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Honorables Magistrados:
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Que por medio de la presente instancia, la COALICION DOMINICANA DE ONGS
POR LA DEFENSA DE LA SALUD (CODODSALUD), BERKYS AURORA
COLON CRUZ, DOMINGO ANTONIO VALERIO BERNAL y DORIS DEL
CARMEN URBAEZ DURAN, interponen formal RECURSO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO contra los Artículos Primero, Quinto y Sexto de la Resolución
No. 431-02, de fecha 19 de octubre del año 2017, dictada por el Consejo Nacional de
Seguridad Social, cuyo para dispositiva copiamos más adelante.
CONSIDERACIONES FACTICAS
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Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales, con excepción de los
menores de un año.
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Seguridad Social (TSS), para los fines correspondientes; así como a
publicar en un periódico de circulación nacional la presente resolución.
3. Sin embargo, a pesar de que los afiliados tienen el derecho a una atención integral, en
fecha 19 de octubre del año 2017, el Consejo Nacional de Seguridad Social (CNSS)
aprobó la Resolución No. 431-02, cuya parte dispositiva dice así:
RESUELVE
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b) Siete (7) medicamentos para hemodiálisis y trasplante renal, los cuales
se encuentran descritos a continuación:
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TERCERO: La atención integral para las coberturas descritas en el
Catálogo de Prestaciones del PBS/PDSS incluye lo siguiente:
CUARTO: Aprobar la suma de RD$38.32 como aumento del per cápita del
Plan de Servicios de Salud (PDSS) que será pagado a las Administradoras
de Riesgos de Salud (ARS) por los servicios que se adicionan al PBS/PDSS
del Seguro Familiar de Salud (SFS), mediante la presente resolución.
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QUINTO: Aprobar el incremento de RD$60.54 al per cápita del Plan de
Servicios de Salud (PDSS) que será pagado a las Administradoras de
Riesgos de Salud (ARS) como ajuste por revisión del costo del PDSS.
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EXPOSICION DE DERECHO
4. El presente recurso ha sido interpuesto conforme a las normas procesales que rigen la
materia, es decir, se ha cumplido con el voto de los artículos 1 y 6 de la Ley núm. 13-07
y el artículo 1 de la Ley núm. 1494 de 1947 y la Ley 13-07, o sea, el recurso se ha
presentado oportunamente (i) por personas con legitimidad activa (ii) y por ante el
Tribunal Competente (iii).3656
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contra las sentencias de cualquier Tribunal contencioso-
administrativos de primera instancia o que en esencia
tenga este carácter, y 2do. contra los actos
administrativos violatorios de la ley, los reglamentos y
decretos, que reúnan los siguientes requisitos: (…)
10. El artículo 5 de la Ley núm. 13-07 expresa que el plazo para recurrir ante el
Tribunal Superior Administrativo es de “(…) treinta (30) días a contar del día en que el
recurrente reciba la notificación del acto recurrido, o del día de publicación oficial del
acto recurrido por la autoridad de que haya emanado o del día de expiración de los
plazos (…). En ese sentido, debemos precisar que la Resolución No. 431-02, no ha sido
publicada en un periódico de circulación nacional, exigencia que se encuentra contenida
en el artículo 31.8 de la Ley núm. 107-13, sobre los Derechos de las Personas en sus
Relaciones con la Administración y de Procedimiento Administrativo.
11. Ha sido un criterio constante el que la entrada en vigencia de las leyes y los
reglamentos se encuentra circunscrita a su publicación íntegra, conforme exige el
artículo 1 del Código Civil, el cual dispone lo siguiente:
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“Art. 1.- (Modificado por la Ley 1930 del 1949). Las
leyes, después de promulgadas por el Poder Ejecutivo,
serán publicadas en la Gaceta Oficial.
