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Bien Riesgoso o Peligroso y Actividad Ri
Bien Riesgoso o Peligroso y Actividad Ri
Resumen:
Con la implementación de la teoría del riesgo dentro del Código Civil peruano
(1984), se trató de cubrir aquellos supuestos donde sea muy difícil, incluso
imposible, encontrar un agente que haya intervenido en el daño con dolo o culpa.
No obstante, es adecuado preguntarse, ¿la teoría mayormente acogida por la
jurisprudencia peruana es la mejor? La respuesta propuesta por este artículo es
negativa, pues esta teoría quedó obsoleta con el pasar del tiempo y, en la actualidad,
no hace más que generar distintos problemas al juez, quien es el responsable de
delimitar si un bien es riesgoso o peligroso, o si una actividad es riesgosa o
peligrosa.
Palabras clave:
Derecho Civil – Responsabilidad Civil – Responsabilidad Objetiva – Teoría del
Riesgo – Bien riesgoso o peligroso – Actividad riesgosa o peligrosa - Bienes –
Actividades.
Sumario:
1. Introducción / 2. La teoría del riesgo / 2.1. Orígenes / 2.2. La teoría del riesgo en el Perú /
2.3. El riesgo de las actividades nuevas / 2.4. Criterios para determinar un bien riesgoso o
peligroso y una actividad riesgosa o peligrosa / 2.4.1. Criterio del riesgo desfasado / 2.4.2.
Criterio legislativo y de control / 3. ¿Se debe priorizar el dolo o la culpa en un supuesto en el
cual también medie un bien o actividad riesgoso o peligroso? / 4. ¿Se debe tomar estrictamente
el contexto para determinar un bien riesgoso o peligroso y una actividad riesgosa o peligrosa?
/ 4.1. Una regulación íntegra de la responsabilidad por bienes riesgosos o peligrosos y
actividades riesgosas o peligrosas / 5. La teoría del riesgo general / 6. Conclusiones / 7.
Bibliografía
Un especial agradecimiento a mis maestros, Guido Mendoza Fantinato y David Kuroiwa Honma.
Estudiante de la Facultad de Derecho de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas.
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Fabrizio Farfán Ramírez
1. INTRODUCCIÓN
Durante más de un siglo, la implementación de la responsabilidad objetiva dentro del Código
Civil peruano (1984) fue sumamente cuestionada, incluso, por la más calificada doctrina
nacional. 1 Lo que ahora se conoce como responsabilidad civil extracontractual manifiesta su
evolución mediante discusiones, modificaciones y adaptaciones. Esto nace debido a que no
existía un consenso sobre qué tipo de responsabilidad adoptar, cosa que, en la actualidad, el
Código Civil peruano (1984) trató de solucionar con una implementación de artículos con
esencia subjetiva y otros con objetiva.2
La determinación de lo que viene a ser un bien riesgoso o peligroso y una actividad riesgosa o
peligrosa es una tarea encargada al juez, quien debe delimitar si el empleo de un bien o la
realización de una actividad especifica puede generar que el factor de atribución, también
llamado criterio de imputación configura objetividad o subjetividad, a partir de distintos
parámetros. Por este motivo, la jurisprudencia y la doctrina juegan un papel sumamente
importante en la decisión del juez; este es el porqué del presente artículo.
2.1. Orígenes
Para empezar, Uribe (2017), autor de uno de los artículos más prolijos referidos a la teoría del
riesgo, atribuyó su creación a dos autores franceses; por un lado, a Louis Josserand, y por el
otro a Raymond Saleilles. En un principio, dicha teoría únicamente fue pensada para accidentes
laborales, donde se buscaba que la víctima de un infortunio laboral logrará siempre una
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Tal como lo relató Trazegnies (2016), Alfredo Solf y Muro discreparon radicalmente contra los intentos de
implementación de la responsabilidad objetiva dentro del Código Civil de 1936. Estos intentos provenían tanto
de Manuel Augusto Olaechea como de Juan José Calle.
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Con respecto a la teoría subjetiva, el artículo 1969 del Código Civil (1984) representa la responsabilidad por
dolo o culpa. Asimismo, el artículo 1970 encarna la responsabilidad por el uso de un bien riesgoso o peligro y
por actividad riesgosa o peligrosa; siendo este artículo el núcleo de la responsabilidad objetiva dentro del marco
normativo peruano.
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Bien riesgoso o peligroso, y actividad riesgosa o peligrosa: reflexiones en torno a su delimitación
indemnización. Fruto de ello y tras constantes intentos de encontrar un remedio dentro del
mismo Código Civil francés por parte de Josserand, Raymond Saleilles (1897) –teniendo de
base los aportes de Josserand–, en su obra Los accidentes de trabajo y la responsabilidad civil,
expuso una teoría en la que su principal fundamento no es la culpa, sino el acto dañoso, cuya
neutralización se consigue mediante la reparación del daño (Uribe, 2017).
