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PARENTESCO.
ARTÍCULO 529.- Parentesco es el vínculo jurídico existente entre personas en razón de
la naturaleza, las técnicas de reproducción humana asistida, la adopción y la afinidad.
Las disposiciones de este Código que se refieren al parentesco sin distinción se aplican
sólo al parentesco por naturaleza, por métodos de reproducción humana b
ARTÍCULO 532.- Clases de líneas. Se llama línea recta a la que une a los
ascendientes y los descendientes; y línea colateral a la que une a los descendientes de
un tronco común.
ARTÍCULO 533.- Cómputo del parentesco. En la línea recta hay tantos grados como
generaciones. En la colateral los grados se cuentan por generaciones, sumando el
número de grados que hay en cada rama entre cada una de las personas cuyo
parentesco se quiere computar y el ascendiente común.
Efectos jurídicos
• Civiles
• Es base de los impedimentos matrimoniales (art. 403 inc. a, b y c).
• Es fuente de la obligación alimentaria (arts. 537, 538).
• Es fuente de la vocación sucesoria ab intestato (art. 2424).
• Otorga el derecho a oponerse a la celebración del matrimonio (art.
411 inc. b).
• Entre otros
• Penales: En el campo del derecho penal, el parentesco obra de tres
maneras diferentes: como agravante de ciertos delitos, como eximente de
responsabilidad y como elemento integrante de la figura delictiva.
• Procesales: El parentesco puede operar como causal de recusación y
excusación de magistrados y funcionarios judiciales. También impide el
ofrecimiento como testigos de parientes consanguíneos y afines en línea
recta.
ALIMENTOS
Se trata de una obligación recíproca, personalísima e intransferible, que se
encuentra toda ella atravesada por el principio de solidaridad familiar, sostenido
por la protección integral de la familia y la garantía constitucional que a ella le
corresponde (Art.14 bis de la CN)
Caracteres:
o Intransmisibilidad: el derecho a recibir alimentos no se transmite a los
herederos del que los perciba, y tampoco la obligación de pagarlos se
traslada a los sucesores del alimentante; ni puede ser ejercido por vía de
acción subrogatoria
o Irrenunciabilidad: tal restricción se refiere al derecho de percibirlos, mas
no a la renuncia a las cuotas ya devengadas, que, como tales, se
encuentran en el patrimonio del que las recibe.
o Inalienabilidad: se encuentra este derecho fuera del comercio, no puede
ser objeto de cesión, o transacción, con la misma salvedad de las cuotas
devengadas y no percibidas que pueden ser cedidas. Otra consecuencia
es la imposibilidad de embargar las sumas que se reciban y la
incompensabilidad de los alimentos con obligación alguna a cargo del
alimentado
o Reciprocidad
o Irrepetibilidad
El plazo de prescripción para solicitar el cumplimiento de los alimentos
atrasados, es de 5 años, conforme el plazo genérico regulado en el art. 2560.
UNIONES CONVIVENCIALES
El Código Civil y Comercial de la Nación por primera vez regula las uniones
convivenciales. Son consideradas tales “la unión basada en relaciones afectivas
de carácter singular, pública, notoria, estable, y permanente do dos personas
que conviven y comparten un proyecto de vida común, sean del mismo o
diferente sexo”
ARTÍCULO 509.- Ámbito de aplicación. Las disposiciones de este Título se aplican a la
unión basada en relaciones afectivas de carácter singular, público, notorio, estable y
permanente de dos personas que conviven y comparten un proyecto de vida común,
sean del mismo o de diferente sexo.
a) los dos integrantes sean mayores de edad; a diferencia del matrimonio, que en
determinadas circunstancias se permite que sea celebrado entre menores de
edad, la unión convivencial, al no haber ningún tipo de formalidad para
constituirla, ni control estatal previo, se impone que involucre solo a personas
mayores de edad, es decir, personas que hayan cumplido 18 años.
b) no estén unidos por vínculos de parentesco en línea recta en todos los grados, ni
colateral hasta el segundo grado; Las uniones convivenciales implican una relación
de pareja, por ello es requisito que no estén unidos por vínculos familiares
cercanos. A través de este requisito se excluye del régimen a otro tipo de uniones
como las llamadas uniones asistenciales, en las cuales, por ejemplo, conviven
juntos dos hermanos, dos amigos, etcétera.
c) no estén unidos por vínculos de parentesco por afinidad en línea recta; por las mismas
razones expuestas en el inciso anterior, no serán consideradas uniones
convivenciales las compuestas por una persona y padres afines, abuelos afines,
hijos afines, etcétera.
d) no tengan impedimento de ligamen ni esté registrada otra convivencia de manera
simultánea; este requisito es de fácil comprobación ya que tanto del matrimonio
subsistente, como de la unión convivencial registrada se obtienen los
correspondientes certificados.
e) mantengan la convivencia durante un período no inferior a dos años. Se entiende
que este requisito tiende a materializar la publicidad, notoriedad, estabilidad y
permanencia que define las uniones convivenciales
Registración y prueba.
ARTÍCULO 511.- La existencia de la unión convivencial, su extinción y los pactos que
los integrantes de la pareja hayan celebrado, se inscriben en el registro que corresponda
a la jurisdicción local, sólo a los fines probatorios.
No procede una nueva inscripción de una unión convivencial sin la previa cancelación
de la preexistente.
La registración de la existencia de la unión convivencial debe ser solicitada por ambos
integrantes.
ARTÍCULO 512.- Prueba de la unión convivencial. La unión convivencial puede
acreditarse por cualquier medio de prueba; la inscripción en el Registro de uniones
convivenciales es prueba suficiente de su existencia.
ARTÍCULO 515.- Límites. Los pactos de convivencia no pueden ser contrarios al orden
público, ni al principio de igualdad de los convivientes, ni afectar los derechos
fundamentales de cualquiera de los integrantes de la unión convivencial.
ARTICULO 516.-. Modificación, rescisión y extinción. Los pactos pueden ser
modificados y rescindidos por acuerdo de ambos convivientes.
El cese de la convivencia extingue los pactos de pleno derecho hacia el futuro.
ARTÍCULO 517.- Momentos a partir de los cuales se producen efectos respecto de los
terceros. Los pactos, su modificación y rescisión son oponibles a los terceros desde su
inscripción en el registro previsto en el artículo 511 y en los registros que correspondan
a los bienes incluidos en estos pactos.
Los efectos extintivos del cese de la convivencia son oponibles a terceros desde que se
inscribió en esos registros cualquier instrumento que constate la ruptura.
Cese de la convivencia
ARTICULO 523.- Causas del cese de la unión convivencial. La unión convivencial
cesa:
a) por la muerte de uno de los convivientes;
b) por la sentencia firme de ausencia con presunción de fallecimiento de uno de los
convivientes;
c) por matrimonio o nueva unión convivencial de uno de sus miembros;
d) por el matrimonio de los convivientes;
e) por mutuo acuerdo;
f) por voluntad unilateral de alguno de los convivientes notificada fehacientemente al
otro;
g) por el cese de la convivencia mantenida. La interrupción de la convivencia no implica
su cese si obedece a motivos laborales u otros similares, siempre que permanezca la
voluntad de vida en común
Efectos.
• Respecto a terceros ARTÍCULO 517.- Momentos a partir de los cuales se
producen efectos respecto de los terceros. Los pactos, su modificación y
rescisión son oponibles a los terceros desde su inscripción en el registro previsto
en el artículo 511 y en los registros que correspondan a los bienes incluidos en
estos pactos. Los efectos extintivos del cese de la convivencia son oponibles a
terceros desde que se inscribió en esos registros cualquier instrumento que
constate la ruptura.
• Permanentes
• De orden publico
Contenido del régimen patrimonial primario
Determinar como deben contribuir los cónyuges a solventar las
necesidades del hogar
Establecer los caracteres de responsabilidad de los cónyuges frente a los
acreedores
Fijar normas de protección de la vivienda familiar y de los bienes que la
componen
Disponer la necesidad del asentimiento para los actos relativos a la
disposición de la vivienda en común y de los bienes que la componen
Prever la forma en que se suplirá la falta de asentimiento conyugal, por
ausencia, impedimento o negativa injustificada
Determinar la ineficacia de los actos realizados sin el asentimiento
conyugal
Otorgar medidas precautorias para impedir que se defraude el régimen
Deber de contribución.
ARTÍCULO 455.- Los cónyuges deben contribuir a su propio sostenimiento, el del hogar
y el de los hijos comunes, en proporción a sus recursos. Esta obligación se extiende a
las necesidades de los hijos menores de edad, con capacidad restringida, o con
discapacidad de uno de los cónyuges que conviven con ellos.
El cónyuge que no da cumplimiento a esta obligación puede ser demandado
judicialmente por el otro para que lo haga, debiéndose considerar que el trabajo en el
hogar es computable como contribución a las cargas.
Objeto de la contribución:
• Hogar: hace alusión la norma a la sede de la familia. Esta puede ser el
normal o el transitorio, es decir que comprende las necesidades de una
familia que transitoriamente por cualquier causa, como ser una
enfermedad, se haya trasladado a un lugar que no es su residencia
habitual. También abarca el pago del canon locativo, dado que el hogar
conyugal puede no estar en un inmueble propio.
• Hijos
• Familiares: la manutención de los familiares, a cargo de uno de los
cónyuges, no está comprendida dentro del deber de contribución salvo en
el supuesto que, por vivir en el hogar común, los gastos sean
considerados del sostenimiento del hogar.
• Los alimentos comprenden las incumbencias de alimentación, cuidado
corporal, vestido, educación, entretenimiento, etc.
Asentimiento conyugal.
El “asentimiento” significa la conformidad de un tercero que no es parte. En la
temática que nos ocupa, la calidad de tercero del cónyuge asentidor cuando
interviene como tal en un acto de disposición onerosa practicado por su consorte,
sólo tiene el sentido de que se notifica del acto y que hasta ese momento no
tiene nada que oponer, pero de ninguna manera implica reconocer la onerosidad
o la sinceridad del acto.
Esta conformidad del cónyuge no contratante del acto, es requerida a los fines
de la validez de ciertos actos, sea cual sea el régimen patrimonial – matrimonial
bajo el que se encuentren los cónyuges.
ARTÍCULO 456.- Actos que requieren asentimiento . Ninguno de los cónyuges puede,
sin el asentimiento del otro, disponer de los derechos sobre la vivienda familiar, ni de los
muebles indispensables de ésta, ni transportarlos fuera de ella. El que no ha dado su
asentimiento puede demandar la nulidad del acto o la restitución de los muebles dentro
del plazo de caducidad de seis meses de haberlo conocido, pero no más allá de seis
meses de la extinción del régimen matrimonial.
La vivienda familiar no puede ser ejecutada por deudas contraídas después de la
celebración del matrimonio, excepto que lo hayan sido por ambos cónyuges
conjuntamente o por uno de ellos con el asentimiento del otro.
Se trata de soluciones legales que tiene por fundamento evitar la parálisis del
régimen patrimonial matrimonial.
2 son los presupuestos:
imposibilidad de prestar el asentimiento
negativa injustificada a dar el consentimiento que es posible prestar
Responsabilidad solidaria por deudas.
ARTÍCULO 461.- Los cónyuges responden solidariamente por las obligaciones
contraídas por uno de ellos para solventar las necesidades ordinarias del hogar o el
sostenimiento y la educación de los hijos de conformidad con lo dispuesto en el artículo
455.
Fuera de esos casos, y excepto disposición en contrario del régimen matrimonial,
ninguno de los cónyuges responde por las obligaciones del otro.
• Gananciales
ARTÍCULO 465.- Son bienes gananciales:
a) los creados, adquiridos por título oneroso o comenzados a poseer durante la
comunidad por uno u otro de los cónyuges, o por ambos en conjunto, siempre
que no estén incluidos en la enunciación del artículo 464;
b) los adquiridos durante la comunidad por hechos de azar, como lotería, juego,
apuestas, o hallazgo de tesoro;
c) los frutos naturales, industriales o civiles de los bienes propios y gananciales,
devengados durante la comunidad;
d) los frutos civiles de la profesión, trabajo, comercio o industria de uno u otro
cónyuge, devengados durante la comunidad;
e) lo devengado durante la comunidad como consecuencia del derecho de
usufructo de carácter propio.
Según el art. 466 del CCyCN “se presume, excepto prueba en contrario, que son
gananciales todos los bienes existentes al momento de la extinción de la
comunidad”
Es decir que todo bien que no pueda calificarse como propio es ganancial,
perteneciendo a la masa ganancial.
Requisitos y procedimiento.
ARTÍCULO 436.- Nulidad de la renuncia. Es nula la renuncia de cualquiera de los
cónyuges a la facultad de pedir el divorcio; el pacto o cláusula que restrinja la facultad
de solicitarlo se tiene por no escrito.
La vía judicial sigue siendo la única posible para obtener el divorcio, y por ser
una acción de carácter personal, solo quienes conforman el matrimonio están
legitimados para iniciarlo. Se trata de un proceso dispositivo en los que se
mantiene la regla de que el juez no puede disponer de oficio su iniciación, sino
la parte privada que cuente con legitimación para ello.
Alcanza con que uno de los esposos no desee continuar con el matrimonio para
que pueda demandar el divorcio, sin depender de la mostración de causa alguna.
El hecho de que la presentación sea conjunta, no significa que no existan
intereses contrapuestos, por lo que, es aconsejable que cada uno cuente con
patrocinio letrado.
ARTÍCULO 438.- Requisitos y procedimiento del divorcio . Toda petición de divorcio
debe ser acompañada de una propuesta que regule los efectos derivados de éste; la
omisión de la propuesta impide dar trámite a la petición.
Si el divorcio es peticionado por uno solo de los cónyuges, el otro puede ofrecer una
propuesta reguladora distinta.
Al momento de formular las propuestas, las partes deben acompañar los elementos en
que se fundan; el juez puede ordenar, de oficio o a petición de las partes, que se
incorporen otros que se estiman pertinentes. Las propuestas deben ser evaluadas por
el juez, debiendo convocar a los cónyuges a una audiencia.
En ningún caso el desacuerdo en el convenio suspende el dictado de la sentencia de
divorcio.
Si existe desacuerdo sobre los efectos del divorcio, o si el convenio regulador perjudica
de modo manifiesto los intereses de los integrantes del grupo familiar, las cuestiones
pendientes deben ser resueltas por el juez de conformidad con el procedimiento previsto
en la ley local.
Efectos.
La disolución del matrimonio en vida de los esposos, a través del divorcio
vincular, trae aparejado ciertos efectos:
• El divorcio disuelve el vínculo matrimonial.
• Como principio general, cesa el deber de alimentos entre los ex
cónyuges. La prestación alimentaria luego del divorcio es excepcional en
los casos establecidos por el Código Civil y Comercial o por convención
entre las partes.
• Atribución del uso de la vivienda.
• Apellido: La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo
no puede usar el apellido del otro cónyuge, excepto que, por motivos
razonables, el juez la autorice a conservarlo.
• Cese del régimen patrimonial matrimonial, ya sea el de comunidad o el de
separación de bienes.
• Cesa la vocación hereditaria.
• Surge la necesidad de regular ciertas cuestiones si hubiere hijos menores
de edad, como el ejercicio de la responsabilidad parental, en especial, la
prestación alimentaria.
• Cesa el beneficio de competencia.
• Cesa la suspensión de la prescripción entre los ex cónyuges.
Convenio regulador.
Junto con la demanda de divorcio deberá acompañarse un convenio regulador
que contemple los efectos de la disolución del vínculo.
El convenio regulador es un acto jurídico familiar bilateral, por lo cual, para su
existencia necesita de la voluntad de ambos cónyuges. Esta voluntad conjunta
puede estar al inicio del proceso de divorcio —cuando la petición es bilateral—
o alcanzarse durante el trámite por iniciativa del juez con la labor colaborativa de
los abogados, o con la intervención del equipo interdisciplinario cuando están
comprendidos efectos que comprometen a otros integrantes de la familia como
son los hijos.
Para comprender con exactitud cuál es el rol del convenio regulador en la
legislación civil y comercial resulta necesario tener en claro, como se ha dicho
que no es lo mismo la propuesta, necesaria para que el juez dé trámite al divorcio
(art 438, presupuesto de proponibilidad) del convenio regulador al que puede
arribarse para regular los efectos del divorcio. (Kemelmajer de Carlucci y
Herrera, 2015, pág. 3).
ARTÍCULO 439.- Convenio regulador. Contenido. El convenio regulador debe contener
las cuestiones relativas a la atribución de la vivienda, la distribución de los bienes, y las
eventuales compensaciones económicas entre los cónyuges; al ejercicio de la
responsabilidad parental, en especial, la prestación alimentaria; todo siempre que se
den los presupuestos fácticos contemplados en esta Sección, en consonancia con lo
establecido en este Título y en el Título VII de este Libro. Lo dispuesto en el párrafo
anterior no impide que se propongan otras cuestiones de interés de los cónyuges.
ARTÍCULO 440.- Eficacia y modificación del convenio regulador. El juez puede exigir
que el obligado otorgue garantías reales o personales como requisito para la aprobación
del convenio.
El convenio homologado o la decisión judicial pueden ser revisados si la situación se ha
modificado sustancialmente.
Puede ocurrir que en la casa vivan también otras personas, por ejemplo, el padre
o madre de uno de los cónyuges, que por su ancianidad o por tener problemas
de salud, deben ser considerados en la decisión final que atribuye el hogar a uno
de los consortes.
En cuanto a la oportunidad para efectuar el reclamo, ninguna limitación establece
la normativa proyectada, si bien está incluida dentro de los efectos del divorcio,
nada impide que pueda ser solicitada durante la tramitación del proceso (por vis
incidental), antes de promovido este (como medida cautelar), y con mayor razón
después de dictada la sentencia que decreta el divorcio, puesto que está
expresamente prevista como uno de los efectos derivados del divorcio.
