflictos polticos, en base a normas de la Ley Suprema, entre diversos entes estatales. En esa lnea, la Constitucin ecuatoriana as lo prev en el numeral 7 del Art. 436, que reza Art. 436.- La Corte Constitucional ejercer, adems de las que le confiera la ley, las siguientes atribuciones: 7. Dirimir conflictos de competencias o de atribuciones entre funciones del Estado u rganos establecidos en la Constitucin. En segundo trmino, este grado de constitucionalizacin, tiene que ver con la conducta de los jueces en general y en el caso ecuatoriano con la Corte Constitucional en particular. Hace relacin al control de las actuaciones del poder legislativo. En el caso ecuatoriano, un ejemplo lo podemos encontrar en el numeral 1 del Art. 130 de la nueva Constitucin, cuyo texto a continuacin ponemos a consideracin: Art. 130.- La Asamblea Nacional podr destituir a la Presidenta o Presidente de la Repblica en los siguientes casos: 1. Por arrogarse funciones que no le competan constitucionalmente, previo dictamen favorable de la Corte Constitucional.

Asimismo lo encontramos en el tema del enjuiciamiento poltico de la Presidenta o Presidente, o de la Vicepresidenta o Vicepresidente de la Repblica, en el Art. 129, Art. 129.- La Asamblea Nacional podr proceder al enjuiciamiento poltico de la Presidenta o Presidente, o de la Vicepresidenta o Vicepresidente de la Repblica, a solicitud de al menos una tercera parte de sus miembros, en los siguientes casos: 1. Por delitos contra la seguridad del Estado. 2. Por delitos de concusin, cohecho, peculado o enriquecimiento ilcito. 3. Por delitos de genocidio, tortura, desaparicin forzada de personas, secuestro u homicidio por razones polticas o de conciencia. Para iniciar el juicio poltico se requerir el dictamen de admisibilidad de la Corte Constitucional, pero no ser necesario el enjuiciamiento penal previo. En un plazo de setenta y dos horas, concluido el procedimiento establecido en la ley, la Asamblea Nacional resolver motivadamente con base en las pruebas de descargo presentadas por la Presidenta o Presidente de la Repblica.

Por ltimo, tenemos la utilizacin de las normas constitucionales como sustento para justificar decisiones polticas y en este tema el articulado de la nueva Constitucin ecuatoriana tambin presenta ejemplos interesantes en los ltimos das. Entre otras cosas, para evitar que exista una paralizacin en el despacho de los procesos que son de conocimiento de la Corte Nacional de Justicia, por la renuncia de los anteriores Magistrados de la extinta Corte Suprema, que se negaron a ser parte del sorteo previsto en los anexos constitucionales propios de la transicin de un paradigma a otro, le corresponder a la Corte Constitucional resolver este conflicto. Lo har, amparndose en lo que determina el Art. 429, previamente citado, que le otorga las facultades para ser el ente con facultades exclusivas de interpretar la Ley Suprema y por derivacin est en grado de argumentar la validez o no de ciertos actos propios del ejercicio del poder. Conclusiones 1.- El Estado naci como nico depositario de la dominacin humana, esta arbitrariedad no slo se circunscribi a la esfera de la poltica, sino que fue general, ms, resulta evidente que el Estado, por s solo, nunca habra logrado acaparar tal trascendencia sino hubiera contado con la colaboracin de su aliado natural: la ley. 2.- Diversos estudiosos han aportado con sus tesis al desarrollo del constitucionalismo. Hobbes, por ejemplo, en El Leviatn, nos presenta una descripcin apocalptica, de una sociedad en ruinas, en las que el hombre es lobo del hombre, unos contra otros se atacan ferozmente y la barbarie es la cotidianidad. 3.- Con Jean Jacques Rosseau, asistimos a una evolucin conceptual de relevancia incalculable. Para Rousseau, slo en un Estado fundado en un principio democrtico, donde la soberana reside en la voluntad general de los hombres se puede existir autnticamente. 4.- Mediante el contrato social, segn Rousseau, enajenamos derechos y una parte significativa de la propia libertad, para que una organizacin colectiva contentiva de una existencia digna, pueda tener vigencia. 5.- Un primer estadio del constitucionalismo: Un Estado, en apariencia de Derecho, nominalista y defensor de un concepto meramente formal de Ley Suprema. Aunque resulte difcil de asimilarlo, el concepto de soberana, por ms de tres siglos, pas a convertirse en la base de todo el estudio constitucional y de cualquier esbozo poltico. 6.- Un segundo momento constituyente, se produce con la discusin generada en torno al concepto de democracia y legitimidad, matizado por el permiso para que las mujeres tengan derecho al sufragio, con el desarrollo de los estudios sobre control de la constitucionalidad y la irrupcin de las categoras filosficas contenidas en los derechos civiles y polticos.

7.- En Mxico, en 1917 estalla la revolucin y su ms grande conquista, esto es, la sancin de su Carta progresista y dos aos ms tarde, en 1919 se dicta la Ley Suprema de Weimar en Alemania. Ambos hechos nos presentan un tercer estadio constituyente: El constitucionalismo social. 8.- El neoconstitucionalismo latinoamericano, el cuarto estadio constituyente, se nutre y vive de una determinada visin poltica, no es menos cierto que se genera bajo tres dimensiones. El neo-constitucionalismo puede entenderse bajo tres acepciones principales: 1.) como modelo de Estado; al que llamaremos modelo poltico; 2.) como teora del Derecho; y, 3.) como ideologa. En la dimensin de la primera acepcin dimensin, se encuadra a la perfeccin el rol que le compete a nuestra actualidad poltica en la nueva comunidad constitucional latinoamericana. 9.- El Estado Constitucional supone la revalorizacin del Derecho, desde sus cimientos hasta su ms encumbrada cspide, en su naturaleza y gnesis, en su interpretacin y aplicacin, incluyendo las fuentes, la hermenutica, el rol del Estado la interpretacin del orden jurdico con el internacional y otros elementos no menos trascendentes. 10.- De ese nuevo paradigma, es elemento sustancial, la mayor independencia del Derecho con respecto al Estado, a la ley y a la soberana. As entendido, el Estado Constitucional supone la aproximacin mxima a la que se ha llegado en la materializacin del ideal jurdico de la civilizacin occidental, esto es, el gobierno por medio del derecho que se impone a la voluntad de quienes tienen el poder. 11.- En este esquema, el intrprete de la Constitucin se halla ms libre para desplegar la bsqueda de armona entre los derechos fundamentales en conflicto, conjugndolos con sujecin a la finalidad presente en todo valor, principio o precepto jurdico de ndole trascendental, de esta teorizacin lgicoformal se avanza a la argumentacin razonable y prctica infundiendo vida al ordenamiento normativo. 12.- Ricardo Guastini, seala que la constitucionalizacin no es un proceso bipolar, no se concibe como un problema de claros y oscuros. 13.- De ah deriva su tesis que existirn Estados en los que se cumplirn ciertos grados o niveles de constitucionalizacin ms o menos desarrollados que en otros. 14.- Todo proceso de constitucionalizacin al aplicarse sobre sociedades concretas, poseedoras de peculiaridades que las distinguen unas de otras, vara. Estado Constitucional de Derechos y Justicia. En el 98 el Ecuador defini a su Estado como social de derecho. sta no es una frmula hueca. Esta definicin implica que adems de organizarse sometido a la ley, el Estado tiene la obligacin positiva de intervenir para generar bienestar para los ciudadanos.

Es hora de ir ms all. Debemos definir al Ecuador como un Estado Constitucional de Derecho. Qu es esto? En qu se diferencia del anterior? Qu implica? Tal vez la ms sencilla pero tambin la ms contundente de las definiciones la da Herbert Krugger: si por siglos el ejercicio de los derechos fundamentales fue posible en la medida que lo permita la ley, hoy la ley vale en la medida que respeta a los derechos esenciales Juan Carlos Ferrada: () a partir de una afirmacin rotunda de la supremaca de la Constitucin sobre todas las normas del ordenamiento jurdico, derivado del nuevo carcter normativo de sta (), se establece una reconstruccin de todo el sistema jurdico, en el que los derechos fundamentales, especialmente, se transforman en el eje central del sistema (), irradiando sus efectos sobre todas las dems normas e instituciones jurdicas. Jos Luis Cea Egaa: Rectamente entendido, el paradigma del Estado Constitucional de Derecho equivale a una reformulacin, desde sus bases hasta sus ms elevados y determinantes objetivos, de lo que es el Derecho en su naturaleza y gnesis, en su interpretacin y aplicacin, incluyendo las fuentes, la hermenutica, el rol del Estado en el ordenamiento jurdico, las conexiones con la Sociedad Civil en democracia y otros vectores de semejante importancia. De ese paradigma es criterio esencial la mayor independencia del Derecho con respecto a la soberana, nica manera que aqul se imponga a sta, postulado que debe seguir en el orden jurdico interno y tambin, no cabe duda, en el mbito internacional Esta frase que parece muy sencilla, en realidad define al Estado y sus responsabilidades. Convertira a la constitucin y a los derechos en el plan del Estado, en la norma para el funcionamiento de los diferentes rganos del Estado y en los principios y objetivos de las polticas pblicas. En nuestro pas, como hemos estudiado, se ha adaptado el sistema a lo que hoy conocemos como Estado Constitucional de Derechos y Justicia, por ende, y con ese sistema estatal vigente, resulta fcil realizar una concepcin, o al menos hacernos idea, de lo que son los derechos constitucionales. Como es lgico, son aquellos Derechos que se encuentran vigentes en la Constitucin, y que, en el actual sistema, aparecen con la particularidad de tener la misma jerarqua y de ser interdependientes los unos para con los otros, tal como manifiesta la Constitucin de la Repblica en su Art. 11 numeral 6 que textualmente versa Todos los principios y los derechos son inalienables, irrenunciables, indivisibles, interdependientes y de igual jerarqua Garantas Constitucionales de los Derechos.-

El maestro Luis Cueva Carrin, en su obra de Derecho Constitucional titulada La Accin Constitucional Ordinaria de Proteccin, manifiesta que las Garantas Jurisdiccionales son mecanismo jurdicos de defensa de de los Derechos Constitucionales creados por la Constitucin, estructurados por las leyes procesales y administrados por los rganos jurisdiccionales. Cita al tratadista Gregorio Badn quien manifiesta que las Garantas Constitucionales son los medios que la Ley Fundamental pone a disposicin de los hombres para sostener y defender sus derechos frente a las autoridades, los individuos y los grupos sociales, y sin las cuales el reconocimiento de estos ltimos ser siempre catlogo de buenas intenciones. La garanta es el instrumento efectivo para que, por su intermedio, pueda hacer efectivo cualquiera de los derechos que esa misma ley le reconoce, y el instrumento que tiene el sistema constitucional para asegurar su subsistencia. Es la proteccin prctica y concreta que se dispensa a los derechos del hombre, de modo que la inexistencia o fracaso de una garanta no significa la negacin de un derecho, sino su inaplicabilidad positiva por la inexistencia de aquella, y la eventual suspensin de una garanta no significa la suspensin del derecho respectivo, as como tambin la suspensin de un derecho no implica, necesariamente, la suspensin de la garanta, al privar a esta de su objeto especfico. Entendemos que las garantas constitucionales son todos los recursos establecidos en forma expresa o implcita por la Constitucin, y cuyos alcances no se limitan a la defensa de los derechos individuales y sociales, sino que tambin se extienden a la defensa de las instituciones y del sistema constitucional. El mismo Dr. Cueva indica tambin que la Carta Poltica establece los derechos fundamentales de los sujetos, pero, para que se respeten y se cumplan, es necesario dotarles de garantas a fin de que tengan efectividad en la realidad; sin estas garantas, todo el catlogo de derechos no pasara de ser sino una declaracin lrica sin utilidad alguna. De qu le vale a un individuo que en su Constitucin existan los mejores derechos del mundo si nadie los respeta ni se lo reconoce? Son las Garantas Jurisdiccionales las que posibilitan que, cuando un derecho fundamental es violado, se lo reconozca y se lo restablezca a favor de los administrados que han sufrido la violacin. Por ltimo, es importante tambin mencionar que, en nuestra normativa jurdica vigente, los principios de aplicacin de la Garantas Constitucionales son la universalidad subjetiva, informalidad, celeridad, inmediatez, no subsidiaridad, trmite preferencial, diversidad cultural, oralidad e inaplicabilidad de las normas procesales que tiendan a retardar el gil despacho.