Podrán también ser publicadas en uno o más periódicos
de amplia circulación en el territorio nacional, cuando
así lo disponga la ley misma o el Poder Ejecutivo. En este
caso, deberá indicarse de manera expresa que se trata de
una publicación oficial, y surtirá los mismos efectos que
la publicación en la Gaceta Oficial. Las leyes, salvo
disposición legislativa expresa en otro sentido, se
reputarán conocidas en el Distrito Nacional y en cada
una de las Provincias, cuando hayan transcurrido los
plazos siguientes, contados desde la fecha de la
publicación hecha en conformidad con las disposiciones
que anteceden, a saber: En el Distrito Nacional, el día
siguiente al de la publicación.
En todas las Provincias que componen el resto del
territorio nacional, el segundo día.
Párrafo.- Las disposiciones que anteceden se aplican
también a las Resoluciones y a los Decretos y
Reglamentos que dicte el Poder Ejecutivo.
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caso de la especie el poder reglamentario le ha sido
otorgado a la Suprema Corte de Justicia, por los
artículos 117 y 122 de la citada Ley de Registro
Inmobiliario, la violación a los cánones constitucionales
señalados carecen de fundamentos y deben ser
desestimados;
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A) Vulneración o violación al derecho a la salud y el derecho a la seguridad social,
como derechos fundamentales, previstos en los Artículos 60 y 61 de la Constitución
de la República y Convenios Internacionales ratificados por el Estado Dominicano.
Artículo 25
Artículo 46. Los Estados miembros reconocen que, para facilitar el proceso
de la integración regional latinoamericana, es necesario armonizar la
legislación social de los países en desarrollo, especialmente en el campo
laboral y de la seguridad social, a fin de que los derechos de los
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trabajadores sean igualmente protegidos, y convienen en realizar los
máximos esfuerzos para alcanzar esta finalidad.
17. De igual manera, los Artículos 9 y 12 del Pacto Internacional sobre los Derechos
Económicos, Sociales y Culturales, disponen lo siguiente:
Artículo 9
Artículo 12
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2) El Estado garantizará, mediante legislaciones y políticas públicas,
el ejercicio de los derechos económicos y sociales de la población
de menores ingresos y, en consecuencia, prestará su protección y
asistencia a los grupos y sectores vulnerables; combatirá los vicios
sociales con las medidas adecuadas y con el auxilio de las
convenciones y las organizaciones internacionales.
Artículo 8.- Función esencial del Estado. Es función esencial del Estado, la
protección efectiva de los derechos de la persona, el respeto de su dignidad y la
obtención de los medios que le permitan perfeccionarse de forma igualitaria,
equitativa y progresiva, dentro de un marco de libertad individual y de justicia
social, compatibles con el orden público, el bienestar general y los derechos de
todos y todas.
2) Sólo por ley, en los casos permitidos por esta Constitución, podrá regularse
el ejercicio de los derechos y garantías fundamentales, respetando su
contenido esencial y el principio de razonabilidad;
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a) Ley General de Salud No. 42-01, de fecha 8 marzo del año 2001, la cual
establece en su Artículo 3, establece lo siguiente: “Todos los dominicanos y
dominicanas y las y los ciudadanos extranjeros que tengan establecida su
residencia en el territorio nacional, son titulares del derecho a la promoción de
la salud, prevención de las enfermedades y a la protección, recuperación y
rehabilitación de su salud, sin discriminación alguna. Párrafo.- Los
extranjeros no residentes en la República Dominicana tendrán garantizado el
derecho en la forma que las leyes, los convenios internacionales, acuerdos
bilaterales y otras disposiciones legales lo establezcan.”
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b) Los Artículos 45 y 46 de la Carta de la Organización de Estados Americanos,
que consagran el derecho a la seguridad social.
B) Violación del derecho de los afiliados a recibir los servicios de salud con
carácter integral (Principio de la Integralidad), contemplado en el Artículo 61 de la
Constitución de la Republica y los Artículos 3, 118, 129 y 172 de la Ley No. 87-01.
