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TEMA:
TRABAJO GRUPAL
ALUMNOS Y CÓDIGOS:
CONCLUSIONES…………………………………………………………………8
BIBLIOGRAFÍA.............................................................................................9
LOS NUEVOS ROLES DE LA ADMINISTRACIÓN EN EL ENTORNO
ECONÓMICO
1) LA ADMINISTRACIÓN REGULADORA
1.1)NATURALEZA JURÍDICA DE LOS ORGANISMOS REGULADORES.
UBICACIÓN EN LA ESTRUCTURA DEL ESTADO.
Conforme al art. 2º de la Ley Marco, los reguladores "son organismos públicos
descentralizados adscritos a la Presidencia del Consejo de Ministros, con
personería de derecho público interno y con autonomía administrativa,
funcional, técnica, económica y financiera". Como se puede apreciar se trata de
entidades que forman parte del Poder Ejecutivo, dotadas de personalidad
jurídica y de un régimen que pretende garantizarles una especial autonomía
técnica y funcional respecto del poder político.
En sus orígenes varios de los organismos reguladores recién creados, fueron
colocados en el ámbito del Ministerio del sector al que pertenece la actividad
regulada. Posteriormente se consideró que esta vinculación podía ser negativa
porque restringía la autonomía del regulador al exponerlo en mayor medida a la
ingerencia del ministerio encargado de orientar la política del sector y fueron
transferidos a la órbita del Ministerio de Economía y Finanzas, para finalmente
adscribirlos a la Presidencia del Consejo de Ministros, sector menos
comprometido con una actividad regulada específica. Lo que como veremos
más adelante, no obsta para que el ministerio del sector participe en la
designación de los Directores del organismo proponiendo cuando menos a uno
de sus integrantes.
Se trata pues de entidades con personalidad jurídica de derecho público,
dotadas de una organización, con presupuesto propio y autonomía dentro del
marco de la ley. Conforme a nuestro diseño constitucional no pueden depender
directamente del Presidente de la República, porque se requiere que toda
entidad del Poder Ejecutivo esté adscrita a un Ministro para que sea el
responsable político ante el Parlamento, razón por la que se les adscribe a la
Presidencia del Consejo de Ministros, lo cual a la vez denota la importancia que
se les asigna en la estructura de la administración pública.
Conforme al proyecto de nueva Ley Orgánica del Poder Ejecutivo - LOPE, que
fuera elaborado por la Secretaría de Gestión Pública de la Presidencia del
Consejo de Ministros y que está siendo tramitado en el Congreso9 , se ha
propuesto que los organismos reguladores sean caracterizados legalmente
como "Organismos Funcionalmente Independientes", dotados en teoría de un
mayor grado de autonomía técnica que otras entidades de Poder Ejecutivo que
también tienen personalidad jurídica propia. Sin embargo, en la redacción de
dicho proyecto no queda claro si los organismos reguladores continuarían
adscritos a la Presidencia del Consejo de Ministros o regresarían al ámbito del
sector al que pertenece la actividad regulada, lo cual a nuestro juicio
constituiría un retroceso. El citado proyecto cuida de precisar que los
organismos reguladores se encuentran vinculados por las políticas generales y
sectoriales del Gobierno, lo cual modula para dichas entidades la potestad de
dirección general que le compete al Poder Ejecutivo sobre los organismos que
lo integran, estableciéndose una relación de dirección o dependencia de menor
intensidad en comparación con las demás entidades del Gobierno que no
perjudica la autonomía que los organismos reguladores deben tener respecto
de presiones políticas y poderes económicos.
La pretensión de "despolitizar" la actividad de los reguladores, de garantizarles
independencia funcional ha sido enérgicamente defendida por COMADIRA10
en los siguientes términos: "La independencia funcional de los entes
reguladores es, asimismo, decisiva, porque la experiencia ha demostrado que
el poder político es no pocas veces incapaz de sustraerse a las tendencias de
sacrificar los objetivos a largo plazo en aras de las metas diarias de la política".
