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RECURSO : PROTECCIÓN

LIBRO : PROTECCIÓN

RECURRENTE : ISABELLA VALENTINA CIOCCA TOBAR

RUT : 17.920.491-6

ABOGADO PATROCINANTE : JAVIER IGNACIO INOSTROZA CASTILLO

RUT : 18.168.838-6

CORREO ELECTRONICO :inostroza.abogadosdefensores@gmail.com

DOMICILIO : MAIPU 870, OFICINA 6, COMUNA DE


CONCEPCION.

RECURRIDO : AFP PLAN VITAL S.A.

RUT : 98.001.200-K

REPRESENTANTE LEGAL : ANDREA BATTINI

RUT : S/I

En Lo Principal: Recurso de Protección; Primer Otrosí: Acompaña Documentos;


Segundo Otrosí: Patrocinio y Poder.

ILUSTRÍSIMA CORTE DE APELACIONES DE CONCEPCIÓN

JAVIER IGNACIO INOSTROZA CASTILLO, abogado, chileno, soltero, cédula


nacional de identidad Nº 18.168.838-6, domiciliado en Maipú 870, segundo piso,
oficina 6, comuna de Concepción, a S.S. Ilustrísima Respetuosamente digo:

Que, interpongo recurso de protección, por y en nombre de doña Isabella


Valentina Ciocca Tobar, chilena, soltera, geóloga, domiciliada en Cochrane 1164,
departamento 1801, comuna de Concepción.

Que dentro del término establecido en el numeral 1° del Auto Acordado de la


Excma. Corte Suprema de justicia, sobre tramitación y fallo del Recurso de
Protección de las Garantías Constitucionales, y en uso de las facultades concedidas

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en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, vengo en deducir el
Presente Recurso de Protección en contra de AFP PLAN VITAL S.A., Rol único
Tributario N°98.001.200-K, representada legalmente por doña Andrea Battini,
ignoro profesión u oficio, ambos domiciliados en Tenderini 127, comuna de
Santiago, o en Av. Chacabuco 417, comuna de Concepción, por el acto ilegal y
arbitrario de retener y no hacer entrega de la totalidad de los fondos previsionales
por concepto -según sus dichos- de retención que realiza el Servicio de Impuestos
Internos por las boletas de honorarios que mi representada emitió en el año 2019
para destinarlo a tu Seguro de Invalidez y Sobrevivencia (SIS).

En virtud de lo anterior, se interpone recurso de protección para que S.S. Ilma.


Adopte las medidas necesarias para restablecer el imperio del derecho y cautelar el
legítimo ejercicio de los derechos constitucionales consagrados en el artículo 19 N°
24 de la Constitución Política de la República, de los cuales mi cliente ha sido
privada, a consecuencia del acto Arbitrario e Ilegal de la AFP recurrida por las
consideración de hecho y derecho que a continuación paso a exponer:

CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LA CUESTIÓN DEBATIDA QUE


INCIDEN EN EL RECURSO:

1) Es un hecho público y notorio público, de conocimiento a VS. Iltma., que, desde


el mes de marzo del año en curso nuestro país, hemos sido afectados por la
pandemia del denominado virus Sars Cov 2 (Covid 19). Cuestión que ha visto
afectada la salud, economía, y derechos fundamentales de todos los habitantes de
la República.

2) Así mismo, como se ha recalcado por todas las autoridades no solo nacionales
sino, que también mundiales, como presidentes, organizaciones de salud etc. Dicha
pandemia es de las más poderosas en al menos los últimos 100 años, poniendo a
prueba todos los protocolos y medidas sanitarias y económicas de emergencia con
las cuales se contaban a la fecha.

3) En nuestro país, debido a las prolongadas etapas de confinamiento y


cuarentenas, no es desconocido la afectación al empleo y situación económica de la
clase trabajadora, lo cual obligó a las autoridades A TOMAR MEDIDAS
URGENTES, con el fin de poder palear la crisis económica que produce la
paralización del mercado, una de las más importantes fue la aprobación de la ley
21.248, la cual aprobó el retiro de fondos previsiones de los afiliados a las AFP, en
la se establece quienes tienen derecho a realizar el retiro, montos autorizados a
retirar, y plazos en que ha de realizarse la entrega de los dineros por parte de la

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institución al afiliado. Así las cosas, la Ley 21.248 estableció la TRIGÉSIMA
NOVENA a la Carta Fundamental señalando:

“Excepcionalmente, y para mitigar los efectos sociales derivados del estado


de excepción constitucional de catástrofe por calamidad pública decretado a
causa del COVID-19, autorizase a los afiliados del sistema privado de
pensiones regido por el decreto ley No 3.500, de 1980, de forma voluntaria y
por única vez, a retirar hasta el 10 por ciento de los fondos acumulados en
su cuenta de capitalización individual de cotizaciones obligatorias,
estableciéndose como monto máximo de retiro el equivalente a 150
unidades de fomento y un mínimo de 35 unidades de fomento. En el evento
de que el 10 por ciento de los fondos acumulados sea inferior a 35 unidades
de fomento, el afiliado podrá retirar hasta dicho monto. En el caso de que
los fondos acumulados en su cuenta de capitalización individual sean
inferiores a 35 unidades de fomento, el afiliado podrá retirar la totalidad de
los fondos acumulados en dicha cuenta.

Los fondos retirados se considerarán extraordinariamente intangibles para


todo efecto legal, y no serán objeto de retención, descuento, compensación
legal o contractual, embargo o cualquier forma de afectación judicial o
administrativa, ni podrá rebajarse del monto ya decretado de la
compensación económica en el juicio de divorcio, sin perjuicio de las deudas
originadas por obligaciones alimentarias.

Los fondos retirados a los cuales hace referencia la presente disposición


transitoria no constituirán renta o remuneración para ningún efecto legal y,
en consecuencia, serán pagados en forma íntegra y no estarán afectos a
comisiones o descuento alguno por parte de las administradoras de fondos
de pensiones.

Los afiliados podrán solicitar el retiro de sus fondos hasta 365 días después
de publicada la presente reforma constitucional, con independencia de la
vigencia del estado de excepción constitucional de catástrofe decretado.

Los afiliados podrán efectuar la solicitud del retiro de fondos en una


plataforma con soporte digital, telefónico y presencial que al efecto
dispongan las administradoras de fondos de pensiones, asegurando un
proceso eficiente y sin demoras. Los fondos que en aplicación de esta
disposición le correspondieren al afiliado, se transferirán automáticamente a
la "Cuenta 2" sin comisión de administración ni costo alguno para él, o a una

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cuenta bancaria o de instituciones financieras y cajas de compensación,
según lo determine el afiliado, en hasta dos cuotas de un máximo de 75
unidades de fomento cada una. Los retiros que se efectúen conforme a esta
disposición serán compatibles con las transferencias directas, beneficios,
alternativas de financiamiento y, en general, las medidas económicas que la
ley o las disposiciones reglamentarias establezcan a causa del COVID-19. No
podrá considerarse el retiro de fondos para el cálculo de las demás medidas
adoptadas en razón de la crisis o viceversa.

Se considerará afiliado al sistema privado de pensiones regido por el


decreto ley No 3.500, de 1980, a toda persona que pertenezca a dicho
sistema, incluidas aquellas que sean beneficiarias de una pensión de vejez,
de invalidez o sobrevivencia. [...]”

LOS HECHOS:

1) Con fecha 26 de julio del 2020, mi representada recibió correo electrónico de la


AFP Plan Vital, dando cuenta de que el monto disponible para retiro $266.220
(doscientos sesenta y seis mil doscientos veinte mil). Daba cuenta el correo
electrónico de que dicho monto representaba el 100% de los ahorros de mi
representada.

2) La solicitud de retiro de fondos fue ingresada el día 30 de julio del 2020, la cual
fue aceptada, según correo electrónico del día 31 de julio del 2020, bajo el
N°5006030979203072 (todos los correos electrónicos son acompañados en el otrosí
de esta presentación).

3) Con fecha 11 de agosto, se dio cuenta de que la solicitud fue aprobada, siempre
por el 100%, por lo que el pago estaría disponible, a más tardar, el día 13 de agosto
del 2020.

4) Con fecha 13 de agosto del 2020, efectivamente se depositan fondos, pero


únicamente se transfiere la suma de $181.797. Por tanto, faltaban 84.423 pesos de lo
que existía disponible para retiro.

5) El mismo día 13 de agosto del 2020, mi representada recibe correo electrónico


dando cuenta de lo siguiente:

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Con la finalidad de mantenerte informado, y porque sabemos que mereces
el mejor servicio, queremos contarte que el dinero retenido en tu cuenta de
capitalización individual corresponde a la retención que realiza el Servicio
de Impuestos Internos por las boletas de honorarios que emitiste en el año
2019 para destinarlo a tu Seguro de Invalidez y Sobrevivencia (SIS).