Integralidad: Todas las personas, sin distinción, tendrán derecho a una protección
suficiente que les garantice el disfrute de la vida y el ejercicio adecuado de sus
facultades y de su capacidad productiva;”
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El Seguro Familiar de Salud (SFS) tiene por finalidad, la protección
integral de la salud física y mental del afiliado y su familia, así como
alcanzar una cobertura universal sin exclusiones por edad, sexo, condición
social, laboral o territorial, garantizando el acceso regular de los grupos
sociales más vulnerables y velando por el equilibrio financiero, mediante la
racionalización del costo de las prestaciones y de la administración del
sistema.
25. El Artículo 127 de la Ley No. 87-01, establece las prestaciones o beneficios que
contempla el Seguro Familiar de Salud del Régimen Contributivo, citamos:
I. Prestaciones en especie:
26. Asimismo, en lo que respecta al derecho a los servicios de salud con carácter
integral, que contempla el Plan Básico de Salud, el Artículo 129 de la Ley No. 87-01,
establece lo siguiente:
27. Por otra parte, el Artículo 172 de la indicada Ley, también se refiere al carácter
integral de las prestaciones contenidas en el Plan Básico de Salud, cuando señala lo
siguiente:
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La Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales, regulará las
condiciones mínimas de los contratos entre las Administradoras de Riesgos
de Salud (ARS) o el Seguro Nacional de Salud (SNS) y las Proveedoras de
Servicios de Salud (PSS), propiciando formas de riesgos compartidos que
fomenten relaciones mutuamente satisfactorias. A tal efecto, establecerá
normas, condiciones e incentivos recíprocos que estimulen una atención
integral, oportuna, satisfactoria y de calidad mediante mecanismos
compensatorios en función de indicadores y parámetros de desempeño y
resultados previamente establecidos. Dicha superintendencia velará porque
todos los contratos y subcontratos se ajusten a los principios de la
seguridad social, a la presente ley y sus normas complementarias y
supervisará su aplicación.
29. Honorables Magistrados, según pueden observar, mediante la Resolución No. 375-
02, el CNSS hizo una fiel aplicación de los Artículos 60 y 61 de la Constitución de la
República y los Artículos 3, 118, 129 y 172 de Ley No. 87-01, al hacer efectivo y
garantizar el derecho a las salud y el derecho a la seguridad social, así como el derecho
de los afiliados a una atención integral, cuando la define como todo lo médicamente
necesario para el tratamiento y recuperación del paciente: procedimientos diagnósticos y
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terapéuticos, rehabilitación, medicamentos, materiales, insumos, aparatos y dispositivos,
que sean necesarios para el tratamiento de las prestaciones o servicios contemplados en
el Grupo 7 (Cirugías) y el Grupo 9 (Alto Costo y Máximo Nivel de Complejidad del
Catálogo de Prestaciones del Plan Básico Salud (PBS) o Plan de Servicios de Salud
(PDSS).
30. En ese sentido, en virtud de la Resolución No. 375-02, los afiliados al Sistema
Dominicanos de Seguridad Social (SDSS), desde el 1° de noviembre del año 2015,
tenían el derecho a la cobertura de los procedimientos diagnósticos y terapéuticos,
rehabilitación, medicamentos, materiales, insumos, aparatos y dispositivos, que fueron
necesarios para el tratamiento de las prestaciones o servicios contemplados en el Grupo
7 (Cirugías) y el Grupo 9 (Alto Costo y Máximo Nivel de Complejidad) del Catálogo de
Prestaciones del Plan Básico Salud (PBS) o Plan de Servicios de Salud (PDSS). En ese
tenor, en virtud de la Resolución No. 375-02, miles de afiliados se beneficiaron de la
cobertura de medicamentos para la quimioterapia, medicamentos para el cáncer, fístula
para realizarse la hemodiálisis, entre otros, los cuales eran negado por las ARS antes de
que el CNSS dictara la indicada resolución, a pesar de que eran prescritos para el
tratamiento de las prestaciones o servicios contemplados en el PBS/PDSS.