Hbeas Corpus.El Dr. Nestor Daro Rombol y el Dr. Lucio Marn Reboiras, en su obra Diccionario Ruy Daz de Ciencias Jurdicas y Sociales definen al Hbeas Corpus como el procedimiento destinado a proteger el derecho a la libertad personal, a evitar que la autoridad prolongue indebidamente la detencin de una persona, a verificar el estado en que ella se lleva a cabo, obteniendo su inmediata puesta a disposicin de la autoridad judicial que competa, a efectos de expedirse sobre la legalidad o no de la detencin o los actos que se cometan durante la misma. En la antigedad, naci como un procedimiento anglosajn, sumario, rpido y carente de formalismos, el cual poda ser requerido por el detenido, por un tercero e incluso de oficio. Actualmente, requiere de un procedimiento sumario en juicio no contradictorio. Prevalece la opinin que la caracteriza como una accin, a aquella otra que la interpreta como un recurso. Guillermo Cabanellas de Torres, en su Diccionario de Derecho Usual, nos ofrece una definicin desde el aspecto etimolgico de la locucin, y manifiesta que Hbeas Corpus son palabras latinas, y ya espaolas y universales, que significan literalmente que traigas tu cuerpo o que tengas tu cuerpo. Es importante mencionar que el Hbeas Data se encontraba establecido en la Constitucin de 1998, con la diferencia de que, por muchos aos, hasta antes de la actual Carta Suprema, este recurso, ahora Accin, era tramitado ante el Alcalde de la ciudad, y no ante los jueces constitucionales. Hbeas Data.Hbeas Data, voces latinas que en espaol significan Ver los Datos, registra un antiguo antecedente dentro de la legislacin constitucional ecuatoriana, y en la actualidad, en la Constitucin de 2008, tambin es considerada como una de las Garantas Jurisdiccionales para la tutela efectiva de los Derechos Constitucionales El ya citado Diccionario de Ruy Daz, indica que Hbeas Data es la proteccin integral de los datos personales asentados en archivos, registros, bancos de datos u otros medios tcnicos de tratamiento de datos, sean stos pblicos o privados, destinados a dar informes, para garantizar el derecho al honor y a la intimidad de las personas, as como tambin el acceso a la informacin que sobre las mismas se registre. El desarrollo tecnolgico en el rea de la informtica gener la compilacin y acopio de datos y debido a la facilidad de acceso a los mismos ha expuesto a terceros la privacidad de las personas. GARANTAS JURISDICCIONALES EN LA CONSTITUCIN 2008

Una Constitucin no es un hecho social que deba ser aislado para ser estudiado desde una perspectiva puramente jurdica. El proceso que dio origen a la actual Constitucin ecuatoriana, en un contexto de dcadas de luchas sociales, es el mejor ejemplo de esta primera afirmacin. Ms an, si consideramos que dos de las causas ms inmediatas de la Constituyente 2008 fueron, justamente, la Constituyente y la Constitucin de 1997 1998, procesos repudiables de teatralizacin poltica que dieron lugar a una de las ms nefastas dcadas en la historia del Ecuador; procesos que absorbieron las contradicciones sociales, la corrupcin, las luchas de poder y la esperanza del pueblo ecuatoriano para producir una semblanza de democracia dentro de la democracia, al ms puro estilo de Hollywood; procesos que sembraron devastacin, saqueo fiscal, pobreza y desencanto; procesos que nos condujeron a la peor de las crisis democrticas que ha vivido el Ecuador. El anlisis constitucional descontextualizado y sincrnico es una pualada metodolgica en la historia, incluso si parte de pretendidas tcnicas comparativas, tan en boga hoy en da, pues niega el carcter identitario y cultural del proceso poltico. Es un arma blanca tan peligrosa como la misma escenografa poltica con que en 1997 y 1998 se sembraron las bases para saquear y vaciar al Ecuador de contenido cultural e histrico, y de riqueza econmica, en medio del asombro, la incomprensin y la desesperanza de todos y todas las ecuatorianas que participamos en las luchas polticas de esos das. Nuestro pas, en dcadas de corrupcin; de gobierno de partidos, que no del pueblo; de indignidad e intrascendencia de la poltica y lo poltico; de pobreza, desempleo, migracin y violencia; de dolarizacin y prdida de la soberana y la dignidad nacional; se vio abocado al ejercicio del poder constituyente en medio de una democracia puramente formal. Si antes, este ejercicio del poder era propio de los gobiernos que volvan despus de perodos dictatoriales, la inmensa mayora del Ecuador tom la decisin de emplear los mismos instrumentos del poder tradicional para, desde la base, provocar los cambios necesarios para construir una democracia real y una revolucin ciudadana pacfica. Por eso, esta Constitucin es tan importante: porque no solo es unnorma o conjunto de normas, sino que expresa una concepcin del pas en su integridad. La Constitucin 2008, aprobada por la Asamblea Constituyente reunida en Montecristi, y puesta en vigencia por el pueblo ecuatoriano a travs de un referndum aprobatorio con los ms altos mrgenes de participacin, aprobacin y legitimidad poltica en la historia del Ecuador, nos plantea, desde diversas pticas de la convivencia social, una nutrida cantidad de desafos: En lo poltico, nuestra Constitucin marca el camino hacia nuevas formas de organizacin y relacin con el poder pblico, en las que la ciudadana juega un papel protagnico: desde la democracia directa, con contenidos como la iniciativa popular normativa (Art. 103), mediante la cual los ciudadanos pueden pedir directamente la reforma o puesta en vigencia de normas jurdicas de toda jerarqua, hasta la revocatoria del mandato (Art. 105), el derecho a la resistencia frente a las acciones y omisiones del poder pblico (Art. 98), la intervencin en las decisiones del poder como eje transversal-, y el ejercicio de

su poder constituyente (Art. 444). Pero tambin marca el camino para recuperar el valor de la soberana, cuyo ejercicio se multiplica en todo el texto constitucional: soberana nacional e internacional, soberana econmica, soberana alimentaria, soberana energtica, soberana educativa. En lo institucional, la Constitucin modifica el esquema positivista de relacin entre los poderes o funciones del Estado: les impone el deber de coordinar sus acciones para el cumplimiento de sus fines, y para hacer efectivo el goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitucin (Art. 226). Pero adems, la creacin de nuevas instituciones como el Consejo de Participacin Ciudadana y Control Social o la Corte Constitucional, inherentes a la calidad garantista de la norma suprema; la renovacin y reorganizacin del poder legislativo y judicial, que desdean lo cosmtico y modifican su composicin y estructura de funcionamiento; son algunos de los elementos que deben ser valorados en los cambios institucionales que vive el Ecuador. En lo social, sin duda, el catlogo de derechos y garantas ciudadanas, desde el Buen Vivir hasta el compromiso sustancial con el desarrollo del ciudadano y sus derechos bsicos (salud, vivienda, alimentacin, educacin, cultura, recreacin, etc.), constituyen valores destacables de nuestra Constitucin. Hemos transitado de una visin neoliberal a un Estado volcado al respeto de los derechos y garantas vitales de los ciudadanos. Constituyen tambin garantas ciudadanas fundamentales para el buen vivir, que no se puede hacer efectivo sin los recursos necesarios, y que requiere de la superacin de los intereses particulares y la reivindicacin de lo pblico, los desafos del nuevo Estado frente a la riqueza y su redistribucin; la soberana sobre los sectores estratgicos de la economa nacional, el agua, los recursos no renovables, el espectro radioelctrico, las telecomunicaciones; las garantas y prohibiciones en materia de inversin y endeudamiento pblico. Todos estos aportes, adems de aquellos que constituyen la declaracin de los derechos muchos de los cuales tienen largo recorrido desde la independencia de los Estados Unidos de Norteamrica de 1787 y la Revolucin Francesa de 1789, hitos del iluminismo liberal y bases fundacionales de nuestros Estados de derecho- representan un reto para el pas, para sus ciudadanos, para las instituciones. EL NEOCONSTITUCIONALISMOECUATORIANO El reto o desafo que ha despertado mayor inters, en los espacios y foros acadmicos de Abogados, jueces y estudiantes de derecho, es la relacin de la nueva Constitucin con los otros cuerpos normativos, jerrquicamente inferiores. De la declaracin de las constituciones liberales, basadas en el modelo kelseniano, de la cspide de una pirmide, la norma ms alta y, en consecuencia, norma puramente declarativa, que deba ser desarrollada por los legisladores secundarios y no por el legislador constituyente, el Ecuador pasa a una nueva forma de constitucionalismo, a un nuevo tipo de Constitucin.

La aceptacin y comprensin de un nuevo constitucionalismo o neoconstitucionalismo implica un esfuerzo en todos los niveles: en la reconceptualizcin del orden jurdico; en la revaloracin de la norma constitucional; en la bsqueda de un sentido esttico y prctico; en la incorporacin de una nueva axiologa en los niveles de la recomposicin de solidaridad y la reciprocidad, de la incorporacin de las equidades, de la comprensin integral del individuo, de la descosificacin de la naturaleza, del reconocimiento de lo colectivo, de la vivificacin de lo tnico hasta ayer museologizado, del respeto a lo popular y comunitario en lugar de su marginalizacin va una integracin excluyente. Nuestra Constitucin es un ejemplo vivo de la forma en que, desde el ms alto cuerpo normativo, se convierte a un texto antes reservado a las grandes declaraciones- en una herramienta para profundizar y garantizar el efectivo cumplimiento de los derechos, que es aplicable ms all de la existencia de legislacin derivada o secundaria. Nuestra Constitucin plantea, como ninguna otra en la historia de la Repblica, que el Estado tiene una finalidad esencial: hacer que todos los derechos y garantas enunciados a favor de los ciudadanos sean gozados y ejercidos en forma plena, dotando a los habitantes individual o colectivamente considerados- de las herramientas para exigir el cumplimiento de esas garantas y derechos, para acudir directamente a los espacios de poder pblico y hacerlos efectivos. En este sentido, nuestra Constitucin inaugura un Estado de Bienestar, en el que la teora del orden piramidal de las normas jurdicas es desplazada por el nuevo rol del Estado en la satisfaccin de las necesidades esenciales del hombre, poniendo al servicio del ciudadano la riqueza colectiva, reivindicando lo pblico en su manejo y proclamando, ideolgicamente, a la naturaleza, el agua, la salud, la vivienda, la educacin y la cultura como las fuentes del verdadero buen vivir. CARACTERSTICAS DEL CONSTITUCIONALISMO ECUATORIANO (2008).El Estado ecuatoriano, en la Constitucin 2008, se define como constitucional de derechos y justicia, social, democrtico, soberano, independiente, unitario, intercultural, plurinacional y laico, conforme lo establecido en el Art. 1. Esta definicin implica modificaciones profundas ideolgico-polticas con relacin al Estado neoliberal de derecho o social de derecho, vigente hasta el 20 de octubre de 2008. El Estado constitucional de derechos implica que el fin del Estado es el reconocimiento, promocin, garanta de los derechos constitucionalmente establecidos. La parte que se conoce como dogmtica cobra protagonismo en relacin a la parte orgnica y en relacin al sistema jurdico (Avila, Ramiro, en Constitucin del 2008 en el contexto andino, Min. de Justicia, 2008). Por tanto, esta definicin implica que en el centro de la accin pblica y del Estado se encuentran los derechos y la justicia garantizados por la Constitucin. Desde un punto de vista doctrinario, la declaracin de un Estado como constitucional implica, al menos, que el modelo sigue las siguientes caractersticas esenciales:

