Facultad de Derecho y Ciencias Humanas

Derecho

Tesis:
“Evaluación del consentimiento sexual y del
entorno de coacción que impide a la persona
dar su libre consentimiento en el delito de
violación sexual”

Autor: Hilario Vlademir Obregón Espinoza

Para obtener el Título Profesional de

Abogado

Asesor: Alcides Mario Chinchay Castillo

Lima – Perú

2021
 DEDICATORIA:

El presente trabajo de investigación está dedicado a mis padres por el apoyo que siempre

me han brindado en cada momento de mi vida.

ii
 AGRADECIMIENTOS:

Quiero agradecer al profesor Alcides Mario Chinchay Castillo por guiarme

académicamente en la elaboración del presente trabajo de investigación.

¡Gracias maestro!

iii
 RESUMEN

La tesis titulada “Evaluación del consentimiento sexual y del entorno de coacción que

impide a la persona dar su libre consentimiento en el delito de violación sexual” está dividido

en 5 capítulos que abordan el tema del «consentimiento sexual» y del «entorno de coacción

que impide a la persona dar su libre consentimiento» en el delito de violación sexual y lo

estudia desde el enfoque de igualdad de género y no en el marco de relaciones de poder

como está establecido. El primer capítulo se titula “Problema de investigación”, el segundo

capítulo se titula “Marco teórico conceptual y marco normativo”, el tercer capítulo se titula

“Metodología”, el cuarto capítulo se titula “Evolución del delito de violación sexual”, y el

quinto capítulo está titulado como “Contrastación de las hipótesis”.

Este trabajo de investigación plantea la idea de que los operadores de justicia deben

analizar los casos de violación sexual desde un enfoque de igualdad de género y

reconociendo que existen diversos campos organizadores del poder en la sociedad que no

permite que el consentimiento sexual sea otorgado con plena libertad: voluntad y deseo de

participar en las relaciones sexuales coitales.

iv
 ÍNDICE

DEDICATORIA: ......................................................................................................................ii

AGRADECIMIENTOS: .......................................................................................................... iii

RESUMEN ............................................................................................................................ iv

ÍNDICE ................................................................................................................................... v

INTRODUCCIÓN .................................................................................................................. vii

CAPÍTULO 1 .......................................................................................................................... 1
PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN ....................................................................................... 1

1.1. Planteamiento del problema. ...................................................................................... 2

1.2. Formulación del problema. ......................................................................................... 7
1.3. Formulación del objetivo............................................................................................. 8
1.4. Justificación. ............................................................................................................... 9
1.5. Limitaciones. ............................................................................................................. 10

CAPÍTULO 2 ........................................................................................................................ 12
MARCO TEÓRICO CONCEPTUAL Y MARCO NORMATIVO .......................................... 12

2.1. Antecedentes de investigación. ................................................................................ 13

2.2. Marco teórico. ........................................................................................................... 22
2.3. Marco conceptual. .................................................................................................... 26
2.4. Marco normativo. ...................................................................................................... 33

CAPÍTULO 3 ........................................................................................................................ 34
METODOLOGÍA .................................................................................................................. 34

3.1. Tipo y diseño de investigación. ................................................................................ 35

3.2. La muestra en la investigación cualitativa................................................................ 40
3.3. Operacionalización de variables. ............................................................................. 43
3.4. Los métodos y las técnicas de investigación. .......................................................... 44

CAPÍTULO 4 ........................................................................................................................ 47
EVOLUCIÓN DEL DELITO DE VIOLACIÓN SEXUAL ....................................................... 47

4.1. Del honor sexual a la libertad sexual: Un cambio de paradigma. ........................... 48

4.2. Las distintas modificaciones al delito de violación sexual (tipo base). .................... 49
4.3. La última reforma. ..................................................................................................... 54

v
CAPÍTULO 5 ........................................................................................................................ 59
CONTRASTACIÓN DE LA HIPÓTESIS ............................................................................. 59

5.1. Consideraciones a tener en cuenta antes de la contrastación de la hipótesis. ...... 60

5.2. Contrastación de las hipótesis específicas. ............................................................. 61
5.3. Contrastación de la hipótesis general: ..................................................................... 69
5.4. Contrastación de las hipótesis en los Recursos de Nulidad y Casación. ............... 72
5.5. Nuestra propuesta de una taxonomía de entornos de coacción. ............................ 76

CONCLUSIONES ................................................................................................................ 89

ANEXOS .............................................................................................................................. 97

Bibliografía ......................................................................................................................... 139

vi
 INTRODUCCIÓN

La tesis titulada “Evaluación del consentimiento sexual y del entorno de coacción que

impide a la persona dar su libre consentimiento en el delito de violación sexual” es un

trabajo de investigación que estudia dos categorías conceptuales relacionadas al tipo penal

objeto de nuestro estudio: «consentimiento sexual» y «entorno de coacción que impide a

la persona dar su libre consentimiento». Estos conceptos cobran importancia porque están

muy vinculados al delito de violación sexual, pero que no han sido evaluados

adecuadamente porque no se conoce la naturaleza de las mismas. El primer concepto,

creemos, es el sustento por el cual se puede afirmar que se protege adecuadamente el

bien jurídico «libertad o autodeterminación sexual»; y el segundo concepto, que no ha sido

definido adecuadamente por el legislador peruano, necesita una dilucidación del mismo y

conocer cuál es su referente empírico.