ARTICULO 444.- Efectos de la atribución del uso de la vivienda familiar . A petición
de parte interesada, el juez puede establecer: una renta compensatoria por el uso del
inmueble a favor del cónyuge a quien no se atribuye la vivienda; que el inmueble no sea
enajenado sin el acuerdo expreso de ambos; que el inmueble ganancial o propio en
condominio de los cónyuges no sea partido ni liquidado. La decisión produce efectos
frente a terceros a partir de su inscripción registral.
Si se trata de un inmueble alquilado, el cónyuge no locatario tiene derecho a continuar
en la locación hasta el vencimiento del contrato, manteniéndose el obligado al pago y
las garantías que primitivamente se constituyeron en el contrato.
ARTÍCULO 445.- Cese. El derecho de atribución del uso de la vivienda familiar cesa:
a) por cumplimiento del plazo fijado por el juez;
b) por cambio de las circunstancias que se tuvieron en cuenta para su fijación;
c) por las mismas causas de indignidad previstas en materia sucesoria.
Causales
• Parentesco en clase y grado prohibido (artículo 403 incisos a, b y
c).
• Ligamen (artículo 403 inciso d).
• Crimen (artículo 403 inciso e)
• Relativas
ARTÍCULO 425.- Legitimados. Es de nulidad relativa:
• el matrimonio celebrado con el impedimento establecido en el inciso f) del
artículo 403; la nulidad puede ser demandada por el cónyuge que padece el
impedimento y por los que en su representación podrían haberse opuesto a
la celebración del matrimonio. En este último caso, el juez debe oír al
adolescente, y teniendo en cuenta su edad y grado de madurez hace lugar o
no al pedido de nulidad.
Si se rechaza, el matrimonio tiene los mismos efectos que si se hubiera
celebrado con la correspondiente dispensa. La petición de nulidad es
inadmisible después de que el cónyuge o los cónyuges hubiesen alcanzado
la edad legal.
• el matrimonio celebrado con el impedimento establecido en el inciso g) del
artículo 403. La nulidad puede ser demandada por cualquiera de los
cónyuges si desconocían el impedimento.
La nulidad no puede ser solicitada si el cónyuge que padece el impedimento
ha continuado la cohabitación después de haber recuperado la salud; y en el
caso del cónyuge sano, luego de haber conocido el impedimento.
El plazo para interponer la demanda es de un año, que se computa, para el
que sufre el impedimento, desde que recuperó la salud mental, y para el
cónyuge sano desde que conoció el impedimento.
La nulidad también puede ser demandada por los parientes de la persona
que padece el impedimento y que podrían haberse opuesto a la celebración
del matrimonio. El plazo para interponer la demanda es de tres meses desde
la celebración del matrimonio. En este caso, el juez debe oír a los cónyuges,
y evaluar la situación del afectado a los fines de verificar si comprende el
acto que ha celebrado y cuál es su deseo al respecto.
• el matrimonio celebrado con alguno de los vicios del consentimiento a que
se refiere el artículo 409. La nulidad sólo puede ser demandada por el
cónyuge que ha sufrido el vicio de error, dolo o violencia. La nulidad no puede
ser solicitada si se ha continuado la cohabitación por más de treinta días
después de haber conocido el error o de haber cesado la violencia. El plazo
para interponer la demanda es de un año desde que cesa la cohabitación.
Causales.
• Falta de edad legal
• Falta permanente o transitoria de salud mental
• Vicios del consentimiento
objetivo Se dirige a destruir el nexo biológico que une al hijo con los padres,
nexo que ha sido recibido jurídicamente por medio del
reconocimiento acaecido. Tal reconocimiento emplazó al hijo en la
relación filial establecida.
Legitimación El hijo y los terceros que tengan un interés legítimo.
activa
El interés de los terceros deberá ser digno de tutela y protección
legal. Por ejemplo, herederos del reconociente.
Legitimación -si acciona el hijo: contra el o los progenitores,
pasiva
- si acciona tercero: contra el hijo y el o los progenitores.
caducidad La acción del hijo puede ser entablada en todo tiempo. Pero “los
demás interesados sólo pueden ejercer la acción dentro del año
de haber tomado conocimiento del reconocimiento o desde que se
tuvo conocimiento de que el niño podría no ser el hijo”. Se trata del
conocimiento real.
Prueba Por cualquier medio deberá demostrarse que los padres no son
biológicamente sus progenitores. Adquirirán relevancia las
pruebas biológicas que podrán decretarse aún de oficio
El consentimiento debe
• ser previo, es decir, antes de iniciar cada tratamiento de técnicas de
reproducción humana asistida,
• informado, para comprender cabalmente el procedimiento y los alcances
del
ARTÍCULO 561.- Forma y requisitos del consentimiento . La instrumentación de
dicho consentimiento debe contener los requisitos previstos en las disposiciones
especiales, para su posterior protocolización ante escribano público o certificación
ante la autoridad sanitaria correspondiente a la jurisdicción. El consentimiento es
libremente revocable mientras no se haya producido la concepción en la persona o
la implantación del embrión.
Voluntad procreacional.
ARTICULO 562.- Los nacidos por las técnicas de reproducción humana asistida son
hijos de quien dio a luz y del hombre o de la mujer que también ha prestado su
consentimiento previo, informado y libre en los términos de los artículos 560 y 561,
debidamente inscripto en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, con
independencia de quién haya aportado los gametos.
Derecho a la información
ARTICULO 563.- Derecho a la información de las personas nacidas por técnicas de
reproducción asistida. La información relativa a que la persona ha nacido por el uso de
técnicas de reproducción humana asistida con gametos de un tercero debe constar en
el correspondiente legajo base para la inscripción del nacimiento.
ADOPCIÓN
ARTÍCULO 594.- Concepto. La adopción es una institución jurídica que tiene por
objeto proteger el derecho de niños, niñas y adolescentes a vivir y desarrollarse en una
familia que le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades afectivas y
materiales, cuando éstos no le pueden ser proporcionados por su familia de origen.
La adopción se otorga sólo por sentencia judicial y emplaza al adoptado en el estado de
hijo, conforme con las disposiciones de este Código.
• Por un matrimonio
• Por integrantes unión convivencial
ARTÍCULO 602.- Las personas casadas o en unión convivencial pueden
adoptar sólo si lo hacen conjuntamente.
ARTÍCULO 604.- Las personas que durante el matrimonio o la unión
convivencial mantuvieron estado de madre o padre con una persona
menor de edad, pueden adoptarla conjuntamente aún después del
divorcio o cesada la unión. El juez debe valorar especialmente la
incidencia de la ruptura al ponderar el interés superior del niño.
• Plazo de residencia
ARTICULO 600.- Plazo de residencia en el país e inscripción. Puede adoptar la
persona que:
a) resida permanentemente en el país por un período mínimo de cinco años
anterior a la petición de la guarda con fines de adopción; este plazo no se exige
a las personas de nacionalidad argentina o naturalizadas en el país;
b) se encuentre inscripta en el registro de adoptantes.
Requisitos en el adoptado.
ARTÍCULO 597.- Personas que pueden ser adoptadas. Pueden ser adoptadas las
personas menores de edad no emancipadas declaradas en situación de adoptabilidad
o cuyos padres han sido privados de la responsabilidad parental.
Excepcionalmente, puede ser adoptada la persona mayor de edad cuando:
a) se trate del hijo del cónyuge o conviviente de la persona que pretende adoptar;
b) hubo posesión de estado de hijo mientras era menor de edad, fehacientemente
comprobada.
a) tramita ante el juez que ejerció el control de legalidad de las medidas excepcionales;
b) es obligatoria la entrevista personal del juez con los padres, si existen, y con el niño,
niña o adolescente cuya situación de adoptabilidad se tramita;
c) la sentencia debe disponer que se remitan al juez interviniente en un plazo no mayor
a los diez días el o los legajos seleccionados por el registro de adoptantes y el organismo
administrativo que corresponda, a los fines de proceder a dar inicio en forma inmediata
al proceso de guarda con fines de adopción.
ARTÍCULO 610.- Equivalencia. La sentencia de privación de la responsabilidad parental
equivale a la declaración judicial en situación de adoptabilidad.
ARTÍCULO 626.- Apellido. El apellido del hijo por adopción plena se rige por las
siguientes reglas:
a) si se trata de una adopción unipersonal, el hijo adoptivo lleva el apellido del
adoptante; si el adoptante tiene doble apellido, puede solicitar que éste sea
mantenido;
b) si se trata de una adopción conjunta, se aplican las reglas generales relativas
al apellido de los hijos matrimoniales;
c) excepcionalmente, y fundado en el derecho a la identidad del adoptado, a
petición de parte interesada, se puede solicitar agregar o anteponer el apellido
de origen al apellido del adoptante o al de uno de ellos si la adopción es conjunta;
d) en todos los casos, si el adoptado cuenta con la edad y grado de madurez
suficiente, el juez debe valorar especialmente su opinión.
a) como regla, los derechos y deberes que resultan del vínculo de origen no
quedan extinguidos por la adopción; sin embargo, la titularidad y el ejercicio de
la responsabilidad parental se transfieren a los adoptantes;
b) la familia de origen tiene derecho de comunicación con el adoptado, excepto
que sea contrario al interés superior del niño;
c) el adoptado conserva el derecho a reclamar alimentos a su familia de origen
cuando los adoptantes no puedan proveérselos;
d) el adoptado que cuenta con la edad y grado de madurez suficiente o los
adoptantes, pueden solicitar se mantenga el apellido de origen, sea
adicionándole o anteponiéndole el apellido del adoptante o uno de ellos; a falta
de petición expresa, la adopción simple se rige por las mismas reglas de la
adopción plena;
e) el derecho sucesorio se rige por lo dispuesto en el Libro Quinto.
RESPONSABILIDAD PARENTAL.
Definición.
ARTÍCULO 638.- Concepto. La responsabilidad parental es el conjunto de deberes y
derechos que corresponden a los progenitores sobre la persona y bienes del hijo, para
su protección, desarrollo y formación integral mientras sea menor de edad y no se haya
emancipado.
Modalidades
• Alternado: En esta modalidad “el hijo pasa períodos de tiempo con
cada uno de los progenitores, según la organización y posibilidades
de la familia”
• Indistinto: En esta modalidad “el hijo reside de manera principal en
el domicilio de uno de los progenitores, pero ambos comparten las
decisiones y se distribuyen de modo equitativo las labores
atinentes a su cuidado”
Sostiene Medina que le cuidado personal compartido es mas beneficioso para el
niño que el atribuido a uno solo de los progenitores ya que:
Favorece la participación de ambos progenitores en la crianza de sus hijos
Iguala a los padres en el desarrollo de su vida física, psíquica, emocional,
profesional, entre otras, distribuyendo equitativamente las tareas de la
crianza de los hijos
Niveles situaciones de competencia en cuanto al reconocimiento del rol
que cada uno de ellos cumple, evitando la compulsión a la apropiación del
hijo por parte de uno de ellos
Posibilita la incorporación de criterios educativos compartidos, necesario
para la formación del menor
Distribuye mas equitativamente los gastos del sostén del hijo
Disminuye el sentimiento de abandono o perdida del niño, como resultado
de la separación
Legitimación:
ARTÍCULO 661.- El progenitor que falte a la prestación de alimentos puede ser
demandado por:
a) el otro progenitor en representación del hijo;
b) el hijo con grado de madurez suficiente con asistencia letrada;
c) subsidiariamente, cualquiera de los parientes o el Ministerio Público.
Hijo no reconocido
ARTICULO 664.-. El hijo extramatrimonial no reconocido tiene derecho a alimentos
provisorios mediante la acreditación sumaria del vínculo invocado. Si la demanda se
promueve antes que el juicio de filiación, en la resolución que determina alimentos
provisorios el juez debe establecer un plazo para promover dicha acción, bajo
apercibimiento de cesar la cuota fijada mientras esa carga esté incumplida.
Mujer embarazada
ARTICULO 665.-. La mujer embarazada tiene derecho a reclamar alimentos al
progenitor presunto con la prueba sumaria de la filiación alegada.
Reclamo a ascendientes
ARTICULO 668.-. Los alimentos a los ascendientes pueden ser reclamados en el mismo
proceso en que se demanda a los progenitores o en proceso diverso; además de lo
previsto en el título del parentesco, debe acreditarse verosímilmente las dificultades del
actor para percibir los alimentos del progenitor obligado.
Alimentos impagos.
ARTÍCULO 669.- Los alimentos se deben desde el día de la demanda o desde el día de
la interpelación del obligado por medio fehaciente, siempre que se interponga la
demanda dentro de los seis meses de la interpelación.
Por el período anterior, el progenitor que asumió el cuidado del hijo tiene derecho al
reembolso de lo gastado en la parte que corresponde al progenitor no conviviente.
Así, el cónyuge supérstite hereda como un hijo más cuando concurre con
ellos a la sucesión de su cónyuge. Esto se aplica cuando el régimen
patrimonial elegido entre los esposos es el de separación de bienes.
Asimismo, cuando se trate de un régimen de comunidad, rige respecto a
los bienes propios del causante. En cuanto a los bienes gananciales, el
cónyuge supérstite no hereda sobre los gananciales que le
correspondiesen al cónyuge fallecido. En consecuencia, respecto a los
bienes gananciales, el cónyuge supérstite retira la mitad, atento a su
calidad de integrante de la comunidad de ganancias, y la mitad que le
corresponde al causante se distribuye entre sus descendientes.
• Concurrencia con ascendientes
ARTICULO 2434.-. Si heredan los ascendientes, al cónyuge le corresponde la
mitad de la herencia.
LA LEGÍTIMA
Definición. Legitimarios.
“La legítima es una limitación legal y relativa a la libertad de disponer por
testamento o donación, que lleva como consecuencia la reserva de una porción
de la herencia o de bienes líquidos a favor de los denominados legitimarios”
(Pérez Lasala, 2014, p. 213).
Los legitimarios son los titulares de la porción legítima. El art. 2444 establece
que son tales:
• los ascendientes;
• los descendientes;
• el cónyuge.
En cuanto a quienes tienen derecho a la legítima, el Código Civil y Comercial los
llama legitimarios, salvo en el art. 2493, que se relaciona con el fideicomiso
testamentario, en el que se los llama “herederos forzosos”. Entonces, la
terminología seguida por el Código y receptada por la mayoría de la doctrina es
la de legitimarios.
ARTICULO 2444.- Legitimarios. Tienen una porción legítima de la que no pueden ser
privados por testamento ni por actos de disposición entre vivos a título gratuito, los
descendientes, los ascendientes y el cónyuge.
Resulta destacable que el nuevo código haya mantenido esa idea, al a ver
subsistir el sistema de protección imperativa,
En este punto la solidaridad familiar es profundo fundamento de la interacción de
los miembros de ese grupo de base afectiva y justifica entonces que se sacrifique
la capacidad jurídica de libre disposición de uno de sus miembros.
En ese contexto de imperatividad y solidaridad, la nueva normativa conserva los
caracteres tradicionales de la legitima
inviolabilidad
irrenunciabilidad
y revalidad su condición de instituto de orden publico imperativo y por ende
inconmovible por la voluntad del propio titular de los bienes.
El supuesto beneficio que trae la reducción de porciones legitimas se podrá
verificar en los hechos, donde se comprobara si esta ampliación de facultades
de disposición mortis causa provoca un cambio en la denominada cultura
testamentaria, que en nuestro derecho es prácticamente inexistente. Si esto no
ocurre, y ese mayor ejercicio no se verifica, la reclamada reducción de legitimas
habrá sido un cambio, sin efectos concretos en la realidad.
Porciones legítimas
ARTICULO 2445.- La porción legítima de los descendientes es de dos tercios, la de los
ascendientes de un medio y la del cónyuge de un medio.
Dichas porciones se calculan sobre la suma del valor líquido de la herencia al tiempo de
la muerte del causante más el de los bienes donados computables para cada legitimario,
a la época de la partición según el estado del bien a la época de la donación.
Para el cómputo de la porción de cada descendiente sólo se toman en cuenta las
donaciones colacionables o reducibles, efectuadas a partir de los trescientos días
anteriores a su nacimiento o, en su caso, al nacimiento del ascendiente a quien
representa, y para el del cónyuge, las hechas después del matrimonio.
Tal norma debe analizarse de manera armónica con los artículos que
regulan la acción de reducción.
Ambas acciones se encuentran fuertemente relacionadas, pues la de
complemento se dirige a integrar la legítima, mientras que la de reducción
tiene por fin reducir las liberalidades hasta el límite en que se hubiese
afectado la legítima. De esta manera, la consecución del complemento
aparece como el fin, y la reducción, como el medio para alcanzarlo.
Respecto a las vías procesales, generalmente se plantea como acción.
Puede plantearse como excepción cuando el heredero legitimario se
opone a la entrega de los legados que afectan la legítima.
El juez competente es el juez del sucesorio.
• acción de reducción.
Esto es materia de orden público, por lo que no puede ser alterado por la
voluntad del testador.
Lo que se persigue con la acción de reducción es redistribuir las cuotas
asignadas hasta cubrir las legítimas de los afectados, en los casos en que
el testador haya realizado una distribución que resulte violatoria de las
legítimas.
La acción de reducción puede ser ejercida contra los herederos instituidos
por testamento y contra los legatarios de cosa cierta.
Orden en que debe operar la reducción: En cuanto al orden de la
reducción,
• primero se reducen las disposiciones testamentarias
ARTICULO 2452.-. A fin de recibir o complementar su porción, el
legitimario afectado puede pedir la reducción de las instituciones de
herederos de cuota y de los legados, en ese orden.
Los legados se reducen en el mismo orden establecido en el segundo
párrafo del artículo 2358.
El testamento implica:
• Un acto jurídico, pues se trata de un acto voluntario lícito que tiene por fin
inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o
situaciones jurídica y, por lo tanto, le son aplicables las normas que
regulan tales actos. De ello se desprende su carácter unilateral,
dispositivo, revocable, etcétera.
• Un documento: esto hace referencia a su carácter escrito y solemne.
