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HONORABLE MAGISTRADO JUEZ PRESIDENTE Y DEMAS JUECES QUE

INTEGRAN EL TRIBUNAL SUPERIOR ADMINISTRATIVO.

Asunto: RECURSO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.

Acto recurrido: Artículos Primero, Quinto y Sexto de la Resolución No.


431-02, de fecha 19 de octubre del año 2017, dictada por
el Consejo Nacional de Seguridad Social (CNSS).

Recurrentes: COALICION DOMINICANA DE ONGS POR LA


DEFENSA DE LA SALUD (CODODSALUD),
BERKYS AURORA COLON CRUZ, DOMINGO
ANTONIO VALERIO BERNAL y DORIS DEL
CARMEN URBAEZ DURAN.

Recurrida: CONSEJO NACIONAL DE SEGURIDAD SOCIAL


(CNSS).

Abogado: LIC. FIDIAS CASTILLO ASTACIO.

Honorables Magistrados:

La COALICION DOMINICANA DE ONGS POR LA DEFENSA DE LA SALUD


(CODODSALUD), entidad constituida al amparo de la ley 122-05, sobre asociaciones
sin fines de lucro, con RNC No. 4-30-20265-7, con domicilio social en la calle Coronel
Fernández Domínguez esquina calle 51, Edificio Caritas Dominicanas, Ensanche La Fe,
Santo Domingo, Distrito Nacional, debidamente representada por los señores Héctor
Rafael Acosta Mateo, dominicano, mayor de edad, casado, portador de la cédula de
identidad y electoral No. 001-0014020-1, residente en la calle 4 No. 12 (altos),
urbanización Juan Pablo Duarte, Santo Domingo Este, Provincia Santo Domingo y
Eddis Bienvenido Castillo Astacio, dominicano, mayor de edad, casado, portador de la
cédula de identidad y electoral No. 085-0006662-9, residente en la calle H-1 No. 1-A,
Los Mina, Santo Domingo Este, provincial Santo Domingo, Presidente y Director
Ejecutivo, respectivamente; DOMINGO ANTONIO VALERIO BERNAL,
dominicano, mayor de edad, soltero, portador de la cédula de identidad y electoral No.
073-0011023-1, domiciliado y residente en la Ave. Quinto Centenario No.27,
Residencial Brisas del Este, Municipio Santo Domingo Este, quien actúa en su
condición de afiliado al Sistema Dominicano de Seguridad Social (SDSS); y DORIS
DEL CARMEN URBAEZ DURAN, dominicana, mayor de edad, soltera, portadora de
la cédula de identidad y electoral No. 036-000040312-9, domiciliada y residente en la
calle Altagracia No. 7, Los Mameyes, Santo Domingo Oeste, quien actúa en su
condición de afiliada al Sistema Dominicano de Seguridad Social (SDSS); quienes
tienen como abogado constituido y apoderado especial al LIC. FIDIAS
BERNARDINO CASTILLO ASTACIO, dominicano, mayor de edad, casado,
portador de la Cédula de Identidad y Electoral números 001-0241681-5, con estudio
profesional abierto en la oficina de abogado PEREZ ULLOA, CORONADO &
HERRERA, sito en la calle José Desiderio Valverde número 110, esquina Juan Sánchez
Ramírez, Zona Universitaria, en esta ciudad, en esta ciudad de Santo Domingo, Distrito
Nacional; muy respetuosamente, tiene a bien exponeros lo siguiente:

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Que por medio de la presente instancia, la COALICION DOMINICANA DE ONGS
POR LA DEFENSA DE LA SALUD (CODODSALUD), BERKYS AURORA
COLON CRUZ, DOMINGO ANTONIO VALERIO BERNAL y DORIS DEL
CARMEN URBAEZ DURAN, interponen formal RECURSO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO contra los Artículos Primero, Quinto y Sexto de la Resolución
No. 431-02, de fecha 19 de octubre del año 2017, dictada por el Consejo Nacional de
Seguridad Social, cuyo para dispositiva copiamos más adelante.

CONSIDERACIONES FACTICAS

1. En cumplimiento del derecho a la salud y el derecho a la seguridad como derechos


fundamentales y en cumplimiento del carácter integral del Plan Básico de Salud del
Seguro Familiar de Salud, previsto en los Artículos 3, 118, 129 y 172 de la Ley No. 87-
01, en fecha 29 de octubre del año 2015, el Consejo Nacional de Seguridad Social
(CNSS) dictó la Resolución No. 375-02, cuya parte dispositiva dice así:

PRIMERO: Se aprueba que, para esta ocasión, el cálculo de la revisión del


costo per cápita del Plan Básico de Salud del período comprendido desde
julio 2013 a julio 2015, se realice en función del promedio entre el IPC
General y el IPC Salud.

SEGUNDO: Se aprueba la suma de RD$44.09, por concepto de ajuste por


inflación del costo per cápita del Plan de Servicio de Salud (PDSS) por el
período comprendido desde julio 2013 a julio 2015, tomando como base el
promedio del IPC General y el IPC Salud. Esta partida de incremento del
per cápita será efectiva al mes de octubre de 2015.

TERCERO: Se aprueba la suma de RD$6.24 de incremento del costo per


cápita del PDSS, para otorgarle a los menores de un año, desde el mismo
momento del nacimiento, una atención integral con un tope de cobertura
de hasta RD$1,000,000.00 (UN MILLÓN DE PESOS CON 00/100) por
evento por año, para los procedimientos de alto costo y máximo nivel de
complejidad (Grupo 9 del Catálogo de Prestaciones del PDSS).

CUARTO: A partir de la entrada en vigencia de la presente resolución, los


afiliados tendrán, por cada una de las atenciones de alto costo y máximo
nivel de complejidad (Grupo 9 del Catálogo de Prestaciones del PDSS),
una atención integral con un tope de cobertura de hasta RD$1,000,000.00
(UN MILLÓN DE PESOS CON 00/100) por evento por año, de acuerdo a
la gradualidad establecida en la Resolución No. 178-2009 de la

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Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales, con excepción de los
menores de un año.

QUINTO: La atención integral se refiere a todo lo médicamente necesario


para el tratamiento y recuperación del paciente: procedimientos
diagnósticos y terapéuticos, rehabilitación, medicamentos, materiales,
insumos, aparatos y dispositivos.

Párrafo: La atención integral aplicará a los servicios del Grupo 9 (Alto


Costo y Máximo Nivel de Complejidad) y Grupo 7 (Cirugías) del Catálogo
de Prestaciones del PDSS.

SEXTO: Se aprueba la suma de RD$28.54 de incremento del costo per


cápita del PDSS, para aumentar la cobertura anual de los medicamentos
ambulatorios de RD$3,000.00 a RD$8,000.00. La cobertura adicional de
RD$5,000.00 será otorgada de manera proporcional a los meses que le
falten al afiliado para completar el año póliza de vigencia de la cobertura
de medicamentos que tenga al momento de entrada en vigencia esta
resolución. Una vez vencido el año póliza de vigencia, cada afiliado o
afiliada iniciará con la cobertura de RD$8,000.00 para los años pólizas
siguientes.

Párrafo I: Se incorporan al Grupo 12 de Medicamentos Ambulatorios del


Catálogo de Prestaciones del PDSS, los medicamentos del Cuadro Básico
de Medicamentos puesto en vigencia por el Ministerio de Salud Pública en
agosto de 2015 y sus modificaciones.

Párrafo II: A partir de la entrada en vigencia de la presente resolución los


medicamentos ambulatorios del Catálogo de Prestaciones del PDSS se
denominarán exclusivamente por principios activos y su cobertura incluye
todas las presentaciones y concentraciones de los mismos. La
Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales publicará y dará a conocer
el listado detallado del Catálogo de Medicamentos cubiertos por el PDSS.

SEPTIMO: Como resultado de lo anterior, se incrementa el per cápita de


RD$835.89 a RD$914.76 (Novecientos Catorce Pesos con 76/100), a partir
de la dispersión correspondiente al mes de octubre del año 2015, para
recibir los nuevos beneficios a partir del primero (1º) de noviembre del
mismo año. Párrafo: Los afiliados que tengan dependientes adicionales
pagarán este nuevo per cápita a partir de la facturación del mes de octubre
del año 2015.