El delito de violación sexual y sus modalidades es uno de los tipos de violencia sexual

(y a su vez es un tipo de violencia familiar y no familiar) que padecen las mujeres en cada

país del mundo. “Globalmente, el 35% de las mujeres en el mundo entero han sido víctimas

de violencia física y/o sexual por parte de su pareja o de violencia sexual por parte de

personas distintas de su pareja” (Organización Mundial de la Salud - OMS, 2013, pág. 2).

Y nuestro país no escapa a esta realidad debido a que, según cifras de la Policía Nacional

vii
del Perú (PNP), se registró 7 mil 789 denuncias por violencia sexual en 2018 y sólo dentro

del periodo de enero a mayo de 2019 se registró 3 mil 236 denuncias. A esta situación le

agregamos que en nuestro país no se ha reflexionado mucho sobre lo que significa el

«consentimiento sexual» y el «entorno de coacción que impide a la persona dar su libre

consnetimiento». Por ello, nosotros planteamos la siguiente pregunta de investigación:

¿Cuál es relación que existe entre el consentimiento sexual y el entorno de coacción que

impide a la persona dar su libre consentimiento, que está tipificado en el delito de violación

sexual del Código Penal peruano? En ese sentido, nuestro trabajo pretende «determinar

cuál es la relación que existe entre el consentimiento sexual y el entorno de coacción que

impide a la persona dar su libre consentimiento, que está tipificado en el delito de violación

sexual del Código Penal peruano». Asimismo, lo que también se quiere es determinar cuál

es la relación que existe entre el consentimiento sexual y el bien jurídico protegido libertad

o autodeterminación sexual, determinar cuál es la relación que existe entre los elementos

típicos del tipo penal de violación sexual (violencia física y psicológica, grave amenza y

entorno de coacción) con el consentimiento sexual y determinar cuál ha sido la evaluación

que realizaron los operadores de justicia en el Perú de los elementos típicos del tipo penal

de violación sexual en relación al consentimiento sexual.

Nuestra hipótesis principal es que «existe una relación directa entre el consentimiento

sexual y el entorno de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento debido

a la presencia de los vicios de la voluntad».En otras palabras, en muchos casos el entorno

de coacción vicia la voluntad de la persona y éste puede consentir a tener relaciones

sexuales sin el deseo de tenerlas. Las otras hipótesis se desarrollan en el mismo contexto.

Para poder contrastar las hipótesis propuestas hemos analizado varias jurisprudencias

como los recursos de nulidad (desde 2012 hasta el 2018) y varias casaciones que nos

permitirá sustentar las hipótesis planteadas. Asimismo, hemos realizado 7 entrevistas a

viii
operadores de justicia (2 jueces y 5 fiscales) que también nos ayudará a corroborar lo

manifestado.

Los alcances que puede llegar a tener este trabajo de investigación son de gran

importancia porque ayudarán a nuestros operadores de justicia a darle un enfoque

adecuado al momento de acusar o condenar a personas señaladas de cometer el delito de

violación sexual; y se dejará de lado la tradicional mirada que tienen de descartar sólo la

violencia física y psicológica y la grave amenaza para determinar si hubo consentimiento

sexual y, por ende, violación sexual.

No obstante el alcance que puede llegar a tener este trabajo de investigación, hemos

tenido la limitación de no poder realizar más entrevistas a los operadores de justicia debido

al riesgo que significa la pandemia del Covid-19 y sus últimas variantes. Si bien es cierto

se podía realizar entrevistas virtuales a través de los aplicativos que nos ofrece la

tecnología (zoom o meet), la coordinación de las mismas no se logró como se esperaba

debido a la demora o falta de respuesta por parte de las instituciones del sistema de justicia

de nuestro país (Poder Judicial y Ministerio Público). Empero, si creemos que con nuestra

investigación se pueda dar inicio a una nueva evaluación o análisis a las categorías

conceptuales de «entorno de coacción que impide a la persona dar su libre

consentimiento» y del «consentimiento sexual», términos que se encuentran muy

relacionados a los delitos sexuales.

ix
 CAPÍTULO 1

PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN

1
1.1. Planteamiento del problema.

El delito de violación sexual y sus modalidades es uno de los tipos de violencia sexual

(y a su vez es un tipo de violencia familiar y no familiar) que padecen las mujeres en cada

país del mundo. “Globalmente, el 35% de las mujeres en el mundo entero han sido víctimas

de violencia física y/o sexual por parte de su pareja o de violencia sexual por parte de

personas distintas de su pareja” (Organización Mundial de la Salud - OMS, 2013, pág. 2).

A nivel regional las estadísticas también son preocupantes. La tabla 1 nos muestra las

siguientes cifras: África es la región con mayor porcentaje de mujeres que reportan

violencia física y violencia sexual por parte de sus parejas y por parte de personas distintas

a sus parejas con un 45.6% de la población femenina; mientras que Europa es la región

con menor porcentaje de violencia física y sexual hacia las mujeres con un 27.2%. En este

lado del mundo, los países de la región América registran 36.1% de violencia física y sexual

hacia las mujeres1.

Tabla 1

Prevalencia de vida de violencia de pareja (física o sexual) o violencia sexual sin pareja o ambas en mujeres
mayores de 15 años por región de la OMS.