No obstante, esta teoría fue y es uno de los temas más polémicos a nivel doctrinario, legislativo
y jurisprudencial, debido a que, al igual que los partidarios, existe otro sector que rechaza dicha
teoría al acoger una tesis más tradicional. Sin embargo, en un inicio, esta teoría fue bien
recibida por este sector, pues partidarios de la teoría de la culpa como los hermanos Mazeaud
reconocieron el éxito de dicha tesis, pues se fundaba en las necesidades de brindar una
indemnización a trabajadores que sufrían infortunios, su buena acogida también se debió a que
dicha tesis fue absorbida por la ley de accidentes laborales del 9 de abril de 1898. Presentando
así, en ese entonces, un peligro inocuo a la teoría de la culpa (Uribe, 2017).
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Subrayado del autor.
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En la Casación 3977-2016 Lima Norte, se opta por citar directamente a Taboada al momento de hacer
referencia a una actividad riesgosa o peligrosa.
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De este modo, es adecuado afirmar que, debido al avance tecnológico, se incrementaron los
riesgos, pero también es necesario ser conscientes que este conduce a su prevención, tanto así
que considerar distintos artefactos electrónicos o mecánicos como bienes riesgosos o peligrosos
es, a estas alturas, inadecuado.
Por ejemplo, un televisor manufacturado en 2020 no crea el mismo riesgo que un televisor
manufacturado en 1950, pues en el primero, la tecnología utilizada para prevenir cualquier tipo
de daño a quien adquiere el producto es muchísimo más consolidada. A raíz de ello, es
necesario que el juez tome en cuenta tanto el modelo como el año de fabricación de un
determinado bien. De no ser así, se generaliza toda la evolución tecnológica que un producto
puede tener y se podría catalogar de bien riesgoso a alguno que no lo es, lo que ocasiona que
el factor de atribución configure una presunción iuris et de iure (responsabilidad objetiva), en
un supuesto donde era necesario demostrar el dolo o la culpa (responsabilidad subjetiva).
Tal como manifestó Useda (2013) y acorde con lo que busca el estudio, en la actualidad, no se
ven innovaciones de gran impacto como en décadas anteriores. Esto hace que, en vez de que
se produzcan nuevos riesgos, las empresas se vean obligadas a brindar un mejor servicio y a
consolidar los distintos productos que se encuentran dentro del mercado, lo que ocasiona un
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Subrayado del autor.
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Bien riesgoso o peligroso, y actividad riesgosa o peligrosa: reflexiones en torno a su delimitación
efecto completamente adverso al descrito por Posner (1996), pues si no hay bienes nuevos, las
actividades únicamente consolidan más y más los bienes de esta esfera, generando un menor
riesgo.
Asimismo, es importante resaltar que no todos los productos o bienes se consolidan dentro de
una esfera con la misma facilidad. Un claro ejemplo son los automóviles. La primera versión
de un automóvil fue registrada en 1886, mientras que la primera versión de un televisor fue
registrada en 1898; no hay que ser muy sabio para afirmar que un televisor fabricado en la
actualidad no genera ningún tipo de riesgo, pues este evolucionó en su aspecto físico (tamaño,
peso y delgadez) como en su aspecto tecnológico (software, definición y calidad de imagen).
Empero, no se puede decir lo mismo de un automóvil, el cual, por su propia masa, sigue
presentando un riesgo. Sin embargo, cada vez hay un mayor acercamiento a la completa
automatización de los automóviles, y cuando esto ocurra; el riesgo generado por estos bienes
disminuirá paulatinamente.
2.4. Criterios para determinar un bien riesgoso o peligroso y una actividad riesgosa o
peligrosa
2.4.1. Criterio del riesgo desfasado.
Uno de los problemas de la teoría del riesgo es, sin lugar a duda, el cómo identificar un bien o
una actividad que calce en sus parámetros. Uribe (2017) plasmó, dentro de su artículo La
responsabilidad por riesgo, dos vías mediante las cuales se hace posible determinar un bien
riesgoso o peligroso y una actividad riesgosa o peligrosa. La primera de estas vías es la
legislación. Se puede tomar esta vía únicamente cuando la norma determina la responsabilidad
por riesgo y la regula íntegramente; no existiendo cabida para interpretaciones judiciales,
jurisprudenciales ni, mucho menos, doctrinales.