OCTAVO: Se ordena a la Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales


(SISALRIL) que revise anualmente y someta al Consejo Nacional de
Seguridad Social (CNSS), los estudios técnicos actuariales que sustenten la
revisión de la prima de riesgo mensual por persona protegida para el Plan
Básico de Salud, en cumplimiento de las disposiciones combinadas de los
artículos 169 y 176, Literal c) de la Ley 87-01. NOVENO: Se instruye a la
Gerencia General del CNSS notificar la presente resolución a la
Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales y a la Tesorería de la

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Seguridad Social (TSS), para los fines correspondientes; así como a
publicar en un periódico de circulación nacional la presente resolución.

2. En ese tenor, en virtud de lo establecido en la Resolución No. 375-02, dictada por el


Consejo Nacional de Seguridad Social, desde el mes de noviembre del año 2015, los
afiliados han venido disfrutando de una atención integral para todos los servicios del
Grupo 7 (Cirugías) y el Grupo 9 (Alto Costo y Máximo Nivel de Complejidad) del
Catálogo de Prestaciones del Plan Básico de Salud (PBS) o Plan de Servicios de Salud
(PDSS), de modo que cualquier medicamento, procedimiento quirúrgico, diagnostico o
terapéutico tenía cobertura, siempre que sea prescrito para el tratamiento de un
procedimiento o cirugía del Grupo 7 o uno de los eventos o servicios del Grupo 9 del
Catálogo de Prestaciones del PBS/PDSS.

3. Sin embargo, a pesar de que los afiliados tienen el derecho a una atención integral, en
fecha 19 de octubre del año 2017, el Consejo Nacional de Seguridad Social (CNSS)
aprobó la Resolución No. 431-02, cuya parte dispositiva dice así:

RESUELVE

PRIMERO: Declarar que, la atención integral del Plan Básico de Salud,


prevista en los artículos 3, 129 y 172 de la Ley No. 87-01, de fecha 9 de
mayo del 2001, así como, en los Ordinales Cuarto y Quinto de la
Resolución del CNSS No. 375-02, de fecha 29 de octubre del 2015,
comprende todo servicio (prevención, procedimientos diagnósticos y
terapéuticos, rehabilitación, medicamentos, materiales, insumos, aparatos y
dispositivos) que, incluidos en el Catálogo de Prestaciones del PDSS/PBS
vigente, resulten necesarios para garantizar al afiliado el adecuado y
completo cumplimiento de las atenciones.

SEGUNDO: A partir de la presente resolución incluir al Catálogo de


Prestaciones del PBS/PDSS, las siguientes coberturas:

a) Veintisiete (27) medicamentos para tratamientos oncológicos y otras


patologías de Alto Costo y Máximo Nivel de Complejidad, los cuales se
describen a continuación:

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b) Siete (7) medicamentos para hemodiálisis y trasplante renal, los cuales
se encuentran descritos a continuación:

c) Cuarenta y cuatro (44) procedimientos, los cuales se encuentran


descritos a continuación:

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TERCERO: La atención integral para las coberturas descritas en el
Catálogo de Prestaciones del PBS/PDSS incluye lo siguiente:

a) Los implantes quirúrgicos, materiales y dispositivos médico-quirúrgicos,


incluidos en el Catálogo del PBS/PDSS que sean requeridos con fines
diagnósticos o terapéuticos.

b) El material de osteosíntesis, órtesis y prótesis incluidos en el Catálogo


del PBS/PDSS.

c) Los medios de contraste, medicamentos y soluciones o sustancias,


incluidos en el Catálogo del PBS/PDSS, en los procedimientos diagnósticos
que así los requieran.

d) La anestesia general, local o sedación, incluidos en el Catálogo del


PBS/PDSS, que sea requerida para la realización de procedimientos
diagnósticos y quirúrgicos, ambulatorios o que requieran hospitalización,
así como, en los casos especiales en que se amerite según la edad o
condición de salud del afiliado.

PÁRRAFO I: Los medicamentos incorporados en virtud de la presente


resolución, quedan incluidos en el Listado de Medicamentos del PBS/PDSS,
para su dispensación ambulatoria y hospitalaria, según corresponda.

PÁRRAFO II: Los medicamentos coadyuvantes para el tratamiento del


cáncer incluidos en el Catálogo de PBS/PDSS, serán garantizados de
acuerdo con el concepto de atención integral, previsto en los artículos 3,
129 y 172 de la Ley 87-01 y la presente Resolución, con el tope de
cobertura de RD$90,000.00, establecido en la Resolución del CNSS No. 227-
02, de fecha 21 de diciembre del 2009.

PÁRRAFO III: Los medicamentos para las quimioterapias del cáncer,


incluidos en el Catálogo de PBS/PDSS, serán dispensados de acuerdo con
el tope de cobertura en los Subgrupos 9.15 y 9.16 (Tratamiento del Cáncer
Adultos o Pediátricos) del Catálogo de Prestaciones del PBS/PDSS, con un
tope de RD$1,000,000.00 anual, de acuerdo con la Resolución del CNSS
No. 375-02 de fecha 29 de octubre del 2015.

PÁRRAFO IV: Los medicamentos necesarios para la diálisis renal


(Hemodiálisis o Diálisis Peritoneal), incluidos en el Catálogo de
PBS/PDSS, serán garantizados con cargo al tope de cobertura de
RD$1,000,000.00 anual, correspondientes a esos procedimientos del Grupo
9 del Catálogo de Prestaciones del PBS/PDSS.

CUARTO: Aprobar la suma de RD$38.32 como aumento del per cápita del
Plan de Servicios de Salud (PDSS) que será pagado a las Administradoras
de Riesgos de Salud (ARS) por los servicios que se adicionan al PBS/PDSS
del Seguro Familiar de Salud (SFS), mediante la presente resolución.

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QUINTO: Aprobar el incremento de RD$60.54 al per cápita del Plan de
Servicios de Salud (PDSS) que será pagado a las Administradoras de
Riesgos de Salud (ARS) como ajuste por revisión del costo del PDSS.

SEXTO: Producto de las disposiciones de la presente resolución se


incrementa el per cápita del Régimen Contributivo de RD$914.76 a
RD$1,013.62, mensuales, con cargo a la Cuenta Cuidado de la Salud de las
Personas del Seguro Familiar de Salud del Régimen Contributivo, a partir
de la dispersión del mes de noviembre del año 2017.

PÁRRAFO: Los afiliados que tengan dependientes adicionales, pagarán


este nuevo per cápita a partir de la facturación del mes de noviembre del
2017, para ser dispersado en el mes de diciembre del año 2017 a la ARS
donde se encuentre afiliado.

SÉPTIMO: Se solicita al Ministerio de Salud Pública aprobar, a la mayor


brevedad, los Protocolos o Guías de Práctica Clínica nacionales para el
diagnóstico y tratamiento de las patologías o problemas de salud asociadas
a los Grupos 7 y al Grupo 9 del Catálogo del PBS/PDSS, o en su defecto,
utilizar transitoriamente las Guías de Práctica Clínica Internacionales, con
mejor evidencia científica disponible, para el tratamiento de los mismos,
hasta tanto estas sean sustituidas por los Protocolos o Guías de Práctica
Clínica nacionales.

PÁRRAFO: La aprobación de los protocolos o guías de práctica clínica


nacionales a que hace referencia el párrafo anterior, no limita la
responsabilidad de las ARS de garantizar de manera integral las atenciones
incluidas en el Catálogo de Prestaciones del PBS/PDSS.

OCTAVO: Instruir a la Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales


(SISALRIL) someter al Consejo Nacional de Seguridad Social, en un plazo
de tres (3) meses, una propuesta para la implementación de estrategias de
Atención Primaria y del Primer Nivel de Atención, como puerta de entrada
a los servicios del Plan Básico de Salud del Seguro Familiar de Salud en
sus diferentes Regímenes, de acuerdo con lo previsto por el Artículo 152 de
la Ley No. 87-01.

NOVENO: Instruir al Gerente General del CNSS comunicar la presente


Resolución a todas las entidades involucradas para los fines
correspondientes.