Capacidad para testar
El Código Civil y Comercial en el art. 2647 (norma de derecho internacional
privado) afirma que “…la capacidad para otorgar testamento y revocarlo se rige
por el derecho del domicilio del testador al tiempo de la realización del acto”
Para calificar la habilidad para testar, se atiende al tiempo en que se otorga el
testamento, independientemente de que se carezca de ella al tiempo de la
muerte
• ARTICULO 2464.- Edad para testar. Pueden testar las personas mayores de
edad al tiempo del acto.
Formas de testar:
ARTICULO 2473.- Requisitos formales. El testamento puede otorgarse sólo en alguna
de las formas previstas en este Código. Las formalidades determinadas por la ley para
una clase de testamento no pueden extenderse a las de otra especie.
La observancia de las solemnidades impuestas debe resultar del mismo testamento, sin
que se pueda suplir por prueba alguna.
• Cosa gravada con usufructo, uso, o cualquier otro derecho real que
no sea de garantía: El legatario debe recibir la cosa con tales
cargas, pues los herederos no están obligados a liberarla.
Si el legatario quisiera liberar la cosa legada, deberá acordar con
el titular del derecho real que pese sobre ella.
• Cosa gravada con derecho real de garantía: Sobre el legatario
pesa: o el derecho real de garantía; o la obligación garantizada.
Cuando el valor de la cosa legada no cubre el de la obligación
garantizada, el excedente no pesa sobre el legatario sino sobre los
herederos.
• Legado de inmueble.
ARTICULO 2501.- El legado de un inmueble comprende las mejoras existentes,
cualquiera que sea la época en que hayan sido realizadas. Los terrenos
adquiridos por el testador después de testar, que constituyen una ampliación del
fundo legado, se deben al legatario siempre que no sean susceptibles de
explotación independiente.
• Legado de género
ARTICULO 2502.-. El legado cuyo objeto está determinado genéricamente es
válido aunque no exista cosa alguna de ese género en el patrimonio del testador.
Si la elección ha sido conferida expresamente al heredero o al legatario, éstos
pueden optar, respectivamente, por la cosa de peor o de mejor calidad. Si hay
una sola cosa en el patrimonio del testador, con ella debe cumplirse el legado.
Revocación de testamentos
La revocación es el acto por el cual el testador deja sin efecto una disposición
testamentaria anterior (Borda, 1994, tomo II, pto. 1120.1588).
El testamento es en esencia revocable, atento al carácter unilateral del acto y al
hecho de no producir efectos hasta la muerte del testador.
El art. 2511 dispone: “El testamento es revocable a voluntad del testador y no
confiere a los instituidos derecho alguno hasta la apertura de la sucesión. La
facultad de revocar el testamento o modificar sus disposiciones es irrenunciable
e irrestringible”
La revocación podrá provenir de una manifestación de voluntad:
• Expresa: se da cuando el testador otorga un nuevo testamento,
expresando que revoca el anterior.
La revocación puede ser realizada por cualquier forma de testamento. Por
lo tanto, si el testamento a revocar fue realizado por la forma ológrafa, el
que lo revoca puede tener tal forma o de acto público.
• Tácita: cuando la ley presume la intención del testador de dejar sin efecto
las disposiciones testamentarias (Borda, 1994, Tomo II, pto. 1120.1589).
Así la revocación tácita procede cuando el causante, si bien
expresamente no revoca el testamento anterior, en el nuevo testamento
realiza disposiciones testamentarias que resultan incompatibles con las
dispuestas en aquel; también, cuando destruye el testamento ológrafo
celebrado, o cuando efectúa la venta de la cosa que es objeto del legado.
• Legal: Postula el art. 2514 que “el matrimonio contraído por el testador
revoca el testamento anteriormente otorgado, excepto que en éste se
instituya heredero al cónyuge o que de sus disposiciones resulte la
voluntad de mantenerlas después del matrimonio”. La ley supone, en ese
caso, que por el solo hecho de las nupcias ha cambiado la voluntad del
testador, ya que se crean nuevas afecciones y un vínculo que origina un
legitimario que no tenía ese carácter cuando se redactó el testamento
preexistente. Este segundo matrimonio también deja sin efecto el
testamento dictado durante la vigencia del primer matrimonio. El
matrimonio posterior no establece una presunción iuris et de iure de
revocación del testamento. “se trata de una presunción iuris tantum
porque admite prueba en contrario, ya que permite que el testamento
anterior al matrimonio tenga valor si de sus disposiciones resultare la
voluntad de mantenerlas después del matrimonio” (Flores Medina y
Medina, 2014, p. 547). Esta interpretación es acorde con el principio
general de interpretación de los testamentos de acuerdo a la voluntad del
causante.
Caducidad
Existe caducidad cuando ocurren circunstancias ajenas a la voluntad del
testador, que originan la extinción de la disposición testamentaria.
Causales:
• Premoriencia del beneficiario: Se produce la caducidad del legado
cuando el legatario fallece antes de que muera el testador.
ARTICULO 2518.-. La institución de heredero o legatario caduca cuando el
instituido muere antes que el testador o antes del cumplimiento de la condición
de la que depende la adquisición de la herencia o el legado.
EL ALBACEA
Definición
El albacea es la persona designada por el causante con la función de hacer
cumplir las disposiciones testamentarias.
Atribuciones
ARTICULO 2523.- Las atribuciones del albacea designado en el testamento son las
conferidas por el testador y, en defecto de ello, las que según las circunstancias son
necesarias para lograr el cumplimiento de su voluntad. El testador no puede dispensar
al albacea de los deberes de inventariar los bienes y de rendir cuentas.
Si el testador designa varios albaceas, el cargo es ejercido por cada uno de ellos en el
orden en que están nombrados, excepto que el testador disponga el desempeño de
todos conjuntamente. En tal caso, las decisiones deben ser tomadas por mayoría de
albaceas y, faltando ésta, por el juez.
Facultades
Entre las facultades comunes se pueden mencionar:
• hacer inventario judicial de los bienes recibidos…
• intervenir en todos los juicios en que la sucesión es parte…
• [administrar] los bienes sucesorios conforme a lo establecido para el
curador de la herencia vacante…
• proceder, con intervención del juez, a la transmisión de los bienes que sea
indispensable para cumplir la voluntad del causante. (Ollantay Caparrós,
2014, p. 585)
Deberes:
• Debe hacer asegurar los bienes que componen el acervo hereditario.
• Debe proceder al inventario de los bienes con citación de los interesados
(herederos, legatarios y otros). Habiendo menores, herederos ausentes o
que deban estar bajo curatela, el inventario debe ser judicial. El inventario
deberá ser realizado en todos los casos, ya que el testador no puede
dispensar al albacea de tal obligación.
• Debe pagar los legados con conocimiento a los herederos, los que pueden
oponerse y, en ese caso, se suspende la ejecución hasta que se resuelva
la controversia. Esto se establece con el fin de proteger la legítima. Es la
función típica de ejecución de la voluntad del causante, pues ejecutar el
testamento es esencialmente pagar los legados.
• Debe reservar los bienes suficientes para proveer a las disposiciones del
testador y darles el destino correspondiente.
• Debe demandar a los herederos y legatarios el cumplimiento de los cargos
que el causante les hubiese impuesto.
• Debe dar cuenta a los herederos de su administración, aunque el
testador lo hubiese eximido de hacerlo
Requisitos
ARTÍCULO 1739. Para la procedencia de la indemnización debe existir un perjuicio
directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La pérdida de chance es
indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y guarde una
adecuada relación de causalidad con el hecho generador.
B. ANTIJURIDICIDAD
Concepto
ARTÍCULO 1717. Cualquier acción u omisión que causa un daño a otro es antijurídica
si no está justificada.
quien ejerce un derecho actúa con la autorización del orden jurídico. Hacer uso
de la libertad hasta el limite de lo que se le permitió y por lo tanto no debe
responder.
No hay dudas que en algunos casos habrá daños serios. Por ejemplo, el
comerciante exitoso que por su eficiencia lleva a la quiebra a su competidor no
le debe ni un centavo. Su límite es la competencia desleal o el abuso de la poción
dominante de mercado.
Cumplimiento de una obligación legal-. Pese a la eliminación en el CCyCom, el
principio es el mismo. Cumplir un deber legal es ejercer un derecho. Si se lo hace
dentro del marco legal no puede haber responsabilidad.
b) en legítima defensa propia o de terceros, por un medio racionalmente proporcionado,
frente a una agresión actual o inminente, ilícita y no provocada; el tercero que no fue
agresor ilegítimo y sufre daños como consecuencia de un hecho realizado en legítima
defensa tiene derecho a obtener una reparación plena;
requisitos
o Defensa puede ser propia o de un tercero: el tercero puede ser cualquier
persona y no necesariamente un familiar o alguien por quien haya
obligación de sacrificarse
o El medio de agresión debe ser racionalmente proporcionado: la
racionalidad del medio debe apreciarse con criterio amplio y ante la duda
justificarse el daño inferido. Si el agredido tiene fundadas razones para
creer que todavía esta siendo agredido o que la agresión es mayor que lo
que realmente es, hay legítima defensa. En este caso hay exceso
inculpable en la legitima defensa.
La proporcionalidad es una cuestión de apreciación de hecho, en la que
tiene fundamental importancia el lugar, edad, sexo, etc.
Lo que el derecho autoriza es a defenderse de una agresión injusta pero
no a aprovechar la oportunidad para agredir a otro, porque en ese caso
hay riña, y no legitima defensa.
o La agresión debe ser actual o inminente: lo que interesa es que la
situación agresiva no hay terminado, porque en ese caso hay venganza.
El agredido esta justificado cuando su vida o integridad física o sus bienes
están en peligro. Pero si ese peligro pertenece al pasado, el derecho no
lo autoriza a hacer justicia por mano propia.
El código no exige que la agresión haya comenzado, sino que es licito
defenderse contra el acto agresivo inminente.
Inminente: quiere decir que “amenaza o esta para suceder prontamente”.
Según como se mire, si una persona mata a otra que le apunta con un
arma, puede entenderse que se trata de una amenaza actual o inminente
porque todavía no le disparo. Lo que es absurdo que se recién se
considere que hay legitima defensa cuando el disparo sale del arma del
agresor.
o Agresión ilícita: lo que se autoriza es la defensa contra un acto ejercido
sin derecho. Una agresión idéntica puede justificar la defensa en un caso
y en otro estar prohibida. El ladrón que escapa de la policía no tiene
derecho a dispararles, pese a que corre peligro su vida. Si mata a un
policía comete homicidio. En cambio, el policía que mata a un ladrón que
le dispara en su huida y pone en riesgo su vida, ejerce el derecho de
preservar su vida lo que provoca legítima defensa.
o Agresión no provocada: no existe legítima defensa de la legitima defesa.
Quien se defiende de una agresión debe estar libre de culpa.
Resarcimiento de la legitima defensa
El daño que causa quien se defiende no es antijurídico respecto del agresor;
respecto de los terceros inocentes, es un daño antijuridico como cualquier
otro, por lo que debe indemnizar la totalidad del daño
c) para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza al
agente o a un tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo; el hecho se halla
justificado únicamente si el mal que se evita es mayor que el que se causa. En este
caso, el damnificado tiene derecho a ser indemnizado en la medida en que el juez lo
considere equitativo.
Para que la victima pierda el derecho a ser indemnizada tiene que haber causado
su propio daño, total o parcialmente. Basta el hecho del damnificado.
Que el hecho del damnificado baste para hacerlo perder responsabilidad quiere
decir que no se debe probar que tuvo discernimiento. El hecho del inimputable,
de una persona con capacidad disminuida o de un menor, es suficiente para
tenerlos por causantes de su propio daño.
En algunos casos para la ley no es suficiente el hecho del damnificado, sino que
se requiere culpa. Por ejemplo art. 4 ley 17048 sobre accidentes nucleares.
En otros casos ni culpa ni el dolo de la victima son suficientes como en la
responsabilidad de los propietarios de establecimientos escolares, en que el
responsable se exime solo con la prueba del caso fortuito.
Hecho de terceros
ARTÍCULO 1731. Para eximir de responsabilidad, total o parcialmente, el hecho de un
tercero por quien no se debe responder debe reunir los caracteres del caso fortuito.
A. RESARCITORIA
La reparación del daño consiste en “el cumplimiento de una obligación a cargo
del responsable y a favor del damnificado, que tiene por objeto resarcir el daño
injustamente al acreedor” (Pizarro & Vallespinos, 2014, p. 217). En este sentido,
la reparación constituye, en una perspectiva netamente jurídica, el
restablecimiento del equilibrio preexistente que fuera alterado por el evento
dañoso, y el cumplimiento de la justicia y la equidad.
ARTÍCULO 1716. Deber de reparar
La violación del deber de no dañar a otro, o el incumplimiento de una obligación, da
lugar a la reparación del daño causado, conforme con las disposiciones de este Código.
La ley no dice quienes son los legitimados para no quitar posibilidades a nadie.
El listado de admitidos debe ser dejado a la obra de los códigos procesales y a
la acción de la doctrina y de la jurisprudencia.
La única pauta que exige es “interés razonable en la prevención”. Criterios.,
podemos mencionar:
Ser la posible victima del daño: se trata de un posible afectado. Así por
ejemplo el padre que deberá sufragar gastos por una posible enfermedad
de su hijo es un damnificado indirecto que sufre un daño emergente
personal.
Tener legitimación para defensa de intereses de incidencia colectiva: es
el caso por ejemplo de las asociaciones de defensa del medio ambiente
o de derechos de consumidores.
Estar obligado a actuar: aquella persona que esta obligada a actuar para
prevenir el daño, como por ejemplo el titular del poder de policía, cuando
necesite del auxilio de la justicia para poder actuar.
Características
Se otorgan fuertes poderes al Juez para poder fijar obligaciones a las
partes, aunque no hayan sido solicitadas
Las medidas de prevención por regla serán provisorias, aunque la ley
permite que el Juez las fijes de carácter definitivo
Cualquier tipo de obligación que prevenga el daño puede ser objeto de la
sentencia
El Juez tiene el deber de restringir lo menos posible la libertad de
actuación del responsable del probable daño
El Juez debe asegurar, como en toda sentencia judicial su eficacia
c. SANCIÓN PECUNIARIA Disuasiva. Nociones del anteproyecto de 2012.
el Congreso de la Nación eliminó del Proyecto la figura de la sanción pecuniaria
disuasiva al modificar el texto del art. 170869, suprimir el anterior art. 1714 y
proceder a mantener en lo esencial el texto del art. 1715 originario (referido a la
punición excesiva), transformándolo en los actuales arts. 1714 y 1715.
No obstante, la redacción de los artículos, la función punitiva es parte del régimen
de responsabilidad por daños
ARTÍCULO 1714. Punición excesiva
Si la aplicación de condenaciones pecuniarias administrativas, penales o civiles
respecto de un hecho provoca una punición irrazonable o excesiva, el juez debe
computarla a los fines de fijar prudencialmente su monto.
Nuevamente se trata de un articulo superfluo que solo figura para no tener que
renumerar el articulado entero.
Se entiende que es el propio juez que impuso la medida quien va a dejar sin
efecto su propia medida, pues no tiene jurisdicción para hacerlo respecto a lo
decidido por otro juez.
Si se trata de un caso de daños punitivos al consumidor que sea al mismo tiempo
un delito penal, el artículo se aplicara cuando la sanción penal se haya impuesto
después de la cuantificación del daño punitivo. Se entiende que no debe tratarse
de un fallo firme.
Si, por el contrario, el juez, al momento de fallar, ya conoce el monto total de las
sanciones administrativas y la penal, directamente debe rechazar el daño
punitivo del art. 52 bis en vez de dejarlo sin efecto.
Daño punitivo Ley de Defensa del Consumidor.
El instituto de los daños punitivos ha sido definido como …sumas de dinero que
los tribunales mandan a pagar a la víctima de ciertos ilícitos que se suman a las
indemnizaciones por daños realmente experimentados por el damnificado, que
están destinados a punir graves inconductas del demandado y a prevenir hechos
similares en el futuro. (Pizarro, 1992, pp. 291-292).
En nuestro país tenemos una sola experiencia respecto de los daños punitivos y
está contemplada en el art. 52 bis de ley 24240 (ley 26361 B.O. 07.04.2008), que
reza:
Daño punitivo. Al proveedor que no cumpla sus obligaciones legales o
contractuales con el consumidor, a instancia del damnificado, el juez podrá
aplicar una multa civil a favor del consumidor, la que se graduará en función de
la gravedad del hecho y demás circunstancias del caso, independientemente de
otras indemnizaciones que correspondan. Cuando más de un proveedor sea
responsable del incumplimiento responderán todos solidariamente ante el
consumidor, sin perjuicio de las acciones de regreso que les correspondan. La
multa civil que se imponga no podrá superar el máximo de la sanción de multa
prevista en el art. 47, inc. b de esta ley.
Sub-Eje Temático 3: RESPONSABILIDAD DIRECTA
a. Civil y Comercial de la Nación Responsabilidad por el hecho propio.
Concepto.
ARTÍCULO 1749. Sujetos responsables
Es responsable directo quien incumple una obligación u ocasiona un daño injustificado
por acción u omisión.
ARTÍCULO 1750. Daños causados por actos involuntarios
El autor de un daño causado por un acto involuntario responde por razones de equidad.
Se aplica lo dispuesto en el artículo 1742.
El acto realizado por quien sufre fuerza irresistible no genera responsabilidad para su
autor, sin perjuicio de la que corresponde a título personal a quien ejerce esa fuerza.
El acto para ser voluntario debe ser ejecutado con discernimiento, intención y
libertad, que se manifiesta por un hecho exterior (260)
ARTICULO 261.- Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento:
a) el acto de quien, al momento de realizarlo, está privado de la razón;
b) el acto ilícito de la persona menor de edad que no ha cumplido diez años;
c) el acto lícito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece años, sin
perjuicio de lo establecido en disposiciones especiales.
Se trata de una responsabilidad objetiva porque no hay necesidad de demostrar
la culpa. El inimputable no puede incurrir en culpa porque no tiene discernimiento
ni voluntad. El factor positivo de atribución es la equidad.