1) La Constitucin es norma suprema (Art. 424), dentro del sistema de fuentes, por lo que las leyes inferiores deben adecuar su contenido y estructura a aquella. Esta caracterstica parece no diferenciarse del sistema piramidal de normas positivas kelseniano, pero si se analiza con las siguientes dos caractersticas, se podr ver que se produce un cambio fundamental, en lo declarativo y en lo operativo. 2) La Constitucin tiene carcter normativo y fuerza vinculante por s sola, por lo que no necesita de ninguna norma inferior, ley o reglamento, para su instrumentacin material. En este sentido, el Art. 426, inciso final dice: Los derechos consagrados en la Constitucin y los instrumentos internacionales de derechos humanos sern de inmediato cumplimiento y aplicacin. No podr alegarse falta de ley o desconocimiento de las normas para justificar la vulneracin de los derechos y garantas establecidos en la Constitucin, para desechar la accin interpuesta en su defensa, ni para negar el reconocimiento de tales derechos. 3) La Constitucin, tratndose de norma suprema, con carcter normativo y fuerza vinculante propia, es de aplicacin directa e inmediata por parte de todos los jueces, tribunales, autoridades y servidores pblicos. El mismo Art. 426, inciso segundo, seala: Las juezas y jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores pblicos, aplicarn directamente las normas constitucionales y las previstas en los instrumentos internacionales de derechos humanos siempre que sean ms favorables a las establecidas en la Constitucin, aunque las partes no las invoquen expresamente.. 4) La Constitucin debe establecer un conjunto definido y amplio de Garantas Jurisidiccionales. De esta manera, los derechos de los ciudadanos se convierten en un vnculo para con el Estado: si no se respetan o no se cumplen, el ciudadano tiene los medios disponibles para que la justicia constitucional acte en forma expedita. Esta es una de las caractersticas que mayores observaciones despierta, el carcter procedimental de las normas constitucionales, que fijan competencia y formas de actuacin de los jueces y tribunales, cuestin que antes era reservada a las leyes inferiores. 5) Finalmente, se define una justicia constitucional que se erija en la mxima y principal instancia de resolucin de conflictos derivados de la violacin de los derechos y garantas constitucionales de los ciudadanos, en el caso ecuatoriano, mediante el establecimiento de la Corte Constitucional. Con estas caractersticas a las que se podra acotar otras como la rigidez de las normas constitucionales, la fuente del poder constituyente, el aspecto orgnico y los poderes establecidos, los lmites del ejercicio de las potestades estatales etc.- se produce una relacin entre la Constitucin y el ordenamiento jurdico en el que toda forma de hermenutica (interpretacin) pasa por los principios constitucionales rectores de los derechos, garantas y poderes en primer trmino. Regular por casos (casustica, principio positivista) y regular por principios (parmetros de comprensin amplios a los cuales el juez y la autoridad le asigna un sentido que mejor se ajuste a la Constitucin) no es un ejercicio arbitrario. De conformidad con el Art. 427, la hermenutica jurdica tiene reglas pro

constitucin y pro derechos: Las normas constitucionales se interpretarn por el tenor literal que ms se ajuste a la Constitucin en su integralidad. En caso de duda, se interpretarn en el sentido que ms favorezca a la plena vigencia de los derechos y que mejor respete la voluntad del constituyente, y de acuerdo con los principios generales de la interpretacin constitucional. De las caractersticas destacadas, para comprender el constitucionalismo ecuatoriano, es necesario abordar con mayor profundidad las garantas jurisdiccionales y la justicia constitucional, ambos, mecanismos de aplicacin efectiva del modelo de Estado, por cuanto la nica forma de evitar que nuestra Constitucin se convierta en una mera referencia decorativa, en un simple derecho simblico que todos leen y nadie respeta, era dotar a la institucionalidad del Estado de las herramientas y mecanismos adecuados para superar el positivismo tradicional y vigilar el cumplimiento efectivo del catlogo de derechos. Por esto se deba imperativamente establecer: a) una Corte Constitucional, con amplias facultades para ser la guardiana de la Constitucin y no de los intereses polticos de los partidos, y un completo sistema de garantas jurisdiccionales, con procedimientos y recursos que conforme se vayan aplicando en el cuerpo social, unifiquen la jurisprudencia y obliguen a los jueces, de cualquier nivel y en cualquier materia, a observar las normas constitucionales en primer lugar. Desarrollemos estas ideas: GARANTAS JURISDICCIONALES DE LA CONSTITUCION 2008 Las garantas jurisdiccionales configuran el marco de cumplimiento de los derechos y son los mecanismos previstos -en la norma suprema- para que un derecho se respete, se cumpla, o para se cese en su violacin o atropello, acudiendo a los rganos de justicia. En los niveles de accin del poder pblico, un derecho debe ser reconocido y aplicado en forma directa e inmediata por la autoridad pblica, en el marco de una poltica general, pero si ello no ocurre, o la autoridad contraviene la Constitucin, estos derechos requieren de mecanismos judiciales de cumplimiento. Los Arts. 86 y 87 de la Constitucin 2008 fijan las garantas jurisdiccionales de los ciudadanos para hacer efectivos sus derechos y ejercer las acciones previstas en ella. Estos dos artculos marcan el camino de un salto cualitativo: la oralidad, la celeridad y el final del excesivo formalismo al que se someti nuestra administracin de justicia en materia constitucional. Para esto, en resumen, se cita lo fundamental: a) El numeral 1 dispone que cualquier persona, grupo de personas, comunidad, pueblo o nacionalidad podr proponer las acciones previstas en la Constitucin. Con esto se prescinde de los informes previos de admisibilidad o de la recoleccin de firmas u otras formas de limitar el acceso a la justicia que consagraba la Constitucin de 1998. Tratndose de normas constitucionales, se sobrepasa la mera formalidad de las partes procesales del derecho adjetivo, para ubicarse en el mbito de la legitimidad de la impugnacin, antes que en la calidad del impugnante. Por esta razn, el principio de seguridad jurdica adquiere una dimensin esencial: implica que los actos con origen y efectos obligatorios, legales o normativos se deben suscribir o dictar con

observancia y apego a las normas que los regulan; y, que los organismos de justicia deben resolver sobre las observaciones y objeciones propuestas sobre estos actos. Ya no tiene que ve con el sujeto que impugna, sino con el objeto de la impugnacin. b) Se establece un procedimiento sencillo, rpido, oral en todas sus fases e instancias, en la que todos los das y horas son hbiles. c) Se elimina toda formalidad en la presentacin de la accin, incluso aquella de requerir la firma de un abogado o la cita de la norma infringida. d) Se permite notificaciones por cualquier medio, por el ms eficaz al alcance del juez o de los accionantes. e) Se determina un procedimiento sumario, cito: Presentada la accin, la jueza o juez convocar inmediatamente a una audiencia pblica, y en cualquier momento del proceso podr ordenar la prctica de pruebas y designar comisiones para recabarlas. Se presumirn ciertos los fundamentos alegados por la persona accionante cuando la entidad pblica requerida no demuestre lo contrario o no suministre informacin. La jueza o juez resolver la causa mediante sentencia, y en caso de constatarse la vulneracin de derechos, deber declararla, ordenar la reparacin integral, material e inmaterial, y especificar e individualizar las obligaciones, positivas y negativas, a cargo del destinatario de la decisin judicial, y las circunstancias en que deban cumplirse. Las sentencias de primera instancia podrn ser apeladas ante la corte provincial. Los procesos judiciales slo finalizarn con la ejecucin integral de la sentencia o resolucin. Si la sentencia o resolucin no se cumple por parte de servidoras o servidores pblicos, la jueza o juez ordenar su destitucin del cargo o empleo, sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal a que haya lugar. Cuando sea un particular quien incumpla la sentencia o resolucin, se har efectiva la responsabilidad determinada en la ley. f) Otro avance fundamental es el relativo a las medidas cautelares. Con stas se puede obtener una proteccin efectiva de los derechos en forma diligente y oportuna. Cito: Art. 87.- Se podrn ordenar medidas cautelares conjunta o independientemente de las acciones constitucionales de proteccin de derechos, con el objeto de evitar o hacer cesar la violacin o amenaza de violacin de un derecho.

La Constitucin 2008 prev adems varias acciones constitucionales. Estas acciones son: La accin de proteccin (Art. 88). Art. 88.- La accin de proteccin tendr por objeto el amparo directo y eficaz de los derechos reconocidos en la Constitucin, y podr interponerse cuando exista una vulneracin de derechos constitucionales, por actos u omisiones de cualquier autoridad pblica no judicial; contra polticas pblicas cuando supongan la privacin del goce o ejercicio de los derechos constitucionales; y cuando la violacin proceda de una persona particular, si la violacin del derecho provoca dao grave, si presta servicios pblicos impropios, si acta por delegacin o concesin, o si la persona afectada se encuentra en estado de subordinacin, indefensin o discriminacin. La accin de habeas corpus (Art. 89 y 90). Art. 89.- La accin de hbeas corpus tiene por objeto recuperar la libertad de quien se encuentre privado de ella de forma ilegal, arbitraria o ilegtima, por orden de autoridad pblica o de cualquier persona, as como proteger la vida y la integridad fsica de las personas privadas de libertad. Inmediatamente de interpuesta la accin, la jueza o juez convocar a una audiencia que deber realizarse en las veinticuatro horas siguientes, en la que se deber presentar la orden de detencin con las formalidades de ley y las justificaciones de hecho y de derecho que sustenten la medida. La jueza o juez ordenar la comparecencia de la persona privada de libertad, de la autoridad a cuya orden se encuentre la persona detenida, de la defensora o defensor pblico y de quien la haya dispuesto o provocado, segn el caso. De ser necesario, la audiencia se realizar en el lugar donde ocurra la privacin de libertad. La jueza o juez resolver dentro de las veinticuatro horas siguientes a la finalizacin de la audiencia. En caso de privacin ilegtima o arbitraria, se dispondr la libertad. La resolucin que ordene la libertad se cumplir de forma inmediata. En caso de verificarse cualquier forma de tortura, trato inhumano, cruel o degradante se dispondr la libertad de la vctima, su atencin integral y especializada, y la imposicin de medidas alternativas a la privacin de la libertad cuando fuera aplicable. Cuando la orden de privacin de la libertad haya sido dispuesta en un proceso penal, el recurso se interpondr ante la Corte Provincial de Justicia. Art. 90.- Cuando se desconozca el lugar de la privacin de libertad y existan indicios sobre la intervencin de algn funcionario pblico o cualquier otro agente del Estado, o de personas que acten con su autorizacin, apoyo o aquiescencia, la jueza o juez deber convocar a audiencia al mximo

representante de la Polica Nacional y al ministro competente. Despus de escucharlos, se adoptarn las medidas necesarias para ubicar a la persona y a los responsables de la privacin de libertad. La accin de acceso a la informacin (Art. 91). Art. 91.- La accin de acceso a la informacin pblica tendr por objeto garantizar el acceso a ella cuando ha sido denegada expresa o tcitamente, o cuando la que se ha proporcionado no sea completa o fidedigna. Podr ser interpuesta incluso si la negativa se sustenta en el carcter secreto, reservado, confidencial o cualquiera otra clasificacin de la informacin. El carcter reservado de la informacin deber ser declarado con anterioridad a la peticin, por autoridad competente y de acuerdo con la ley.

La accin de habeas data (Art. 92). Art. 92.- Toda persona, por sus propios derechos o como representante legitimado para el efecto, tendr derecho a conocer de la existencia y a acceder a los documentos, datos genticos, bancos o archivos de datos personales e informes que sobre s misma, o sobre sus bienes, consten en entidades pblicas o privadas, en soporte material o electrnico. Asimismo tendr derecho a conocer el uso que se haga de ellos, su finalidad, el origen y destino de informacin personal y el tiempo de vigencia del archivo o banco de datos. Las personas responsables de los bancos o archivos de datos personales podrn difundir la informacin archivada con autorizacin de su titular o de la ley. La persona titular de los datos podr solicitar al responsable el acceso sin costo al archivo, as como la actualizacin de los datos, su rectificacin, eliminacin o anulacin. En el caso de datos sensibles, cuyo archivo deber estar autorizado por la ley o por la persona titular, se exigir la adopcin de las medidas de seguridad necesarias. Si no se atendiera su solicitud, sta podr acudir a la jueza o juez. La persona afectada podr demandar por los perjuicios ocasionados. La accin por incumplimiento (Art. 93). Art. 93.- La accin por incumplimiento tendr por objeto garantizar la aplicacin de las normas que integran el sistema jurdico, as como el cumplimiento de sentencias o informes de organismos internacionales de derechos humanos, cuando la norma o decisin cuyo cumplimiento se persigue contenga una obligacin de hacer o no hacer clara, expresa y exigible. La accin se interpondr ante la Corte Constitucional. La accin extraordinaria de proteccin (Art. 94 y 437).

Art. 94.- La accin extraordinaria de proteccin proceder contra sentencias o autos definitivos en los que se haya violado por accin u omisin derechos reconocidos en la Constitucin, y se interpondr ante la Corte Constitucional. El recurso proceder cuando se hayan agotado los recursos ordinarios y extraordinarios dentro del trmino legal, a menos que la falta de interposicin de estos recursos no fuera atribuible a la negligencia de la persona titular del derecho constitucional vulnerado. Art. 437.- Los ciudadanos en forma individual o colectiva podrn presentar una accin extraordinaria de proteccin contra sentencias, autos definitivos y resoluciones con fuerza de sentencia. Para la admisin de este recurso la Corte constatar el cumplimiento de los siguientes requisitos: Que se trate de sentencias, autos y resoluciones firmes o ejecutoriados. Que el recurrente demuestre que en el juzgamiento se ha violado, por accin u omisin, el debido proceso u otros derechos reconocidos en la Constitucin. Es necesario destacar que el establecimiento de estas acciones, en el rango de garantas jurisdiccionales, implica por s mismo un poderoso mensaje de atencin para todos los operadores de justicia: las normas, por su jerarqua se aplican en el orden establecido por el Art. 425 de la Constitucin 2008. Es la Constitucin la que debe ser observada en primer lugar, sus preceptos, sus garantas, y luego, las normas de las leyes secundarias. Hoy estamos en un foro acadmico, ustedes ms que nadie saben que bajo el imperio de la constitucin anterior, los jueces no observaron el orden jerrquico de las normas, y que en muy pocas y honrosas excepciones aplicaron la Constitucin por sobre normas inferiores. Para citar un caso, en materia procesal penal, los jueces de instancia y los miembros de los tribunales penales no excluyen de juicio o de los elementos de conviccin, aportaciones obtenidas con violacin a la Constitucin. Hoy, en un Estado Constitucional de Derechos, una de las tareas fundamentales de la administracin de justicia y de la Corte Constitucional ser lograr que en el Ecuador emerja un sistema de justicia caracterizado por el respeto y la obediencia a la Constitucin, lo cual, visto desde la perspectiva poltica y jurdica, es dar un salto cualitativo a un Estado nacional que respeta a los ciudadanos, a las leyes y a los derechos.