DÉCIMO: Ordenar publicar la presente resolución por lo menos en un


periódico de circulación nacional, para los fines legales correspondientes.

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EXPOSICION DE DERECHO

Admisibilidad del presente recurso contencioso administrativo

4. El presente recurso ha sido interpuesto conforme a las normas procesales que rigen la
materia, es decir, se ha cumplido con el voto de los artículos 1 y 6 de la Ley núm. 13-07
y el artículo 1 de la Ley núm. 1494 de 1947 y la Ley 13-07, o sea, el recurso se ha
presentado oportunamente (i) por personas con legitimidad activa (ii) y por ante el
Tribunal Competente (iii).3656

5. La competencia del Tribunal Superior Administrativo se deduce del contenido del


artículo 165.2 de la Constitución, el cual expresa que es atribución del referido tribunal
“[la de] Conocer de los recursos contenciosos contra los actos, actuaciones y
disposiciones de autoridades administrativas contrarias al Derecho como consecuencia
de las relaciones entre la Administración del Estado y los particulares, si éstos no son
conocidos por los tribunales contencioso administrativos de primera instancia (…)

6. Asimismo, el artículo 1 de la Ley núm. 13-07, al expresarse sobre el traspaso de


competencias de la jurisdicción contenciosa administrativa, expresa que es atribución de
ese Tribunal Superior Administrativo el conocer los recursos interpuestos contra
aquellos actos de la Administración que violenten el ordenamiento jurídico.

7. De acuerdo con el profesor Jesús Gonzales Pérez, “la legitimación activa es la


aptitud para ser parte en un proceso concreto”. De ahí que no todas las personas tienen
capacidad procesal para figurar como partes en un proceso, pues, se hace preciso una
determinada relación con las pretensiones perseguidas.

8. Siguiendo el referido criterio es que el Artículo 1 de la Ley núm. 1494, de 1947,


habilita el acceso a la jurisdicción contenciosa administrativa. Nos permitimos
transcribir la citada disposición legal:

“Art. 1.- Toda persona, natural o jurídica, investida de


un interés legítimo, podrá interponer el recurso
contencioso administrativo que más adelante se prevé, en
los casos, plazos y formas que esta ley establece, 1ro.

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contra las sentencias de cualquier Tribunal contencioso-
administrativos de primera instancia o que en esencia
tenga este carácter, y 2do. contra los actos
administrativos violatorios de la ley, los reglamentos y
decretos, que reúnan los siguientes requisitos: (…)

9. La COALICION DOMINICANA DE ONGS POR LA DEFENSA DE LA


SALUD (CODODSALUD), por ser una entidad con personería jurídica, integrada por
pacientes de diversas patologías, que tiene por objeto la protección del derecho a la
salud de la población, BERKYS AURORA COLON CRUZ, DOMINGO ANTONIO
VALERIO BERNAL y DORIS DEL CARMEN URBAEZ DURAN, en su calidad
de afiliados al Sistema Dominicano de Seguridad Social, disfrutan del interés legítimo
necesario para la interposición del presente recurso contencioso-administrativo, debido
a que como consecuencia de la Resolución No. 431-02, dictada por el Consejo Nacional
de Seguridad Social, se ha restringido o limitado su derecho a la salud y el derecho a la
seguridad como derechos fundamentales, contemplados en Convenios Internaciones y
en los Artículos 60 y 61 de la Constitución Republica, además de que se violado su
derecho a la salud con carácter integral y progresividad que son principios
contemplados por el mismo Artículo 60 de la Constitución de la Republica y los
Artículos 3, 118, 129 y 172 de la Ley 87-01, que crea el Sistema Dominicano de
Seguridad Social (SDSS).

10. El artículo 5 de la Ley núm. 13-07 expresa que el plazo para recurrir ante el
Tribunal Superior Administrativo es de “(…) treinta (30) días a contar del día en que el
recurrente reciba la notificación del acto recurrido, o del día de publicación oficial del
acto recurrido por la autoridad de que haya emanado o del día de expiración de los
plazos (…). En ese sentido, debemos precisar que la Resolución No. 431-02, no ha sido
publicada en un periódico de circulación nacional, exigencia que se encuentra contenida
en el artículo 31.8 de la Ley núm. 107-13, sobre los Derechos de las Personas en sus
Relaciones con la Administración y de Procedimiento Administrativo.

11. Ha sido un criterio constante el que la entrada en vigencia de las leyes y los
reglamentos se encuentra circunscrita a su publicación íntegra, conforme exige el
artículo 1 del Código Civil, el cual dispone lo siguiente:

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“Art. 1.- (Modificado por la Ley 1930 del 1949). Las
leyes, después de promulgadas por el Poder Ejecutivo,
serán publicadas en la Gaceta Oficial.
Podrán también ser publicadas en uno o más periódicos
de amplia circulación en el territorio nacional, cuando
así lo disponga la ley misma o el Poder Ejecutivo. En este
caso, deberá indicarse de manera expresa que se trata de
una publicación oficial, y surtirá los mismos efectos que
la publicación en la Gaceta Oficial. Las leyes, salvo
disposición legislativa expresa en otro sentido, se
reputarán conocidas en el Distrito Nacional y en cada
una de las Provincias, cuando hayan transcurrido los
plazos siguientes, contados desde la fecha de la
publicación hecha en conformidad con las disposiciones
que anteceden, a saber: En el Distrito Nacional, el día
siguiente al de la publicación.
En todas las Provincias que componen el resto del
territorio nacional, el segundo día.
Párrafo.- Las disposiciones que anteceden se aplican
también a las Resoluciones y a los Decretos y
Reglamentos que dicte el Poder Ejecutivo.

12. Así se pronunció nuestra Suprema Corte de Justicia (SCJ) en su antigua y


complementaria función de Corte Constitucional:

“Considerando, que en cuanto a las letras a) y b), los


cuales se contestan de manera conjunta por la identidad
de razonamientos expuestos por los impetrantes, la
Suprema Corte de Justicia reitera el criterio que expresó
en su sentencia dictada en fecha 15 de octubre del 2003,
Boletín Judicial No. 1115, en el sentido de que en el
estado actual de nuestro ordenamiento jurídico y
conforme la Constitución de la República, el Presidente
de la República es el encargado de cuidar de la fiel
ejecución de las leyes, en virtud del poder general que en
ese sentido le acuerda el artículo 55, numeral 2 que le
confiere la facultad de dictar normas de aplicación
general obligatorias para sus destinatarios; que, sin
embargo, dada la imposibilidad de que el Primer
Mandatario vele personalmente por la aplicación de
todas las leyes, el poder de reglamentación ha sido
extendido a otras entidades de la administración pública
o descentralizadas de esta, razón por la cual dicha
facultad puede ser ejercida, además del Presidente de la
República, por la autoridad u organismo público al que
la constitución o la ley haya dado la debida autorización,
tal como ocurre por ejemplo con la Junta Monetaria, en
el primer caso y con la Ley No. 153-98 General de
Telecomunicaciones, en el segundo caso; que como en el

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caso de la especie el poder reglamentario le ha sido
otorgado a la Suprema Corte de Justicia, por los
artículos 117 y 122 de la citada Ley de Registro
Inmobiliario, la violación a los cánones constitucionales
señalados carecen de fundamentos y deben ser
desestimados;

Considerando, en cuanto a la letra c), ha sido y es


criterio de esta Suprema Corte de Justicia, que si bien los
artículos 41 y 42 de la Constitución de la República se
refieren a la fecha de promulgación, publicación y del
tiempo legal en que se reputan conocidas las leyes, el
artículo 1 del Código Civil el que establece el plazo para
su conocimiento, el cual es, salvo disposición legislativa
expresa en otro sentido, al día siguiente de su publicación
en el Distrito Nacional, y en todas las provincias que
componen el resto del territorio nacional, el segundo día;
que en tal virtud, la disposición transitoria establecida en
el artículo 131 de la Ley de Registro Inmobiliario lo que
establece es una modalidad de entrada en vigencia y
ningún texto constitucional impide que el propio
legislador establezca la fecha de su vigencia plena,
máxime cuando la propia ley ha establecido el plazo
máximo de entrada, por lo que los argumentos de
inconstitucionalidad expuestos carecen de fundamento y
deben ser igualmente desestimados;

13. Por consiguiente, a la fecha de la presentación del presente recurso contencioso-


administrativo, la resolución impugnada no se encuentra vigente y el plazo de treinta
(30) días ni siquiera ha empezado a correr, debido a que la misma no ha sido objeto de
publicación.