Claramente, este no es el caso de la norma que regula la responsabilidad por riesgo en Perú.6
Por ello, es menester inclinarse por la segunda vía. Se debe recurrir a esta cuando el legislador
consagra un sistema de responsabilidad por riesgo mediante una disposición común que no
especifica la actividad o cosa sobre la cual debe ser imputada. En este supuesto, no se recurre
a la legislación como en la vía anterior, sino a la interpretación judicial, la doctrina y la
jurisprudencia. Igualmente, este mismo autor explicó qué criterio debe ser seguido cuando se
toma la segunda vía; el cual es el riesgo desfasado. Al respecto:
El riesgo que califica una actividad o cosa de riesgosa es aquel que se encuentra por
encima de los estándares medios, el que está por encima del riesgo vital ordinario o
aquel riesgo desfasado del simple riesgo de vivir en sociedad. (Uribe, 2017, p. 35)
6
El artículo 1970 del Código Civil (1984) tipifica lo siguiente: “Aquel que mediante un bien riesgoso o
peligroso, o por el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa, causa un daño a otro, está obligado a
repararlo”. Por ello, al no existir una regulación integra tal como sí se realiza en otros artículos como el referido
a los bienes inmuebles (Decreto Legislativo 295, art. 334, 1984), es imposible llegar a su delimitación por medio
de esta primera vía.
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Un ejemplo claro es la Ley General de Transporte y Tránsito Terrestre (Ley 27181, 2012), donde se establece
la responsabilidad objetiva en accidentes de tránsito.
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Bien riesgoso o peligroso, y actividad riesgosa o peligrosa: reflexiones en torno a su delimitación
Si se toma como base en un estricto análisis del contexto, se debería de considerar dicha bebida
gaseosa como un bien riesgoso o peligroso, pues para Timur, ingerir la cantidad de azúcar
propia de esa bebida puede incluso costarle la vida. Por ello, en el contexto de Timur, una
simple gaseosa crea un riesgo adicional.
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regulan íntegramente determinados postulados, tales como el artículo 321, artículo 885,
artículo 886, etc. Siendo este tipo de regulación la más adecuada para enmarcar el campo de
acción del artículo 1970 del Código Civil (1984).
De esta manera, tener completamente difusa la figura de la responsabilidad por riesgo genera
gran incertidumbre y poca predictibilidad en la población. Igualmente, una presunción tan
fuerte como es la presunción iuris et de iure amerita claridad y seguridad para los ciudadanos
que rigen su actuar en torno a ella. Del mismo modo, tener una regulación integra haría que se
generen incentivos en personas, empresas y negocios que se vean afectados por ella.
Consiguiendo así, que estas personas, las cuales muchas veces generan daños sin siquiera tener
conocimiento de ello, al ver claramente que deben responder objetivamente por cualquier tipo
de riesgo expresando en el artículo, evitarán en mayor cuantía generar riesgos. Claramente,
este problema también podría ser enmendado por la difusión del riesgo a través de los precios
(el óptimo de Pareto). No obstante, en esta segunda opción no se prevén los daños, sino que se
espera su consumación para recién actuar, mientras que, en la primera opción, se prevén dichos
daños mediante incentivos; también, se indemniza a la persona afectada.
Cuando Thomas sale de entre los arbustos, no dejar la mínima probabilidad de que los
uniformados puedan advertirle de que el objeto con el que jugaban no era una pelota, sino una
granada; así que patea dicha granada. Tras una explosión, Thomas pierda ambas piernas,
mientras que los militares no sufrieron ni el más mínimo rasguño debido a sus trajes
antiexplosivos. Tras establecer una demanda, Thomas se da con la sorpresa de que los militares
no eran más que estudiantes aficionados a las armas y que contaban con todas las autorizaciones
correspondientes, que el campo de entrenamiento militar estaba abandonado desde muchos
años atrás y que tanto los trajes como la pequeña granada fueron adquiridos por dichos
estudiantes.
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Bien riesgoso o peligroso, y actividad riesgosa o peligrosa: reflexiones en torno a su delimitación
6. CONCLUSIONES
* La teoría de riesgo utilizada en el Perú para imputar objetividad en el factor de atribución
peca de ser imprecisa y no tener en consideración los cambios dentro de la sociedad y el mundo.
* En un supuesto en el cual medie dolo o culpa juntamente con el uso de un bien riesgoso o la
realización de una actividad riesgosa, se debe priorizar la imputación objetiva, pues esto hace
que se priorice la indemnización a la persona dañada.
7. BIBLIOGRAFÍA
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Ministerio de Justicia. (2012). Ley 27181 del 21 de noviembre de 2012. [Ley General de
Transporte y Tránsito Terrestre]. Lima, Perú.
Presidencia de la República. (1984). Decreto Legislativo 295 del 24 de julio de 1984. [Código
Civil]. Lima, Perú.
Taboada, L. (2001). Elementos de la responsabilidad civil. Editorial Grijley.
Trazegnies, F. (2016). La responsabilidad extracontractual, Tomo I. ARA Editores.
Trazegnies, F. (2016). La responsabilidad extracontractual. Tomo II. ARA Editores.
Uribe, S. (2017). La responsabilidad por riesgo. Ratio Juris UNAULA, 1(1), 29-50.
Useda, M. (2013). La responsabilidad civil extracontractual en los bienes producto de las
innovaciones tecnológicas. Ius Et Tribunalis, 1(1), 125-130.
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