PRINCIPIOS DE INTERPRETACIN Y APLICACIN DE LOS DERECHOS HUMANOS VIGENTES EN EL ECUADOR

LA NOCIN DE PRINCIPIOS JURDICOS.-

El ilustre pensador ingls John Locke negaba la existencia pacfica del hombre en el estado de naturaleza ante la imposibilidad de que se cumpla las disposiciones de convivencia; en donde el ejercicio de los derechos innatos no era debidamente encausados siendo necesario para revertir esta situacin que confluya el concierto de voluntades mediante la creacin de un ente ideal con la suficiente consistencia que permita tener la autoridad para regular la conducta humana, es as como se entiende la aparicin del Estado entre otras actividades como la encargada de la produccin de los preceptos encaminados a la regulacin de la conducta humana con la autoridad suficiente para hacerla cumplir. Aristteles en su obra EticaNicomaquea o Moral a Nicmaco, argumentaba quela ley necesariamente es siempre general, y que hay ciertos objetos sobre los cuales no se puede estatuir convenientemente por medio de disposiciones generales. Y as, en todas las cuestiones respecto de las que es absolutamente inevitable decidir de una manera puramente general, sin que sea posible hacerlo bien la ley se limita a los casos ms ordinarios, sin que disimule los vacos que deja. La ley por esto no es menos buena; la falta no est por entero en la naturaleza misma de las cosas, porque sta es, precisamente, la condicin de todas las cosas prcticas. Por consiguiente, cuando la ley dispone de una manera general, y en el caso particular hay algo excepcional, entonces, viendo que el legislador calla o que se ha engaado por haber hablado en trminos absolutos, es imprescindible corregirle y suplir su silencio y hablar en su lugar, como l mismo lo hara si estuviera presente; es decir, haciendo la ley como l la habra hecho, si hubiera podido conocer los casos particulares de que se trata. En tal virtud, resulta que el precepto legal por mucho que trate de abarcar o prever las circunstancias, casos y situaciones haciendo abstraccin de ellos no puede contemplar o aludir a todos los hechos que se presentan en el diario vivir; empero la justicia no puede paralizarse cuando esto acontece, es cuando se tiene que recurrir a los principios jurdicos. El ilustre profesor argentino recientemente fallecido Germn BidartCamps alude: a) La constitucin y el sistema de derechos no deben ser vistos como un simple conjunto taxativo de normas, por afuera de cuya sumatoria no hay ni queda nada; b) A la inversa, la completitud de una y de otro es cuanto conjunto normativo, con toda la fuerza que ste les confiere, se compone de normas, silencios e implicitudes ( o carencias normativas); principios, valores, fines razn histrica, en unidad y retroalimentacin de fuentes internas e internacionales; c)La interpretacin y la integracin del conjunto normativo as considerado exige que para cada derecho, para cada libertad y para cada garanta en cada caso, haya o no haya norma previsora expresa, la comprensin y la construccin de lo que se decida y resuelva venga presidida por el principio de mayor favor y de optimizacin del plexo de derechos. (el subrayado es aadido)

Recogiendo lo expresando anteladamente se tiene que no solamente ante la carencia de una norma legal surge los principios jurdicos, sino tambin se presente ante una colisin de preceptos legales y se busca la optimizacin de la norma ms favorable al caso; como tambin puede suceder que la subsuncin de los hechos a la norma conduce por su aplicacin sea gravosa. Aqu no queda, el campo en que se desenvuelven los principios jurdicos sino tambin como ideas fundamentales e informadoras compenetradas en la creacin, consistencia del andamiaje o estructura de todo un ordenamiento jurdico como viene a constituir el principio de justicia, igualdad, libertad, dignidad de la persona, frente a principios de una determinada institucin jurdica, entindase por ejemplo como el principio de legalidad, vale decir, en un primer trmino que los principios jurdicos generales tienen una connotacin globalizadota y los otros principios jurdicos que responden a una determinada categora como derivados, secundarios, especiales, o normativos tiene una influencia especfica. El argumento de principios en su versin terico - estructural tiene como base la diferencia existente entre precepto legal y principios, tal es as que mientras que los preceptos legales estn compuestos por hechos y consecuencias jurdicas, los principios en la opinin de Alexy encarnan mandatos de graduable optimizacin, vale decir, introducen contenidos en el sentido que un fin o valor debe realizarse en la ms alta medida posible. La complejidad de cuestiones que se contempla formando parte de lo constituye los principios jurdicos generales o principios derivados, secundarios, especiales nos permite aproximarnos a sealar que los principios jurdicos fijan orientaciones especiales para la determinacin del contenido de los derechos, ayudan a interpretar con mayor precisin los preceptos legales, los complementan, integran, optimizan la vida normativa abarcando no slo los preceptos legales internos sino tambin los comprendidos en instrumentos internacionales. Es momento de cambiar la concepcin que se tiene de los principios jurdicos como elementos residuales, secundarios sin ponderarse el auxilio, ayuda que brinda ante la proximidad que tienen para interpretar la norma cuando existe y de integrar el orden normolgico ante la carencia o vaco y la significacin que su aplicacin tiene en el mundo jurdico se demuestra con la aceptacin que tienen en la realidad.

LOS PRINCIPIOS. JURDICOS Y SUS FUNCIONESA) Fundamentadora o estructural.- al constituirse los principios jurdicos como ideas bsicas o fundamentales que gobiernan respecto del total ordenamiento jurdico. Como ejemplo de los principios que se encuadran dentro de esta funcin que los diferencia de los principios jurdicos derivados se encuentran el principio de libertad, igualdad, de la dignidad de la persona humana, de justicia cuyos alcances sirven de soporte a toda la organizacin jurdica.

B) Orientardora.- al fijar los principios las directrices, lineamientos para la determinacin del contenido de los derechos fundamentales con respecto a la exigencia de su proteccin. En este mbito coexisten principios jurdicos generales como principios jurdicos derivados tal es el caso del principio de libertad con relacin al principio de libertad de asociacin. C) Interpretadora.- en el sentido que los principios jurdicos se constituyen en un aspecto de indiscutible valor en la interpretacin y aplicacin de los preceptos legales tanto del derecho interno como del derecho internacional. Asimismo, es pertinente acotar que tanto los preceptos legales nacionales como internacionales no tienen una interpretacin unvoca sino diversas opciones de interpretacin. D) Optimizadora.- dentro de la labor interpretadora los principios jurdicos adquieren mayor amplitud en su aplicacin y en la eventualidad de existir diversas interpretaciones de un precepto legal, se debe elegir el precepto que brinde mejor proteccin de los derechos humanos, descantndose del que restringe o limita su ejercicio. Acontece con la aplicacin del principio prohomine E) Armonizadora en cuanto a que los principios jurdicos al constituirse en pautas permiten concertar las normas de derecho interna con las normas del derecho internacional que concurran en la aplicacin del caso concreto buscando la ms favorable , la ms beneficiosa, es el caso del Principio Favor Debilis F) Integradora aparecen los principios jurdicos ante los vacos o lagunas de la ley, tambin cuando normas con conceptos indeterminados o normas abiertas o flexibles como el principio de la buena fe.. El Profesor Eduardo Balbin Torres, alude a que ms en el plano prctico, es afirmacin unnime que la funcin de perfeccionamiento del ordenamiento jurdico, es decir, de herramienta de superacin de las dudas interpretativas y los vacos o los conflictos entre normas ( que por cierto resultan ms que frecuentes para los operadores jurdicos) otorga a los principios jurdicos un papel central dentro del ordenamiento, al punto que permiten al Derecho cumplir de modo efectivo su funcin reguladora cuando las normas positivas, por deficiencias propias, no pueden garantizar el desarrollo de su funcin. Las funciones que ostentan los principios jurdicos descritas anteriormente no se presentan aislados, por lo general se aprecia su aplicacin en forma concatenados dentro del ordenamiento jurdico cuya relevancia se deja sentir cuando se encuentran formando parte de la regulacin normativa o en su defecto en la funcin integradora. Por otro lado, no se cierra las funciones a que se alude en este numeral con las precitadas pues la constante evolucin y cambios que se producen la convivencia de las personas humanas en sociedad, lo cual conlleva la aparicin de hechos nuevos que demanda su tratamiento legal, complementndose la

labor del precepto legal con los principios jurdicos sin tratar de hacer prevalecer los ltimos sino subsistiendo bajo una actitud armnica en atencin al aporte que brinda a la comunidad.

CUALES SON LOS PRINCIPIOS JURDICOS.Lo usual en la prctica del derecho es que muchas veces se recurre a mencionar los principios jurdicos pero muy pocas se detienen con precisin a indicar cul son para el caso que en que se argumenta su aplicacin limitndose simplemente a enunciar los principios generales del derecho, de all que sin pretender abarcar la universalidad de los mismos, se va a intentar rescatar aquellos que tienen una cierta especificidad en el mbito de los derechos humanos como los principios del derecho internacional de los derechos humanos que han sido recepcionados por el derechos interno y aunados con los principios ya existentes en el derecho interno sea han retroalimentados en la idea del ilustre profesor Bidart Campos, vale decir gozan de un blindaje jurdico proveniente del derecho internacional. Entre ellos pasamos a sealar los siguientes: A) El Principio Pro Homine, al respecto el Dr. Edgar Carpio Morales recogiendo lo expuesto por la Dra Mnica Pinto seala que se trata de un criterio hermenetico que informa todo el Derecho de los derechos humanos, en virtud del cual se debe acudir a la norma ms amplia o a la interpretacin ms extensiva, cuando se trata de reconocer derechos protegidos o, inversamente, a la norma o a la interpretacin ms restringida cuando se trata de establecer restricciones permanentes al ejercicio de los derechos o a su suspensin extraordinaria". El Profesor Pablo Luis Manili comentando los alcances del Principio Pro Homine alude a un aspecto relevante que conlleva la aplicacin de este principio en cuanto con el se termina toda la discusin en torno a la primaca del derecho interno o del derecho internacional, en materia de derechos humanos, ya que deviene abstracta, por cuanto el intrprete debe siempre elegir la norma que ampare de modo ms amplio los derechos humanos". En consecuencia, el Principio Pro Homine debe entenderse como la aplicacin preferente de la norma ms favorable a la persona humana. El Dr. Pedro Nikken, ex Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos al referirse a la interpretacin de los tratados con arreglo al objeto y al fin indica que existe la tendencia a una proteccin progresiva de las convenciones protectoras de los derechos humanos previlegindose la proteccin de los derechos de las personas as expresa que, ..el artculo 31.1 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados conduce a adoptar la interpretacin que mejor se adecu a los requerimientos de la proteccin de los derechos de la persona. Si recordamos, adems, que el inters jurdico tutelado por esos instrumentos no es, la menos directamente, el de los Estados partes, sino el del ser humano, nos encontramos con una tendencia a aplicar

los tratados en el sentido en que mejor garantice la proteccin integral de las eventuales vctimas de violaciones de los derechos humanos. Esta circunstancia otorga a la interpretacin y aplicacin de las disposiciones convencionales una dinmica de expansin permanente. B) El Principio Favor Debilis, El principio de proteccin a las vctimas, como alude Bidart Campos, es decir, que en la interpretacin de situaciones que comprometen derechos en conflicto es menester considerar especialmente a la parte que, en su relacin con la otra, se halla situada en inferioridad de condiciones o, dicho negativamente, no se encuentra realmente en pie de igualdad con la otra C) El Principio de Adopcin de Medidas Internas, segn el Profesor Pablo Luis Manili en virtud de este principio, los Estados tienen la obligacin de compatibilizar su normativa interna a las normas internacionales de derechos humanos. Aade el Dr. Manili que en este sentido, el deber de adoptar medidas internas se transforma tambin en un coadyuvante para la armonizacin de las normas que integran el bloque de constitucionalidad, ya que produce una ampliacin del nmero de sujetos activos que debe propender a esa armonizacin, por cuanto obliga no slo a los rganos de aplicacin del derecho (bsicamente el poder judicial) sino tambin a los rganos de creacin del derecho ( poder constituyente, poder legislativo, y, en ciertos casos poder ejecutivo). D) El Principio de Proporcionalidad constituye una medida equilibrada que permite apreciar los efectos que conlleva el optimizar a favor de un bien colectivo con la disminucin que esto acarrea sobre lo que se encuentra protegido por un derecho fundamental. Con esto queda comprendido los aspectos de idoneidad, utilidad y necesidad de la medida y la prohibicin de toda actuacin que sea desproporcionada. El Dr. Edgar Carpio Morales hace una distincin entre el principio de proporcionalidad con el de ponderacin o balancing aduciendo que existen esferas o campos en los que el conflicto tiene que someterse a la ponderacin sin que le sea aplicable la proporcionalidad; esto acontece, especialmente, en los casos en los que el conflicto se produce entre dos derechos fundamentales, en los que la evaluacin de los criterios de utilidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto no ingresan. Aqu hay slo ponderacin, que puede llevar a argumentaciones y a resultados, a veces semejantes a los de la doctrina relativa al principio de proporcionalidad, pero que no se rige por esta". E) El Principio de Admisibilidad en el sentido que se requiere para que una peticin o comunicacin sea admitida que previamente se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccin interna, presentado dentro del plazo prefijado, que no este pendiente de otro arreglo internacional as como la identificacin y domicilio del recurrente. Cabe sealar que este principio contiene tambin excepciones en cuanto a su aplicacin que acontece cuando no existe en la legislacin interna del Estado el debido proceso legal, para la proteccin del derecho que se alega violado; tambin cuando no se haya permitido al presunto lesionado en sus derechos el acceso a los recursos de la jurisdiccin interna, o haya sido impedido de agotarlos o cuando haya retardo injustificado en la decisin sobre los mencionados recursos.