Motivos de nulidad de la resolución No. 431-02: A) Vulneración o violación al


derecho a la salud y el derecho a la seguridad social, como derechos
fundamentales, previstos en los Artículos 60 y 61 de la Constitución de la
República y Convenios Internacionales ratificados por el Estado Dominicano; B)
Violación del derecho de los afiliados a recibir los servicios de salud con carácter
integral (Principio de la Integralidad), contemplado en el Artículo 61 de la
Constitución de la Republica y los Artículos 3, 118, 129 y 172 de la Ley No. 87-01;
C) Violación al principio de gradualidad y progresividad de la seguridad social,
contemplado en el Artículo 60 de la Constitución de la República y los Artículos 3
y 129 de la Ley No. 87-01; D) Violación del Artículo 169 de la Ley No. 87-01; y E)
Ilegalidad resultante de la inobservancia del procedimiento para el dictado de
actos de naturaleza normativa, en violación de los Artículos 23 y 24 de la Ley 200-
04 y los Artículos 30 y 31 de la Ley 107-13.

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A) Vulneración o violación al derecho a la salud y el derecho a la seguridad social,
como derechos fundamentales, previstos en los Artículos 60 y 61 de la Constitución
de la República y Convenios Internacionales ratificados por el Estado Dominicano.

14. Honorables Magistrados, el derecho a la salud y el derecho seguridad social se


encuentran contemplados en Convenios Internacionales suscritos y ratificados por la
Republica dominicana, tales como la Declaración Universal de los Derechos Humanos,
la Carta de la Organización de Estados Americanos, el Pacto Internacional de los
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, entre otros.

15. En ese sentido, el Artículo 25 de la Declaración Universal de los Derechos


Humanos, establece lo siguiente:

Artículo 25

1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure,


así como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentación,
el vestido, la vivienda, la asistencia médica y los servicios sociales
necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo,
enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de pérdida de sus medios
de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad.

2. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia


especiales. Todos los niños, nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio,
tienen derecho a igual protección social.

16. En ese mismo tenor, los Artículos 45 y 46 de la Carta de la Organización de


Estados Americanos, consagran:

Artículo 45. Los Estados miembros, convencidos de que el hombre sólo


puede alcanzar la plena realización de sus aspiraciones dentro de un orden
social justo, acompañado de desarrollo económico y verdadera paz,
convienen en dedicar sus máximos esfuerzos a la aplicación de los
siguientes principios y mecanismos:

h) Desarrollo de una política eficiente de seguridad social,

Artículo 46. Los Estados miembros reconocen que, para facilitar el proceso
de la integración regional latinoamericana, es necesario armonizar la
legislación social de los países en desarrollo, especialmente en el campo
laboral y de la seguridad social, a fin de que los derechos de los

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trabajadores sean igualmente protegidos, y convienen en realizar los
máximos esfuerzos para alcanzar esta finalidad.

17. De igual manera, los Artículos 9 y 12 del Pacto Internacional sobre los Derechos
Económicos, Sociales y Culturales, disponen lo siguiente:

Artículo 9

Los estados partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda


persona a la seguridad social, incluso al seguro social.

Artículo 12

1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda


persona al disfrute del más alto nivel posible de salud física y mental.
2. Entre las medidas que deberán adoptar los Estados Partes en el Pacto a
fin de asegurar la plena efectividad de este derecho, figurarán las
necesarias para:
a) La reducción de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y el sano
desarrollo de los niños;
b) El mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trabajo y del
medio ambiente;
c) La prevención y el tratamiento de las enfermedades epidémicas,
endémicas, profesionales y de otra índole, y la lucha contra ellas;
d) La creación de condiciones que aseguren a todos asistencia médica y
servicios médicos en caso de enfermedad.

18. Asimismo, el derecho a la salud y el derecho la seguridad social se encuentran


contemplados como derechos fundamentales en nuestra Constitución de la República, la
cual en sus Artículos 60 y 61 establece lo siguiente:

Artículo 60.- Derecho a la seguridad social. Toda persona tiene derecho a


la seguridad social. El Estado estimulará el desarrollo progresivo de la
seguridad social para asegurar el acceso universal a una adecuada
protección en la enfermedad, discapacidad, desocupación y la vejez.

Artículo 61.- Derecho a la salud. Toda persona tiene derecho a la salud


integral. En consecuencia:

1) El Estado debe velar por la protección de la salud de todas las


personas, el acceso al agua potable, el mejoramiento de la
alimentación, de los servicios sanitarios, las condiciones higiénicas,
el saneamiento ambiental, así como procurar los medios para la
prevención y tratamiento de todas las enfermedades, asegurando el
acceso a medicamentos de calidad y dando asistencia médica y
hospitalaria gratuita a quienes la requieran;

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2) El Estado garantizará, mediante legislaciones y políticas públicas,
el ejercicio de los derechos económicos y sociales de la población
de menores ingresos y, en consecuencia, prestará su protección y
asistencia a los grupos y sectores vulnerables; combatirá los vicios
sociales con las medidas adecuadas y con el auxilio de las
convenciones y las organizaciones internacionales.

19. En lo que respecta a la protección de los derechos fundamentales, los Artículo 8


y 74 de la Constitución de la Republica, consagran:

Artículo 8.- Función esencial del Estado. Es función esencial del Estado, la
protección efectiva de los derechos de la persona, el respeto de su dignidad y la
obtención de los medios que le permitan perfeccionarse de forma igualitaria,
equitativa y progresiva, dentro de un marco de libertad individual y de justicia
social, compatibles con el orden público, el bienestar general y los derechos de
todos y todas.

Artículo 74.- Principios de reglamentación e interpretación. La interpretación


y reglamentación de los derechos y garantías fundamentales, reconocidos en la
presente Constitución, se rigen por los principios siguientes:

1) No tienen carácter limitativo y, por consiguiente, no excluyen otros derechos


y garantías de igual naturaleza;

2) Sólo por ley, en los casos permitidos por esta Constitución, podrá regularse
el ejercicio de los derechos y garantías fundamentales, respetando su
contenido esencial y el principio de razonabilidad;

3) Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos


y ratificados por el Estado dominicano, tienen jerarquía constitucional y son
de aplicación directa e inmediata por los tribunales y demás órganos del
Estado;

4) Los poderes públicos interpretan y aplican las normas relativas a los


derechos fundamentales y sus garantías, en el sentido más favorable a la
persona titular de los mismos y, en caso de conflicto entre derechos
fundamentales, procurarán armonizar los bienes e intereses protegidos por esta
Constitución.

20. En cumplimiento de lo establecido por los Artículo 8 y 74 de la Constitución de


la República, para la consecución, protección y garantía del derecho a la salud y el
derecho a la seguridad social, como derechos fundamentales, el Poder Ejecutivo ha
promulgado dos (2) leyes esenciales, las cuales citamos a continuación:

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a) Ley General de Salud No. 42-01, de fecha 8 marzo del año 2001, la cual
establece en su Artículo 3, establece lo siguiente: “Todos los dominicanos y
dominicanas y las y los ciudadanos extranjeros que tengan establecida su
residencia en el territorio nacional, son titulares del derecho a la promoción de
la salud, prevención de las enfermedades y a la protección, recuperación y
rehabilitación de su salud, sin discriminación alguna. Párrafo.- Los
extranjeros no residentes en la República Dominicana tendrán garantizado el
derecho en la forma que las leyes, los convenios internacionales, acuerdos
bilaterales y otras disposiciones legales lo establezcan.”

b) La Ley No. 87-01, de fecha 9 de mayo de 2001, que crea el Sistema


Dominicano de Seguridad Social, la cual protege a toda la población contra los
riesgos de vejez, discapacidad, sobrevivencia, cesantía por edad avanzada,
enfermedad, infancia y riesgos laborales.