Proporción de mujeres que reportan violencia de pareja y violencia

Región según la OMS (WHO)
sexual de persona que no es su pareja, %
África 45.6
Países de América 36.1
Países del Mediterráneo Oriental 36.4
Países de Europa 27.2
Países del Sudeste de Asia 40.2
Países del Pacífico Oeste 27.9

Fuente: World Health Organization (2013).

1
Los datos sobre violencia física y sexual en contra de la mujeres por parte de las parejas y por
personas distintas a la pareja a nivel regional provienen del reporte titulado “Estimaciones mundiales
y regionales de la violencia contra la mujer: prevalencia y efectos de la violencia conyugal y de
violencia sexual no conyugal en la salud” realizado por la Organización Mundial de la salud - OMS,
la Escuela de Higiene y Medicina Tropical de Londres y el Consejo Sudafricano de Investigaciones
Médicas.

2
 Nuestro país no escapa a esta realidad mundial. Casi diariamente se suele saber sobre

este tipo de problema en los diarios, y en los programas de noticieros que salen en la

televisión y en la radio. Por ello, presentaremos las estadísticas recopiladas por el INEI en

las cuales se presentan datos científicos que fueron elaborados por la Policía Nacional del

Perú (PNP) y del Poder Judicial (PJ), instituciones encargadas de combatir con este flagelo

y que nos ayudará a comprender la magnitud de este problema. Más aún, cuando en el

Perú la violencia contra la mujer, la violación sexual (que sufren en la mayoría de los casos

mujeres, niños y niñas) y el feminicidio son delitos que se encuentran regulados en el

Código Penal y en la Ley Nº 30364, “Ley para prevenir, sancionar y erradicar la violencia

contra las mujeres y los integrantes del grupo familiar”, pero que, lamentablemente, no se

han logrado reducir los altos índices de violencia física, psicológica, sexual y económica

hacia las mujeres en nuestro país.

En ese sentido, las estadísticas registradas sobre violencia sexual genera una gran

preocupación debido a que las cifras son altas y en los últimos años han estado en

crecimiento. Así tenemos que la Policía Nacional del Perú (PNP) registró 7 mil 789

denuncias por violencia sexual en 2018 y sólo dentro del periodo de enero a mayo de 2019

se registró 3 mil 236 denuncias2. Estos datos nos indica que en solo 5 meses (enero a

mayo de 2019) hubieron casi la mitad de denuncias por violencia sexual que el que se

registró en el año 2019. La figura 1 nos muestra cómo ha ido evolucionando las denuncias

sobre violencia sexual que han sido registradas por parte de la Policía Nacional del Perú

(PNP) desde 2012 hasta mayo de 2019.

2
Los datos presentados pertenecen al documento titulado “Perú: Indicadores de violencia familiar y
sexual, 2012 – 2019 realizado por el Instituto Nacional de Estadística e Informática – INEI.

3
 7,789
6,712 7,113
8000 5,807 5,614 5,702 5,683
6000
3,236
4000
2000
0
2012 2013 2014 2015 2016 2017 2018 Ene -
May
2019

Figura 1: Perú: Denuncias por violencia sexual, 2012 - 2018 y en enero - mayo 2019. Fuente: Perú:
Indicadores de violencia familiar y sexual, 2009 - 2018 – INEI.

En ese mismo periodo de tiempo, sólo en Lima, la PNP registró 1038 denuncias sobre

violencia sexual.3 La figura 2 nos presenta datos sobre este tipo de denuncias registradas

por la PNP en el periodo enero – mayo 2019 a nivel departamental. Les siguen Arequipa

con 339 y Cusco con 204 denuncias por violencia sexual, respectivamente. Son en los

departamentos de Moquegua, Ayacucho y Huancavelica donde las denuncias son

relativamente bajas con 18, 17 y 15 casos, respectivamente.

Figura 2: Perú: Denuncias por violencia sexual, según departamento, enero - mayo 2019.
Fuente: Perú: Indicadores de violencia familiar y sexual, 2009 – 2018 – INEI.

3
Ibídem.

4
 Asimismo, “según información del Poder Judicial, 3 mil 237 personas fueron

sentenciadas por el delito de violación sexual en el año 2018, cifra que se incrementó en

206 respecto del año anterior4” (INEI, 2019, pág. 63). Estas cifras alarmantes nos revela el

gran problema que presenta nuestra sociedad y que afecta a las mujeres peruanas debido

a que una sentencia condenatoria nos indica que el sistema judicial del Estado encontró a

una persona como culpable por el delito de violación a la libertad sexual. En la figura 3 se

puede observar el número de sentencias condenatorias que dio el Poder Juidicial por el

delito de la libertad sexual desde 2012 a 2018 a nivel nacional. Las cifras van en aumento.

3,237
3500 3,031
3000 2,656
2,313 2,171
2500 2,137
1,894
2000
1500
1000
500
0
2012 2013 2014 2015 2016 2017 2018

Figura 3: Perú: Personas con sentencia condenatoria por el delito de violación de la libertad sexual,
2012 - 2018. Fuente: Perú: Indicadores de violencia familiar y sexual, 2009 – 2018 – INEI.