31. Sin embargo, en fecha 19 de octubre del año 2017, el Consejo Nacional de
Seguridad Social (CNSS) dictó la Resolución No. 431-02, mediante la cual en su
Artículo Primero dispuso lo siguiente:
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terapéuticos, rehabilitación, medicamentos, materiales, insumos, aparatos y dispositivos
que se encuentren incluidos en el Catálogo de Prestaciones del PDSS/PBS; por ende, de
acuerdo con el Artículo Primero de la Resolución 431-02, los afiliados ya no tienen
derecho a ningún procedimiento diagnóstico o terapéutico o medicamentos para la
quimioterapia o hemodiálisis, si no se encuentran contemplados en el Catálogo de
Prestaciones del PBS/PDSS, por lo cual procede declarar nulo y sin efecto jurídico el
Artículo Primero de la indicada Resolución No. 431-02, por violar:
f) Los Artículos 3, 118, 129 y 172 de Ley No. 87-01, que establecen el carácter
integral de las prestaciones o beneficios del Plan Básico de Salud; y
g) La Resolución No. 375-02, de fecha 29 de octubre del año 2015, dictada por el
Consejo Nacional de Seguridad Social (CNSS), en virtud de la cual se reguló el
acceso de los afiliados a recibir una atención integral para todas las prestaciones
o servicios del Grupo 7 (Cirugías) y el Grupo 9 (Alto costo y máximo nivel de
complejidad) del Catálogo de Prestaciones del Plan Básico de Salud o Plan de
Servicios de Salud (PDSS).
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Primero de la Resolución No. 431-02, viola derechos adquiridos de los afiliados,
quienes no van a tener derecho a la cobertura de muchos medicamentos y
procedimientos para el tratamiento de las prestaciones contempladas en los Grupos 7 y
9 del Catálogo de Prestaciones del PBS/PDSS, tales como la quimioterapia,
hemodiálisis, entre otras, es evidente que la indicada resolución viola el principio de
gradualidad y progresividad de la seguridad social, respecto a la cobertura del Plan
Básico de Salud, previsto en el Artículo 60 de la Constitución de la República y en los
Artículos 3 y 129 de la Ley No. 87-01, respectivamente. El principio de gradualidad
significa que las prestaciones del PBS/PDSS deben otorgarse de manera progresiva, por
lo que está prohibido limitar o reducir los derechos adquirido de los afiliados.
“También es oportuno señalar que esa resolución, tal como está planteada,
si no se precisa, constituye en muchos aspectos una regresión en los
beneficios que ya habían determinado que los afiliados recibieran para las
atenciones de los grupos 7 y 9, antes tenía cobertura todos lo medicamente
necesario, sin embargo, esto ha quedado limitado a lo que se encuentre en
el PDSS, a pesar de que ha habido un incremento considerable en el pago
de la cápita.”
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promedio del IPC General y el IPC Salud. Esta partida de incremento del
per cápita será efectiva al mes de octubre de 2015.
36. Asimismo, siguiendo con la misma metodología que siempre ha aplicado para el
incremento del per cápita, en virtud de los Artículos Quinto y Sexto de la Resolución
No. 431-02, el Consejo Nacional de Seguridad Social (CNSS) dispuso lo siguiente:
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38. La Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales es la entidad competente para
someter al Consejo Nacional de Seguridad Social el costo per cápita del Plan Básico
Salud, de acuerdo con lo establecido por el Artículo 176 Literal c) de la Ley 87-01, el
cual reza:
39. En lo que respecta a la metodología de cálculo del costo per cápita del Plan
Básico de Salud, el Artículo 169 de la Ley No. 87-01, dispone:
40. Según se puede observar, mediante la Resolución No. 375-02, así como también
mediante la Resolución No. 431-02, el CNSS ha venido aumentando el monto del
costo per cápita del Plan Básico de Salud, mediante ajuste por inflación, tomando en
cuenta el Índice de Precios al Consumidor (IPC), incurriendo así en la violación de lo
establecido por el Artículo 169 de la Ley No. 87-01, el cual dispone que el monto del
per cápita será establecido por el CNSS mediante cálculos actuariales; por tal motivo
procede declarar nulo y sin efecto jurídico alguno los Artículo Quinto y Sexto de la
Resolución No. 431-02.