21. En virtud de la Resolución No. 431-02, el Consejo Nacional de Seguridad Social


ha eliminado la atención integral de los servicios de salud que tienen derecho los
afiliados para el tratamiento de cada una de las prestaciones contempladas en el
PBS/PSS, pues ha limitado la atención integral a los procedimientos diagnósticos y
terapéuticos, rehabilitación, medicamentos, materiales, insumos, aparatos y dispositivos
que se encuentren incluidos en el Catálogo de Prestaciones del PDSS/PBS; por ende, de
acuerdo con el Artículo Primero de la Resolución 431-02, los afiliados ya no tienen
derecho a ningún procedimiento diagnóstico o terapéutico o medicamentos para la
quimioterapia o hemodiálisis, entre otros, si no se encuentran contemplados en el
Catálogo de Prestaciones del PBS/PDSS, por lo cual procede declarar nulo y sin efecto
jurídico el Artículo Primero de la indicada Resolución No. 431-02, por violar el derecho
a salud y el derecho a la seguridad social, como derecho fundamentales contemplados
en:

a) El Artículo 25 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos, que


consagra el derecho a la salud y el derecho a la seguridad social;

Página 16 de 31
b) Los Artículos 45 y 46 de la Carta de la Organización de Estados Americanos,
que consagran el derecho a la seguridad social.

c) Los Artículos 9 y 12 del Pacto Internacional sobre los Derechos Económicos,


Sociales y Culturales, que consagran el derecho de toda persona a la seguridad
social, incluso al seguro social, así como la creación de condiciones que
aseguren a todos asistencia médica y servicios médicos en caso de enfermedad;

d) Los Artículos 60 y 61 de la Constitución de la República, que establecen el


derecho a la seguridad y el derecho a la salud;

B) Violación del derecho de los afiliados a recibir los servicios de salud con
carácter integral (Principio de la Integralidad), contemplado en el Artículo 61 de la
Constitución de la Republica y los Artículos 3, 118, 129 y 172 de la Ley No. 87-01.

22. El Articulo 61 de la Constitución de la Republica, transcrito precedentemente,


contempla el derecho de todas las personas a una salud integral.

23. De igual manera, el Artículo 3 de la indicada Ley No. 87-01, contempla el


Principio de la Integralidad y el Principio de la Gradualidad, de la manera siguiente:

“Art. 3.- Principios rectores de la seguridad social. El Sistema Dominicano de


Seguridad Social (SDSS) se regirá por los siguientes principios:

Integralidad: Todas las personas, sin distinción, tendrán derecho a una protección
suficiente que les garantice el disfrute de la vida y el ejercicio adecuado de sus
facultades y de su capacidad productiva;”

Gradualidad: La Seguridad Social se desarrolla en forma progresiva y constante


con el objeto de amparar a toda la población, mediante la prestación de servicios
de calidad, oportunos y satisfactorios;

24. Asimismo, en lo respecta a la protección del derecho a la salud con carácter


integral, el Artículo 118 de la Ley No. 87-01, establece lo siguiente:

Art. 118.- Finalidad del Seguro Familiar de Salud (SFS)

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El Seguro Familiar de Salud (SFS) tiene por finalidad, la protección
integral de la salud física y mental del afiliado y su familia, así como
alcanzar una cobertura universal sin exclusiones por edad, sexo, condición
social, laboral o territorial, garantizando el acceso regular de los grupos
sociales más vulnerables y velando por el equilibrio financiero, mediante la
racionalización del costo de las prestaciones y de la administración del
sistema.

25. El Artículo 127 de la Ley No. 87-01, establece las prestaciones o beneficios que
contempla el Seguro Familiar de Salud del Régimen Contributivo, citamos:

“Art. 127.- Prestaciones del Régimen Contributivo. El Seguro Familiar de


Salud (SFS) del Régimen Contributivo cubrirá prestaciones en especie y en
dinero:

I. Prestaciones en especie:

a) Plan básico de salud;


b) Servicios de estancias infantiles;

II. Prestaciones en dinero:

c) Subsidios por enfermedad; y


d) Subsidios por maternidad”

26. Asimismo, en lo que respecta al derecho a los servicios de salud con carácter
integral, que contempla el Plan Básico de Salud, el Artículo 129 de la Ley No. 87-01,
establece lo siguiente:

Art. 129.- Plan Básico de Salud. El Sistema Dominicano de Seguridad


Social (SDSS) garantizará, en forma gradual y progresiva, a toda la
población dominicana, independientemente de su condición social, laboral
y económica y del régimen financiero a que pertenezca, un plan básico de
salud, de carácter integral.

27. Por otra parte, el Artículo 172 de la indicada Ley, también se refiere al carácter
integral de las prestaciones contenidas en el Plan Básico de Salud, cuando señala lo
siguiente:

Art. 172.- Modalidades de compromisos de gestión

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La Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales, regulará las
condiciones mínimas de los contratos entre las Administradoras de Riesgos
de Salud (ARS) o el Seguro Nacional de Salud (SNS) y las Proveedoras de
Servicios de Salud (PSS), propiciando formas de riesgos compartidos que
fomenten relaciones mutuamente satisfactorias. A tal efecto, establecerá
normas, condiciones e incentivos recíprocos que estimulen una atención
integral, oportuna, satisfactoria y de calidad mediante mecanismos
compensatorios en función de indicadores y parámetros de desempeño y
resultados previamente establecidos. Dicha superintendencia velará porque
todos los contratos y subcontratos se ajusten a los principios de la
seguridad social, a la presente ley y sus normas complementarias y
supervisará su aplicación.

28. En virtud de la Resolución No. 375-02, de fecha 29 de octubre de 2015, el


Consejo Nacional de Seguridad Social (CNSS), en aplicación de lo establecido en los
Artículos 60 y 61 de la Constitución de la República y los Artículos 3, 118, 129 y 172
de la Ley No. 87-01, dispuso, entre otros aspectos, en sus Artículos Cuarto y Quinto lo
siguiente:

CUARTO: A partir de la entrada en vigencia de la presente resolución, los


afiliados tendrán, por cada una de las atenciones de alto costo y máximo
nivel de complejidad (Grupo 9 del Catálogo de Prestaciones del PDSS),
una atención integral con un tope de cobertura de hasta RD$1,000,000.00
(UN MILLÓN DE PESOS CON 00/100) por evento por año, de acuerdo a
la gradualidad establecida en la Resolución No. 178-2009 de la
Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales, con excepción de los
menores de un año.

QUINTO: La atención integral se refiere a todo lo médicamente necesario


para el tratamiento y recuperación del paciente: procedimientos
diagnósticos y terapéuticos, rehabilitación, medicamentos, materiales,
insumos, aparatos y dispositivos.

Párrafo: La atención integral aplicará a los servicios del Grupo 9 (Alto


Costo y Máximo Nivel de Complejidad) y Grupo 7 (Cirugías) del Catálogo
de Prestaciones del PDSS.

29. Honorables Magistrados, según pueden observar, mediante la Resolución No. 375-
02, el CNSS hizo una fiel aplicación de los Artículos 60 y 61 de la Constitución de la
República y los Artículos 3, 118, 129 y 172 de Ley No. 87-01, al hacer efectivo y
garantizar el derecho a las salud y el derecho a la seguridad social, así como el derecho
de los afiliados a una atención integral, cuando la define como todo lo médicamente
necesario para el tratamiento y recuperación del paciente: procedimientos diagnósticos y

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terapéuticos, rehabilitación, medicamentos, materiales, insumos, aparatos y dispositivos,
que sean necesarios para el tratamiento de las prestaciones o servicios contemplados en
el Grupo 7 (Cirugías) y el Grupo 9 (Alto Costo y Máximo Nivel de Complejidad del
Catálogo de Prestaciones del Plan Básico Salud (PBS) o Plan de Servicios de Salud
(PDSS).