Este principio de admisibilidad se correlaciona con el principio por actioneque busca la interpretacin ms favorable para el ejercicio de la accin evitando el rechazo in limine y tambin con el principio de excepcin de jurisdiccin interna F) Principio del estndar mnimo est referido a que no es lcito que el Derecho internacional de un Estado vinculado por un tratado internacional de proteccin de los derechos humanos ofrezca medios de proteccin inferiores a lo preceptuado por el tratado; empero nada impide que el Derecho Interno asegure una proteccin ms extensa. Es lo que el Dr. Pedro Nikken llama el piso por debajo del cual no existe una proteccin legal a los derechos humanos, no queda debidamente preservada la dignidad de la persona. G) Principio de la Buena Fe entendida como la lealtad empeada de cumplir las obligaciones asumidas a travs de tratados o declaraciones internacionales. El expresidente de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Dr. Carlos M. Ayala Corao, argumenta que en virtud del principio de buena fe, consagrado en el mismo artculo 31.1 de la Convencin de Viena, si un Estado suscribe y ratifica un tratado internacional, especialmente si se trata de derechos humanos, como es el caso de la Convencin Americana, tiene la obligacin de realizar sus mejores esfuerzos para aplicar las recomendaciones de un rgano de proteccin como la Comisin Interamericana que es, adems, uno de los rganos principales de la Organizacin de los Estados Americanos, que tiene como funcin promover la observancia y la defensa de los derechos humanos en el hemisferio ( Carta de la OEA, artculos 52 y 111)". H) Pacta suntservanda, contemplado en el artculo primero del Pacto de San Jos de Costa Rica en el sentido que los Estados Partes se comprometen a reconocer y respetar los derechos y libertades consagrados en dicho instrumento internacional, vale decir a satisfacer una conducta pasiva por un lado, y con un obrar determinado de garantizar el libre y pleno ejercicio de toda persona. En otros trminos viene a constituir El Principio del respeto que esta dado por la voluntad de que se cumplan con los derechos y libertades reconocidos en los instrumentos internacionales y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que se encuentre sometida a su jurisdiccin. I-) Los Principios Fundamentales del Debido Proceso contenidos en el Pacto de San Jos de Costa Rica con el nombre de garantas judiciales en su artculo octavo, como el principio de audiencia judicial; presuncin de inocencia; Tribunal Competente, Independiente e Imparcial; dentro del principio de tutela general efectiva se comprende el de brindar la oportunidad y medios adecuados para preparar la defensa; eleccin de abogado; interrogatorio de testigos; Recurso ante un Tribunal Superior; a no declarar contra s mismo ni a declararse culpable; prohibicin de sancionar dos veces un mismo hecho (principio non bis in idem); publicidad del proceso penal, etc. J) Principio de Legalidad como correlacin entre la tipificacin del delito con la sancin.

La Corte Suprema Argentina en su sentencia de fecha 24.08.2004 en el caso Arancibia Clavel, Enrique Lautaro lo condena a cadena perpetua por estar incurso en la comisin de crmenes de guerra y de lesa humanidad, en entre otras consideraciones en base al derecho internacional consuetudinario desplazando su aplicacin a la vigencia del principio de legalidad. k) Principio iuranovit curia, permite al juzgador precisar la naturaleza y el sentido de las peticiones que plantea el demandante para apreciarlas debidamente. L) Principio de Retroactividad segn el artculo noveno de la Convencin Americana de Derechos Humanos estada dado por la no imposicin de la pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiar de ello. M) Principio de clusula abierta que permiten que se vayan incorporando otros derechos y libertades no previsto por los preceptos contenidos en un cuerpo normativo como es el caso del artculo 31 de la Convencin Americana que establece que podrn ser incluidos en el rgimen de proteccin de esta Convencin otros derechos y libertades que sean reconocidos de acuerdo con el procedimiento fijado en los artculos 76 y 77. ) El Principio de Equidad vinculado a la justicia del caso concreto. Es el principio de principios y se aprecia su aplicacin en forma especial cuando se hace el tratamiento de la responsabilidad internacional del Estado y sus consecuencias jurdicas mediante las reparaciones, vale decir cuando se tiene que calcular la indemnizacin por concepto de la reparacin de los daos producidos por la violacin o incumplimiento de la obligacin internacional O) El Principio de Seguridad Jurdica que persigue alcanzar como fin la estabilidad y confiabilidad de la tutela internacional de los derechos humanos por los rganos encargados de su interpretacin y aplicacin. Con el catlogo de principios jurdicos indicados no se pretende cubrir toda la gama de ellos, pues se tiene tambin el principio de cosa juzgada que en la jurisdiccin internacional debe cubrir varios supuestos, lo que se busca es con el nomenjuris de los principios jurdicos resaltar que no tienen una existencia globalizada ni indeterminada o generalizada que no permita su identificacin, sino ms bien es precisa, especfica y en constante evolucin como auxiliares, coadyuvantes que son se ubican antes, durante y an despus de la vida de la norma jurdica. La expresin Derechos Humanos o Derechos de Hombres para Robles- no son en realidad autnticos derechos protegidos mediante accin procesal ante un juez- sino criterios morales de especial relevancia para la convivencia humana y que en todo caso, "una vez que los derechos humanos, o mejor dicho, determinados derechos humanos se positivizan adquieren categora de verdaderos derechos protegidos procesalmente y pasan a ser derechos fundamentales, en un determinado ordenamiento jurdico".

Para que estos derechos sean respetados por el Estado, es necesario que se apliquen debidamente y para ello se necesita de una adecuada interpretacin de los mismos, los criterios tradicionales de interpretacin jurdica (literal, sistemtica, etc.) son insuficientes para establecer los lmites en la relacin de los principios constitucionales contendientes en caso de colisin entre ellos o con algn bien jurdico constitucionalmente legtimo, porque no fueron formulados para la estructura abstracta y genrica de las disposiciones de la Constitucin como casi todos ellos- sino para disposiciones concretas de derecho civil y penal. Dichos criterios servirn acaso en la interpretacin constitucional, para esclarecer algunas cuestiones elementales e iniciales pero no determinan con precisin los justos lmites de los principios constitucionales en un determinado conflicto con caractersticas fcticas especficas. La interpretacin de las normas constitucionales que regulan los derechos fundamentales requiere de una serie de pautas hermenuticas distintas a las que se pueden aplicar al resto de las normas jurdicas y, sobre todo, distintas a las reglas de interpretacin de las leyes ordinarias. Lo anterior no quiere decir, sin embargo, que los mtodos de interpretacin tradicionales no sean tambin aplicables, en buena medida, a las normas constitucionales. La interpretacin de los derechos fundamentales plantea problemas significativos debido a los valores que incorpora el texto constitucional, "los principios (son) institucionesjurdicas con proyeccin normativa" que cumplen con una funcin informadora de todo el ordenamiento, estos principios constitucionales son instituciones jurdicas inferidas de interpretaciones operativas de las cuales han de extraerse nuevas reglas jurdicas e interpretar las vigentes, la Constitucin ecuatoriana reconoce expresamente a los principios como una pauta hermenutica para la interpretacin constitucional, tal como lo manifiesta en la ltima parte de su artculo 427. Los principios de interpretacin y aplicacin de los Derechos Humanos son muchos y es muy difcil enumerarlos de manera taxativa, sin embargo de ello podemos enumerar algunos, sin que ello signifique que sean los ms importantes o que estn por encima de los que se dejan de enunciar, entre ellos tenemos: el principio pro-homine, pro- actione, posicin preferente de los derechos humanos o preferedfreedoms, mayor proteccin de los derechos humanos, fuerza expansiva de los derechos humanos, progresividad, interaccin, promocin, proporcionalidad, indivisibilidad, irreversibilidad. En fin, los principios de interpretacin de los derechos humanos constituyen una larga lista que podra extenderse largamente. En el presente trabajo analizo nicamente seis principios de los que anteriormente enumeramos, los cuales he escogido considerando que se encuentran entre los ms aplicados en la interpretacin constitucional, principalmente a nivel del Ecuador. La actual Constitucin ecuatoriana, en su ttulo II que trata sobre los Derechos, dedica el captulo primero para los PRINCIPIOS DE APLICACIN DE LOS DERECHOS, especificando en el artculo 11 que "el ejercicio de los derechos se regir por los siguientes principios", citando a travs de nueve numerales,

muchos de los principios enumerados, sin perjuicio de que a travs de sus 444 artculos ratifique la aplicacin, como lo demostraremos en este trabajo; as mismo, la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y ControlConstitucional en su artculo 2 manifiesta que "adems de los principios establecidos en la Constitucin, se tendrn en cuenta los siguientes principios generales para resolver las causas que se sometan a su conocimiento" y contina enumerando algunos otros principios, ampliando de esta forma los criterios para la interpretacin de los derechos fundamentales. PRINCIPIO DE UNIVERSALIDAD El principio de la universalidad de los derechos humanoses la piedra angular del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Este principio, tal como se destacara inicialmente en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, se ha reiterado en numerosos convenios, declaraciones y resoluciones internacionales de derechos humanos. En la ConferenciaMundial de Derechos Humanos celebrada en Viena en 1993, por ejemplo, se dispuso que todos los Estados tenan el deber, independientemente de sus sistemaspolticos, econmicos y culturales, de promover y proteger todos los derechos humanos y las libertades fundamentales. Son universales los Derechos Humanos, en cuanto se extienden a todo el gnero humano, en todo tiempo y lugar, en razn de la esencial unidad de naturaleza del hombre, cualquiera sea su condicin histrica o geogrfica, su raza, sexo, edad o situacin concreta en la sociedad. Los derechos humanos son universales porque todos los miembros de la familia humana los poseen. Se derivan de la dignidad inherente e igual de todas las personas. El principio de universalidad brega para que los derechos humanos rijan en todas partes y con la misma intensidad. Por este principio, se entiende que toda persona sin excepcin ni discriminacin tiene derecho al disfrute de los derechos humanos, tanto si sus gobiernos reconocen o respetan esos derechos. Nuestra Constitucin invoca el principio de universalidad de los derechos humanos en el artculo 11 numeral 2 que dice: "Todas las personas son iguales y gozarn de los mismos derechos, deberes y oportunidades", sealando adems en el mismo artculo que nadie podr ser discriminado por razn alguna inherente a su etnia, nacionalidad, edad, sexo, identidad de gnero o cultural, etc. PRINCIPIO PRO HOMINE. Para el destacado jurista peruano Edgar Carpio Marcos, el principio Pro Homine tiene dos variantes principales:

A) Preferencia interpretativa, segn la cual el intrprete ha de preferir la interpretacin que ms optimice un derecho fundamental (y que se plasma en los subprincipios de favor libertatis, de proteccin a las vctimas o favor debilis, de prohibicin de aplicacin por analoga de normas restrictivas de derechos, de in dubio pro operario , de in dubio pro reo, de in dubio pro actione, etctera). B) Preferencia de normas, de acuerdo con la cual el intrprete, si puede aplicar ms de una norma al caso concreto, deber preferir aquella que sea ms favorable a la persona, con independencia del lugar que ocupe dentro de la jerarqua normativa. La preferencia de normas ms favorables tiene su fundamento en el artculo 55 de la Convencin Americana de Derechos Humanos. Para el argentino Bidart Campos este principio indica que el intrprete ha de seleccionar y aplicar la norma que en cada caso resulte ms favorable para la persona humana, para su libertady sus derechos, cualquiera sea la fuente que la suministre, ya sea interna o internacional. En efecto, se trata de un criterio hermenutico que informa todo el derecho de los derechos humanos, en virtud del cual, se debe acudir a la norma ms amplia, o interpretacin ms extensiva, cuando se trate de reconocer derechos protegidos e, inversamente, a la norma o a la interpretacin ms restringida cuando se trata de establecer restricciones permanentes al ejercicio de los derechos o su suspensin extraordinaria. Este principio coincide con el rasgo fundamental del derecho de los derechos humanos, eso es, estar siempre a favor del hombre. Tambin llamado pro libertatis, tiene una clara funcin tuitiva dirigida a los derechos y libertades de la persona humana frente a la conductaomisiva o comisiva del Estado, de ello se colige que las personas jurdicas o ideales se encuentran excluidas, entre ellas el propio Estado. Adems este principio es oponible slo contra el Estado porque la aplicacin entre personas particulares a favor de una parte implica un desmedro para las libertades y derechos de la otra. La Constitucin Ecuatoriana de 2008 recoge este principio de interpretacin de los derechos fundamentales en su artculo 11 numeral 5 que dice: "En materia de derechos y garantas constitucionales, las servidoras y servidorespblicos, administrativos o judiciales, debern aplicar la norma y la interpretacin que ms favorezcan su efectiva vigencia" y lo ratifica luego en los artculos 417, 426 inciso segundo y tercero y en el artculo 427 ibdem, tambin la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional en el artculo 3, hace referencia a este principio cuando manifiesta que: "las normas constitucionales se interpretarn en el sentido que ms se ajuste a la Constitucin en su integralidad, en caso de duda, se interpretar en el sentido que ms favorezca a la plena vigencia de los derechos reconocidos en la Constitucin." este principio resulta entonces, el punto de partida para una adecuada interpretacin de los derechos fundamentales garantizados por la Constitucin Ecuatoriana. La facultad de poder interpretar disposiciones sobre derechos y garantas constitucionales bajo este principio se extiende a funcionarios que tienen la potestad de administrar justicia como icono fundamental y principal que consagra esta principio, pero nicamente en pro de la humanidad como queda

establecido, siempre y cuando nazca duda sobre la aplicacin de una disposicin. Bajo este precepto no existe justificativo de negarse a pronunciarse en sentido favorable a las personas y pueblos, pues no existe razn para argumentar falta de disposicin ni tampoco oscuridad de la misma, se podra decir que el criterio de la sana critica fundamentada est vigente y ms que nada se hace efectiva en defensa de los principios que consagra la Constitucin ecuatoriana. Esta se constituye sin a duda en una caracterstica progresista que permite abrir un horizonte sin fronteras a los juzgadores quienes se convierten a todas luces en jueces constitucionalistas antes que de meros sujetos esclavizados a procedimiento cuando de aplicar una norma se trate, siempre que exista incertidumbre, esto sin lugar a duda fortalece el espritu de la Constitucin del Ecuador. PRINCIPIO PRO ACTIONE Para Casal, el principio pro-actione es el derecho a ser odopor un juez o el derecho a audiencia, cuyo linaje constitucional es indiscutible, este principio tambin llamado principio de acceso a la justica debe ser libre, ya que no ha de estar sujete a condicionamientos excesivos, lo cual conduce a rechazar requisitos legales para la admisin de demandas o recursos que sean poco razonables o restrinjan injustificadamente dicho acceso. Adems, en virtud de esta derivacin del derecho a la jurisdiccin se ha reconocido el principio pro actione como el deber de interpretar las normas procesales en el sentido ms favorable a la admisibilidad de la accinlo que tambin obliga a evita todo pronunciamiento de inadmisibilidad por defectos que puedan ser subsanados sin dar la oportunidad de hacerlo. El libre acceso a la justicia se opone as mismo a cualquier discriminacin. Por otro lado, se quebranta tal libertad en el acceso cuando legalmente se excluye la posibilidad de plantear ciertas acusaciones, reclamaciones o pretensiones legtimas. El acceso a la justicia adems debe ser efectivo, razn por la cual no es suficiente contar con la posibilidad terica de ejercer una accin o recurso. El justiciable debe tener realmente a su disposicin un instrumento procesal apto para proteger el derecho de que se trata. La Constitucin ecuatoriana invoca este principio en su artculo 11 numeral 1 que dice: "Los derechos se podrn ejercer, promover y exigir de forma individual o colectiva ante las autoridades competentes; estas autoridades garantizarn su cumplimiento", y; ratificado en el artculo 75 dem que manifiesta que "toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e inters, con sujecin a los principios de inmediacin y celeridad; en ningn caso quedar en indefensin", en concordancia con el artculo 169 ibdem: "el sistema procesal es un medio para la realizacin de la justicia". PRINCIPIO DE POSICIN PREFERENTE DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES O PREFEREDFREEDOMS

El Estado constitucional de derecho implica que todo el Estado y sus diferentes organismos e instituciones constituyen en funcin de la dignidad de la persona, el pleno desarrollo de sus derechos fundamentales y el bien comn al respecto, la Constitucin chilena explicita esta realidad en su artculo 1, al igual que muchas otras Constituciones latinoamericanas. As mismo, todo el Derecho Internacional de los Derechos Humanos y el derecho humanitario internacional se basan en la dignidad intrnseca de la persona humana y la proteccin de los derechos que de ella derivan. En un Estado Constitucional de Derecho siempre debe aceptarse la posicin preferente de los derechos sobre el poder (preferedrights position). La persona debe estar protegida por la actuacin estatal siendo el objetivoy finalidad principal, por lo tanto el poder pblico siempre debern estar al servicio de la dignidad y de los derechos de la persona humana. En consecuencia, cada vez que una norma de derechos se encuentra en conflicto con una norma de poder, el juez, como operador jurdico debe resolver el caso escogiendo favorablemente la norma protectora de los derechos humanos. Las normas sobre derechos son superiores a las normas sobre poder ubicadas en un mismo plano, ya que los primeros son los que determinan la actuacin de los rganos de poder pblico. De acuerdo con este principio, el intrprete que se enfrenta a un caso concreto en el que dos distintos derechos pueden entrar en colisin, debe aplicar de forma preferente algunos de ellos, siempre y cuando haya realizado antes un ejercicio de ponderacin entre ellos. As por ejemplo, varios tribunales constitucionales han sostenido que la libertad de expresin y la libertad de prensa tienen un valorpreferente frente a derechos como el de intimidad u honor, en virtud de que tales libertades tienen un papel esencial para la construccin de una opinin pblica libre, que a su vez es condicin necesaria de todo sistema democrtico. Para Crdenas los conflictos entre principios, segn la teora y la praxis, no se resuelven mediante los criterios clsicos de solucin de antinomias, sino mediante la ponderacin de los principios en el caso concreto. La ponderacin presenta algunas caractersticas sobresalientes: a. En las antinomias. La ponderacin de principios presupone que los dos principios involucrados sean interpretados en el sentido de que las clases de supuestos de hechos regulados por ellos se superpongan slo parcialmente (antinomia parcial-parcial) b. La segunda caracterstica sobresaliente de la ponderacin consiste en el establecimiento de una jerarqua axiolgica entre los principios de que se trata.

c. La tercera caracterstica indica que para establecer la jerarqua axiolgica, el juez no valora los dos principios en abstracto, sino que valora el impacto de su aplicacin al caso concreto. La jerarqua establecida entre los principios en conflicto es una jerarqua mvil, mutable, dependiendo de los casos concretos. La Corte Constitucional del Ecuador en su sentencia N 002-09-SAN-CC, publicada en el Registro Oficial (suplemento) N 566 de 08 de abril de 2009, recado en un proceso constitucional iniciado por Accin de Incumplimiento, comienza por reconocer que cuando hay dos principios constitucionales constitutivos de normas que enuncian derechos subjetivos de las personas, que segn ella constituyen una "recepcin en el sistema jurdico de ciertas exigencias de la moralcrtica bajo la forma de derechos fundamentales. En otras palabras, el Derecho ha adquirido una fuerte carga axiolgica; se ha rematerializado (.) aquel contenido material del constitucionalismo, encuentra reflejo en principios (mandatos de optimizacin) y valores, los mismos que generan un efecto de irradiacin sobre todo el ordenamiento jurdico", con el neoconstitucionalismo los "principios constitucionales constituyen la materializacin de los derechos, y su estructura, torna necesaria la utilizacin de mtodos de interpretacin diferentes a aquellos exegticos inherentes al Estado de Derecho. Mientras las reglas se aplican por medio de la subsuncin, los principios se aplican mediante la ponderacin. Por este motivo, para el Dr. Jorge Zavala Egas "la ponderacin se ha convertido en un criterio metodolgico bsico para la aplicacin jurdica de los derechos fundamentales". PRINCIPIO DE FUERZA EXPANSIVA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES La hermenutica constitucional en tal sentido debe basarse en el principio favor libertatis, que d fuerza expansiva a los derechos, ya que, en caso de duda, debe optarse claramente por la interpretacin que mejor proteja asegurando y garantizando los derechos humanos en su conjunto. La obligacin del sometimiento de todos los poderes de la Constitucin y a la obligacin de respetar y promover los derechos humanos no solamente establece el deber de los rganos del Estado de no lesionar el mbito individual o institucional protegido por tales derechos, sino tambin la obligacin positiva de contribuir a la efectividad de ellos, los que constituyen un componente esencial del orden pblico nacional. Este principio se puede aplicar tomando varias perspectivas. Por ejemplo en cuanto a la titularidad de los derechos (en este caso el intrprete debe extender cuanto sea posible el universo de los sujetos titulares, para que les llegue al mayor nmero de personas la proteccin de los derechos) o en cuanto a la eficacia horizontal y vertical de los derechos, esto nos lleva al tema de la drittwirkung der grundrechte.

A nivel internacional ya se ha aplicado y reconocido la eficacia horizontal de los derechos fundamentales por la Corte Interamericana de Derechos Humanos. En concreto, la Corte considera que el Estado debe hacer valer los derechos fundamentales en las relaciones sujetas al derecho privado, pues de otra manera podran darse violaciones de derechos que le acarrearan responsabilidad internacional. PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD Los derechos estn en constante evolucin desde el momento en que surgi la Declaracin de los Derechos Humanos en 1948. Desde ese momento los preceptos que se refieren a cada derecho han ido evolucionando a travs de los diversos tratados y convenciones que se han referido a ellos, ampliando el mbito del derecho y sus garantas. En efecto hay una tendencia manifiesta hacia la ms amplia proteccin de os derechos humanos. As, en el mbito internacional de los derechos humanos se ha desarrollado el principio de "integralidad maximizada del sistema", tal como lo denomina Bidart Campos, de manera que el derecho internacional de los derechos humanos est incorporado al derecho interno como fuente, cuando contiene algunos "plus respecto de este ltimo y el derecho interno se incorpora como fuente de derecho internacional en la medida de ser ms favorable al sistema de derechos. En este sentido, diversos pactos internacionales de derechos humanos tienen normas que explicitan el principio de progresividad o integridad maximizadora de los derechos. As, la convencin American de Derechos Humanos, en su artculo 29, b), seala que ninguna de sus disposiciones puede ser interpretada en el sentido de limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los estados parte o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno de dichos estados". El mismo principio est reconocido en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas, en su artculo 52, entre oros. El principio de progresividad lleva a aplicar siempre la disposicin ms favorable a los elementos de las personas, por lo que siempre debe aplicarse aquel instrumento que en mejor forma garantice el derecho, no importando si la mayor garanta se encuentra en la norma interna del Estado o en la norma de derecho internacional de los derechos humanos incorporada al derecho interno, la que lleva a una interpretacin pro- cives o favor libertatis o sea, a la interpretacin que mejor favorezca y garantice los derechos humanos. Esta progresividad de los derechos y su autoejecutividad implica que le juez debe conocer y aplicar las normas del derecho internacional de derechos humanos que se ha incorporado al derecho interno, cuando el derecho nacional no garantiza tal derecho. Los derechos de las personas, los pueblos y la naturaleza, para su aplicacin e interpretacin, deben ser desarrollados progresivamente a fin de extender su mbito de proteccin. El Estado debe generar y garantizar las condiciones necesarias para su pleno reconocimiento y ejercicio.