Los datos estadísticos presentados nos revelan que el delito de violación sexual es un

problema muy vigente en nuestra sociedad peruana. Revelan que las medidas adoptadas

por el Estado peruano no han servido para reducir o erradicar5 los altos índices de

violencia sexual. Compartimos la premisa que tiene la Organización Mundial de la Salud

que señala que “la violencia contra la mujer es un importante problema de salud pública,

así como una violación flagrante de los derechos humanos de la mujer” (Organización

4
Ibídem
5
Desde de nuestro punto de vista consideramos que erradicar todo tipo de violencia contra las
personas es imposible porque es parte de la naturaleza del hombre (varón y mujer) ser conflictivo y
en cualquier circunstancia puede usar cualquier tipo de violencia . Sí estamos de acuerdo con la
idea de que la violencia, y especialmente la violencia física y sexual contra la mujer, sea erradicada
aunque parezca utópica.

5
Mundial de la Salud - OMS, 2013, pág. 2). En el mismo sentido, la violación sexual (que es

un tipo de violencia sexual) es un problema de salud pública y de violación de los derechos

humanos de la mujer.

Esta investigación cobra especial importancia debido a que el 04AGO2018 se publicó

la modificación del artículo 170º del Código Penal, mediante la Ley Nº 30838. Allí, además

de las dos causales de violación clásicamente tipificadas (violencia o grave amenaza) se

introdujo una nueva causal que apunta al tema de investigación aquí abordado: «o

aprovechándose de un entorno de coacción o de cualquier otro entorno que impida a la

persona dar su libre consentimiento». Por tanto, el panorama de formas de comisión del

principal atentado contra la libertad sexual queda configurado de esta manera:

Figura 4: Formas de atentar contra la libertad sexual. Fuente: elaboración propia.

Nuestra investigación se centra en el aprovecharse de un entorno que impida dar el libre

consentimiento, como una causal diferente de injerencias más directas y menos evitables

que tradicionalmente se han puesto como modos de ejecución del delito de violación. Es

decir, si se agarra a trompadas a una mujer para violarla, o si se anuncia a una mujer que

se la va a eviscerar —haciendo que contemple sus propios intestinos antes de morir— si

no se deja penetrar; estaríamos en las dos formas clásicas de realización del tipo penal de

6
violación. No obstante, las cosas no son tan sencillas. Imaginemos a una adolescente

víctima de trata de personas. Ha sido sacada de su pueblo natal, con la promesa de darle

vivienda, tres comidas al día y la posibilidad de culminar sus estudios, si presta servicios

de empleada doméstica para su contratante, en una ciudad de la costa. Ahora descubre

que la tendrán de esclava en un plantación de caña de azúcar, sin casi condiciones

humanas de supervivencia. La adolescente no tiene dinero, no sabe exactamente dónde

se encuentra, no conoce a otras personas, salvo sus captores, no tiene cómo comunicarse

con su familia y uno de sus tratantes le pide sexo, para darle algo de comida y permitirle

dormir un poco más. O imagínemos cuando una mujer (la mayoría de las veces se trata de

ellas) acepta tener relaciones sexuales con su pareja (sea enamorado, conviviente, esposo

o expareja) debido a la insistencia y presión de él y a la desigualdad social, moral y

económica en la que vive. Definitivamente las causales clásicas se adecuarían difícilmente

a este supuesto.

Es a esos claroscuros en las que no se puede determinar si la víctima hace pleno uso

de su libertad sexual o se encuentra en un entorno de coacción, a lo que quiero dedicar

esta investigación, a modo de desarrollo de la nueva causal prevista en la Ley y su relación

con el consentimiento sexual.

1.2. Formulación del problema.

1.2.1. Problema general.

¿Cuál es relación que existe entre el consentimiento sexual y el entorno de coacción

que impide a la persona dar su libre consentimiento, que está tipificado en el delito de

violación sexual del Código Penal peruano?

7
1.2.1. Problemas específicos.

A. ¿Cuál es la relación que existe entre el consentimiento sexual y el bien jurídico

protegido libertad o autodeterminación sexual?

B. ¿Cuál es la relación que existe entre los elementos típicos del tipo penal de violación

sexual (violencia física y psicológica, grave amenaza y entorno de coacción) con el

consentimiento sexual?

C. ¿Cuál ha sido la evaluación que realizaron los operadores de justicia en el Perú de

los elementos típicos del tipo penal de violación sexual en relación al

consentimiento sexual?

1.3. Formulación del objetivo.

1.3.1. Objetivo general.

Determinar cuál es relación que existe entre el consentimiento sexual y el entorno de

coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento, que está tipificado en el delito

de violación sexual del Código Penal peruano.

1.3.2. Objetivos específicos.

A. Determinar cuál es la relación que existe entre el consentimiento sexual y el bien

jurídico protegido libertad o autodeterminación sexual

B. Determinar cuál es la relación que existe entre los elementos típicos del tipo penal

de violación sexual (violencia física y psicológica, grave amenza y entorno de

coacción) con el consentimiento sexual.

8
 C. Determinar cuál ha sido la evaluación que realizaron los operadores de justicia en

el Perú, de los elementos típicos del tipo penal de violación sexual en relación al

consentimiento sexual.