30. En ese sentido, en virtud de la Resolución No. 375-02, los afiliados al Sistema
Dominicanos de Seguridad Social (SDSS), desde el 1° de noviembre del año 2015,
tenían el derecho a la cobertura de los procedimientos diagnósticos y terapéuticos,
rehabilitación, medicamentos, materiales, insumos, aparatos y dispositivos, que fueron
necesarios para el tratamiento de las prestaciones o servicios contemplados en el Grupo
7 (Cirugías) y el Grupo 9 (Alto Costo y Máximo Nivel de Complejidad) del Catálogo de
Prestaciones del Plan Básico Salud (PBS) o Plan de Servicios de Salud (PDSS). En ese
tenor, en virtud de la Resolución No. 375-02, miles de afiliados se beneficiaron de la
cobertura de medicamentos para la quimioterapia, medicamentos para el cáncer, fístula
para realizarse la hemodiálisis, entre otros, los cuales eran negado por las ARS antes de
que el CNSS dictara la indicada resolución, a pesar de que eran prescritos para el
tratamiento de las prestaciones o servicios contemplados en el PBS/PDSS.

31. Sin embargo, en fecha 19 de octubre del año 2017, el Consejo Nacional de
Seguridad Social (CNSS) dictó la Resolución No. 431-02, mediante la cual en su
Artículo Primero dispuso lo siguiente:

“Primero: Declarar que, la atención integral del Plan Básico de Salud,


prevista en los artículos 3, 129 y 172 de la Ley No. 87-01, de fecha 9 de
mayo del 2001, así como, en los Ordinales Cuarto y Quinto de la
Resolución del CNSS No. 375-02, de fecha 29 de octubre del 2015,
comprende todo servicio (prevención, procedimientos diagnósticos y
terapéuticos, rehabilitación, medicamentos, materiales, insumos, aparatos y
dispositivos) que, incluidos en el Catálogo de Prestaciones del PDSS/PBS
vigente, resulten necesarios para garantizar al afiliado el adecuado y
completo cumplimiento de las atenciones.”

32. En consecuencia, en virtud de la Resolución No. 431-02, el Consejo Nacional de


Seguridad Social ha eliminado la atención integral a que tienen derecho los afiliados
para el tratamiento de cada una de las prestaciones o servicios contemplados en el
PBS/PSS, pues ha limitado la atención integral a los procedimientos diagnósticos y

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terapéuticos, rehabilitación, medicamentos, materiales, insumos, aparatos y dispositivos
que se encuentren incluidos en el Catálogo de Prestaciones del PDSS/PBS; por ende, de
acuerdo con el Artículo Primero de la Resolución 431-02, los afiliados ya no tienen
derecho a ningún procedimiento diagnóstico o terapéutico o medicamentos para la
quimioterapia o hemodiálisis, si no se encuentran contemplados en el Catálogo de
Prestaciones del PBS/PDSS, por lo cual procede declarar nulo y sin efecto jurídico el
Artículo Primero de la indicada Resolución No. 431-02, por violar:

e) El Artículo 61 de la Constitución de la República, que establece el derecho de


los ciudadanos a una salud integral;

f) Los Artículos 3, 118, 129 y 172 de Ley No. 87-01, que establecen el carácter
integral de las prestaciones o beneficios del Plan Básico de Salud; y

g) La Resolución No. 375-02, de fecha 29 de octubre del año 2015, dictada por el
Consejo Nacional de Seguridad Social (CNSS), en virtud de la cual se reguló el
acceso de los afiliados a recibir una atención integral para todas las prestaciones
o servicios del Grupo 7 (Cirugías) y el Grupo 9 (Alto costo y máximo nivel de
complejidad) del Catálogo de Prestaciones del Plan Básico de Salud o Plan de
Servicios de Salud (PDSS).

C) Violación el principio de gradualidad y progresividad de la seguridad social,


contemplado en el Artículo 60 de la Constitución de la Republica y los Artículos 3
y 129 de la Ley No. 87-01;

33. También es importante señalar que el Artículo 60 de la Constitución de


República establece que la seguridad social se desarrolla de manera progresiva;
asimismo, el Artículo 3 de la Ley No. 87-01, cuando se refiere al Principio de la
Gradualidad, establece que la seguridad social se desarrolla en forma progresiva y
constante con el objeto de amparar a toda la población, mediante la prestación de
servicios de calidad, oportunos y satisfactorios; de igual manera, el Artículo 129 de
referida Ley, dispone que el Sistema Dominicano de Seguridad Social (SDSS)
garantizará, en forma gradual y progresiva, a toda la población dominicana, un plan
básico de salud, de carácter integral; por consiguiente, en vista de que el Artículo

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Primero de la Resolución No. 431-02, viola derechos adquiridos de los afiliados,
quienes no van a tener derecho a la cobertura de muchos medicamentos y
procedimientos para el tratamiento de las prestaciones contempladas en los Grupos 7 y
9 del Catálogo de Prestaciones del PBS/PDSS, tales como la quimioterapia,
hemodiálisis, entre otras, es evidente que la indicada resolución viola el principio de
gradualidad y progresividad de la seguridad social, respecto a la cobertura del Plan
Básico de Salud, previsto en el Artículo 60 de la Constitución de la República y en los
Artículos 3 y 129 de la Ley No. 87-01, respectivamente. El principio de gradualidad
significa que las prestaciones del PBS/PDSS deben otorgarse de manera progresiva, por
lo que está prohibido limitar o reducir los derechos adquirido de los afiliados.

34. En ese tenor, en lo que respecta a la limitación, regresión y restricción de


derechos que ha traído la Resolución No. 431-02, mediante la Comunicación D
003916, de fecha 8 de noviembre de 2017, la Dirección de Información y Defensa de
los Afiliados (DIDA), le informó al Consejo Nacional de Seguridad Social (CNSS),
entre otros aspectos, lo siguiente:

“También es oportuno señalar que esa resolución, tal como está planteada,
si no se precisa, constituye en muchos aspectos una regresión en los
beneficios que ya habían determinado que los afiliados recibieran para las
atenciones de los grupos 7 y 9, antes tenía cobertura todos lo medicamente
necesario, sin embargo, esto ha quedado limitado a lo que se encuentre en
el PDSS, a pesar de que ha habido un incremento considerable en el pago
de la cápita.”

D) Violación del Artículo 169 de la Ley No. 87-01.

35. En virtud de los Artículos Primero y Segundo de la Resolución No. 375-02, el


CNSS dispuso lo siguiente:

PRIMERO: Se aprueba que, para esta ocasión, el cálculo de la revisión


del costo per cápita del Plan Básico de Salud del período comprendido
desde julio 2013 a julio 2015, se realice en función del promedio entre el
IPC General y el IPC Salud.

SEGUNDO: Se aprueba la suma de RD$44.09, por concepto de ajuste por


inflación del costo per cápita del Plan de Servicio de Salud (PDSS) por el
período comprendido desde julio 2013 a julio 2015, tomando como base el

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promedio del IPC General y el IPC Salud. Esta partida de incremento del
per cápita será efectiva al mes de octubre de 2015.

36. Asimismo, siguiendo con la misma metodología que siempre ha aplicado para el
incremento del per cápita, en virtud de los Artículos Quinto y Sexto de la Resolución
No. 431-02, el Consejo Nacional de Seguridad Social (CNSS) dispuso lo siguiente:

QUINTO: Aprobar el incremento de RD$60.54 al per cápita del Plan de


Servicios de Salud (PDSS) que será pagado a las Administradoras de
Riesgos de Salud (ARS) como ajuste por revisión del costo del PDSS.

SEXTO: Producto de las disposiciones de la presente resolución se


incrementa el per cápita del Régimen Contributivo de RD$914.76 a
RD$1,013.62, mensuales, con cargo a la Cuenta Cuidado de la Salud de las
Personas del Seguro Familiar de Salud del Régimen Contributivo, a partir
de la dispersión del mes de noviembre del año 2017.

PÁRRAFO: Los afiliados que tengan dependientes adicionales, pagarán


este nuevo per cápita a partir de la facturación del mes de noviembre del
2017, para ser dispersado en el mes de diciembre del año 2017 a la ARS
donde se encuentre afiliado.