Según lo establecido en la ley de trabajadores independientes, este monto


retenido es destinado al seguro obligatorio SIS, para que estés cubierto por
él durante 2020…”.

6) Así las cosas, AFP PLAN VITAL S.A. no ha dado cumplimiento al mandato legal
del inciso 2 y 3 de la Ley 21.248, ya que la misma efectuó una retención contraria a
derecho según lo expuesto precedentemente. A mayor abundamiento, el SII en
informativo de su página web www.sii.cl de fecha 21 de agosto de 2020:

“SII aclara que el pago de cotizaciones por Seguro de Invalidez y


Sobrevivencia de trabajadores independientes se realiza cada año en la
Operación Renta. Con esto, el Servicio precisó que las retenciones realizadas
por algunas Administradoras de Fondos de Pensiones al retiro del 10% de
los fondos de algunos trabajadores a honorarios, no corresponde al pago
anual de estas cotizaciones obligatorias. El Servicio de Impuestos Internos
recuerda que las cotizaciones previsionales obligatorias para los
trabajadores a honorarios se pagan una vez al año, en el marco del proceso
de Declaración de Renta.

De esta forma, aclara que la retención que algunas Administradoras de


Fondos de Pensiones estarían realizando con cargo al retiro del 10% de los
fondos de los contribuyentes, no tiene relación con el pago de las
cotizaciones correspondientes al Seguro de Invalidez y Sobrevivencia (SIS)”.

7) Lo anterior, según el propio SII “… va en la línea de lo señalado por la


Superintendencia de Pensiones, organismo que instruyó a las AFP para que no
consideren el monto de las primas del SIS depositadas en las cuentas de
cotizaciones obligatorias”.

8) Subsecuentemente, la Ley 21.133 de Protección Social para trabajadores a


honorarios “estableció la obligación para los trabajadores independientes de pagar
sus cotizaciones previsionales -total o parcialmente-, según corresponda, con cargo
a su devolución de impuestos, en el marco de la Operación Renta que realiza cada
año”.

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EL DERECHO:

1) Plazo para la interposición del Recurso: En atención a lo dispuesto por el N° 1


del Auto Acordado respectivo, el Plazo para la presentación del Recurso de
Protección es de 30 días corridos contados desde la ejecución del acto o la
ocurrencia de la omisión o, según la naturaleza de éstos, desde que se haya tenido
noticias o conocimiento cierto de los mismos. En el caso de autos, con fecha 13 de
Agosto de 2020, se realiza el depósito por un monto menor a los fondos en la AFP,
mismo día en que me llegó correo electrónico informando la retención del dinero
de mi cuenta de capitalización individual, es por ello, que el presente recurso se
encuentra dentro de plazo.

2) Competencia para interponer el Recurso De acuerdo a lo dispuesto en el N° 1


del Auto Acordado respectivo, el recurso se interpondrá ante la Corte de
Apelaciones en cuya jurisdicción se hubiere cometido el acto arbitrario o ilegal, en
la especie, la competencia se radica en la Ilma. Corte de Apelaciones de
Concepción.

3) Acción u Omisión Arbitraria o Ilegal. En cuanto a la arbitrariedad cabe señalar


su S.S.Ilma. que el recurso de protección es procedente contra toda acción u
omisión arbitraria o ilegal, si bien el concepto de arbitrariedad no se encuentra
definido por nuestro legislador, la Jurisprudencia permite aseverar que
“arbitrariedad” importa la acción u omisión carente de sustento racional, esto es, la
manifestación del simple capricho del agente. La arbitrariedad, por tanto, importa,
la comisión de un acto caprichoso, que no puede explicarse recurriendo a la razón,
en la especie, y como se aprecia en los hechos de este libelo, ya que, se desprende
que el actuar de la AFP recurrida es claramente arbitrario, ya que busca resquicios
para no dar cumplimiento al mandato de la reforma constitucional transitoria,
siendo por ende un capricho carente de todo sustrato lógico. En cuanto a la
ilegalidad, la pretensión de la AFP recurrida, claramente a la luz de lo señalado en
la Ley 21.133 y de lo expresado por el SII, constituye una infracción flagrante al
mandato legal reseñado. En relación al derecho indubitado, la afectación al mismo,
por cuanto como se solicita en los informes y se acompaña en un otrosí de esta
presentación soy afiliado a AFP Plan Vital, la ley 21.248 habilita el retiro de fondos
por única vez. Y dichos montos fueron solicitados y aprobados por la AFP,
efectuado una retención de parte de las mismas contrarias a derecho, como se
solicita en las diligencias para informar por parte de la Administradora. En

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conformidad a lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la
República, los actos ilegales y/o arbitrarios antes expuestos privan, pertuban y
especialmente amenazan el legítimo ejercicio de los derechos constitucionales
resguardados que detallo a continuación: 1.- El derecho contemplado en el artículo
19 N° 24 “El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales e incorporales. Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir
la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones
que deriven de su función social.

Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nación, la seguridad


nacional, la utilidad y la salubridad públicas y la conservación del patrimonio
ambiental [...]” En el caso de marras, se ve conculcado mi derecho de propiedad,
por cuanto, la historia de la ley 21.248, que faculta el retiro de fondos previsionales
por única vez, tiene como fundamento el dominio que recae por parte de los
trabajadores sobre sus fondos de pensión, dicha normativa legal, aprobada,
promulgada y publicada en tiempo record, responde a responder en forma
paliativa a una crisis económica mundial, con el fin de poder brindar apoyo a las
personas, en medio de la crisis.

4) Con lo expuesto la retención y entrega parcial de los dineros que me pertenecen,


y que únicamente son administrados por AFP PLAN VITAL S.A en virtud de lo
dispuesto en el D.L 3500.- No se permite que pueda disponer libremente del dinero
en cuestión, no pudiendo ejercer la facultad de disposición elemental en el derecho
de propiedad.

POR TANTO, según lo preceptuado en los artículos 19 N° 24; y el artículo 20 de la


Constitución Política de la República; el Auto Acordado de la Excma. Corte
Suprema sobre Tramitación y fallo del recurso de Protección de Garantías
Constitucionales; Ley 21.248; Ley 21.133, D.L.3500; Y demás normas pertinentes;
los documentos que se acompañan en esta presentación; y lo expuesto en el cuerpo
de esta presentación;

A S.S. ILMA. PIDO: Tener por interpuesto el presente recurso de protección,


acogerlo a tramitación, y ordenar informe de la AFP PLAN VITAL S.A., ya
individualizada, para que una vez recibido dicho informe, acoger íntegramente
este recurso, y restablecer el imperio del derecho, disponiendo que la AFP
recurrida REALICE LA ENTREGA DE LA TOTALIDAD DEL DINERO
RETENIDO, con EXPRESA CONDENA EN COSTAS como lo permite el Auto
Acordado ya citado, por carecer de fundamento plausible para litigar y resultar

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absolutamente ilógica la explicación de la recurrida para justificar dicha alza,
además de vulnerar las disposiciones latamente comentadas y citadas.

PRIMER OTROSÍ: A fin de acreditar los presupuestos fácticos en los que se


sustenta la presente acción, sírvase S.S. Iltma. Tener por acompañado el siguiente
documento con citación:

1. Correo electrónico de fecha 26 de julio del 2020, dando cuenta del monto
disponible para retiro.
2. Correo electrónico de fecha 28 de julio del 2020, reiterando cuenta del ahorro.
3. Correo electrónico del 31 de julio del 2020, que da cuenta del ingreso exitoso del
retiro del 100% de los fondos, bajo el folio 5006030979203072.
4. Correo electrónico de fecha 06 de agosto del 2020, que da cuenta del estado de
revisión de la solicitud, la que se depositara el día 13 de agosto en un único
pago.
5. Correo electrónico de fecha 11 de agosto del 2020, dando cuenta que la solicitud
fue aprobada.
6. Correo electrónico de fecha 13 de agosto de 2020 de la AFP recurrida informa
retención del dinero en tu cuenta de capitalización individual corresponde a la
retención que realiza el Servicio de Impuestos Internos por las boletas de
honorarios que emitiste en el año 2019 para destinarlo a tu Seguro de Invalidez
y Sobrevivencia (SIS).
7. Imagen fotoestática noticia páginas web www.sii.cl con declaración de fecha 21
de agosto de 2020 sobre retenciones del Seguro de Invalidez y Sobrevivencia
(SIS).
8. Fotografía monto retenido por la AFP, equivalentes a 87.395.

SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S.Iltma. tener presente que en mi calidad de


abogado habilitado para el ejercicio de la profesión asumiré personalmente el
patrocinio en estos autos, señalando como domicilio para estos efectos en calle
Maipú 870, segundo piso, oficina 6, comuna de Concepción.

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