También puede ser involuntario si se presenta error, dolo o violencia, que son
los vicios de la voluntad.
A diferencia del acto involuntario por falta de discernimiento, el acto involuntario
por falta de voluntad no genera ninguna obligación indemnizatoria a cargo de
quien no puede resistir esa fuerza o amenaza. Si la violencia no fuere irresistible,
sino relativa, esto es vencible, la responsabilidad deberá ser de equidad y no
plena.
b. Responsabilidad por el cómplice. Artículo 1752 del Código Civil y
Comercial de la Nación. Pluralidad de responsables. Artículo 1751 del
Código.
ARTÍCULO 1752. Encubrimiento El encubridor responde en cuanto su cooperación ha
causado daño
La responsabilidad es objetiva.
Requisitos de la responsabilidad del principal
El principal no responde por todos los actos de su dependiente. No es garante
de todo lo que haga, sino en la medida en que concurren los siguientes
presupuestos:
relación de dependencia: el concepto es mucho mas amplio que la
dependencia del derecho laboral. La dependencia civil es mas amplia.
Abarca a todo aquél que actúa por cuenta o en interés de otro, en virtud
de algún vínculo jurídico de subordinación
la idea de subordinación, de poder dirigir la actividad del otro darle
instrucciones es necesaria porque de lo contrario no hay dependencia.
Comprende las situaciones en las cuales el principal tiene un poder de
mando, de control, de dar instrucciones, pero que además esas ordenes
o instrucciones satisfagan el interés de quien manda.
La dependencia puede existir sin que exista contraprestaciones
dinerarias. El voluntariado de una organización de caridad o protección
del medio ambiente, compromete la responsabilidad de la entidad que le
da organizaciones. La dependencia civil también puede ser ocasional o
transitoria, sin que sea necesario un vinculo perdurable en el tiempo. La
orden debe ser licita. Si es ilícita, no hay responsabilidad refleja, sino
directa del dependiente.
El dependiente normalmente será una persona humana, pero puede ser
una persona jurídica.
hecho dañoso acaecido en ocasión o ejercicio de la función
encomendada: debe existir una relación causal, cierta y razonable
vinculación entre lo que se encargo hacer al dependiente y el perjuicio,
por lo que el comitente no responde de todos los daños ocasionados.
Inimputabilidad del dependiente
Para que el principal responda, el dependiente debe haber cometido un daño.
Ese acto dañoso por lo general es voluntario, pero el código incluye a los actos
garantizados por el principal, a los realizados con falta de discernimiento. Si el
empleado consume drogas en el trabajo y asalta a un cliente, el principal
responde. Con este dispositivo se refuerza la posibilidad de cobro de la
indemnización a la vez que se refuerza el carácter preventivo que tiene.
Obligación concurrente
Expresamente se dice que la obligación es concurrente. Esto quiere decir que
se responde por distintas causas, que el principal tiene acción de regreso y que
puede ser demandado en forma exclusiva.
Ley 26944:
ARTICULO 9° — La actividad o inactividad de los funcionarios y agentes públicos
en el ejercicio de sus funciones por no cumplir sino de una manera irregular,
incurriendo en culpa o dolo, las obligaciones legales que les están impuestas,
los hace responsables de los daños que causen.
La pretensión resarcitoria contra funcionarios y agentes públicos prescribe a los
tres (3) años.
La acción de repetición del Estado contra los funcionarios o agentes causantes
del daño prescribe a los tres (3) años de la sentencia firme que estableció la
indemnización.
Nuevamente y por las mismas razones que el art. 1764, el artículo
inconstitucional.
Cada jurisdicción administrativa tendrá sus propias normas de responsabilidad
civil, lo que es contrario al art. 75 inc. 12 de la CN, por ser materia delegada al
Congreso de la Nación.
ARTÍCULO 1766. Responsabilidad del funcionario y del empleado público
Los hechos y las omisiones de los funcionarios públicos en el ejercicio de sus funciones
por no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les están
impuestas se rigen por las normas y principios del derecho administrativo nacional o
local, según corresponda.
Por mas que a primera vista pareciera que tanto el nuevo código como la ley
26944 no lo permiten, no quedara otro remedio que no sea recurrir a las normas
del Código Civil por analogía, a fin de no incurrir en denegación de justicia, por
ejemplo, si un trabajador estatal quiere plantear que la reparación tarifada por un
accidente laboral es inconstitucional por insuficiente y por ende optar por la
reparación civil. Deberá acudir a las reglas del código civil si, por ejemplo, alega
que el accidente de trabajo ocurrió por el riesgo o vicio de la cosa, pues no hay
normas en la ley26944 que definan cuando una cosa es riesgosa o viciosa.
El código les aplica las reglas de las obligaciones de hacer, una obligación es de
hacer cuando consiste en una “La obligación de hacer es aquella cuyo objeto
consiste en la prestación de un servicio o en la realización de un hecho, en el
tiempo, lugar y modo acordados por las partes.” Art. 773. Pero lo más importante
es el art 774, que distingue 3 tipos de obligaciones de hacer, las que pueden
consistir:
a) en realizar cierta actividad, con la diligencia apropiada, independientemente de su
éxito. Las cláusulas que comprometen a los buenos oficios, o a aplicar los mejores
esfuerzos están comprendidas en este inciso;
Puede configurarse cuando el daño solo puede ser causado por un grupo sin
que haya podido serlo individualmente por los miembros que lo forman
(intervención grupal), y cuando el daño fue causado por los miembros del grupo,
pero hubieran podido causarlo actuando solos (intervención disyuntiva o
alternativa), solo que no es posible identificar quien fue el autor.
Para que haya responsabilidad colectiva deben darse las siguientes condiciones
que el daño haya sido causado por un grupo de personas
que no se pueda identificar, dentro de ese grupo, al o a los causantes
individuales del perjuicio
sí es grupo es de riesgo, se aplica el art. 1761
grupo
el grupo va más allá de la mera multiplicidad individual de personas, estando
conformada, desde lo sociológico, por ciertos matices comunes operativos que
lo perfilan.
Hay grupos
voluntarios: un equipo de jugadores, de científicos, de profesionales, etc.
No voluntarios: huelguistas, manifestantes
Primarios: con ligazón emocional, como los hinchas de futbol
Secundarios: con estructura orgánica, como una asociación
Institucionales: partidos políticos, sindicatos
Prestacionales: sistemas de ahorro, contratos asociativos
Grupos de riesgo: cazadores, barrabravas, etc.
Regulación legal
El autor debe ser anónimo
El autor debe ser un miembro de un grupo
La responsabilidad es solidaria y no mancomunada
Si el miembro del grupo, que es demandado, logra demostrar que no
participio en el daño o señala al autor, deja de ser responsable
Si el grupo es peligroso el factor de atribución es objetivo
Si el grupo no es riesgoso, demostrarse la culpa
Realiza una distinción importante entre grupos. Trata de forma diferenciada a los
grupos que realizan actividades peligrosas para terceros, como pueden ser los
integrantes de una pandilla, un motín, una sublevación, una turba, etc.
Su responsabilidad es agravada. Cuando el Código no dice expresamente que
su responsabilidad, sea objetiva se aplica el art. 1762, las actividades de los
grupos peligrosos son riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por los medios
empleados o por las circunstancias de su realización.
El grupo que realiza actividades peligrosas para terceros, incurre en
responsabilidad objetiva porque es una actividad peligrosa por su naturaleza,
como una pandilla, por los medios empleados, como sería el caso de
manifestaciones que utilizan bombas de estruendo o armas; o por las
circunstancias de su realización, como puede ser el caso de un motín carcelario
para que se aplique este articulo se requiere que sean extremadamente
peligrosos.
Eximentes
Son mas exigentes que en el caso de un grupo que no es extremadamente
peligroso. Se requiere no haber participado del grupo riesgoso. Es decir que por
mas que el responsable identifique al causante, lo mismo puede responder por
haber participado en una actividad riesgosa. Es una nueva manifestación del
carácter preventivo de la responsabilidad civil, que se busca en este código.
• Propios: Son los recaudos que debe cumplir el remedio federal y que se
relacionan con la pretensión del recurrente. La exigencia del cumplimiento
de tales recaudos tiene por objeto el mantenimiento de la supremacía
constitucional, en los términos del art. 31 CN.
• Existencia cuestión federal: De acuerdo a preceptuado por el art.
14 de la ley 48, la admisibilidad del remedio federal requiere el
análisis relativo a la existencia de una cuestión federal.
• En la cuestión federal simple se presenta un problema en
la determinación del alcance e interpretación de una
cláusula constitucional, la disposición de un tratado, o de
una ley federal.
• En la cuestión federal compleja estamos frente a una
disposición que se opone a la Constitución Nacional. La
misma puede ser directa cuando una norma, constitución o
ley local se opone a la C.N. En la indirecta, en cambio, se
presenta un problema que compromete la supremacía
constitucional en tanto una norma inferior se opone contra
una norma de jerarquía superior que no es la C.N.
• Relación directa. Debe existir inequívocamente, relación directa
entre la cuestión federal introducida y el agravio ocasionado por el
decisorio recurrido.
• Resolución contraria. La decisión que se ataca por vía del recurso
extraordinario debe ser contraria al derecho federal invocado en el
juicio
• Sentencia definitiva. Este requisito se cumple desde que el remedio
federal se interpone contra la resolución definitiva, es decir, contra
aquella que pone fin a la causa, hace imposible su continuación,
priva al interesado de otros medios legales para obtener la tutela
de sus derechos, impide el replanteo de la cuestión en otro juicio o
causa gravamen irreparable.
• Gravamen irreparable: La sentencia que se pretende cuestionar
por vía del recurso extraordinario federal debe provocar perjuicio
de tal magnitud que si no se pudiera recurrir por esa vía mediante
los a agravios quedarían firmes.
• Superior tribunal de la causa. La resolución que se ataca por vía
del REF debe emanar de la máxima autoridad del ámbito
jurisdiccional que se trate.
• Formales
• Introducción de la cuestión federal. Debe interponerse de una
manera oportuna y suficiente la cuestión federal y luego
mantenerse en todas las instancias.
• La existencia de cuestión federal: dentro de los requisitos propios
del recurso extraordinario federal es la existencia de una cuestión
federal.
• La causal por sentencia arbitraria: es de pura creación pretoriana
a través de las sentencias de la Corte Suprema de Justicia de la
Nación a partir de lo resuelto en 1947 en la causa “Carlozzi”. A lo
largo de los años el Alto Tribunal ha ido calificando a determinadas
sentencias como arbitrarias y admitiendo su revisión aunque no se
verifique la existencia de una cuestión federal. Sea que se trate de
una cuestión de hecho, de derecho común en los términos del art.
75 inc. 12 de la CN., o de derecho local.
Debe tenerse presente que esta causal no puede ser invocada ante
una mera disconformidad con la sentencia que se pretende dejar
sin efecto, sino que la calificación de arbitraria de la sentencia
“está dirigida a la revisión de los pronunciamiento en los que se
advierta la inexistencia de las calidades mínimas para que el caso
impugnado constituya una sentencia judicial”.
Es decir que se trata de un acto jurisdiccional inválido que no reúne
las mínimas cualidad de tal ya sea porque se han valorado los
hechos de una manera antojadiza, no se analizado prueba
relevante, se ha soslayado la aplicación de alguna norma, la
sentencia contradice las constancias del expediente, etc.
Es que “también la sentencia arbitraria o inconstitucional que
produce una lesión respecto de cláusulas constitucionales, crea
una cuestión federal que antes no existía en el juicio, la que debe
reparase en desagravio del principio de supremacía de la
Constitución Nacional”
La causal por gravedad institucional
Con la causal de la gravedad institucional, la C.S.J.N. flexibiliza el cumplimiento
de ciertos recaudos de admisibilidad del recurso extraordinario, justamente, por
estar involucrado un interés institucional que excede la pretensión de las partes
del juicio y compromete a la comunidad entera.
Por lo común, la Corte no es exigente con el cumplimiento del recaudo de la
existencia de un gravamen irreparable o de sentencia definitiva (en los casos de
Per Saltum)
Dicha circunstancia pone de resalto el rol político que tiene el Máximo Tribunal
Federal de la Nación y el deber de la protección de interés público.
Su creación también tiene un origen pretoriano cuyo origen se remonta a la
causa “Jorge Antonio “de 1960. En esa oportunidad el tribunal señaló que “Lo
mismo que la ausencia de interés institucional que la jurisprudencia contempla,
por regla general con el nombre de ´cuestiones federales insustanciales´,
autoriza el rechazo de plano de la apelación extraordinaria [...] así también la
existencia de aspectos de gravedad institucional puede justificar la intervención
del Tribunal superando los ápices procesales frustratorios del control
constitucional de esta Corte.
Se trata, en efecto, de condiciones pertinentes para la eficiencia del control de
constitucionalidad y de la casación federal que esta Corte debe cumplir”.
Sin embargo, como vimos, con la inclusión en el art. 257 bis del CPCCN existe
actualmente en el sistema jurídico una definición de gravedad institucional.
Recordamos que allí se señala que “Existirá gravedad institucional en aquellas
cuestiones sometidas a juicio que excedan el interés de las partes en la causa,
proyectándose sobre el general o público, de modo tal que por su trascendencia
queden comprometidas las instituciones básicas del sistema republicano de
gobierno o los principios y garantías consagrados por la Constitución Nacional y
los Tratados Internacionales por ella incorporados.”
CONTRATO DE TRABAJO
Art 21 “Habrá contrato de trabajo, cualquiera sea su forma o denominación, siempre
que una persona física se obligue a realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios en
favor de la otra y bajo la dependencia de ésta, durante un período determinado o
indeterminado de tiempo, mediante el pago de una remuneración. Sus cláusulas, en
cuanto a la forma y condiciones de la prestación, quedan sometidas a las disposiciones
de orden público, los estatutos, las convenciones colectivas o los laudos con fuerza de
tales y los usos y costumbres.”
Esta definición debe completarse con otros preceptos de la ley, que nos
muestran que la relación contractual no se agota en un mero intercambio, sino
que constituye una verdadera relación.
“hay contrato de trabajo siempre que una persona humana (trabajador) entre
voluntariamente en relación de dependencia con otra (empleador), poniendo a
disposición de esta su capacidad de trabajo con fines de colaboración y la otra
se compromete a pagar una remuneración y a cuidar que el trabajador no sufra
perjuicio, material o moral, a causa de su estado de dependencia, incluso en
cuanto al desarrollo de su personalidad”
Relación de trabajo
Art 22 “Habrá relación de trabajo cuando una persona realice actos, ejecute obras o
preste servicio en favor de otra, bajo la dependencia de ésta en forma voluntaria y
mediante el pago de una remuneración, cualquiera sea el acto que le dé origen.”
CARACTERES
• Oneroso: art 115. El contrato no se presume gratuito
• Bilateral: implica obligaciones y prestaciones reciprocas.
• Consensual: se perfecciona con el consentimiento de las partes
• Conmutativo: las partes conocen ab initio lo mínimo que percibirá el
trabajador, con abstracción de los resultados económicos de la empresa.
• No formal: las partes pueden escoger las formas que estimen
convenientes, sin perjuicio de que se exija una formalidad determinada
para algunos tipos de contrato
• Tracto sucesivo: porque normalmente se prolonga en el tiempo,
renovándose automaticamente
NOTAS TIPIFICANTES
Ajenidad: es un comportamiento del trabajador ejecutado por cuenta del
empleador, quien lo organiza para satisfacer un interés propio, que no
esta comprendido en la obligación.
El trabajador es
o Ajeno a los frutos o productos que realiza, que pertenecen a quien
realiza el trabajo
o Es ajeno a la disposición del trabajo, pues el empleador organiza
la actividad según sus propios fines
o Es ajeno a los riesgos, pues el resultado final perseguido por el
empleador es, en principio, ajeno al trabajador (decimos en
principio, porque sin duda le interesa que la empresa subsista para
que continúe su fuente de trabajo)
Subordinación:
o Jurídica: se manifiesta por el derecho del empleador de dar
instrucciones y ordenes y la correlativa obligación del
trabajador de obedecerlas. Este derecho se manifiesta en
las facultades de dirección y de fiscalización que tiene el
empleador. Por sus facultades de dirección determinada
que se debe hacer, y por su poder de fiscalización fija el
cómo se debe hacer.
o Técnica: se refiere a aquel el trabajador pone a disposición
del empleador su experiencia, idoneidad y capacidad
técnica, debiendo seguir las instrucciones del empleador
o Económica: el trabajador recibe una remuneración del
empleador, con independencia de la suerte económica del
establecimiento
Indelegabilidad: no es posible la sustitución de la persona del trabajador,
salvo expresa conformidad del empleador. No podría esta, por ejemplo,
decidir que alguien lo reemplace en la actividad que debe realizar, ya que
se trata de un contrato intuite personae
Profesionalidad: el trabajador debe hacer de la actividad que realiza su
medio habitual de vida
Continuidad: las relaciones de trabajado se prolongan en el tiempo. Hay
que destacar, que hay casos en que esta nota tipificante aparece
desdibujada cuando el trabajador presta servicios por un breve periodo de
tiempo, configurándose no obstante un contrato de trabajo, porque
aparecen con nitidez otras de sus notas tipificantes, como la
subordinación jurídica, por ejemplo
Exclusividad: el trabajador no puede poner su capacidad de trabajo al
servicio de varios empleadores simultáneamente.
Modalidades especiales de contratación laboral
POR TIEMPO INDETERMINADO
Art. 90. — Indeterminación del plazo.
El contrato de trabajo se entenderá celebrado por tiempo indeterminado, salvo que su
término resulte de las siguientes circunstancias:
a) Que se haya fijado en forma expresa y por escrito el tiempo de su duración.
b) Que las modalidades de las tareas o de la actividad, razonablemente apreciadas, así
lo justifiquen.
La formalización de contratos por plazo determinado en forma sucesiva, que exceda de
las exigencias previstas en el apartado b) de este artículo, convierte al contrato en uno
por tiempo indeterminado.