37. El Artículo 148 de la Ley No. 87-01, establece lo siguiente:

Art. 148.- Administradoras de Riesgos de Salud (ARS)

El Seguro Nacional de Salud (SNS) y las Administradoras de Riesgos de


Salud (ARS) son entidades públicas, privadas o mixtas, descentralizadas,
con patrimonio propio y personería jurídica, autorizadas por la
Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales a asumir y administrar el
riesgo de la provisión del Plan Básico de Salud a una determinada cantidad
de beneficiarios, mediante un pago per cápita previamente establecido por
el Consejo Nacional de Seguridad Social, de acuerdo a la presente ley y
sus normas complementarias. Las ARS deberán llenar las siguientes
funciones:

a) Asumir el riesgo de garantizar a los beneficiarios una protección de


calidad, oportuna y satisfactoria;
b) Racionalizar el costo de los servicios logrando niveles adecuados de
productividad y eficiencia;
c) Coordinar la red de Proveedores de Servicios de Salud (PSS) para
maximizar su capacidad resolutiva;
d) Contratar y pagar en forma regular a las Proveedoras de Servicios
de Salud (PSS);
e) Rendir informes periódicos a la Superintendencia de Salud y
Riesgos Laborales.

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38. La Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales es la entidad competente para
someter al Consejo Nacional de Seguridad Social el costo per cápita del Plan Básico
Salud, de acuerdo con lo establecido por el Artículo 176 Literal c) de la Ley 87-01, el
cual reza:

Art. 176.- Funciones de la Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales

La Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales tendrá las siguientes


funciones:

c) Proponer al Consejo Nacional de Seguridad Social (CNSS) el costo del


plan básico de salud y de sus componentes; evaluar su impacto en la salud,
revisarlo periódicamente y recomendar la actualización de su monto y de su
contenido;

39. En lo que respecta a la metodología de cálculo del costo per cápita del Plan
Básico de Salud, el Artículo 169 de la Ley No. 87-01, dispone:

Art. 169.- Pago por capitación

La tesorería de la seguridad social pagará al Seguro Nacional de Salud


(SNS) y a todas las Administradoras de Riesgos de Salud (ARS), públicas y
privadas, una tarifa fija mensual por persona protegida por la
administración y prestación de los servicios del plan básico de salud. Su
monto será establecido por el Consejo Nacional de Seguridad Social
(CNSS), mediante cálculos actuariales, será revisado anualmente en
forma ordinaria y semestralmente en casos extraordinarios. Sin perjuicio
de lo anterior, cuando se desarrollen las condiciones técnicas necesarias.
Dicho Consejo podrá establecer tarifas diferenciadas en función del riesgo
individual de los beneficiarios.

40. Según se puede observar, mediante la Resolución No. 375-02, así como también
mediante la Resolución No. 431-02, el CNSS ha venido aumentando el monto del
costo per cápita del Plan Básico de Salud, mediante ajuste por inflación, tomando en
cuenta el Índice de Precios al Consumidor (IPC), incurriendo así en la violación de lo
establecido por el Artículo 169 de la Ley No. 87-01, el cual dispone que el monto del
per cápita será establecido por el CNSS mediante cálculos actuariales; por tal motivo
procede declarar nulo y sin efecto jurídico alguno los Artículo Quinto y Sexto de la
Resolución No. 431-02.

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41. Las actuaciones de los funcionarios públicos, en el ejercicio de sus funciones,
deben ceñirse al Principio de Legalidad o Juridicidad de la Administración Pública. El
Principio de Legalidad o primacía de la ley es un principio fundamental conforme al
cual todo ejercicio del poder público debe estar sometido a la voluntad de la ley y no a
la voluntad de las personas. El poder de la administración pública tiene su fundamento y
límite en las normas jurídicas. El Principio de Legalidad o Juridicidad de la
Administración Pública está consagrado en el artículo 138 de la Constitución de la
República y el artículo 3, inciso 1) de la Ley 107-03, de fecha 6 de agosto del año 2013,
que regula los derechos y deberes de las personas en su relación con la Administración
Pública, así como el Procedimiento Administrativo.

42. En consecuencia, en vista de que el Artículo 60 de la Constitución de la


República y los Artículos 3, 118, 129 y 172 de la Ley No. 87-01, establecen el carácter
integral y progresivo de las prestaciones o beneficios de la seguridad social,
especialmente del Plan Básico de Salud, lo cual ha sido eliminado por el CNSS en
virtud del Artículo Primero de la Resolución No. 431-02, y en vista de que el CNSS ha
venido aumentado el per cápita del Plan Básico de Salud mediante ajuste por inflación,
tomando en cuenta el IPC, en vez de aumentarlo mediante cálculos actuariales, tal como
lo establece el artículo 169 de la Ley 87-01, es evidente que el CNSS, al dictar la
Resolución 431-02, ha desbordado los límites de su competencia; por consiguiente,
procede declarar nulos y sin efectos jurídico alguno los Artículos Primero, Quinto y
Sexto de la Resolución No. 431-02.

E) Ilegalidad resultante de la inobservancia del procedimiento para el dictado de


actos de naturaleza normativa, en violación de la Ley 200-04 y la Ley 107-13.

43. Los Artículos 23 y 24 de la Ley No. 200-04, sobre Libre Acceso a la


Información Pública, establecen lo siguiente:

Deber de publicación de proyectos de reglamentos y de


otras disposiciones de carácter general.

Artículo 23.- Las entidades o personas que cumplen


funciones públicas o que administran recursos del Estado
tienen la obligación de publicar a través de medios
oficiales o privados de amplia difusión, incluyendo

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medios o mecanismos electrónicos y con suficiente
antelación a la fecha de su expedición, los proyectos de
regulaciones que pretendan adoptar mediante reglamento
o actos de carácter general, relacionadas con requisitos o
formalidades que rigen las relaciones entre los
particulares y la administración o que se exigen a las
personas para el ejercicio de sus derechos y actividades.

Forma de realizar la publicación en medios públicos y


privados y por otros medios y mecanismos electrónicos

Artículo 24.- Las entidades o personas que cumplen


funciones públicas o que administren recursos del Estado
deberán prever en sus presupuestos las sumas necesarias
para hacer publicaciones en los medios de comunicación
colectiva, con amplia difusión nacional, de los proyectos
de reglamentos y actos de carácter general, a los que se
ha hecho referencia en el artículo anterior.

Párrafo.- En los casos en que la entidad o persona


correspondiente cuente con un portal de Internet o con
una página en dicho medio de comunicación, deberá
prever la existencia de un lugar específico en ese medio
para que los ciudadanos puedan obtener información
sobre los proyectos de reglamentación, de regulación de
servicios, de actos y comunicaciones de valor general,
que determinen de alguna manera la forma de protección
de los servicios y el acceso de las personas de la
mencionada entidad. Dicha información deberá ser
actual y explicativa
de su contenido, con un lenguaje entendible al ciudadano
común.

44. Asimismo, los Artículos 30 y 31 de la Ley No. 107-13, disponen:

NORMAS COMUNES DE PROCEDIMIENTO


ADMINISTRATIVO PARA LA ELABORACIÓN DE
NORMAS ADMINISTRATIVAS Y PLANES

Artículo 30. Objeto. Las disposiciones de este capítulo


tienen por objeto establecer los estándares mínimos y
obligatorios de los procedimientos administrativos que
procuran la adopción de reglamentos, planes y
programas, que poseen un alcance general. La finalidad
de estas normas reside en que la Administración Pública
obtenga la información necesaria para su aprobación,
canalizando el diálogo con otros órganos y entes
públicos, con los interesados y el público en general, con
ponderación de las políticas sectoriales y derechos

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implicados y promoviendo el derecho fundamental a la
participación ciudadana como sustento de la buena
gobernanza democrática.

Párrafo I. Los principios y criterios que se contienen en


el Artículo 31 habrán de aplicarse con tanta mayor
intensidad y exigencia, cuanto menor sean la
programación o condicionamientos legislativos previos
del contenido del plan, programa o reglamento y, en
consecuencia, mayor sea el margen de apreciación o la
discrecionalidad que de la ley resulte.

Párrafo II. Por razón de la jerarquía normativa o por


motivos sustantivos, serán nulas de pleno derecho las
normas administrativas, los planes o programas
aprobados por la Administración que vulneren la
Constitución, las leyes u otras disposiciones
administrativas de rango superior, las que regulen
materias reservadas a la ley, y las que establezcan la
retroactividad de disposiciones sancionadoras no
favorables o restrictivas de derechos individuales. En
razón del procedimiento, incurrirán en nulidad de pleno
Derecho la infracción o desconocimiento de los
principios o reglas que resulten de aplicación, que se
regulan en el Artículo 31.