1.4. Justificación.

El presente trabajo de investigación analiza y evalúa la importancia del consentimiento

sexual que otorgan la mujeres en una relación sexual (sea deseada o no) y trata de

esclarecer sobre qué se entiende por aprovechándose de un entorno de coacción o de

cualquier otro entorno que impida a la persona dar su libre consentimiento. Esto

último resaltada en negrita debido a que pasa a formar parte de los elementos típicos para

la configuración del delito de violación sexual del artículo 170 de nuestro código sustantivo,

a raíz de la modificación que se hizo —tal como se ha dicho supra— mediante Ley

Nº 30838 del 04AGO2018 (antes sólo se consideraba a la violencia física o psicológica y a

la grave amenaza). Precisamente, aquí reside la importancia de nuestro trabajo de

investigación debido a que nuestros operadores de justicia no evalúan al consentimiento

sexual como un elemento típico del tipo penal de violación sexual y aún falta por aclarar o

delimitar qué es lo que se entiende por aprovechamiento de un entorno de coacción o

de cualquier otro entorno que impida a la persona dar su libre consentimiento. Casi

siempre nuestros operadores de justicia peruanos (fiscales, jueces, peritos y abogados)

para determinar si hubo violación sexual o no en un caso, solicitan y analizan el certificado

médico legal y la evaluación psicológica para determinar si hubo violencia física o

piscológica, valga la redundancia. No evalúan el cosentimiento sexual que otorga la

persona como un elemento fundamental para determinar si se configuró el delito de

violación sexual.

9
 Por otro lado, es importante identificar a qué se refiere cuando se habla del último

elemento típico incorporado al tipo penal de violación sexual en el 2018. Este es

«aprovechamiento de un entorno de coacción o de cualquier otro entorno que impida

a la persona dar su libre consentmiento», importante para la verificación de la

configuración del mencionado delito. En ese sentido, es necesario señalar cuáles serían

esos escenarios o entornos que permitan a los operadores de justicia determinar con

seguridad que la conducta prevista en el artículo 170 del Código Penal se haya

configurado. Asimismo, es también importante describir la relación que pueda existir entre

el consentimiento sexual y el mencionado entorno de coacción.

Más allá de la importancia del estudio del consentimiento sexual que otorga una persona

en su vida sexual y del nuevo elemento típico incorporado en agosto de 2018

(aprovechamiento de un entorno […] libre consentimiento), este trabajo de investigación

también es importante porque suma nuevos aspectos dogmáticos en el estudio del delito

de violación sexual y otorga nuevas luces y cuestionamientos para el desarrollo de la

misma.

1.5. Limitaciones.

Dentro de las limitaciones que hemos encontrado para la elaboración del presente

trabajo de investigación ha sido el difícil y escaso acceso a la información que poseen las

instituciones del Estado, tales como el Ministerio Público, Poder Judicial y otros; la

obtención de datos que nos permitan entender estadísticamente el delito de violación

sexual ha sido difícil por el acceso y la demora en la entrega de dichos datos. Asimismo, la

coordinación para la realización de las entrevistas a los magistrados del Poder Judicial y

del Ministerio Público han sido complicadas, debido a la agenda apretada que manejan en

el cumplimiento de sus funciones de la labor que desempeñan. Finalmente, la actual

10
situación que atraviesa el Perú y el mundo respecto a la pandemia del COVID-19 y sus

variantes han afectado nuestro trabajo de investigación debido a la dificultad para acceder

a fuentes de información en universidades e instituciones del Estado. También afectó en la

coordinación para las entrevistas con los magistrados del sistema de justicia (Jueces y

Fiscales), debido a que los canales administrativos demoraron o nunca dieron respuesta a

las reiteradas solicitudes presentadas para realizar dichas entrevistas, a pesar que podrían

realizarse de manera virtual.

11
 CAPÍTULO 2

MARCO TEÓRICO CONCEPTUAL Y MARCO NORMATIVO

12
2.1. Antecedentes de investigación.

Los trabajos de investigación realizados en las Universidades sobre el delito de violación

sexual han sido muchos y han tocado diversos aspectos que implican a dicho tipo penal.

Han abordado aspectos dogmáticos (elementos del tipo penal) como aspectos procesales

(valoración de la prueba) que han generado polémica pero que también han aportado en

la acumulación del conocimiento. En el presente trabajo de investigación se hará un breve

resumen de investigaciones nacionales e internacionales sobre el delito objeto del presente

estudio.

2.1.1. Investigaciones nacionales.

A. Valoración judicial de la prueba en los delitos de violación sexual en agravio

de los menores de edad (2005). Unidad de Post Grado de la Facultad de

Derecho y Ciencia Política - UNMSM.

La tesis de doctorado presentada por Gianina Rosa Tapia Vivas estudia la

valoración judicial de la prueba en el delito de violación sexual a menores de edad,

es decir, “cómo se viene aplicando el principio de libre valoración en las

resoluciones de sentencia del delito estudiado” (Tapia, 2005, pág. 2). En ese sentido

la autora,

pretende analizar problemas puntuales como por ejemplo si en los

supuestos en los que luego de agotarse la actividad probatoria en el proceso
ordinario, se llega a obtener como único elemento de cargo la declaración
de la víctima, es factible imponer una sentencia condenatoria sin transgredir
la presunción de inocencia (Tapia, 2005, pág. 2).