Periodo de prueba:
Solo se aplica en el contrato de tiempo indeterminado.
No se puede contratar a un trabajador más de una vez utilizando el
periodo de prueba.
Se condena el uso abusivo
Obligación de registrar
Las partes tienen todos los derechos propios del vínculo jurídico
Las partes están obligadas al pago de aportes y contribuciones de la
seguridad social
Cualquiera de las partes puede extinguir la relación, sin derecho a
indemnización y preaviso
Se debe computar como tiempo de servicios a los efectos laborales y de
seguridad social.
A PLAZO FIJO
Art. 93. —Duración.
El contrato de trabajo a plazo fijo durará hasta el vencimiento del plazo convenido, no
pudiendo celebrarse por más de cinco (5) años.
Se infiere lo siguiente
Que existe obligación de preavisar cuando el contrato es superior a 1 mes
de duración
Existe obligación de indemnizar cuando el contrato es superior al año o
cuando siendo inferior, se produjera la extinción ante tempus
En cuanto a la indemnización, se determina en 2 sentidos
La indemnización del art. 245, con más de los daños y perjuicios por
despido ante tempues
La indemnización del art. 250 en función del art 247, cuando el contrato
esta íntegramente cumplido, ha mediado preaviso y es superior al año de
duración
DE TEMPORADA
Art. 96. —Caracterización.
Habrá contrato de trabajo de temporada cuando la relación entre las partes, originada
por actividades propias del giro normal de la empresa o explotación, se cumpla en
determinadas épocas del año solamente y esté sujeta a repetirse en cada ciclo en razón
de la naturaleza de la actividad.
Si bien durante el periodo de receso las partes no cumplen con su debito laboral,
esto es, la prestación del servicio por parte del trabajador y la contraprestación
o remuneración por parte del empleador, surge inequívocamente que continúan
con sus obligaciones de conducta, atento a que el contrato no se ha extinguido.
Art. 97. —Equiparación a los contratos a plazo fijo. Permanencia.
El despido sin causa del trabajador, pendientes los plazos previstos o previsibles del
ciclo o temporada en los que estuviere prestando servicios, dará lugar al pago de los
resarcimientos establecidos en el artículo 95, primer párrafo, de esta ley.
El trabajador adquiere los derechos que esta ley asigna a los trabajadores permanentes
de prestación continua, a partir de su contratación en la primera temporada, si ello
respondiera a necesidades también permanentes de la empresa o explotación ejercida,
con la modalidad prevista en este capítulo.
Art. 98. —Comportamiento de las partes a la época de la reiniciación del trabajo -
Responsabilidad.
Con una antelación no menor a treinta (30) días respecto del inicio de cada temporada,
el empleador deberá notificar en forma personal o por medios públicos idóneos a los
trabajadores de su voluntad de reiterar la relación o contrato en los términos del ciclo
anterior. El trabajador deberá manifestar su decisión de continuar o no la relación laboral
en un plazo de cinco (5) días de notificado, sea por escrito o presentándose ante el
empleador. En caso que el empleador no cursara la notificación a que se hace referencia
en el párrafo anterior, se considerará que rescinde unilateralmente el contrato y, por lo
tanto, responderá por las consecuencias de la extinción del mismo.
TRABAJO EVENTUAL
Art. 99. —Caracterización.
Cualquiera sea su denominación, se considerará que media contrato de trabajo eventual
cuando la actividad del trabajador se ejerce bajo la dependencia de un empleador para
la satisfacción de resultados concretos, tenidos en vista por éste, en relación a servicios
extraordinarios determinados de antemano o exigencias extraordinarias y transitorias de
la empresa, explotación o establecimiento, toda vez que no pueda preverse un plazo
cierto para la finalización del contrato. Se entenderá además que media tal tipo de
relación cuando el vínculo comienza y termina con la realización de la obra, la ejecución
del acto o la prestación del servicio para el que fue contratado el trabajador.
El empleador que pretenda que el contrato inviste esta modalidad, tendrá a su cargo la
prueba de su aseveración.
Art. 100. — Aplicación de la ley. Condiciones.
Los beneficios provenientes de esta ley se aplicarán a los trabajadores eventuales, en
tanto resulten compatibles con la índole de la relación y reúnan los requisitos a que se
condiciona la adquisición del derecho a los mismos.
Notas tipificantes
Es un contrato para una obra, servicio o tarea determinada, por ejemplo,
la realización de un balance
Es utilizado para servicios extraordinarios, por ejemplo, en un caso de
fuerza mayor o incendio
Para exigencias transitorias fuera de lo común, por ejemplo, reemplazar
a trabajadores con licencia, o para atender picos de demanda
El empleador no esta obligado a preavisar la finalización del contrato
No existe obligación indemnizatoria al finalizarlo, salvo extinción
injustificada
ARTICULO 69 ley 24013
Para el caso que el contrato de trabajo eventual tuviera por objeto sustituir
transitoriamente trabajadores permanentes de la empresa que gozaran de licencias
legales o convencionales o que tuvieran derecho a reserva del puesto por un plazo
incierto, en el contrato deberá indicarse el nombre del trabajador reemplazado.
• Servicios de comedor
• Reintegros de medicamentos y odontológicos
• Indumentaria y equipamiento
• Reintegros gasto de guardería, niños hasta 6 años y si no hay guardería
en el trabajo
• Útiles escolares y guardapolvos, inicio periodo escolar
• Cursos de capacitación o especialización
• Gasto de sepelio de familiares a caro con comprobantes
Art 105: prestaciones complementarias, son remunerativas con excepción de:
• Retiros de socios
• Reintegro de gastos sin comprobantes del uso del automóvil de la
empresa o del empleado
• Viáticos de viajantes de comercio con comprobantes
• Comodatos casa-habitación
Art 106: viáticos, son remunerativos, con excepción:
• Parte gastada y acreditada por comprobantes
Art 108: comisiones: remunerativa
Art 109: comisiones colectivas, remunerativas
Art 110: participación en las utilidades –habilitación, remunerativa
Art 113: propinas, si son habituales y no estuviesen prohibidas: remunerativas
Clasificación
• EN DINERO Está constituido por el valor en numerario que percibe el
trabajador. El salario que se fija en el convenio colectivo de trabajo debe
fijarse, todo él, en esa unidad. La obligación de pago en dinero evita la
utilización del sistema de trueque, esto era muy frecuente en épocas
anteriores, claro que en algunas regiones hoy se usa, le abonan el
trabajador en cosas o en valores para comprar en ciertos locales. La ley
no prohíbe al empleador que venda al empleado productos que le fábrica
o comercializa, siempre y cuando la operación se atenga a determinadas
circunstancias y condiciones.
• EN ESPECIE O NO MONETARIO Consiste en prestaciones en bienes,
servicios o en la oportunidad de obtener beneficios o ganancias. La ley
establece, respecto de la prestación en especie de alimentos y vivienda
cuando ella hubiera sido concentrada o se impongan por disposición legal,
que deben ser sanas, suficientes y adecuadas a las necesidades del
trabajador y su familia. La ley del contrato de trabajo dice que el salario
puede ser satisfecho en dinero, especie, habitación, alimentos o mediante
la oportunidad de obtener beneficios o ganancias; sin embargo, la parte
en dinero de la remuneración no podrá ser inferior al 80% del total de la
misma.
Art. 114. —Determinación de la remuneración por los jueces. Cuando no hubiese
sueldo fijado por convenciones colectivas o actos emanados de autoridad competente
o convenidos por las partes, su cuantía fijada por los jueces ateniéndose a la importancia
de los servicios y demás condiciones en que se prestan los mismos, el esfuerzo
realizado y a los resultados obtenidos.
Periodos de pago
• Por mes, cuando se hubiera estipulado sueldo fijo.
• Por semana o por quincena, cuando fuese a jornal o por hora.
• Por semana o por quincena, cuando la retribución se calcule por pieza o
medida respecto de los trabajos concluidos en dichos períodos; y una
suma proporcional al valor del resto del trabajo realizado, pudiéndose
retener como garantía tan sólo una cantidad no mayor de la tercera parte
de dicha suma.
El pago se efectuará una vez vencido el período que corresponda, dentro de
los siguientes plazos máximos:
• 4 días hábiles para la remuneración mensual y quincenal.
• 3 días hábiles para la remuneración semanal.
SUELDO ANUAL COMPLEMENTARIO
Art. 121. —Concepto.: Se entiende por sueldo anual complementario la doceava parte
del total de las remuneraciones definidas en el Artículo 103 de esta ley, percibidas por
el trabajador en el respectivo año calendario.
Art. 122. —Epocas de pago.
El sueldo anual complementario será abonado en dos (2) cuotas: la primera de ellas con
vencimiento el 30 de junio y la segunda con vencimiento el 18 de diciembre de cada
año.
El importe a abonar en cada semestre será liquidado sobre el cálculo del cincuenta por
ciento (50%) de la mayor remuneración mensual devengada por todo concepto dentro
de los dos (2) semestres que culminan en los meses de junio y diciembre de cada año.
A fin de determinar la segunda cuota del sueldo anual complementario, el empleador
debe estimar el salario correspondiente al mes de diciembre. Si dicha estimación no
coincidiere con el salario efectivamente devengado, se procederá a recalcular la
segunda cuota del sueldo anual complementario.
La diferencia, que resultare entre la cuota devengada y la cuota abonada el 18 de
diciembre se integrará al salario del mes de diciembre.
Art. 123. —Extinción del contrato de trabajo - Pago proporcional.
Cuando se opere la extinción del contrato de trabajo por cualquier causa, el trabajador
o los derecho-habientes que determina esta ley, tendrá derecho a percibir la parte del
sueldo anual complementario que se establecerá como la doceava parte de las
remuneraciones devengadas en la fracción del semestre trabajado, hasta el momento
de dejar el servicio.
Para calcular el SAC que corresponde a un semestre del año, se debe tomar la
mayor remuneración mensual devengada en dicho semestre y a ese monto
aplicarle el 50%.
Liquidación: Se liquida de manera proporcional al tiempo trabajado en cada
semestre. El cálculo es la mitad del mejor sueldo dividido por 6 y multiplicado por
la cantidad de meses trabajados.
$1200/2= 600
Si trabajo 2 meses: 1200/2 =600 /6=100 x2=200
JORNADA DE TRABAJO: Concepto
Art. 197. —Concepto. Distribución del tiempo de trabajo. Limitaciones.
Se entiende por jornada de trabajo todo el tiempo durante el cual el trabajador esté a
disposición del empleador en tanto no pueda disponer de su actividad en beneficio
propio.
Integrarán la jornada de trabajo los períodos de inactividad a que obliguen la prestación
contratada, con exclusión de los que se produzcan por decisión unilateral del trabajador.
Art. 150 L.C.T. "El trabajador gozará de un período mínimo y continuado de descanso
anual remunerado por los siguientes plazos:
a. de 14 días corridos cuando la antigüedad en el empleo no exceda de 5 años;
b. de 21 días corridos cuando siendo la antigüedad mayor de 5 años no exceda de
10 años;
c. de 28 días corridos cuando siendo la antigüedad mayor de 10 años no exceda
de 20 años;
d. de 35 días corridos cuando la antigüedad exceda de 20 años.
Para determinar la extensión de las vacaciones atendiendo a la antigüedad en el
empleo, se computará como tal aquella que tendría el trabajador al 31 de diciembre del
año a que corresponden las mismas."
Art. 157 L.C.T. => "Si vencido el plazo para efectuar la comunicación al trabajador de
la fecha de comienzo de sus vacaciones, el empleador no la hubiere practicado, aquél
hará uso de ese derecho previa notificación fehaciente de ello, de modo que aquéllas
concluyan antes del 31 de mayo." (Las vacaciones no gozadas no son reclamables,
ni compensables en dinero).
Art. 164 L.C.T. => "Podrá acumularse a un período de vacaciones la tercera parte de
un período inmediatamente anterior que no se hubiere gozado en la extensión fijada por
esta ley. La acumulación y consiguiente reducción del tiempo de vacaciones en uno de
los períodos, deberá ser convenido por las partes (...)"
Calculo:
Días correspondientes según su antigüedad X Meses que prestó = Cant. de días
12 servicios correspondientes
DESCANSO COMPENSATORIO
Debe ser equivalente en tiempo y duración, es decir, 35 horas en la semana
siguiente. Si no se da el descanso y el trabajador no se lo toma además de la
infracción administrativa, las horas trabajadas el fin de semana son
extraordinarias y deben ser pagas con recargo.
FERIADOS Y DIAS NO LABORALES
Art. 165. Serán feriados nacionales y días no laborables los establecidos en el régimen
legal que los regule.
En los días no laborables, el trabajo será optativo para el empleador, salvo en bancos,
seguros y actividades afines, conforme lo determine la reglamentación. En dichos días,
los trabajadores que presten servicio, percibirán el salario simple.
En caso de optar el empleador como día no laborable, el jornal será igualmente abonado
al trabajador.
De la protección de la maternidad
Art. 177. —Prohibición de trabajar. Conservación del Empleo. Queda prohibido el
trabajo del personal femenino durante los cuarenta y cinco (45) días anteriores al parto
y hasta cuarenta y cinco (45) días después del mismo. Sin embargo, la interesada podrá
optar por que se le reduzca la licencia anterior al parto, que en tal caso no podrá ser
inferior a treinta (30) días; el resto del período total de licencia se acumulará al período
de descanso posterior al parto. En caso de nacimiento pre-término se acumulará al
descanso posterior todo el lapso de licencia que no se hubiere gozado antes del parto,
de modo de completar los noventa (90) días.
Art. 178. —Despido por causa del embarazo. Presunción. Se presume, salvo prueba en
contrario, que el despido de la mujer trabajadora obedece a razones de maternidad o
embarazo cuando fuese dispuesto dentro del plazo de siete y medio (7 y 1/2) meses
anteriores o posteriores a la fecha del parto, siempre y cuando la mujer haya cumplido
con su obligación de notificar y acreditar en forma el hecho del embarazo así, en su
caso, el del nacimiento. En tales condiciones, dará lugar al pago de una indemnización
igual a la prevista en el artículo 182 de esta ley.
REGIMEN DE MENORES
De la prohibición del trabajo infantil y de la protección del trabajo adolescente
(Denominación del Título sustituida por art. 1° de la Ley N° 26.390 B.O.
25/6/2008)
Art. 187. —Disposiciones generales. Capacidad. Igualdad de remuneración.
Aprendizaje y orientación profesional.
Las personas desde los dieciséis (16) años y menores de dieciocho (18) años podrán
celebrar toda clase de contratos de trabajo, en las condiciones previstas en los artículos
32 y siguientes de esta ley. Las reglamentaciones, convenciones colectivas de trabajo
o tablas de salarios que se elaboren, garantizarán a estos trabajadores igualdad de
retribución, cuando cumplan jornadas de trabajo o realicen tareas propias de
trabajadores mayores.
El Régimen de Aprendizaje y Orientación Profesional aplicable a los trabajadores desde
los dieciséis (16) años hasta los dieciocho (18) años estará regido por las disposiciones
respectivas vigentes, o que al efecto se dicten.
La jornada de las personas menores de más de dieciséis (16) años, previa autorización
de la autoridad administrativa laboral de cada jurisdicción, podrá extenderse a ocho (8)
horas diarias o cuarenta y ocho (48) semanales.
No se podrá ocupar a personas menores de dieciocho (18) años en trabajos nocturnos,
entendiéndose como tales el intervalo comprendido entre las veinte (20) y las seis (6)
horas del día siguiente. En los casos de establecimientos fabriles que desarrollen tareas
en tres turnos diarios que abarquen las veinticuatro (24) horas del día, el período de
prohibición absoluta en cuanto al empleo de personas menores, estará regido por este
título, sustituyéndose la prohibición por un lapso comprendido entre las veintidós (22) y
las seis (6) horas del día siguiente, pero sólo para las personas menores de más de
dieciséis (16) años.
Art. 191. —Descanso al mediodía. Trabajo a domicilio. Tareas penosas,
peligrosas o insalubres. Remisión.
Con relación a las personas menores de dieciocho (18) años que trabajen en horas de
la mañana y de la tarde rige lo dispuesto en el artículo 174 de esta ley; en todos los
casos rige lo dispuesto en los artículos 175 y 176 de esta ley.
Carece actualmente de virtualidad jurídica, toda vez que con el dictado de una
ley quedo derogada la obligatoriedad del servicio militar y con ella prácticamente
sin efecto la normativa del art 214.
es obvio, que la incorporación voluntaria que pueda ocurrir por decisión libre del
trabajador, no producirá los efectos y consecuencias que establece la norma.
desempeño de cargos electivos
Art. 215. —Reserva del empleo. Cómputo como tiempo de servicio.
Los trabajadores que por razón de ocupar cargos electivos en el orden nacional,
provincial o municipal, dejaran de prestar servicios, tendrán derecho a la reserva de su
empleo por parte del empleador, y a su reincorporación hasta treinta (30) días después
de concluido el ejercicio de sus funciones.
El período de tiempo durante el cual los trabajadores hubieran desempeñado las
funciones precedentemente aludidas será considerado período de trabajo a los efectos
del cómputo de su antigüedad, frente a los beneficios que por esta ley, estatutos
profesionales y convenciones colectivas de trabajo le hubiesen correspondido en el caso
de haber prestado servicios. El tiempo de permanencia en tales funciones no será
considerado para determinar los promedios de remuneración a los fines de la aplicación
de las mismas disposiciones.
Art. 216. —Despido o no reincorporación del trabajador.
Producido el despido o no reincorporación de un trabajador que se encontrare en la
situación de los artículos 214 o 215, éste podrá reclamar el pago de las indemnizaciones
que le correspondan por despido injustificado y por falta u omisión del preaviso conforme
a esta ley, a los estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo. A los
efectos de dichas indemnizaciones la antigüedad computable incluirá el período de
reserva del empleo.
Art. 217. —Reserva del empleo. Cómputo como tiempo de servicio. Fuero sindical.