Párrafo III. Los instrumentos de carácter general


emanados por la Administración y que carezcan de fuerza
normativa o vinculante, cualquiera que sea la forma que
adopten (recomendaciones, manuales, interpretaciones,
estándares o medidas similares), habrán de elaborarse de
conformidad con los principios de transparencia,
participación y motivación.

Artículo 31. Principios del procedimiento aplicable a la


elaboración de reglamentos, planes o programas. La
elaboración de reglamentos administrativos, planes y
programas de alcance general, se sujetará a los
siguientes principios y criterios, cualquiera que sea la
Administración competente en cada caso:

1. Iniciativa. El órgano responsable elaborará el


correspondiente anteproyecto o borrador. Si la
legislación sectorial así lo ha establecido, también podrá
la iniciativa privada presentar el correspondiente
anteproyecto de reglamento, de plan o programa.

2. Decisión bien informada. El procedimiento de


elaboración del proyecto ha de servir para obtener y
procesar toda la información necesaria a fin de

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garantizar el acierto del texto reglamentario, plan o
programa. A tal fin deberán recabarse los estudios,
evaluaciones e informes de naturaleza legal, económica,
medioambiental, técnica o científica que sean pertinentes.
Las alegaciones realizadas por los ciudadanos serán
igualmente tenidas en cuenta para hallar la mejor
solución posible en el reglamento, plan o programa.

3. Audiencia de los ciudadanos directamente afectados


en sus derechos e intereses. La audiencia de los
ciudadanos, directamente o a través de las asociaciones
que les representen, se ha de producir en todo caso antes
de la aprobación definitiva del texto reglamentario, plan
o programa cuando puedan verse afectados en sus
derechos e intereses legítimos. Habrá de otorgarse un
plazo razonable y suficiente, en razón de la materia y de
las circunstancias concurrentes, para que esa audiencia
resulte real y efectiva. La Administración habrá de contar
igualmente con un plazo razonable y suficiente para
procesar y analizar las alegaciones realizadas.

4. Participación del público. La participación del público


en general, con independencia de que se vea o no
afectado directamente por el proyecto de texto
reglamentario, plan o programa, deberá garantizarse
antes de la aprobación definitiva salvo texto legal en
contrario.

5. Colaboración entre órganos y entes públicos


administraciones. La Administración competente para la
aprobación del reglamento, plan o programa habrá de
facilitar y recabar la colaboración de los demás órganos
y entes públicos, cuando resulte necesario o conveniente
en razón de los efectos significativos que pueda producir,
mediante las consultas o informes oportunos.

6. Ciclo temporal de la audiencia, de la participación, y


de la colaboración interadministrativa. Tanto la
audiencia de los interesados, como la participación del
público en general y la colaboración interadministrativa
que se producen en el seno del procedimiento de
elaboración podrán extenderse también a los momentos
iniciales o de
elaboración de las prioridades y esquemas del borrador,
así como a la fase de seguimiento y supervisión, una vez
aprobado el texto reglamentario, plan o programa.

7. Ponderación y motivación. El órgano promotor habrá


de elaborar la propuesta definitiva tomando en
consideración los estudios, informes y evaluaciones que,

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en su caso, se hayan utilizado en el procedimiento. La
Administración responsable habrá de ponderar
igualmente las alegaciones y los intereses hechos valer
por los interesados y el público en general. Antes de la
aprobación definitiva, la Administración habrá de
motivar adecuadamente las razones de las opciones que
resulten elegidas, a la vista de las distintas alternativas.

8. Publicación. La entrada en vigor del reglamento o del


plan territorial o urbanístico requiere su previa e íntegra
publicación en la Gaceta Oficial o en un diario de
circulación nacional o local, según sea el caso.

45. En consecuencia, en vista de que el Consejo Nacional de la Seguridad Social no


sometió a consulta pública el borrador de la Resolución No. 431-02, por ser esta una
norma tiene un alcance general que afecta a todos los afiliados, dicho organismo ha
incurrido en la violación de los Artículos 23 y 24 de Ley No. 200-04, sobre Libre
Acceso a la Información Pública y los Artículos 30 y 31 de Ley No. 107-13, que regula
los derechos y deberes de las personas con la Administración Publica y el
procedimiento administrativo, por lo cual procede declarar nulo y sin efecto jurídico los
Artículos Primero, Quinto y Sexto de la Resolución No. 431-02, dictada por el Consejo
Nacional de Seguridad Social.

POR TALES MOTIVOS y por los se alegarán oportunamente, así como aquellos que
puedan ser suplidos por los Honorables Jueces del Tribunal Superior Administrativo, la
la COALICION DOMINICANA DE ONGS POR LA DEFENSA DE LA SALUD
(CODODSALUD), BERKYS AURORA COLON CRUZ, DOMINGO ANTONIO
VALERIO BERNAL y DORIS DEL CARMEN URBAEZ DURAN, muy
respetuosamente, tienen a bien solicitarle lo siguiente:

PRIMERO: DECLARAR bueno y valido, en cuanto a la forma, el presente recurso


contencioso administrativo, interpuesto por la COALICION DOMINICANA DE
ONGS POR LA DEFENSA DE LA SALUD (CODODSALUD), BERKYS
AURORA COLON CRUZ, DOMINGO ANTONIO VALERIO BERNAL y
DORIS DEL CARMEN URBAEZ DURAN, contra los Artículos Primero, Quinto y
Sexto de la Resolución No. 431-02, de fecha 19 de octubre del año 2017, dictada por el
Consejo Nacional de Seguridad Social, por haber sido incoado conforme a derecho.

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SEGUNDO: ACOGER, en cuanto al fondo, el presente recurso contencioso
administrativo, por los motivos expuestos, y en consecuencia, DECLARAR nulo y sin
ningún efecto jurídico, los Artículos Primero, Quinto y Sexto de la Resolución No. 431-
02, de fecha 19 de octubre del año 2017, dictada por el Consejo Nacional de Seguridad
Social, por violar los Artículos 60 y 61 de la Constitución de la República, el Artículo 25
de la Declaración Universal de los Derechos Humanos, los Artículos 45 y 46 de la
Carta de la Organización de Estados Americanos,, los Artículos 9 y 12 del Pacto
Internacional sobre los Derechos Económicos, Sociales y Culturales, la Resolución No.
375-02, de fecha 29 de octubre del año 2015, dictada por el Consejo Nacional de
Seguridad Social (CNSS) y los Artículos 3, 118, 129, 169, 172 y 176, Literal c), de Ley
No. 87-01 y los Articulo 23 y 24 de la Ley No. 200-04 y los Artículos 30 y 31 de la Ley
No. 107-13.

TERCERO: DECLARAR que los afiliados al Sistema Dominicano de Seguridad


Social (SDSS) tienen derecho a una atención en salud de manera integral, y que en
consecuencia, tienen derecho a la cobertura de los procedimientos diagnósticos y
terapéuticos, rehabilitación, medicamentos, materiales, insumos, aparatos y dispositivos,
que fueren necesarios para el tratamiento de las prestaciones o servicios contemplados
en el Grupo 7 (Cirugías) y el Grupo 9 (Alto Costo y Máximo Nivel de Complejidad) del
Catálogo de Prestaciones del Plan Básico Salud (PBS) o Plan de Servicios de Salud
(PDSS), en cumplimiento de lo establecido por los Artículos 60 y 61 de la Constitución
de la República, los Artículos 3, 118, 129 y 172 de la Ley No. 87-01 y la Resolución
No. 375-02, de fecha 29 de octubre de 2015, dictada por el Consejo Nacional de
Seguridad Social (CNSS).

CUARTO: ORDENAR al Consejo Nacional de Seguridad Social (CNSS) establecer el


monto del per cápita del Plan Básico de Salud (PBS), mediante cálculos actuariales, en
cumplimiento de lo establecido por el Artículo 169 de la Ley No. 87-01.

QUINTO: DECLARAR el procedimiento libre de costas.

En la ciudad de Santo Domingo, Distrito Nacional, capital de la República Dominicana,


a los veintinueve (29) días del mes de noviembre del año dos mil diecisiete (2017).

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Lic. Fidias Castillo Astacio
Abogado

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