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41. Las actuaciones de los funcionarios públicos, en el ejercicio de sus funciones,
deben ceñirse al Principio de Legalidad o Juridicidad de la Administración Pública. El
Principio de Legalidad o primacía de la ley es un principio fundamental conforme al
cual todo ejercicio del poder público debe estar sometido a la voluntad de la ley y no a
la voluntad de las personas. El poder de la administración pública tiene su fundamento y
límite en las normas jurídicas. El Principio de Legalidad o Juridicidad de la
Administración Pública está consagrado en el artículo 138 de la Constitución de la
República y el artículo 3, inciso 1) de la Ley 107-03, de fecha 6 de agosto del año 2013,
que regula los derechos y deberes de las personas en su relación con la Administración
Pública, así como el Procedimiento Administrativo.
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medios o mecanismos electrónicos y con suficiente
antelación a la fecha de su expedición, los proyectos de
regulaciones que pretendan adoptar mediante reglamento
o actos de carácter general, relacionadas con requisitos o
formalidades que rigen las relaciones entre los
particulares y la administración o que se exigen a las
personas para el ejercicio de sus derechos y actividades.
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implicados y promoviendo el derecho fundamental a la
participación ciudadana como sustento de la buena
gobernanza democrática.
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garantizar el acierto del texto reglamentario, plan o
programa. A tal fin deberán recabarse los estudios,
evaluaciones e informes de naturaleza legal, económica,
medioambiental, técnica o científica que sean pertinentes.
Las alegaciones realizadas por los ciudadanos serán
igualmente tenidas en cuenta para hallar la mejor
solución posible en el reglamento, plan o programa.
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en su caso, se hayan utilizado en el procedimiento. La
Administración responsable habrá de ponderar
igualmente las alegaciones y los intereses hechos valer
por los interesados y el público en general. Antes de la
aprobación definitiva, la Administración habrá de
motivar adecuadamente las razones de las opciones que
resulten elegidas, a la vista de las distintas alternativas.
POR TALES MOTIVOS y por los se alegarán oportunamente, así como aquellos que
puedan ser suplidos por los Honorables Jueces del Tribunal Superior Administrativo, la
la COALICION DOMINICANA DE ONGS POR LA DEFENSA DE LA SALUD
(CODODSALUD), BERKYS AURORA COLON CRUZ, DOMINGO ANTONIO
VALERIO BERNAL y DORIS DEL CARMEN URBAEZ DURAN, muy
respetuosamente, tienen a bien solicitarle lo siguiente:
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SEGUNDO: ACOGER, en cuanto al fondo, el presente recurso contencioso
administrativo, por los motivos expuestos, y en consecuencia, DECLARAR nulo y sin
ningún efecto jurídico, los Artículos Primero, Quinto y Sexto de la Resolución No. 431-
02, de fecha 19 de octubre del año 2017, dictada por el Consejo Nacional de Seguridad
Social, por violar los Artículos 60 y 61 de la Constitución de la República, el Artículo 25
de la Declaración Universal de los Derechos Humanos, los Artículos 45 y 46 de la
Carta de la Organización de Estados Americanos,, los Artículos 9 y 12 del Pacto
Internacional sobre los Derechos Económicos, Sociales y Culturales, la Resolución No.
375-02, de fecha 29 de octubre del año 2015, dictada por el Consejo Nacional de
Seguridad Social (CNSS) y los Artículos 3, 118, 129, 169, 172 y 176, Literal c), de Ley
No. 87-01 y los Articulo 23 y 24 de la Ley No. 200-04 y los Artículos 30 y 31 de la Ley
No. 107-13.
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Lic. Fidias Castillo Astacio
Abogado
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