Los trabajadores que se encontraren en las condiciones previstas en el presente
capítulo y que por razón del desempeño de esos cargos, dejaren de prestar servicios,
tendrán derecho a la reserva de su empleo por parte del empleador y a su
reincorporación hasta treinta (30) días después de concluido el ejercicio de sus
funciones, no pudiendo ser despedidos durante los plazos que fije la ley respectiva, a
partir de la cesación de las mismas. El período de tiempo durante el cual los trabajadores
hubieran desempeñado las funciones precedentemente aludidas será considerado
período de trabajo en las mismas condiciones y con el alcance de los artículos 214 y
215, segunda parte, sin perjuicio de los mayores beneficios que sobre la materia
establezca la ley de garantía de la actividad sindical.
• Cargas de familia
Art 208
• Hasta 5 años de antigüedad
• Más de 5 años.
Reincorporación
Art. 212.-- Vigente el plazo de conservación del empleo, si el accidente o enfermedad
resultase una disminución definitiva en la capacidad laboral del trabajador y éste no
estuviera en condiciones de realizar las tareas que anteriormente cumplía, el empleador
deberá asignarle otras que pueda ejecutar sin disminución de su remuneración.
Si el empleador no pudiera dar cumplimiento a esta obligación por causa que no le fuera
imputable, deberá abonar al trabajador una indemnización igual a la prevista en
el artículo 247 de esta ley.
Si estando en condiciones de hacerlo no le asignare tareas compatibles con la aptitud
física o psíquica del trabajador, estará obligado a abonarle una indemnización igual a la
establecida en el artículo 245 de esta ley.
Cuando de la enfermedad o accidente se derivara incapacidad absoluta para el
trabajador, el empleador deberá abonarle una indemnización de monto igual a la
expresada en el artículo 245 de esta ley.
Este beneficio no es incompatible y se acumula con los que los estatutos especiales o
convenios colectivos puedan disponer para tal supuesto.
Despido del trabajador
Art. 213.-- Si el empleador despidiese al trabajador durante el plazo de las
interrupciones pagas por accidente o enfermedad inculpable, deberá abonar, además
de las indemnizaciones por despido injustificado, los salarios correspondientes a todo el
tiempo que faltare para el vencimiento de aquélla a la fecha del alta, según demostración
que hiciese el trabajador.
Preaviso
El preaviso es una institución que reconoce su antecedente en el derecho común
y tiende a evitar que el acto de disolución del contrato de trabajo se concrete en
forma intempestiva.
Art. 231. —Plazos.
El contrato de trabajo no podrá ser disuelto por voluntad de una de las partes, sin previo
aviso, o en su defecto, indemnización además de la que corresponda al trabajador por
su antigüedad en el empleo, cuando el contrato se disuelva por voluntad del empleador.
El preaviso, cuando las partes no lo fijen en un término mayor, deberá darse con la
anticipación siguiente:
a) por el trabajador, de QUINCE (15) días;
b) por el empleador, de QUINCE (15) días cuando el trabajador se encontrare en período
de prueba; de UN (1) mes cuando el trabajador tuviese una antigüedad en el empleo
que no exceda de CINCO (5) años y de DOS (2) meses cuando fuere superior.
Art. 233. —Comienzo del plazo. Integración de la indemnización con los salarios del mes
del despido.
Los plazos del artículo 231 correrán a partir del día siguiente al de la notificación del
preaviso.
Cuando la extinción del contrato de trabajo dispuesta por el empleador se produzca sin
preaviso y en fecha que no coincida con el último día del mes, la indemnización
sustitutiva debida al trabajador se integrará con una suma igual a los salarios por los
días faltantes hasta el último día del mes en el que se produjera el despido.
La integración del mes de despido no procederá cuando la extinción se produzca
durante el período de prueba establecido en el artículo 92 bis.
El art. 234, dispone la irretractabilidad con respecto al despido, pero por vía de
interpretación debe hacerse también extensiva al caso de la renuncia del
trabajador.
Es preciso afirmar que el preaviso, una vez notificado a la otra parte, produce el
efecto de un acto jurídicoconsumado, de donde dicho carácter impide su
retractación o revocación unilateral en virtud del efecto cancelatorio que produce,
siendo imprescindible para poder proseguir el contrato, que medie el
consentimiento del preavisado.
Art. 235. —Prueba.
La notificación del preaviso deberá probarse por escrito.
DESPIDO
Krotoschin: acto jurídico por el cual una parte del contrato de trabajo, declara en
forma unilateral su extinción”.
Cuando la definición se refiere a una parte, es de aclarar que esta es siempre
una actitud que proviene de los sujetos de la relación de trabajo, ya sea de una
manifestación directa (lo que configura el despido directo) o una actitud
agraviante o injuriosa hacia el trabajador que le faculta a considerarse en
situación de despido indirecto.
Despido directo o indirecto con justa causa:
Dentro de la clasificación del despido directo incluimos el despido incausado y
dentro de este el que se produce por justa causa. Así también consideramos la
situación del despido indirecto, como aquel que se produce con justa causa.
La justa causa del despido puede ser invocada por una de las partes del contrato
de trabajo, en caso de inobservancia, por parte de la otra de las obligaciones
resultantes del mismo, que configuren injuria y que por su gravedad, no
consienta la prosecución de la relación art. 242 L.C.T.
Mirolo: despido con causa, como forma de extinción de la relación de trabajos e
configura solo cuando el hecho por sus características, no consiste la
prosecución de aquella ni objetiva ni subjetivamente. Que el incumplimiento
contractual debe ser grave., la posibilidad rescisoria causada se extiende,
también a incumplimientos leves que, si bien aisladamente no serian suficientes
para disponerla, podría culminar en una situación injuriosa que por su reiteración
justifique la denuncia.
El despido solo debe considerarse. Al decir de Krotoschin como ultima ratio, al
que no puede recurrirse sino cuando se configuren los condicionamientos
necesarios del art. 242 L.C.T.
Mirolo: el despido no es una sanción que surja del poder disciplinario, y así lo ha
entendido nuestro legislador, sino una consecuencia de hechos que impiden, por
su causa, que el contrato de trabajo permanezca con vida o se mantenga, las
genuinas sanciones disciplinarias, coincidiendo con la potestad disciplinaria del
empresario, son todas aquellas que no llegan a disolver el vínculo y por lo tanto
permiten su subsistencia, porque tienen finalidades correctivas de inconducta.
Cuando ocurre el hecho injurioso, el empleador recurre a su condición de
contratante y no a sus potestades disciplinarias, disponiendo la rescisión del
contrato de trabajo ante el grave incumplimiento del trabajador en su debito
laboral.
Art. 244. —Abandono del trabajo.
El abandono del trabajo como acto de incumplimiento del trabajador sólo se configurará
previa constitución en mora, mediante intimación hecha en forma fehaciente a que se
reintegre al trabajo, por el plazo que impongan las modalidades que resulten en cada
caso.
TOPES
Si el salario del trabajador fuera de convenio fuese superior al tope
indemnizatorio en cuestión, deberá aplicarse dicho máximo y realizar el cálculo
de la indemnización por antigüedad con el monto de ese límite y no sobre la
mayor remuneración si este fuera superior. Un ejemplo de esto sería: Si el
empleado cobra $10.000 y el tope fuera de $5.000, para el cálculo de la
antigüedad deberá tomar los $5.000 y multiplicarlos por los años de servicio.
Por otra parte, es importante mencionar que la Corte, en el fallo "Vizzoti Carlos
Alberto c/ Amsa S.A. s/ Despido" sostuvo que no resulta razonable, justo ni
equitativo que la base salarial prevista en el primer párrafo del Art. 245 de la LCT,
pueda verse reducida en más de un 33%, considerándolo confiscatorio si se
supera dicho porcentaje. Por lo tanto, al momento de fijar el tope, se deberá
comprobar que al menos el cálculo se haga con el 67% de la remuneración del
trabajador a fin de que éste no se vea perjudicado.
En el ejemplo anterior, el tope confiscaba para la base del cálculo un 50% del
salario (de $10.000 que cobraba, el cálculo de la indemnización por antigüedad
se realizaba sobre $5.000), por lo cual, aquí se debería aplicar Vizzoti y realizar
la determinación sobre el 67% de las remuneraciones.
Es decir: El 67% de $10.000 es $6.700, entonces, para el cálculo de la
antigüedad se debería multiplicar $6.700 por los años de antigüedad.
Si el salario del dependiente no superase el tope indemnizatorio que marca el
Ministerio de Trabajo, no es necesario aplicar ningún tope y simplemente se
multiplicará el sueldo por los años de servicio.
Es importante conocer la utilización de ese límite, y la doctrina del fallo Vizzoti,
ya que suelen ser frecuentes los errores en la interpretación y utilización del
mismo, pensando que a los trabajadores fuera de convenio se les aplica
directamente dicho plenario y a los convencionados el tope de convenio, lo cual
es un error que puede generar reclamos con la aplicación correspondiente de las
multas de la Ley 25.323, por diferencias en el pago de la indemnización.
En resumen, debe constatarse el tope de la actividad, y si el salario del trabajador
resulta mayor o no al tope de la misma, y si lo supera ver si ese límite le retiene
más de 33% de su salario, en cuyo caso recién se utilizará Vizzoti.
De lo contrario, se aplicará el máximo del convenio o la base de su mayor
remuneración mensual de los últimos 12 meses, si ésta no superase el tope
indemnizatorio de la actividad.
De la extinción del contrato de trabajo por fuerza mayor o por falta o disminución
de trabajo
Art. 247. —Monto de la indemnización.
En los casos en que el despido fuese dispuesto por causa de fuerza mayor o por falta o
disminución de trabajo no imputable al empleador fehacientemente justificada, el
trabajador tendrá derecho a percibir una indemnización equivalente a la mitad de la
prevista en el artículo 245 de esta ley.
En tales casos el despido deberá comenzar por el personal menos antiguo dentro de
cada especialidad.
Respecto del personal ingresado en un mismo semestre, deberá comenzarse por el que
tuviere menos cargas de familia, aunque con ello se alterara el orden de antigüedad.
La empresa que fundamento el despido en falta o disminución de trabajo, según
doctrina y jurisprudencia debe acreditar las siguientes condiciones
Requisito de forma: invocación de la causa
Requisito de regularidad: orden de los despidos
Requisito de justificación: prueba fehaciente
Para la invocación de dicha causa legal, la jurisprudencia es pacifica en sostener
que el casus debe reunir las siguientes condiciones
Imprevisible
Inevitable
Ajenidad
Actualidad
Mayor onerosidad
Los PRINCIPIOS esenciales del derecho colectivo del trabajo surgen del artículo
14 bis de la Constitución Nacional, que busca paliar las desigualdades sociales
al establecer garantías mínimas para el trabajo, fundadas en principios de
solidaridad, cooperación y justicia.
El artículo 14 bis de la CONSTITUCIÓN NACIONAL establece el derecho de los
gremios a concertar convenios colectivos de trabajo, a recurrir a la conciliación,
al arbitraje y a la huelga; una protección especial a los representantes gremiales
para el ejercicio de su gestión y el derecho a la organización sindical libre y
democrática, bastando la simple inscripción en un registro especial. El derecho
a constituir entidades gremiales no es absoluto, está sujeto a la reglamentación
de las leyes que a tal efecto se dicten.
Otros tres principios esenciales del derecho colectivo del trabajo: el de
subsidiariedad, el de libertad sindical y el de la autonomía colectiva.
• Subsidiariedad: se refiere a la necesidad de que determinadas cuestiones
sean manejadas por las comunidades inferiores, mientras que el Estado
y las comunidades superiores deben colaborar en esa función e intervenir
en caso de que exceda la capacidad o competencia de la comunidad
inferior.
• Libertad sindical: abarca tanto el aspecto individual como el colectivo: la
libertad individual, que consiste en la posibilidad del trabajador de afiliarse
a un sindicato o de no hacerlo, o de desafiliarse; y el aspecto colectivo se
refleja en la facultad de los afiliados de unirse con otros trabajadores con
la finalidad de constituir una nueva asociación.
• Autonomía colectiva: Es el derecho de la entidad sindical de constituirse
y regir sus destinos autónomamente por medio del dictado de sus
estatutos, estableciendo su propio régimen disciplinario y de
administración.
Caracteres:
• Permanentes
• Voluntarias
• No tienen fin de lucro
• No son paritarias en su organización
• Pureza
• No discriminación
• Naturaleza jurídica: es una entidad asociativa de derecho privado con
fines distintos a los del estado ya que su objeto es la defensa de los
intereses de los trabajadores
Clasificación
• En función del grado:
• Primer grado: sindicatos, uniones o gremios
• Segundo grado: reúnen asociaciones de primer grado y se
denominan federaciones
• Tercer grado: son las confederaciones que agrupan a las
asociaciones de primer grado y segundo grado
• En base a los trabajadores que agrupa:
• Horizontales: agrupan a trabajadores de un mismo oficio, arte o
profesión
• Verticales: agrupan a los trabajadores de una misma actividad o
actividades afines
• De empresa: subespecie de sindicato vertical
• Sistemas mixtos
Modelo sindical argentino
El derecho a la organización sindical está contemplado en el artículo 14 bis de la
Constitución Nacional, el cual determina la organización sindical libre y
democrática a partir de la simple inscripción en un registro.
Dicha inscripción y demás lineamientos para la organización interna y actuación
externa de las asociaciones sindicales está regulado por la ley Nº 23.551 de
Asociaciones Sindicales y sus decretos reglamentarios.
La ley 23.551 mantiene el sistema tradicional, de nuestra legislación nacional,
consistente en distinguir entre asociaciones sindicales simplemente inscriptas y
asociaciones sindicales con personería gremial, a las que otorga, con carácter
exclusivo, determinada capacidad jurídica.
Para adquirir personería gremial:
Artículo 25. — La asociación que en su ámbito territorial y personal de actuación
sea la más representativa, obtendrá personería gremial, siempre que cumpla los
siguientes requisitos:
a) Se encuentre inscripta de acuerdo a lo prescripto en esta ley y haya actuado
durante un período no menor de seis (6) meses;
b) Afilie a más de veinte por ciento (20%) de los trabajadores que intente
representar.
c) La calificación de más representativa se atribuirá a la asociación que cuente
con mayor número promedio de afiliados cotizantes, sobre la cantidad promedio
de trabajadores que intente representar.
Los promedios se determinarán sobre los seis meses anteriores a la solicitud.
Al reconocerse personería gremial la autoridad administrativa del trabajo o
judicial, deberá precisar el ámbito de representación personal y territorial. Estos
no excederán de los establecidos en los estatutos, pero podrán ser reducidos si
existiere superposición con otra asociación sindical.
Cuando los ámbitos pretendidos se superpongan con los de otra asociación
sindical con personería gremial, no podrá reconocerse a la peticionante la
amplitud de representación, sin antes dar intervención a la asociación afectada
y proceder al cotejo necesario para determinar cuál es la más representativa
conforme al procedimiento del artículo 28. La omisión de los recaudos indicados
determinará la nulidad del acto administrativo o judicial.
PRÁCTICAS DESLEALES
Para Monzón: “toda conducta del empleador que directa e indirectamente se
halle dirigida a menoscabar, perturbar u obstruir la acción y el desarrollo de las
asociaciones profesionales y de los derechos que en su consecuencia se
reconocen a los individuos”
toda práctica antisindical contiene dos elementos:
el elemento subjetivo o teleológico que es la motivación antisindical, o sea
el propósito de impedir u obstaculizar o restringir el libre ejercicio de los
derechos sindicales y
un elemento objetivo que consiste en la idoneidad o efectividad de las
prácticas en sí mismas para configurar una amenaza o intento de
cercenamiento de los derechos y libertades sindicales. -
Estas prácticas pueden ser ejercidas tanto
por los empleadores
por el Estado (por ejemplo, denegando arbitrariamente la personería
gremial o mediante actos administrativos de suspensión o retiro de
personería jurídica o gremial, o bien posponiendo o anulando elecciones
en los sindicatos),
por los mismos sindicatos (por ejemplo, violando el principio de
democracia sindical, o imponiendo mediante intimidación o violencia la
adhesión al cumplimiento de una medida de fuerza dispuesta por la
cúpula, etc.etc) y,
obviamente, por cualquier tipo de asociación, o fundación, o persona
jurídica, o grupo de presión (como la prensa) que puedan imponer entre
la población la desafiliación u afiliación a uno u a otro sindicato. -
:
La ley 23.551 en su art. 53 enumera distintos casos de prácticas desleales de
los empleadores hacia los trabajadores, pero a diferencia de otras legislaciones,
no hace referencia a prácticas desleales de los trabajadores.
En caso de advertirse la existencia de una práctica desleal, la asociación sindical
debe efectuar la denuncia ante el Ministerio de trabajo y éste podrá sancionar a
la empresa con una multa.
Algunas de las prácticas desleales enumeradas por el art. 53 son las siguientes:
• Subvencionar en forma directa o indirecta a una asociación sindical de
trabajadores;
• Intervenir o interferir en la constitución, funcionamiento o administración
de un ente de este tipo;
• Promover o auspiciar la afiliación de los trabajadores a determinada
asociación sindical; etc.
Conflictos sindicales.: Pueden diferenciarse dos tipos de conflictos en las
asociaciones profesionales:
• Los conflictos intrasindicales, se revelan en aquellas controversias que se
plantean dentro de una misma asociación profesional.
• Los conflictos intersindicales son los que se presentan entre dos o más
entidades gremiales.
Asociaciones profesionales de empleadores.
Representan los intereses de sus afiliados pero no solo en cuestiones laborales,
dado que sus fines son más amplios (asesoramiento técnico, análisis del
mercado y otras actividades económicas).
En cuanto a su actuación en el plano laboral, resultan de una contrapartida de
las asociaciones de trabajadores y su finalidad esencial radica en negociar con
ellas las condiciones de trabajo y empleo.
Protección de los representantes sindicales. Tutela sindical.