En opinión de CASSAGNE11 la función básica de los entes regulatorios
"consiste en lograr una armonía participativa entre los intereses en juego y
contribuir de ese modo que se alcance la armonía social ....Entre los objetivos
que se han atribuido a los entes regulatorios se destacan el relacionado con la
promoción de la competencia, la defensa del mercado y de las libertades
económicas de las personas vinculadas a la prestación de los Servicios
Públicos, junto a la justicia y racionalidad de las tarifas. Esta nueva función
estatal, que viene a proteger el funcionamiento eficiente de todo el ciclo
económico con el propósito de mejorar la calidad de vida de las personas,
viene a invertir la función que antaño cumplía el Estado en el campo de la
regulación económica, donde el poder de policía operaba mediante
mecanismos que alteraban artificialmente la oferta y la demanda o las
decisiones que corresponden al mercado".
1.2) FUNCIONES DE LOS ORGANISMOS REGULADORES:
Son organismos creados para el marco regulador y por lo tanto deberán regular
y/o controlar aspectos jurídicos y técnicos, y atender las relaciones entre los
usuarios y consumidores y las empresas privadas prestadoras de servicios
públicos.
Los organismos reguladores surgen de la necesidad de descentralizar las
funciones fiscalizadoras que realiza el Estado respecto a determinadas
actividades.
Las entidades comprendidas en su ámbito de aplicación (OSIPTEL, OSINERG,
SUNASS y OSITRAN). Clasifica y define las funciones que les corresponde
ejercer (supervisora, reguladora, normativa, fiscalizadora y sancionadora, de
solución de controversias entre empresas y de reclamos de los usuarios).
La Ley Marco define a los Organismos Reguladores como organismos públicos
descentralizados adscritos a la Presidencia del Consejo de ministros, con
personería de derecho público interno y con autonomía administrativa,
funcional, técnica, económica y financiera. Así, en el caso del Perú los organos
reguladores, de la inversión privada en servicios públicos, según la Ley Marco,
son entidades que , Actúan dentro del marco de la normativa vigente
establecida para cada tipo de servicio público y la que se derive de los
respectivos contratos de concesión. Su principal función es de carácter
supervisor o de control de la actividad desarrollada por las empresas
prestadoras de servicios públicos y de los compromisos contraídos en los
contratos de concesión.
Ejercen potestades de regulación económica principalmente en materia de
determinación de tarifas.
o Promoción de la competitividad en los mercados.
o Determinación de niveles de calidad y cobertura del servicio.
o Garantía de las condiciones de acceso a la actividad y utilización de las
redes.
o Solución de Controversias y reclamos de usuarios.
Específicamente sobre sus Funciones Generales establece que son seis y las
define:
1.Función Supervisora. -Comprende la facultad de verificar el
cumplimiento de las obligaciones legales, contractuales o técnicas por
parte de las entidades o actividades supervisadas, así como la facultad
de verificar el cumplimiento de cualquier mandato o resolución emitida
por el Organismo Regulador o de cualquier otra obligación que se
encuentre a cargo de la entidad o actividad supervisadas.
2. Función Reguladora. – Comprende la facultad de fijar las tarifas de
los servicios bajo su ámbito.
3.Función Normativa.- Comprende la facultad de dictar, en el ámbito y
la materia de sus respectivas competencias, los reglamentos, normas
que regulen los procedimientos a su cargo, otras de carácter general y
mandatos u otras normas de carácter particular referidas a intereses,
obligaciones o derechos de las entidades o actividades supervisadas o
de sus usuarios y la facultad de tipificar las infracciones por
incumplimiento de obligaciones establecidas por normas legales, normas
técnicas y aquellas derivadas de los contratos de concesión, en su
ámbito, así como por el incumplimiento de las disposiciones reguladoras
y normativas dictadas por ellos mismos.
Asimismo, aprobarán su propia Escala de Sanciones dentro de Jos
límites máximos establecidos mediante decreto supremo refrendado por
el Presidente del Consejo de Ministros y el Ministro del Sector a que
pertenece el Organismo Regulador.