Es por ello que en este trabajo de investigación se plantearon la siguiente

pregunta “¿Qué requisitos debe reunir la declaración de la víctima para crear

13
 convicción en el juzgador sobre el delito de violación sexual a menor, y la

responsabilidad penal del supuesto agresor en las salas penales de la Corte

Superior de Lima?” (Tapia, 2005, pág. 5). Se entiende de la misma que, lo que se

quieres conocer cuáles son los criterios que invocan los jueces para resolver los

fallos judiciales.

B. El consentimiento de la víctima en el delito de violación sexual de menor de

edad (2010). Escuela de Post Grado - Universidad Nacional de Trujillo.

Esta tesis de doctorado presentado por Carlos Alberto Vásquez Voyer en la

Universidad Nacional de Trujillo estudia el consentimiento como una expresión de

madurez de las personas debido a que tiene pleno conocimiento de las

consecuencias que implica el uso de ciertos bienes (Vásquez, 2010). Asimismo,

señala que “este concepto ha sido dejado de lado para oponerle, en caso de libertad

sexual, una deficiente política criminal sexual e inadecuada política populista de

lucha contra la delincuencia común” (Vásquez, 2010, pág. 7). En ese sentido el

autor,

expone la importancia jurídica y social que tiene el consentimiento de las

personas en la regulación de las conductas a través de las leyes penales,
demostrando que el consentimiento de una persona para disponer de su
libertad sexual es válido en nuestra sociedad desde los 14 años de edad.
Para ello, expone cuáles son los criterios mínimos que los legisladores
deben considerar para elaborar leyes penales cuando éstas están
destinadas a regular relaciones sociales y conductas sensibles para el
desarrollo del ser humano. (Vásquez, 2010, pág. 7).

En este contexto, el autor concluye que el Estado en su lucha contra la

criminalidad (la violación sexual es un crimen) se adhirió a la Teoría Preventiva

General por la cual los integrantes de una sociedad no se atreverán a cometer

delitos por temor a las alta penas (Vásquez, 2010, pág. 9).

14
C. La construcción del crimen internacional de violación sexual contra la mujer

en el desarrollo de la jurisprudencia de los Tribunales Penales Internacionales

Ad-Hoc (2012). Facultad de Derecho - PUCP.

En esta tesis para obtener el título de abogado presentado por Fabiana Núñez

del Prado Nieto, la autora estudia la violación sexual en el contexto de los conflictos

armados que han existido en el mundo, específicamente los que se dieron en la

región de los Balcanes (ex Yugoslavia) y en el Estado de Ruanda en los años 1993

y 1994. Es por ello que esta investigación

está centrada en la construcción del concepto de violación sexual contra la

mujer en el marco la jurisprudencia de los Tribunales Internacionales para la
ex Yugoslavia y Ruanda. Se trata de examinar la jurisprudencia de estos
tribunales, esto es, analizar el marco jurídico que utilizan para desarrollar los
conceptos jurídicos de violación sexual en sus fallos (Núñez, 2012, pág. 6).

La importancia de este trabajo de investigación radica en que la jurisprudencia

dada en los tribunales penales internacionales no es uniforme, a pesar de que se

señala que “la violación sexual es una modalidad entre otras dentro de la categoría

de crímenes de lesa humanidad o de guerra” (Núñez, 2012, pág. 9). Es por ello que

esta investigación “analiza este proceso de construcción caso por caso en base a

las sentencias de los Tribunales Penales Internacionales que más contenga

información sobre la materia y determine el aporte y si ha servido de base para

tribunales y/o tratados internacionales” (Núñez, 2012, pág. 10).

15
D. Despenalización del delito de violación sexual en niñas de 13 y 14 años por

haber consentido el acto sexual en la selva central (Satipo – Oxapampa – La

Merced – Chanchamayo (2015). Escuela de Posgrado - Universidad Nacional

Hermilio Valdizán.

Este trabajo de investigación desarrollado por Liz Katty Capcha Aucallanchi tiene

como objetivo determinar “los argumentos por los cuales se debe despenalizar el

delito de violación sexual en niñas de trece y catorce años de edad por haber

consentido el acto sexual” (Capcha, 2015, pág. 4). Para ello la autora estudia doce

casos de sentencias de la Corte de Justicia de Junín – Chanchamayo, de los años

2013, 2014 y 2015 donde se presentó diez sentencias absolutorias y dos retiros de

acusación. En ese sentido,

dentro de los aspectos estudiados se tiene el consentimiento de la

agraviada, el consentimiento de la familia, impedimentos normativos,
impedimentos sociales, valoración de medios de prueba y los argumentos
de las sentencias; todas ellas han sido analizadas mediante estadística
descriptiva simple y correlación múltiple (Capcha, 2015, pág. 4).

El planteamiento presentado en este trabajo es que “se debe despenalizar el

delito violación sexual en niñas de 13 años debido a que ya tienen conocimiento de

su sexualidad porque otorgan consentimiento, que es propio de la etapa de

enamoramiento y pueden prestar su consentimiento a tener relaciones sexuales”

(Capcha, 2015, pág. 7).

16
E. Teoría del error en el delito de violación sexual de menores, provincia de

Huancavelica (2015). Escuela de Post Grado - Universidad Nacional Hermilio

Valdizán.