Cuando hablamos de tutela sindical, nos estamos refiriendo a la tutela de la
representación gremial, es decir a la protección frente a sus empleadores y con
relación a su empleo que ostentan aquellos individuos que ejercen una actividad
gremial o sindical. -
Comúnmente se utilizan ambos vocablos, gremio y sindicato, con la misma
significancia; aunque cabe hacer una distinción.
Gremio es un concepto sociológico, de hecho, descriptivo, que
circunscribe o delimita un universo de personas que tienen en común su
profesionalidad, su oficio, una situación de hecho, como rasgo de
identidad y pertenencia.
Mientras que, Sindicato es un concepto eminentemente jurídico, social y
político, vinculado al derecho de las asociaciones y al que se pertenece
como manifestación de por lo menos dos actos jurídicos voluntarios: el
de fundarlo y el de pertenecer o no al sindicato ya constituido
• Función normativa
CONFLICTOS COLECTIVOS
Se trata de la confrontación entre los distintos sujetos del derecho colectivo de
trabajo, es decir, entre asociaciones profesionales (sindicatos) y los
representantes de los empleadores.
Clasificación:
• De derecho :interpretación o cumplimiento de una norma
Organismos intervinientes
• Asociación sindical con personería gremial
• Sustanciales:
• Acciones de violencia
Servicios esenciales:
• Se deberá garantizar la prestación de servicios mínimos
• Servicios telefónicos
PRINCIPIOS
Solidaridad social: Es el principio fundamental y sustento de todo sistema
de seguridad social; significa compartir, ayudar y prestar servicios mutuos.
La solidaridad exige un esfuerzo de toda la comunidad y cada uno de sus
miembros debe contribuir a el en la medida de sus posibilidades.
Universalidad subjetiva: El principio indica que debe protegerse a todas
las personas, que toda la comunidad quede amparada por el sistema.
Universalidad objetiva: En virtud de este principio y como aplicación al
campo material, la seguridad social debe cubrir todos los riesgos a
contingencias sociales posibles: enfermedad, invalidez, vejez, muerte.
Este principio no significa que toda persona tiene derecho a reclamar
prestaciones por cualquier estado de necesidad, sino que podrá gozar de
ese derecho cuando se cumplan ciertos requisitos previstos por el
ordenamiento jurídico.
Responsabilidad: Podemos distinguir una responsabilidad social y otra
individual. El criterio actual de responsabilidad social implica el traspaso
de las coberturas de contingencias, que son de responsabilidad sectorial
(empresarios, profesionales) a la comunidad en general También
hablamos de otra acepción de responsabilidad, que es la individual, que
se traduce en el cumplimiento espontaneo de la ley, utilizando el sistema
en la medida de sus necesidades, para evitar los abusos y distorsiones.
Subsidiariedad: La consideramos una consecuencia del anterior, dado
que si revalorizamos la persona humana su dignidad y libertad se
pretende que actué como integrante de una comunidad organizada. La
subsidiariedad funciona, así como límite de la solidaridad, en el sentido
de que esta no aniquile, destruya, ni la responsabilidad, ni la iniciativa y
libertades individuales. Se debe instrumentar un sistema de prestaciones
asociadas directamente al esfuerzo personal. - el estado o grupos
organizados no deben reemplazar lo que el hombre puede realizar por sí
mismo en la medida de sus posibilidades.
Integridad: quiere decir atención médica, quirúrgica, dental,
hospitalización si es necesaria, pero también con medidas preventivas
curativas, de recuperación y rehabilitación, o sea una atención completa,
suficiente e integral.
Unidad de acción: Zelenka: habla del principio diciendo que se debe
constituir un régimen coordinado que permita una acción unificada
tendiente a garantizar la protección.
Inmediatez: La persona debe tener a su alcance los medios
instrumentales necesarios e idóneos para logra la forma inmediata y
adecuada la cobertura a la consecuencia dañosa de la contingencia. Para
obtener una prestación por vejez o invalidez, debe realizar largos y
penosos tramites que no siempre se concretan en el beneficio solicitado.
El trabajador accidentado debe esperar el desarrollo de un dilatado
procedimiento para que se le provea un aparato de prótesis adecuado.
ej-.
Participación: Si consideramos que los particulares deben participar de
los sistemas de seguridad social, por el solo hecho de integrarlos, se está
reafirmando el principio de responsabilidad individual Aquí los interesados
participan de la gestión administrativa y el Estado interviene
subsidiariamente, colaborando con los particulares, realizando el control
El objeto de la seguridad social es la cobertura de las consecuencias
perjudiciales de las contingencias sociales.
Recepción en la legislación argentina: Siguiendo la clasificación de Severino
Aznar, podemos ver que estas contingencias están amparadas en el sistema
normativo de nuestro país, algunas como normas laborales y otras como
institutos de las seguridad social-.
Contingencias biológicas:
o Maternidad: La mujer trabajadora es acreedora a:
Una asignación por maternidad.
Asignación prenatal (subsidio durante el embarazo).
Asignación por nacimiento y adopción.
Asistencia médica por Régimen de Obras sociales.
Indemnización reducida por renuncia al contrato de trabajo,
por razones de maternidad.
Licencia no remunerada, por nacimiento de hijo o cuidado
de hijo menor enfermo.
Las tres primeras cubiertas por la seguridad social, con
financiamiento individual de los empleadores (ley 24714), régimen
de asignaciones familiares; la cuarta, también por la seguridad
social siendo responsables del financiamiento trabajadores y
empleadores. Las restantes prestaciones están normadas en el
régimen laboral en la L.G.T.
o Vejes:
Cumpliendo determinados requisitos de edad, servicios y
aportes, los trabajadores dependientes privados,
autónomos y de la administración pública son acreedores a
una prestación económica cubierta por el Sistema integrado
de jubilaciones y Pensiones, nacional o provincial.
Indemnización por renuncia al contrato de trabajo para
acogerse al beneficio previsional. Los trabajadores
dependientes son los beneficiarios por disposición
especifica de algunos convenios colectivos particulares.
Pensión asistencial: prestación no contributiva que se otorga
a las personas carentes de recursos y sin beneficio
previsional-
Pensión graciable: los beneficiarios son los que dispone el
Congreso Nacional mediando razones de necesidad y
política social.
o Muerte:
El beneficio de pensión que lo percibirán determinados
parientes, por razón del vínculo o convivencia, de
trabajadores dependientes privados o públicos y
autónomos, otorgado por el régimen previsional
Pensión asistencial, para los parientes por razón de vinculo
o convivencia sin recursos propios. Beneficio no contributivo
otorgado por el estado.
Cobertura de los gastos de sepelio: beneficio prestado por
el régimen de seguridad social a través de las obras
sociales, si el causante era un trabajador dependiente o el
establecido por la ley 21074/75 a los pasivos. Si la muerte
es provocada por accidente de trabajo, los gastos de sepelio
son a cargo de la Aseguradora de Riesgos de Trabajo.
Indemnización por muerte: los mismos beneficiarios de la
prestación previsional por muerte, son acreedores a una
suma de dinero, en función de la antigüedad del trabajador
dependiente, a cargo del empleador y reglada en la ley de
contrato de trabajo.
Prestación complementaria del beneficio de pensión. Los
derechos habientes determinados en la legislación
previsional son acreedores a este complemento, por
accidente de trabajo o enfermedad profesional seguida de
muerte, establecido en la ley de Riesgo del Trabajo, siendo
responsable de integrar el capital acumulado la
Aseguradora de Riesgo a la que se encontrara afiliado el
causante o la empresa auto asegurada.
Seguro de vida obligatorio. Ampara a los habientes del
trabajador dependiente o jubilado, designados por el
asegurado.
Contingencias patológicas:
o Enfermedad o accidente no profesional:
Licencia pagas durante determinados plazos, dependiendo
de la antigüedad del trabajador. Régimen laboral para los
dependientes de la actividad pública o privada.
Atención médica, farmacéutica u hospitalaria, brindada por
el régimen de la seguridad social de obras sociales, para los
trabajadores dependientes o jubilados.
Indemnización por disminución de la capacidad laborativa, a
cargo del empleador de los trabajadores de la actividad
privada, normada en la L.C.T.
Atención médica y prestaciones conexas, otorgadas por el
régimen asistencial a personas carentes de recursos, en
establecimientos estatales nacionales o provinciales.
o Accidente de trabajo o enfermedad profesional:
Atención médica, farmacéutica, prótesis y ortopedia,
rehabilitación a cargo de la Aseguradora de Riesgo de
Trabajo o empleador auto asegurado.
Licencia paga por el termino máximo de un año, en carácter
de incapacidad temporal.
Indemnización de pago único o prestación periódica, según
el grado de incapacidad permanente derivada de accidente
de trabajo o enfermedad profesional. Alcanza a los
trabajadores dependientes, públicos o privados; a cargo de
la Aseguradora de Riesgos del Trabajo A.R.T. o el
empleador auto asegurado.
o Invalidez:
Retiro por invalidez total: pueden ser beneficiarios los
trabajadores dependientes, públicos o privados y los
autónomos comprendidos en el régimen previsional.
Pensión asistencial por invalidez: beneficio no contributivo
para personas carentes de recursos y sin beneficios
previsionales.
Indemnización por extinción del contrato de trabajo por
razones de invalidez total o parcial: ampara a los
trabajadores dependientes y está a cargo exclusivo del
empleador
Asistencia médica rehabilitación: para los trabajadores
dependientes invalidados por razones laborales., la
aseguradora de Riesgo de Trabajo o el empleador
autoasegurado la proveen.
Contingencias económico sociales:
o Carga de familia:
Prestaciones familiares por cónyuge, hijo, hijo con
discapacidad, ayuda escolar anual, para los trabajadores
dependientes de la actividad privada y pública, jubilados y
pensionados.
Licencia por nacimiento o fallecimiento de familiares
directos. Son beneficiarios los trabajadores dependientes de
la actividad pública o privada y responsabilidad del
empleador.
o Desempleo o paro forzoso:
Prestación por desempleo: para los trabajadores
dependientes de la actividad privada, excluidos los
comprendidos en el régimen nacional de trabajo agrario,
doméstico y de la industria de la construcción, que se
encuentren en situación legal de desempleo. Se excluyen
también los dependientes del Estado. Desempleados,
afectados por medidas de racionalización administrativa. A
contrario sensu, podría entenderse que los restantes
trabajadores públicos que dejen su trabajo quedan
amparados por el sistema integral de prestaciones por
desempleo. Está financiado con la participación de los
empleadores y el Estado.
Nuevas tendencias en la regulación:
Con el decreto ley 2284, sancionado el 31 de octubre de 1991, que en su art. 85,
cap. VI crea el Sistema Único de Seguridad Social S.U.S.S., y que en sus
considerandos manifiesta. “se considera adecuado tender a la unificación en el
régimen de recaudación de los aportes y contribuciones sobre los salarios, como
así de transformar las instituciones encargadas de brindar diferentes
prestaciones que hacen a la seguridad social, de tal manera que bajo una acción
mancomunada de ellas se permita cumplir acabadamente con los objetivos
sociales establecidos por la Constitución Nacional.
Para cumplir con los objetivos de unificación en el régimen de recaudación
instituye la Contribución Unificada de la Seguridad Social, C.U.S.S., y para
transformar las instituciones, disuelve las cajas de Asignaciones Familiares
APRA Empleados de Comercio C.A.S.F.E.C., de la Industria C.S.F.P.I., y de la
Estiba C.A.F.P.E., y el Instituto Nacional de Previsión, en los art. 91 y 96 y las
unifica en un solo organismo.
El ejercicio de las funciones que las leyes atribuyeron a los entes disueltos será
desarrollado por el S.U.S.S. los derechos y obligaciones de trabajadores tanto
como de empleadores con relación a las ex cajas, subsistirán para con el
S.U.S.S.
LA Contribución Unificada estar constituida y comprende los aportes y
contribuciones a cargo de empleadores y trabajadores en relación de
dependencia con destino a: Sistema} Integrado de Jubilaciones y Pensiones ley
23661, constitución del Fondo Nacional de Empleo, ley 24013, para el pago de
subsidio y seguro de desempleo, y el régimen Nacional de Obras Sociales ley
23660. también integra dicha C.U.S.S., la contribución de los empleadores APRA
el Régimen de Asignaciones Familiares.
Para la administración del sistema, por medio del decreto 2741, se crea la
Administración Nacional de la Seguridad Social ANSeS, organismo
descentralizado en la jurisdicción del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social.
Principio básico de unidad que son la unidad administrativa S.U.S.S., y la
unificación de recaudación de aportes y contribuciones C.U.S.S., es necesario
concreción practica y efectiva ya que en cierta forma todavía funcionan los entes
disueltos y los empleadores contribuyen a los sistemas con alícuotas diferentes,
pero con la simplificación de cumplimentarlo en un solo acto administrativo.
ASIGNACIONES FAMILIARES
Consiste en el pago de una suma fija, que puede ser mensual o por única vez,
que abona ANSES al trabajador en relación de dependencia y al beneficiario de
una Aseguradora de Riesgos del Trabajo, ante determinadas circunstancias de
su vida: cuando se casa, cuando espera un bebé, durante el período de
Licencia por Maternidad, cuando nace un hijo o decide adoptar uno, cuando tiene
hijos o cuando su hijo va a la escuela.
El SUAF es el mecanismo por el cual ANSES liquida y abona las Asignaciones
Familiares en forma directa a los trabajadores en relación de dependencia y
beneficiarios de una Aseguradora de Riesgos del Trabajo. De esta forma, el
Estado Nacional le quita a los empleadores la carga financiera a través del pago
anticipado de las asignaciones. Mediante este Sistema efectúa los controles de
derecho sobre las asignaciones familiares de los trabajadores y las efectiviza, en
caso de corresponder.
A través de la Ley Nº 24.714 se instituyó con alcance nacional y obligatorio el
Régimen de Asignaciones Familiares.
Que dicha norma alcanza a los trabajadores que prestan servicios remunerados
en relación de dependencia en la actividad privada, a los beneficiarios de la
Prestación por Desempleo, de la Ley de Riesgos del Trabajo, del Sistema
Integrado Previsional Argentino (SIPA) y de pensiones no contributivas por
invalidez, como así también a los grupos familiares que se encuentren
desocupados o que se desempeñen en la economía informal.
Asignación Prenatal:
• Es una suma de dinero que se abona durante los nueves meses de
embarazo.
• Se debe realizar el tramite para la correspondiente liquidación en la
oficinas de ANSeS, entre el tercer (3) mes doce (12) semanas de
gestación y el 6to. (6) mes o treinta (30) semanas para poder cobrarlo
integro.
• Si lo presenta con posterioridad al 6to. (6) mes solo percibirla el importe
por los meses que resten desde la fecha de la presentación hasta
producido el parto o interrupción del embarazo, si lo presenta después del
nacimiento o interrupción del embarazo no corresponde el pago.
Los requisitos son
• una antigüedad mínima y continuada en el empleo de tres (3) meses al
momento de la concepción,
• la antigüedad condiciona los meses de cobro pero no impide que se
perciban las mensualidades que se prestan a partir de la fecha que
adquiera la antigüedad, además debe percibir una remuneración dentro
de los topes establecidos.
• Se abona independientemente del estado civil de la mujer.
• si el que la solicita es un hombre debe acreditar ante el ANSeS la relación
de convivencia o de matrimonio con la mujer embarazada.
• Documentación: Deberá presentar Formulario PS 2.55 uno por cada
empleo que posea la trabajadora, debidamente cumplimentado.
• El rubro 6 puede ser reemplazado por un Certificado Médico que contenga
los datos de la trabajadora Nombre y Apellido, Tipo y Numero de
Documento de identidad, fecha probable de parto, meses o semanas de
gestación, fecha del certificado medico, Nombre y Apellido del Médico,
tipo y numero de matrícula del médico y tiene una validez de treinta (30)
dichas contado a partir de la fecha de su emisión.
• Titular Masculino casado: Original y copia de la Partida de Casamiento.
• Titular masculino en concubinato: Información sumaria Judicial o Policial
que acredite la convivencia. original y copia del Certificado de Nacimiento
dentro de los ciento veinte (120) dichas de ocurrido.
Asignación por hijo
La asignación por hijo consistirá en el pago de una suma mensual por cada hijo
menor de 18 años de edad que se encuentre a cargo del trabajador.
Asignación por hijo con discapacidad
La asignación por hijo con discapacidad consistirá en el pago de una suma
mensual que se abonara al trabajador por cada hijo que se encuentre a su cargo
en esa condición, sin límite de edad, a partir del mes en que se acredite tal
condición ante el empleador.
A los efectos de esta ley se entiende por discapacidad la definida en la Ley N°
22.431, artículo 2°.
Asignación por ayuda escolar
La asignación por ayuda escolar anual consistirá en el pago de una suma de
dinero que se hará efectiva en el mes de marzo de cada año.
Esta asignación se abonará por cada hijo que concurra regularmente a
establecimientos de enseñanza básica y polimodal o bien, cualquiera sea su
edad, si concurre a establecimientos oficiales o privados donde se imparta
educación diferencial
Nacimiento de hijo – pago único
La asignación por nacimiento de hijo consistirá en el pago de una suma de dinero
que se abonará en el mes que se acredite tal hecho ante el empleador.
Para el goce de esta asignación se requerirá una antigüedad mínima y
continuada de seis meses a la fecha del nacimiento.
Por adopción
La asignación por adopción consistirá en el pago de una suma dinero, que se
abonará al trabajador en el mes en que acredite dicho acto ante el empleador.
Para el goce de esta asignación se requerirá una antigüedad mínima y
continuada en el empleo de seis meses.
Por matrimonio
La asignación por matrimonio consistirá en el pago de una suma de dinero, que
se abonara en el mes en que se acredite dicho acto ante el empleador.
Para el goce de este beneficio se requerirá una antigüedad mínima y continuada
en el empleo de seis meses.
Esta asignación se abonará a los dos cónyuges cuando ambos se encuentren
en las disposiciones de la presente ley.
Los beneficiarios del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones gozarán de
las siguientes prestaciones:
• Asignación por cónyuge.
• Asignación por hijo.
• Asignación por hijo con discapacidad.
• Asignación por ayuda escolar anual para la educación básica y polimodal.