4.Función Fiscalizadora o Sancionadora.- Comprende la facultad de
imponer sanciones dentro de su ámbito de competencia por el
incumplimiento de obligaciones derivadas de normas legales o técnicas,
así como las obligaciones contraídas por los concesionarios en los
respectivos contratos de concesión; de solución de controversias que
comprende la facultad de conciliar intereses contrapuestos entre
entidades o empresas en su ámbito de competencia, entre éstas y sus
usuarios o de resolver los conflictos suscitados entre los mismos;
reconociendo o desestimando los derechos invocados.
5.Función de solución de controversias.- Comprende la facultad de
conciliar intereses contrapuestos entre entidades o empresas en su
ámbito de competencia entre éstas y sus usuarios o de resolver los
conflictos suscitados entre los mismos, reconociendo o desestimando los
derechos invocados.
6.Función de solución de los reclamos.- De los usuarios de los
servicios que regulan.
Cabe resaltar que de acuerdo al Decreto Supremo No 042-2005-PCM,
(Reglamento de la Ley No 27322), la función reguladora y la normativa,
serán ejercidas exclusivamente por el Consejo Directivo del Organismo
Regulador.
Podemos señalar como los elementos más positivos de la actual normatividad
sobre Organismo Reguladores:
Los Decretos Supremos Nos. 032-2000- PCM y 124-2001-PCM, cuyos
objetivos fueron fortalecer los niveles de autonomía e independencia de los
reguladores y el establecimiento de mecanismos que permitan ejercer una
mejor fiscalización de su desempeño, estableciéndose mecanismos de acceso
a la información de los reguladores.
1.2.1) ANALIZANDO UN ORGANISMO REGULADOR DE LOS SERVICIOS
PÚBLICOS:
A. OSIPTEL
Mediante Decreto Supremo No 013- 93-TCC, se aprobó el Texto Único
Ordenado de la Ley de Telecomunicaciones, el cual estableció en su artículo
76° el funcionamiento del Organismo Supervisor de la Inversión en
Telecomunicaciones – OSIPTEL
OSIPTEL, es el organismo regulador encargado de supervisar la inversión
privada en el sector telecomunicaciones, teniendo como objetivo el incrementar
la competencia en los mercados de telecomunicaciones, impulsar y promover
el acceso universal a los servicios de telecomunicaciones, orientar a los
usuarios, cautelar sus derechos y lograr eficacia, eficiencia y transparencia de
la totalidad de funciones y procesos de gestión institucional.
Sus principales funciones son:
Función de supervisión:
▪ Velar por el cabal cumplimiento de las obligaciones y compromisos
adquiridos por los concesionarios de los servicios públicos de
telecomunicaciones.
Función de regulación:
▪ Fija las tarifas de los serviciOs públicos de telecomunicaciones,
creando condiciones que sean compatibles con la existencia de
competencia.
▪ Regula la interconexión de servicios en sus aspectos técnicos y
económicos.
Función normativa:
▪ Mantener y promover un ambiente de libre y leal competencia entre
los prestadores de los servicios portadores, finales, de difusión y de
valor añadido.
▪ Establecer una política de interconexión entre operadores de
servicios públicos de telecomunicaciones.
▪ Regular el comportamiento de las empresas operadoras de
telecomunicaciones con el fin de garantizar la calidad y eficiencia del
servicio brindado al usuario.
▪ Establecer las políticas de tratamiento de los reclamos de usuarios
de los servicios públicos de telecomunicaciones.
▪ Dictar los reglamentos, normas de carácter general y mandatos de
carácter particular referidos a intereses, obligaciones o derechos de
las entidades o de los usuarios.
Función fiscalizadora y sancionadora:
▪ Supervisa la calidad del servicio.
▪ Impone las sanciones y/o medidas correctivas que determinen las
normas legales del sector.
▪ Impone las sanciones en caso de incumplimiento de su normatividad.
Función de solución de controversias:
▪ Resuelve controversias entre empresas.
Función de solución de reclamos:
▪ Resuelve en segunda instancia los reclamos de los usuarios de los
servicios desde su ámbito de competencia.