La presente investigación realizada Walter A. Delgado Rodríguez para sustentar

su grado de Magíster, tuvo como objetivo “conocer la nueva tipificación de los

delitos contra la libertad sexual de menores de edad, porque brinda muchos

beneficios para los menores, porque los protege y eleva las penalidades para los

diferentes casos que antes no eran contemplados” (Delgado, 2015, pág. 4). En ese

sentido el autor señala que,

los delitos sexuales en los niños, niñas y adolescentes, reflejan la cara de

un Estado en el que se muestra la dificultad de recuperar su tejido social y
aplicar su aparato de justicia frente a los delitos con los menores de edad.
El objetivo de esta investigación es visualizar el análisis de las implicaciones
del Art. 173, inciso 3 del Código Penal peruano frente a la vulneración de
derechos de víctimas de delitos sexuales. De acuerdo a lo anterior, los
menores ignoran el aspecto jurídico, situación propia de su condición de
persona en desarrollo. Tampoco conocen los procedimientos que el Estado
ha establecido para su protección, frente a los delitos sexuales, razón por la
cual no denuncian a su agresor. Por ello, el presente trabajo tiene como base
la conceptualización de la Investigación Socio Jurídica permitiendo, el
análisis de la realidad social de la problemática generada por la impunidad
de los delitos sexuales contra los niños, niñas y adolescentes, temática de
gran trascendencia a nivel socio-cultural para la provincia de Huancayo
(Delgado, 2015, pág. 6).

Es por ello que, para este trabajo de investigación,

se aplicó un instrumento (encuesta) y se procesó la información obtenida, la

misma que nos permitió demostrar nuestras hipótesis y confirmar que
efectivamente hay altos niveles de incidencia de delitos contra la libertad
sexual de menores de edad tipificados en el artículo 173 del Código Penal
vigente modificado por la Ley Nº 30076 sobre protección de la indemnidad
sexual de menores de edad (Delgado, 2015, pág. 6).

17
F. Aproximaciones criminológicas y perfil psicológico de las personas privadas

de libertad, por el delito de violación sexual del penal de Huacho, 2013 (2015).

En este trabajo de investigación realizado por Jaime Vicente Garay Bolívar y

presentado a la Universidad Hermilio Valdizán en la ciudad de Huánuco, el autor

“tiene como objetivo establecer la relación entre las variables, aproximaciones

criminológicas y perfil psicológico de las personas privadas de su libertad por el

delito de violación sexual” (Garay, 2015, pág. 4). El objetivo propuesto obedece a

que en los últimos años el delito de violación sexual a menores de edad ha ido

aumentando y para ello, el autor señala que su

investigación es del tipo descriptivo – correlacional en la cual se considera

una muestra de 56 internos cumpliendo condenas por este tipo de delitos y
cuyas edades oscilan entre 20 y 50 años. Los instrumentos de recopilación
de información se han basado fundamentalmente en el inventario clínico de
Millon MCMI II y el test de la figura humana (Garay, 2015, pág. 4).

En este contexto, el autor se realiza la siguiente pregunta de investigación “¿Cuál

es la relación entre el perfil psicológico de las personas y la función preventiva del

delito de las personas privadas de libertad por el delito de violación sexual del penal

de Huacho en el periodo 2013?” (Garay, 2015, pág. 17).

G. Factores socioeconómicos que influyeron en los casos de violación sexual

de menores de edad del Primer y Segundo Juzgado Colegiado de la Corte

Superior de Justicia de La Libertad, 2012 (2016). Escuela de Postgrado -

Universidad Nacional de Trujillo.

Este trabajo de investigación es de la autoría de Santos Yanet Quispe Núñez,

para optar el grado de Maestro en Derecho (mención en Derecho Penal y ciencias

criminológicas) tuvo como objetivo “determinar los factores socioeconómicos que

18
influyeron en los casos de violación sexual de menores de edad del Primer y

Segundo Juzgado Colegiado de la Corte Superior de Justicia de La Libertad en el

año 2012” (Quispe, 2016, pág. 6). La hipótesis que fue planteada para su tesis fue:

Los factores socioeconómicos que influyeron en los casos de violación

sexual de menores de edad del Primer y Segundo Juzgado Colegiado de la
Corte Superior de Justicia de La Libertad, en el año 2012 fueron los
siguientes: regular grado de instrucción o educación, ocupación laboral
inestable, bajo ingreso remunerativo, comisión de la violación en estado
sobrio, viviendas ubicadas en sectores poblados y asentamientos humanos,
alto nivel de catolicismo del condenado. En lo que respecta a las víctimas,
en su mayoría son mujeres, cuyas edades oscilan entre 10 y menos de 14
años de edad; la violación sexual ocurrió en sus domicilios, siendo el
principal violador el padrastro; finalmente la pena impuesta al violador es
entre 20 y 35 años de prisión (Quispe, 2016, pág. 6).

Respecto al tipo y diseño de investigación, como a la forma por la cual se han

obtenido los datos Quispe planteó que,

esta investigación es del tipo básico y de diseño transaccional descriptivo,

con el método hermenéutico deductivo. Presenta como técnicas el análisis
de contenido y el fichaje; y como instrumento una lista de cotejo y fichas.
Los datos han sido obtenidos de 22 sentencias condenatorias sobre el delito
de violación de la libertad sexual de menores de edad (art. 173 del CP) del
primer y segundo Juzgado Colegiado de la Corte Superior de Justicia de la
Libertad del año 2012 (Quispe, 2016, pág. 6).