El contenido de los derechos debe ser desarrollado doctrinaria, normativa, jurisprudencialmente y a travs de polticaspblicas. Cualquier accin u omisin de carcter regresivo que disminuya, menoscabe o anule injustificadamente el ejercicio de los derechos ser declarada inconstitucional. El estado es el llamado a reconocer y llevar a cumplimiento los derechos y garantas de las personas, los pueblos y la naturaleza, pero estos derechos al no ser estticos, evolucionan, para alcanzar mayores y amplias garantas para su cumplimiento, de esta manera el desarrollo de los derechos es alimentado por varias vertientes, entre ellas la doctrina, que a travs de la experiencia y observacin positiva de los tratadistas permite ampliar progresivamente tanto a los derechos y garantas. Otra fuente que influye en esta alimentacin a los derechos es la jurisprudencia, es aqu que la experiencia social ser la que aporte a este crecimiento, todos los actos que vulneren este carcter progresivo y que afecte, disminuyan, contradigan o anulen el ejercicio de estos derechos sern calificados de inconstitucionales. En la Constitucin ecuatoriana se invoca este principio en el artculo 11numeral 8 que dice: "El contenido de los derechos se desarrollar de manera progresiva a travs de las normas, la jurisprudencia y las polticas pblicas. El Estado generar y garantizar las condiciones necesarias para su pleno desenvolvimiento" y contenido adems en el inciso segundo del artculo 424 que manifiesta: "Los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el Estado que reconozcan derechos ms favorables a los contenidos en la Constitucin, prevalecern sobre cualquier otra norma jurdica o acto del poder pblico". En este mismo sentido, la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional, en su artculo 2 numeral 1 habla del principio de aplicacin ms favorable a los derechos y dice: "Si hay varias normas o interpretaciones aplicables a un caso concreto, se debe elegir la que ms proteja los derechos de la persona", protegiendo claramente el principio de progresividad de los derechos humanos. IN DUBIO PRO OPERARIO In dubio pro operario es una locucinlatina, que expresa el principio jurdico de que en caso de duda en la hermenutica de la norma, se favorecer al trabajador (operario). Es un principio interpretativo de Derecho laboral, que podra traducirse como "ante la duda a favor del operario o trabajador". Este principio jurdico implica que tanto el juez como el intrprete de una norma debe, ante una duda de interpretacin, optar por aquella que sea ms favorable al trabajador. Las condiciones para poder aplicar esta regla son: Debe existir duda verdadera en cuanto al sentido o alcance de la norma legal.

La interpretacin no debe ser contraria a la voluntad del trabajador. Ms que la interpretacin literal debe preferirse la que tome en cuenta el ratio legis de la norma Este criterio responde al sentido en s mismo del derecho laboral, que difiere del objetivo del derecho comn, mientras que ste apunta a establecer igualdad entre los contratantes, el derecho laboral apunta a proteger al trabajador, por ser la parte ms dbil en cuanto a la negociacin. A continuacin se aplica el criterio a un ejemplo concreto: Se presenta una reclamacin judicial por despido, el empleador puede alegar abandono voluntario del trabajador. Tambin puede ocurrir que el trabajador quiera irse de la empresa, comunicarle al empleador su renuncia, pero no dejar constancia por escrito de ello, y luego reclamar el despido. Caso 1 La empresa enva un telegrama de reintegro el mismo da de la audiencia, el dilema es si ese telegrama es o no vlido para configurar nimo resolutorio del reclamante. La respuesta es negativa, en tanto se entendi que de haber sido esa la voluntad de la empresa, debi haberlo consignado expresamente en la audiencia. Si bien se utiliza en algunos ordenamientos, no es un principio universal y no es respetado en todos los pases. CONCLUSIONES: 1.- Los principios constituyen un criterio hermenutico valido e importante en la interpretacin y aplicacin de los derechos humanos en algunos pases del mundo, como tambin en el Ecuador. 2.- Todos los principios de interpretacin de los derechos humanos se encuentran ntimamente relacionados y se complementan entre todos, en el presente trabajo hemos tratado en lo posible de explicar de manera individual el concepto de cada uno de ellos y sin embargo, casi siempre aparecen complementndose y explicndose unos con otros. 3.- El Ecuador en su Constitucin invoca estos principios para la interpretacin de los derechos humanos, as como tambin lo hace la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional. 4.- Todos los principios de interpretacin de los derechos humanos giran en torno a la proteccin de la persona humana en su dignidad y protegen ampliamente los derechos de los que son titulares por tener la condicin de tal.

UNIDAD III

INTERPRETACIN DE LA CONSTITUCIN Y CORTE CONSTITUCIONAL

OBJETIVO ESPECFICO

Comprender el sistema de interpretacin constitucional en Ecuador y estar claros en cuanto al Organismo encargado de realizarla.

INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL

La interpretacin de las normas jurdicas implica otorgarles un sentido. En el caso de la Constitucin, su interpretacin adquiere especial importancia pues a travs de ella se busca dar un sentido a las normas fundamentales que organizan la convivencia poltica de un pas. Adems, dada su peculiar caracterstica de norma suprema del ordenamiento jurdico, de su interpretacin depende la vigencia de las dems normas, las cuales pueden quedar expulsadas de aquel ordenamiento debido a su inconstitucionalidad. De acuerdo al Diccionario de Trminos jurdicos " Es la explicacin del Sentido de una cosa, especialmente el de los textos. Algunos autores, partiendo de la definicin acadmica dicen que es la explicacin de los textos faltos de claridad, lo que no compartimos, porque la interpretacin de los cdigos, no explica textos faltos de claridad, sino; que profundizan sus alcances analizando lo que tiene carctero situaciones concretas, porque dada la Riqueza del Lenguaje, el sentido literal de las palabras se presenta a numerosas explicaciones, dudas, alternativas, etc. Donde precisamente radica la funcin del intrprete, buscando al intencin del Legislador. CONCEPTO La interpretacin constitucional ha de orientarse a mantener la seguridad jurdica y la vigencia del Estado de Derecho, pues las normas constitucionales constituyen la base del resto del ordenamiento jurdico. De una determinada interpretacin de la Constitucin, pueden ser expulsadas del sistema jurdico de un pas algunas leyes, debido precisamente a la imposibilidad de interpretarlas conforme a los preceptos constitucionales. Esto puede originar asimismo la inconstitucionalidad de otras normas que encuentren en conexin con tales leyes. La Constitucin, con frecuencia, permite ser interpretada de distintos modos. Ello importa un significativo rechazo, para muchas situaciones, de la "interpretacin nica" de la Constitucin, circunstancia que le permite de paso al intrprete un buen margen de maniobra para optar por una entre varias rutas exegticas, incluso cambiantes en el tiempo, conforme a la doctrina de la interpretacin dinmica que de vez en cuando usa. 1. INTERPRETACIN ORIGINARIA Sostiene algunas ideas originales: La primera es que la Constitucin tiene un significado que descubrir para el cual no cabe acudir a aspectos extra constitucionales; Segundo que el intrprete carece de discrecionalidad para escoger entre diversa s interpretaciones posibles, porque hay solamente una, que es la correcta. Lo que interesa verdaderamente al intrprete para esta posicin es determinar qu quisieron expresar los constituyentes originarios, no pudiendo avanzarse un paso ms all de ello.

2. INTERPRETACIN EVOLUTIVA Sostiene otras ideas totalmente distintas a las anteriores: En primer lugar sostiene que existen clusulas abiertas que dan al juez un margen de discrecionalidad legtima para optar entre varias interpretaciones posibles de una determinada norma. En segundo lugar, que pueden recurrirse a valores o fuentes no explcitas en el texto constitucional como valoraciones sociales, culturales, polticas; se trata de una jurisprudenciade valores, de una interpretacin axiolgica receptiva, de una interpretacin progresista. El juez constitucional en este esquema, no puede jugar un rol de espectador pasivo. Por va de una interpretacin dinmica inteligente, el juez puede extender el mandato constitucional a hiptesis no previstas originalmente por el constituyente. PRINCIPIOS DE LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL El tema de la interpretacin constitucional y sus principios, para una mejor comprensin lo dividiremos desde dos perspectivas: la interpretacin de la Constitucin y la interpretacin desde la Constitucin. 1.- INTERPRETACIN DE LA CONSTITUCIN Se trata de la labor hermenutica que tiene por finalidad encontrar un sentido a las normas contenidas en la Constitucin. Para tal efecto se han esbozado en el derecho constitucional determinados principios que orientan la labor del intrprete de las normas constitucionales. Entre estos tenemos: a.- PRINCIPIO DE LA UNIDAD DE LA CONSTITUCIN El intrprete de la Constitucin debe comprender que sta contiene un conjunto de normas que han de ser correlacionadas o coordinadas entre s. En otras palabras, la Constitucin debe entenderse de modo integral y no como formada por compartimientos estancos. Por los tanto, el anlisis de cada disposicin constitucional debe efectuarse tomando en consideracin las dems normas contenidas en la Constitucin. De la forma en que sea interpretada una norma constitucional se puede originar la variacin en otras del sentido de las instituciones por ellas reconocidas. b.- PRINCIPIO DE LA CONCORDANCIA PRCTICA

La unidad antes mencionada remite a la necesidad de coherencia, o en otros trminos, a la falta de contradicciones entre las distintas normas que integran el sistema constitucional, a lo cual se denomina concordancia prctica. Desde esta perspectiva, los bienes jurdicos constitucionalmente protegidos deben ser compatibilizados en la solucin de los problemas interpretativos, de manera que cada uno conserve su identidad. c.- PRINCIPIO DE LA EFICACIA INTEGRADORA Si la norma constitucional promueve la formacin y mantenimiento de una determinada unidad poltica, su interpretacin debe dirigirse a potenciar las soluciones que refuercen dicha unidad. Como se aprecia, este principio se enmarca dentro de la concepcin de la Constitucin como una norma poltica. d.- PRINCIPIO DE LA CORRECCIN FUNCIONAL La interpretacin que se efecte no debe interferir en el mbito de las funciones asignadas por la Constitucin a diferentes rganos del Estado. En este sentido, el intrprete se ve obligado a respetar el marco de distribucin de funciones estatales consagradas por la Constitucin. e.- PRINCIPIO DE LA EFICACIA O EFECTIVIDAD El intrprete debe encauzar su actividad hacia aquellas opciones hermenuticas que optimicen y maximicen la eficacia de las normas constitucionales, sin distorsionar su contenido y actualizndolas ante los cambios de la realidad. f.- PREDOMINIO DE LA INTERPRETACIN LITERAL "Cuando la letra de la ley no exige esfuerzo de interpretacin debe ser aplicada directamente", con prescindencia de otras consideraciones. El Tribunal advierte que si no se procede as, se corre el riesgo de prescindir del texto legal sin declararlo inconstitucional. El Punto de partida de esta postura es sostener que la primera fuente de exgesis de la ley es su letra. VLVULAS DE ESCAPE DE LA INTERPRETACIN LITERAL La tesis de la superioridad de exgesis gramatical, a pesar de lo dicho, no es absoluta, y tiene - ella misma- vlvula de escape. Algunas veces la excepcin a la aplicacin de la interpretacin literal es admitida de modo muy excepcional, cuando la aplicacin textual de la ley conduce a resultados "tan irrazonables que no sera justo atribuirlos a la intencin del Congreso"

En tal sentido el Juez debe apartarse de interpretacin literal por: A. MOTIVOS DE JUSTICIA Y EQUIDAD.- El juez puede apartarse de las palabras de la ley" para aplicar la norma con autntico sentido de justicia y recto juicio prudencial en los casos concretos" B. RECTA RAZN.- No es recomendable atenerse estrictamente a las palabras de la ley, ya que el espritu que la nutre ha de determinarse en procura de su aplicacin racional. C. DEFECTOS, INCOHERENCIAS O IMPRECISIONES DEL TEXTO.- Cuando la expresin literal presenta imperfecciones tcnicas, dudas o ambigedades jurdicas, o admite razonables distinciones, el juez debe recurrir a la ratio legis, ya que no es el espritu de la ley el que debe subordinarse a las palabras de la norma, sino stas a aqu, mxime cuando ratio legis se vincula con principios constitucionales que siempre han de prevalecer en la interpretacin de las leyes. La interpretacin sistemtica u orgnico- armonizante es pues, ella que atiende a la totalidad de los preceptos de una norma(en particular, de la constitucin que posee "unidad sistemtica", as como su enlace con todas las del ordenamiento jurdico y, de modo que mejor se adecuen al espritu ay a las garantas de la constitucin nacional. Es una frmula que descarta la interpretacin aislad de un precepto jurdico. Ninguna de sus clusulas puede ser interpretada solidariamente, desconectndolas del todo que compone sino que cabe entenderlas integrando las normas dentro de la unidad sistemtica de la Constitucin, comparndolas. Coordinndolas y armonizndolas de tal forma que tal forma que haya congruencia y relacin entre ellas. En materia de derechos constitucionales, corresponde por ello tambin ser interpretado armnicamente, para hallar un marco de correspondencia recproca. D. NECESiDAD DE PRACTICAR UNA INTERPRETACIN ORGNICO-SISTEMTICA.-El juez puede apartarse de las palabras de la ley, cuando su interpretacin sistemtica u orgnica as lo impone. En otros fallos anlogos se sostiene que no cabe atenerse rigurosamente a las palabras de la norma, cuando as lo requiera su interpretacin razonable y sistemtica. Aade el Tribunal que un precepto legal no debe ser aplicado adliteram, sin una formulacin circunstancial previa, conducente a su "recta exgesis jurdica", por que de lo contrario se corre el riesgo de arribar a una conclusin irrazonable. No se trata de desconocer las palabras de la ley, sino de dar preeminencia a su espritu, a sus fines, y en especial, al conjunto armnico del ordenamiento jurdico y los principios fundamentales del derecho, en el grado y jerarqua en que stos son valorados por el todo normativo."