Asimismo, consideramos que este regulador tiene el reto de regular un
mercado que avanza muy rápidamente por los cambios tecnológicos, lo cual
implica una constante adaptación de la regulación y de las capacidades
técnicas del regulador para conocer los nuevos escenarios y actuar
adecuadamente
2) DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR:
LA PERSPECTIVA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
2.1) DEFENSA DE LA COMPETENCIA
La competencia
La competencia es un tema de aspecto económico, se trata de un derecho
fundamental establecido en la Constitución Política de 1993, precisamente en
el artículo 61°, y contiene el siguiente enunciado: El Estado facilita y vigila la
Libre competencia. Combate toda práctica que la limite y el abuso de
posiciones dominantes o monopólicas. Ninguna Ley ni concertación puede
autorizar ni establecer monopolios.
La prensa, la radio, la televisión y los demás medios de expresión y
comunicación social; y, en general, las empresas, los bienes y servicios
relacionados con la libertad de expresión y de comunicación, no pueden ser
objeto de exclusividad, monopolio ni acaparamiento, directa ni indirectamente,
por parte del Estado ni de particulares.
Entendemos que el objetivo del artículo 61° es regular y establecer un balance
sobre el dominio que personas jurídicas y naturales poseen respecto a sus
posesiones, en este caso mercantiles. Se busca establecer un límite sobre el
dominio del mercado, para que, quienes tengan más posesiones no acaparen
en su totalidad la competencia en el régimen económico.
Como ya sabemos, es deber del Estado fomentar y apoyar la participación de
los ciudadanos en la libre competencia de mercado, esto favorece tanto a la
población como al mismo Estado, debido a que se induce a la gente a crear
negocios, empresas, etc, y produce un crecimiento acelerado en la economía
del país, y de la misma forma, los consumidores obtienen mejores precios
sobre los productos y servicios que más demanda tienen, los cuales se vuelven
más accesibles, económicamente y la vez son más fáciles de hallar. Respecto
a la defensa de la competencia, organismo como el INDECOPI, se encargan de
esta labor, haciendo uso del Decreto Legislativo 1034° y concordantes.
Normativa
Sobre la regulación de la Libre competencia, hicimos alusión al artículo 61° de
la Carta Magna, que declara la libertad de competencia como uno de los
Derechos fundamentales de la sociedad.
En algunos casos sucede que ciertas empresas o personas, buscan un dominio
superior en el mercado, a fin de obtener más recursos, generalmente en
aspectos económicos, lo que lleva a que adquieran uno y otro negocio. Esto no
está prohibido por la ley, pero se establece un límite, sobre el abuso de este
tipo de situaciones.
Cuando se trata de conductas anticompetitivas, el Decreto Legislativo °1034,
tiene como finalidad, la prohibición y sanción de conductas anticompetitivas,
con el objetivo de promover la eficiencia económica en los mercados para el
bienestar de los consumidores; subjetivamente aplicándola a personas
naturales o jurídicas, sociedades irregulares, patrimonios autónomos u otras
entidades de derecho público o privado, sean estatales o no, creados con o sin
fines de lucro, que participen en el mercado, presentando las conductas
anteriormente mencionadas.
Los efectos de la presente normativa también surten sobre las personas
naturales que actúan en nombre y por encargo de los entes mencionados en el
párrafo anterior, que con sus actos generan responsabilidad en éstas, sin que
sea exigible para tal efecto condiciones de representación civil.
Por otro lado, sobre la aplicación objetiva, solamente busca sancionar las
conductas citadas en esta Ley, a la vez, si se cuestiona la normativa, se deberá
realizar a través de las vías correspondientes y no ante la autoridad de
competencia prevista en la Ley ya mencionada.
Esto significa que el Estado podrá asumir autoridad de competencia que
considere necesarias para contribuir a mejorar las condiciones de oferta de los
productos en beneficio de los consumidores.
Conductas anticompetitivas
Respecto a las prohibiciones, su naturaleza los divide en dos tipos:
• Prohibición absoluta
Cuando se presentan casos de prohibición absoluta, para verificar la existencia
de la infracción administrativa, es suficiente que la autoridad de competencia
pruebe la existencia de la conducta.
• Prohibición relativa
Por otro lado, sobre la prohibición relativa, para verificar la existencia de la
infracción administrativa, la autoridad de competencia deberá probar la
existencia de la conducta y que ésta tiene, o podría tener, efectos negativos,
para la competencia y el bienestar de los consumidores.