(Inciso agregado por art. 1° del Decreto Nacional N° 256/1998 B.O.
11/3/1998)
Asignación por cónyuge
La asignación por cónyuge del beneficiario del Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones consistirá en el pago de una suma de dinero que se
abonará al beneficiario por su cónyuge.
OBRAS SOCIALES
En la República Argentina, la seguridad social se encuentra en manos de las
obras sociales, que tienen como pilar fundacional la Ley 18.610 de 1970,
complementada y modificada por distintas leyes hasta llegar en la actualidad a
la Ley 23.660.
Este sistema de seguridad social se basa en los siguientes pilares:
• Solidaridad: aportan sanos y enfermos y reciben en la medida de sus
necesidades.
• Subsidiariedad: Parte de la afirmación "primero el hombre, después el
Estado". Por consiguiente lo que los grupos sociales pueden hacer por sí
mismo no necesita hacerlo el Estado.
Las Obras Sociales se fundaron por rama de actividad laboral, teniendo como
respaldo detrás de ellas, los Sindicatos de cada actividad
El régimen de obras sociales se encuentra regulado por la LEY 23.660
Artículo 1° — Quedan comprendidos en las disposiciones de la presente ley:
a) Las obras sociales sindicales correspondientes a las asociaciones gremiales de
trabajadores con personería gremial, signatarias de convenios colectivos de trabajo;
b) Los institutos de administración mixta, las obras sociales y las reparticiones u
organismos que teniendo como fines los establecidos en la presente ley hayan sido
creados por leyes de la Nación;
c) Las obras sociales de la administración central del Estado Nacional y sus organismos
autárquicos y descentralizados; (Inciso sustituido por art. 1° de la Ley N° 23890 B.O.
30/10/90).
d) Las obras sociales de las empresas y sociedades del Estado;
e) Las obras sociales del personal de dirección y de las asociaciones profesionales de
empresarios;
f) Las obras sociales constituidas por convenio con empresas privadas o públicas y las
que fueron originadas a partir de la vigencia del artículo 2° inciso g) punto 4 de la ley
21.476;
g) Las obras sociales del personal civil y militar de las Fuerzas Armadas, de seguridad,
Policía Federal Argentina, Servicio Penitenciario Federal y los retirados, jubilados y
pensionados del mismo ámbito, cuando adhieran en los términos que determine la
reglamentación;
h) Toda otra entidad creada o a crearse que, no encuadrándose en la enumeración
precedente, tenga como fin lo establecido por la presente ley.
Art. 8° — Quedan obligatoriamente incluidos en calidad de beneficiarios de las obras
sociales:
a) Los trabajadores que presten servicios en relación de dependencia, sea en el ámbito
privado o en el sector público del Poder Ejecutivo o en sus organismos autárquicos y
descentralizados; en empresas y sociedades del Estado, en la Municipalidad de la
Ciudad de Buenos Aires y en el Territorio Nacional de la Tierra del Fuego, Antártida e
Islas del Atlántico Sur; (Inciso sustituido por Art. 2° de la Ley N° 23.890 B.O. 30/10/1990).
b) Los jubilados y pensionados nacionales y los de la Municipalidad de la Ciudad de
Buenos Aires;
c) Los beneficiarios de prestaciones no contributivas nacionales.
Art. 9° — Quedan también incluidos en calidad de beneficiarios:
a) Los grupos familiares primarios de las categorías indicadas en el artículo anterior. Se
entiende por grupo familiar primario el integrado por el cónyuge del afiliado titular, los
hijos solteros hasta los veintiún años, no emancipados por habilitación de edad o
ejercicio de actividad profesional, comercial o laboral, los hijos solteros mayores de
veintiún años y hasta los veinticinco años inclusive, que estén a exclusivo cargo del
afiliado titular que cursen estudios regulares oficialmente reconocidos por la autoridad
pertinente, los hijos incapacitados y a cargo del afiliado titular, mayores de veintiún años;
los hijos del cónyuge; los menores cuya guarda y tutela haya sido acordada por
autoridad judicial o administrativa, que reúnan los requisitos establecidos en este inciso;
b) Las personas que convivan con el afiliado titular y reciban del mismo ostensible trato
familiar, según la acreditación que determine la reglamentación.
La Dirección Nacional de Obras Sociales podrá autorizar, con los requisitos que ella
establezca, la inclusión como beneficiarios, de otros ascendientes o descendientes por
consanguinidad del beneficiario titular y que se encuentren a su cargo, en cuyo caso se
fija un aporte adicional del uno y medio por ciento (1.5%) por cada una de las personas
que se incluyan.
Art. 10. — El carácter de beneficiario otorgado en el inciso a) del artículo 8 y en los
incisos a) y b) del artículo 9 de esta ley subsistirá mientras se mantenga el contrato de
trabajo o la relación de empleo público y el trabajador o empleado reciba remuneración
del empleador, con las siguientes salvedades:
a) En caso de extinción del contrato de trabajo, los trabajadores que se hubieran
desempeñado en forma continuada durante más de tres (3) meses mantendrán su
calidad de beneficiarios durante un período de tres (3) meses, contados de su distracto,
sin obligación de efectuar aportes;
b) En caso de interrupción del trabajo por causa de accidente o enfermedad inculpable,
el trabajador mantendrá su calidad de beneficiario durante el plazo de conservación del
empleo sin percepción de remuneración, sin obligación de efectuar aportes;
c) En caso de suspensión del trabajador sin goce de remuneración, éste mantendrá su
carácter de beneficiario durante un período de tres (3) meses. Si la suspensión se
prolongare más allá de dicho plazo, podrá optar por continuar manteniendo ese carácter,
cumpliendo con las obligaciones del aporte a su cargo y de la contribución a cargo del
empleador;
d) En caso de licencia sin goce de remuneración por razones particulares del trabajador,
éste podrá optar por mantener durante el lapso de la licencia la calidad de beneficiario
cumpliendo con las obligaciones de aportes a su cargo y contribución a cargo del
empleador;
e) Los trabajadores de temporada podrán optar por mantener el carácter de beneficiarios
durante el período de inactividad y mientras subsista el contrato de trabajo cumpliendo
durante ese período con las obligaciones del aporte a su cargo y de la contribución a
cargo del empleador que establece la presente ley.
Este derecho cesará a partir del momento en que, en razón de otro contrato de trabajo,
pasen a ser beneficiarios titulares en los términos previstos en el artículo 8 inciso a) de
la presente ley;
f) En caso que el trabajador deba prestar servicio militar obligatorio por llamado
ordinario, movilización o convocatorias especiales, durante el período que aquél no
perciba remuneración por esta causa mantendrá la calidad de beneficiario titular, sin
obligación de efectuar aportes;
g) La mujer que quedare en situación de excedencia podrá optar por mantener su
calidad de beneficiaria durante el período de la misma, cumpliendo con las obligaciones
del aporte a su cargo y de la contribución a cargo del empleador que establece la
presente ley;
h) En caso de muerte del trabajador, los integrantes de su grupo familiar primario
mantendrán el carácter de beneficiarios, por el plazo y en las condiciones del inciso a)
de este artículo. Una vez vencido dicho plazo podrán optar por continuar en ese
carácter, cumpliendo con los aportes y contribuciones que hubieren correspondido al
beneficiario titular. Este derecho cesará a partir del momento en que por cualquier
circunstancia adquieran la calidad de beneficiarios titulares prevista en esta ley.
En los supuestos de los incisos precedentes, el mantenimiento de la calidad de
beneficiario del trabajador en relación de dependencia se extiende a su respectivo grupo
familiar primario.
La autoridad de aplicación facultada para resolver los casos no contemplados en este
artículo, como también los supuestos y condiciones en que subsistirá el derecho al goce
de las prestaciones, derivados de los hechos ocurridos en el período durante el cual el
trabajador o su grupo familiar primario revestían la calidad de beneficiarios, pudiendo
ampliar los plazos de las coberturas cuando así lo considere.
Art. 16. — Se establecen los siguientes aportes y contribuciones para el sostenimiento
de las acciones que deben desarrollar las obras sociales según la presente ley:
a) Una contribución a cargo del empleador equivalente al cinco por ciento (5 %) de la
remuneración de los trabajadores que presten servicios en relación de dependencia;
(Inciso sustituido por art. 23 de la Ley N° 25.239 B.O. 31/12/1999).
b) Un aporte a cargo de los trabajadores que presten servicios en relación de
dependencia equivalente al tres por ciento (3%) de su remuneración. Asimismo, por
cada beneficiario a cargo del afiliado titular, a que se refiere el artículo 9 último apartado,
aportará el uno y medio por ciento (1.5%) de su remuneración;
c) En el caso de las sociedades o empresas del Estado, la contribución para el
sostenimiento de la obra social no podrá ser inferior, en moneda constante, al promedio
de los doce (12) meses anteriores a la fecha de promulgación de la presente ley.
Asimismo, mantendrán su vigencia los aportes de los jubilados y pensionados y los
recursos de distinta naturaleza destinados al sostenimiento de las obras sociales
determinados por leyes, decretos, convenciones colectivas u otras disposiciones
particulares.
Mantienen su vigencia los montos o porcentajes de los actuales aportes y/o
contribuciones establecidos en las convenciones colectivas de trabajo u otras
disposiciones, cuando fueren mayores que los dispuestos en la presente ley, como así
también los recursos de distinta naturaleza a cargo de las mismas partes o de terceros,
destinados al sostenimiento de las obras sociales.
In itinere
Es una subespecie del accidente de trabajo y se caracteriza por acontecer fuerza
del lugar de trabajo en el trayecto que recorre el trabajador para concurrir a él o
para regresar a su residencia habitual, el art. 6 de la ley 24557 “Se considera
accidente de trabajo a todo acontecimiento súbito y violento ocurrido en el
trayecto entre el domicilio del trabajado y el lugar de trabajo, siempre y cuando
el damnificado no hubiere interrumpido o alterado dicho trayecto por causas
ajenas al trabajo
2. Se consideran enfermedades profesionales aquellas que se encuentran
incluidas en el listado de enfermedades profesionales que elaborará y revisará el Poder
Ejecutivo anualmente, conforme al procedimiento del artículo 40 apartado 3 de esta ley.
El listado identificará agente de riesgo, cuadros clínicos y actividades, en capacidad de
determinar por sí la enfermedad profesional.
Las enfermedades no incluidas en el listado como sus consecuencias en ningún caso
serán consideradas resarcibles.
3. Están excluidos de esta ley:
a) Los accidentes de trabajo y las enfermedades profesionales causados por dolo del
trabajador o por fuerza mayor extraña al trabajo;
b) Las incapacidades del trabajador preexistentes a la iniciación de la relación laboral y
acreditadas en el examen preocupacional efectuado según las pautas establecidas por
la autoridad de aplicación.
Indiferencia concausa
En el caso "Aquino" la corte declaró inconstitucional el art. 39 de la ley de riesgos
del trabajo que impedía que los trabajadores reclamaran por la vía civil la
indemnización en caso de sufrir un accidente de trabajo. El máximo tribunal
consideró que aquella norma afectaba los derechos de los trabajadores al no
permitirles obtener una reparación integral por los daños sufridos.
- Incapacidad Laboral Permanente Parcial menor al 50% (Ley N°26.773)
Para las contingencias ocurridas con posterioridad al 26/10/12, el damnificado
percibirá la prestación que surge del siguiente cálculo:
53 x VMIB (*) x porcentaje de Incapacidad x 65 / Edad a la PMI
(*) Valor Mensual del Ingreso Base: Promedio de remuneraciones sujetas a
aportes de los doce (12) meses anteriores a la PMI, divido por los días corridos,
y multiplicado por el factor 30,4.
PISO MINIMO – Actualización Piso mínimo: $180.000 (actualizado
semestralmente por RIPTE) x grado de ILP/100. Este es de aplicación cuando el
monto determinado por la fórmula es inferior al mismo.
Para contingencias ocurridas entre el 01/09/2020 hasta el 28/02/2021:
$3.483.482 x el grado de ILP.
Finalmente, si la contingencia se trata de un accidente de trabajo o enfermedad
profesional (excluido in itinere), se adicionará al resultado de la fórmula o el Piso
Mínimo (el mayor de los dos), una indemnización adicional de pago único
equivalente al veinte por ciento (20%).
Incapacidad Laboral Permanente Parcial (Ley N°27.348)
Para las contingencias ocurridas con posterioridad al 24/01/17, el damnificado
percibirá la prestación que surge del siguiente cálculo:
53 x VIB con Ripte+tasa(*) x porcentaje de Incapacidad x 65 / Edad a la PMI
(*) A los fines del cálculo del valor del ingreso base (VIB) se considerará el
promedio mensual de todos los salarios devengados —de conformidad con lo
establecido por el artículo 1° del Convenio N° 95 de la OIT— por el trabajador
durante el año anterior a la primera manifestación invalidante, o en el tiempo de
prestación de servicio si fuera menor. Los salarios mensuales tomados a fin de
establecer el promedio se actualizarán mes a mes aplicándose la variación del
índice RIPTE (Remuneraciones Imponibles Promedio de los Trabajadores
Estables).
Desde la fecha de la primera manifestación invalidante y hasta el momento de la
liquidación de la indemnización por determinación de la incapacidad laboral
definitiva, deceso del trabajador u homologación, el monto del ingreso base
devengará un interés equivalente al promedio de la tasa activa cartera general
nominal anual vencida a treinta (30) días del Banco de la Nación Argentina.
PISO MINIMO – Actualización Piso mínimo: $180.000 (actualizado
semestralmente por RIPTE) x grado de ILP/100 y por Tasa del BNA a la fecha
de liquidación. Este es de aplicación cuando el monto determinado por la fórmula
es inferior al mismo.
Para contingencias ocurridas entre el 01/09/2020 hasta el 28/02/2021:
$3.483.482 x el grado de ILP (más tasa del BNA).
Finalmente, si la contingencia se trata de un accidente de trabajo o enfermedad
profesional (excluido in itinere), se adicionará al resultado de la fórmula o el Piso
Mínimo (el mayor de los dos), una indemnización adicional de pago único
equivalente al veinte por ciento (20%).
REGIMEN PREVISIONAL
La Argentina registra antecedentes muy tempranos en el desarrollo de su
sistema de previsión social, cuyas primeras normas regulatorias fueron
establecidas hacia fines del siglo XIX.
Luego de una paulatina incorporación de trabajadores de diferentes sectores a
regímenes previsionales que fueron ampliando la cobertura durante la primera
mitad del siglo XX, en 1969 se unificaron los sistemas vigentes en el Sistema
Nacional de Previsión Social (SNPS), creado por la Ley Nº 18.037 y a partir de
allí se dio un rápido proceso de expansión de la cobertura previsional en todo el
país.
Durante la década de los ochenta y principios de los años noventa, como
consecuencia del agotamiento del excedente previsional correspondiente a los
primeros años de implementación del sistema, sumado a la caída de los salarios
reales, el proceso de envejecimiento poblacional y el posterior incremento del
desempleo y aumento de la informalidad y la precariedad, el SNPS comenzó a
mostrar problemas de sustentabilidad financiera además de la dificultad de
cumplir con el compromiso asumido de otorgar un beneficio equivalente al 82%
móvil.
En respuesta a esos problemas, en 1994 se creó (mediante la Ley N° 24.241)
el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP), que contempló la
interacción de dos subsistemas: uno público, organizado por un régimen
financiero de reparto y gerenciado por la Administración Nacional de Seguridad
Social (ANSeS), y un régimen basado en la capitalización individual y operado
por las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones (AFJP),
empresas privadas a excepción de la de gestión pública -Nación AFJP-,
establecida por la misma ley de creación del sistema.
No obstante sus objetivos iniciales, con el nuevo sistema se agravaron los
problemas de solvencia.
Más aun, como consecuencia de la crisis que eclosionó a finales de 2001 y el
proceso inflacionario desatado en los años sucesivos, el poder adquisitivo de las
prestaciones resultó seriamente afectado.
Por otra parte, durante todo el período posterior a la reforma de 1994 la
cobertura previsional se deterioró en forma sostenida.
Entre 2005 y 2007 se tomaron una serie de medidas relacionadas con el
régimen público de reparto que, más allá de la evaluación que pueda hacerse al
respecto, revirtieron ese proceso y ampliaron el porcentaje de mayores de 65
años cubiertos por el sistema.
Por último, a través de la sanción de la Ley 26.425 a finales de 2008, el Congreso
Nacional Argentino volvió a reformar el sistema nacional de previsión social,
creando el Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA) con vigencia a partir
del 1/1/2009, eliminando el régimen de capitalización individual y estableciendo
un régimen previsional público único, a ser financiado mediante un sistema
solidario de reparto. (2010- Centro de Estudios sobre Población, Empleo y
Desarrollo (CEPED) de la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad
de Buenos Aires y el Proyecto de Seguridad Social del Instituto del Conurbano
de la Universidad Nacional de General Sarmiento )
SISTEMA UNICO DE LA SEGURIDAD SOCIAL (SUSS) y la Contribución
Unificada (CUSS).
DECRETO 2284/91 DESREGULACION ECONOMICA
CAPITULO VI
SISTEMA UNICO DE LA SEGURIDAD SOCIAL
Art. 85. — Créase el Sistema Único de la Seguridad Social (SUSS) Dependiente del
MINISTERIO DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL DE LA NACION, que tendrá a su
cargo todas las funciones y objetivos que hasta hoy competen a la CAJA DE
SUBSIDIOS FAMILIARES PARA EMPLEADOS DE COMERCIO, a la CAJA DE
SUBSIDIOS FAMILIARES PARA EL PERSONAL DE LA INDUSTRIA, a la CAJA DE
ASIGNACIONES FAMILIARES PARA EL PERSONAL DE LA ESTIBA, ACTIVIDADES
MARITIMAS FLUVIALES Y DE LA INDUSTRIA NAVAL, y al INSTITUTO NACIONAL
DE PREVISION SOCIAL, así como el sistema de prestaciones que se pudiera
establecer para los trabajadores desempleados.