Lo importante es averiguar que dice la ley "jurdicamente", sin que esto signifique apartarse del texto legal, pero tampoco sujetarse a l. E. PREVALENCIA DE LA INTERPRETACIN"JURDICA" SOBRE LA LITERAL.- Otras sentencias de al Corte privilegian una exgesis especializada, y no simplemente gramatical, de las palabras de la normas. As puede leerse que "por encima de lo que las leyes parecen expresar literalmente, es propio de la interpretacin indagar lo que ellas dicen jurdicamente". F. REALIDAD JURDICA.- Otro pasaje a la revisin de la interpretacin literal es el argumento de la realidad jurdica; por ejemplo, La Corte afirma que las instituciones jurdicas no dependen del nomenjuris que le haya dado el otorgante de un acto, o el mismo legislador, sino de "verdadera esencia jurdica y econmica", de tal modo que si hay oposicin entre la denominacin dada a algo por el autor de la norma, y la realidad, deber prevalecer esta ltima. PREFERENCIA POR LA INTERPRETACIN LITERAL "POPULAR" O POR LA "ESPECIALIZADA" Despus de repetir que cuando una norma es clara y no exige mayor esfuerzo interpretativo, no cabe sino su directa aplicacin, agregan que es adecuado, en principio, dar a las palabras de la ley el significado que tienen en el lenguaje comn, o bien el sentido ms obvio al entendimiento tambin corriente. Deben desestimarse, por ende, las significaciones obscuras o abstractas de los vocablos. Ms en oros fallos la misma Corte prefiere una versin no exactamente igual a la anterior, proponiendo una de tipo mas especializado. PRIMACA DE LA VOLUNTAD DEL LEGISLADOR SOBRE LA INTERPRETACIN LITERAL Y CUALQUIER OTRA En otras decisiones, la Corte Suprema apura la superioridad de la interpretacin voluntarista sobre la literal del legislador, pues es misin de los jueces dar pleno efecto a las normas vigentes sin sustituir a este, y sin juzgar sobre el mero acierto o conveniencia de las disposiciones adoptadas por l en ejercicio de sus propias facultades" Ello importara, en principio, no hacer distingos entre la " voluntad legis" y la "voluntad legislatoris". Ya hemos visto que en otros veredictos conjuga asimismo la voluntad del legislador con el fin de la norma, con lo que se arriba de tal modo en muchas sentencias, en el lenguaje de la Corte, a una triple casi identificacin: Voluntad de la ley, voluntad del legislador y fin de la regla jurdica. Como consecuencia de ello, infiere la Corte que el estudio de la voluntad del legislador es indispensable para el juez: ste, al momento de juzgar, no puede dejar de evaluar la intencin del legislador y el espritu de la norma.

Como mtodos para averiguar la voluntad del legislador la Corte recomienda por ejemplo la consulta a los antecedentes parlamentarios. Tales debates contribuyen para detectar. 2.- INTERPRETACIN DESDE LA CONSTITUCIN O CONFORME A LA CONSTITUCIN LMITES DE LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL La interpretacin de la Constitucin no es una actividad que quede libre de lmites. En tanto se trata de una tarea que realizan los poderes constituidos, la interpretacin que por ellos se lleve a cabo no puede contradecir la labor realizada por el poder constitucional se encuentra en la propia Constitucin, pues su labor no puede encaminarse a la creacin de preceptos constitucionales. Desde esta perspectiva,, cuando una Constitucin seala el proceso especial a travs del cual es posible su reforma, est excluyendo la posibilidad que se genere un derecho constitucional consuetudinario mediante la jurisprudencia constitucional, as como la modificacin de la Constitucin mediante sentencias particulares o una interpretacin del Tribunal o Corte Constitucional. As como el intrprete de la Constitucin no puede sustituir la labor del poder constituyente, tampoco le est facultado sustituir la de los poderes constituidos, en especial la labor del legislador ordinario. Esto significa que el intrprete constitucional no puede crear normas d}en el ordenamiento jurdico, pues de un lado, escapara a su principal funcin, cual es otorgar un sentido a las normas contenidas en Constitucin, y de otro, invadira un mbito de competencia legislativa que la propia ley fundamental le ha otorgado a otro rgano constitucional. LA CORTE CONSTITUCIONAL EN ECUADOR Un Estado Constitucional de Derechos se convierte en mero enunciado si no se fijan los medios institucionales, de derecho sustantivo y adjetivo que permitan su efectiva implementacin. Esta premisa es esencial para comprender las razones que tuvo la Asamblea Constituyente para crear la Corte Constitucional y dotarle de facultades especficas en la vigilancia del cumplimiento de las normas supremas. Es imprescindible, en el nuevo modelo de Estado constitucional de derechos- fijar un sistema eficiente de corresponsabilidades, con la suficiente fuerza para limitar el ejercicio del poder de las instituciones del Estado, entre ellas la administracin de justicia ordinaria, y de las autoridades, funcionarios y magistrados a todo nivel, con el nico fin de garantizar el respeto efectivo de los derechos establecidos en la Constitucin. Por esto era necesario crear una institucin independiente de las dems funciones, que ejerza un verdadero control de la constitucionalidad de los actos de los poderes pblicos, con la libertad de accin necesaria para que sus resoluciones no puedan ser sometidas a escrutinio poltico, pero s jurdico y ciudadano.

La Corte se define en el Art. 429 que dispone: Art. 429.- La Corte Constitucional es el mximo rgano de control, interpretacin constitucional y de administracin de justicia en esta materia. Ejerce jurisdiccin nacional y su sede es la ciudad de Quito. Las decisiones relacionadas con las atribuciones previstas en la Constitucin sern adoptadas por el pleno de la Corte. El Art. 431 de la Constitucin 2008, respecto a su capacidad de accin e independencia total de cualquier forma de control poltico seala: Art. 431.- Los miembros de la Corte Constitucional no estarn sujetos a juicio poltico ni podrn ser removidos por quienes los designen. No obstante, estarn sometidos a los mismos controles que el resto de autoridades pblicas y respondern por los dems actos u omisiones que cometan en el ejercicio de sus funciones. Primera diferencia fundamental que demuestra que la Corte Constitucional no es un cambio cosmtico ni de nombre respecto del Tribunal Constitucional creado como otro guardin poltico del neoliberalismo en la Constitucin de 1998: el Art. 275 de la Constitucin de 1998 seala que los miembros del Tribunal Constitucional No sern responsables por los votos que emitan y por las opiniones que formulen en el ejercicio de su cargo. En este caso, la Corte Constitucional acta con total independencia de los poderes pblicos, pero sus magistrados ya no son irresponsables por sus actos, a diferencia de los miembros del Tribunal Constitucional que podan decir o actuar de cualquier forma, incluso en contra de la propia Constitucin y gozaban de impunidad e inmunidad total. Esta impunidad permiti que, en los hechos, el Tribunal Constitucional se transformara en el organismo ms poltico y menos jurdico de la historia nacional. Para citar algunos casos, los ms emblemticos: a) declar constitucional la detencin en firme, figura creada por iniciativa social cristiana para reformar y derogar la caducidad de la prisin preventiva establecida en el Art. 24 de la anterior Constitucin; b) no observ la inconstitucionalidad de la dolarizacin de la economa, a pesar de que el Art. 264 estableca que la moneda nacional era el Sucre; c) declar constitucional el convenio que permiti el establecimiento de la base de Manta por las fuerza militares norteamericanas, entre otras decisiones con un carcter netamente poltico, y que viol la propia Constitucin, que deba guardar con celo. El control de la constitucionalidad es esencial en un modelo de Estado como en propuesto por la Asamblea Constituyente, en el que se torna imprescindible que administradores y administrados se obliguen a respetar la Constitucin y se prioriza su real y efectivo cumplimiento. Para esto, la Corte tiene estas facultades, determinadas en el Art. 436 de la Constitucin 2008:

Ser la mxima instancia de interpretacin de la Constitucin, de los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el Estado ecuatoriano, a travs de sus dictmenes y sentencias. Sus decisiones tendrn carcter vinculante. Conocer y resolver las acciones pblicas de inconstitucionalidad, por el fondo o por la forma, contra actos normativos de carcter general emitidos por rganos autoridades del Estado. La declaratoria de inconstitucionalidad tendr como efecto la invalidez del acto normativo impugnado. Declarar de oficio la inconstitucionalidad de normas conexas, cuando en los casos sometidos a su conocimiento concluya que una o varias de ellas son contrarias a la Constitucin. Conocer y resolver, a peticin de parte, la inconstitucionalidad contra los actos administrativos con efectos generales emitidos por toda autoridad pblica. La declaratoria de inconstitucionalidad tendr como efecto la invalidez del acto administrativo. Conocer y resolver, a peticin de parte, las acciones por incumplimiento que se presenten con la finalidad de garantizar la aplicacin de normas o actos administrativos de carcter general, cualquiera que sea su naturaleza o jerarqua, as como para el cumplimiento de sentencias o informes de organismos internacionales de proteccin de derechos humanos que no sean ejecutables por las vas judiciales ordinarias. Expedir sentencias que constituyan jurisprudencia vinculante respecto de las acciones de proteccin, cumplimiento, hbeas corpus, hbeas data, acceso a la informacin pblica y dems procesos constitucionales, as como los casos seleccionados por la Corte para su revisin. Dirimir conflictos de competencias o de atribuciones entre funciones del Estado u rganos establecidos en la Constitucin. Efectuar de oficio y de modo inmediato el control de constitucionalidad de las declaratorias de los estados de excepcin, cuando impliquen la suspensin de derechos constitucionales. Conocer y sancionar el incumplimiento de las sentencias y dictmenes constitucionales. Declarar la inconstitucionalidad en que incurran las instituciones del Estado o autoridades pblicas que por omisin inobserven, en forma total o parcial, los mandatos contenidos en normas constitucionales, dentro del plazo establecido en la Constitucin o en el plazo considerado razonable por la Corte Constitucional. Si transcurrido el plazo la omisin persiste, la Corte, de manera provisional, expedir la norma o ejecutar el acto omitido, de acuerdo con la ley.

Otro aspectos relevantes sobre la Corte Constitucional, su independencia y el valor institucional que tiene en el funcionamiento de un Estado constitucional de derechos y justicia, son: 1.- La designacin de los miembros se hace mediante un procedimiento tripartito, por medio de concurso pblico, con veedura y posibilidad de impugnacin y control social. Al respecto el Art. 434 dispone: Art. 434.- Los miembros de la Corte Constitucional se designarn por una comisin calificadora que estar integrada por dos personas nombradas por cada una de las funciones, Legislativa, Ejecutiva y de Transparencia y Control Social. La seleccin de los miembros se realizar de entre las candidaturas presentadas por las funciones anteriores, a travs de un proceso de concurso pblico, con veedura y posibilidad de impugnacin ciudadana. En la integracin de la Corte se procurar la paridad entre hombres y mujeres. Esto marca un precedente y evita que se transforme en una corte poltica de ninguno de los poderes del Estado. En cuanto a los miembros del Tribunal Constitucional, la corporativizacin de la poltica permiti que de la nada aparezcan nombres de personas que respondan a intereses particulares, a los cuales no se poda impugnar ni cuestionar de ninguna manera. Esto cambia por completo en la nueva Constitucin: todo proceso de seleccin y designacin es pblico, con veedores ciudadanos y control social. 2.- El ejercicio de las potestades jurisdiccionales en la Corte (de acuerdo con el Art. 433) impone requisitos que exigen las ms altas cualidades profesionales, personales y de independencia a sus integrantes. Citemos los numerales 3, 4 y 5 de la norma invocada: Haber ejercido con probidad notoria la profesin de abogada o abogado, la judicatura o la docencia universitaria en ciencias jurdicas por un lapso mnimo de diez aos. Demostrar probidad y tica. No pertenecer ni haber pertenecido en los ltimos diez aos a la directiva de ningn partido o movimiento poltico. Se debe remarcar que ya no solo se exigen condiciones formales para los aspirantes (aquellos de una meritocracia formal), sino la probidad y tica, y su no vinculacin partidista por 10 aos, sin perder de vista que el cumplimiento de estos requisitos ahora s pueden ser cuestionados por la ciudadana a travs de impugnaciones con veedura de los propios ciudadanos, hecho sin precedentes en cuanto al extinguido Tribunal Constitucional. El establecimiento de esta Corte implica un salto cualitativo a un Estado nacional responsable y capaz de dirigir sus acciones en respeto a la Constitucin.