Finalmente, la autora realiza un análisis de las sentencias condenatorias en

relación a la hipótesis planteada afirmando que es verdadera y plantea:

1) El Estado, en mérito al artículo 1º de la Constitución política del Perú de

1993, debe mejorar las condiciones de vida de las familias de escasos
recursos económicos, para ello principalmente debe crear puestos de
trabajo que sean de fácil acceso para algún miembro de estas familias, 2)
Los padres o los tutores deben hablar e informar a los menores de edad
sobre temas sexuales y sobre todo enseñarles que nadie tiene derecho a
invadir el ámbito de su sexualidad. Asimismo, se debe implementar y
ejecutar un curso de educación sexual en las instituciones educativas
estatales y particulares, y 3) Se debe brindar un adecuado tratamiento
psicológico y psiquiátrico a los menores que han sido víctimas de violación
sexual, con la finalidad de que estos posteriormente cuando sean adultos no
repitan la violación (Quispe, 2016, pág. 7).

19
 H. La prevención y la normatividad penal en los delitos contra la libertad sexual:

violación de menor (2017). Escuela de Posgrado - Universidad Nacional

Hermilio Valdizán.

En esta tesis de maestría presentada por Jaime Martín Villavicencio Gallardo en

la Universidad Nacional Hermilio Valdizán de la ciudad de Huánuco, el autor

“examina el sistema normativo del derecho penal sexual en el Perú, su evolución

histórica, problemática y trata de establecer relaciones entre prevención y la

normatividad penal en los delitos contra la libertad sexual: violación de menores”

(Villavicencio, 2017, pág. 4). Es por ello que este trabajo de investigación tiene

como objetivos: “analizar la relación jurídica y social entre prevención y

normatividad penal en los delitos contra la libertad sexual y determinar si esta

normatividad considera los aspectos de prevención en los delitos contra la libertad

sexual” (Villavicencio, 2017, pág. 4).

2.1.2. Investigaciones internacionales.

A. La violación (2008). Universidad Andina Simón Bolívar – Sede Ecuador.

Este trabajo de investigación realizado por Luis Enrique Guaygua Candonga se

inicia por una preocupación del autor respecto a los acontecimientos sociales que

acontecen en Ecuador en los años ochenta cuando de forma continua aparecen

casos de violación sexual a niños, adolescentes y jóvenes en distintas provincias

de ese país. En este contexto el autor,

trata de desarrollar de la mejor manera posible con la doctrina, las leyes y

casos que se han dado, con lo cual justifica que la violación si opera después
de los 14 años y por sus resultados no se puede hablar de estupro
(Guaygua, 2008, pág. 9).

20
B. Funciones de la pena en la política criminal colombiana frente a delitos de

violación y abuso sexual contra menores a partir de la Ley 1098 de 2006

(2013). Instituto de Pos Grados Facultad de Derecho - Universidad Libre.

Este trabajo de investigación ha sido elaborado por Germán Alexander Almario

Díaz, Carlos Duque Certuche y Ruth Stella Melgarejo Molina “enfatiza la

importancia de la política criminal estatal, las normas expedidas por el legislador

para tratar y sancionar las conductas de violencia y abuso sexual a los niños y

concluir sobre un adecuado tratamiento jurídico social a estos delitos” (Almario,

Duque, & Melgarejo, 2013, pág. 8).

C. El delito de violación dentro del matrimonio, análisis comparado (2014).

Facultad de Dereco – Universidad de Costa Rica (Sede Regional Guancaste,

Liberia).

Este trabajo de investigación realizado por Teresa De Jesús García Rivera

“pretende proporcionar información sobre la situación actual que experimentan las

mujeres en relación con la violación de índole conyugal y la situación jurídica que

existe en la actualidad alrededor del tema” (García T. , 2014, pág. 2). Por ello el

objetivo del trabajo es “analizar el reconocimiento jurídico y social que existe en la

actualidad, en relación con el delito de violación dentro del matrimonio, a nivel

nacional e internacional” (García T. , 2014, pág. 3).

21
 D. El acoso sexual callejero desde la perspectiva de los varones estudiantes de

la Universidad de Cuenca (2019).

En el trabajo de investigación realizado por Yolanda Salomé Farez Urgiles,

analiza el acoso callejero que es “entendido como una forma de violencia estructural

presente en la sociedad por la vigencia de una jerarquización en los roles asignados

a hombres y mujeres” (Farez, 2019, pág. 2). Hay que señalar que esta clase de

violencia genera un gran temor en las mujeres debido a que “dicha violencia va en

perjuicio de las posibilidades de uso del espacio público para el género femenino”

(Farez, 2019, pág. 2).

2.2. Marco teórico.

El estudio del consentimiento sexual ha sido escaso, no obstante, dentro de la

bibliografía encontrada, este fenómeno se ha abordado desde tres perspectivas: la jurídica,

la psicológica y la sociológica.

2.2.1. El consentimiento sexual en materia penal.

Esta teoría “polemiza la relación entre una persona y un bien jurídico, así como los

criterios de validez del libre ejercicio de permitir o condescender que se haga algo” (Pérez,

2016, pág. 748). Asimismo, según Machado (citado en Pérez, 2016, pág. 749) esta teoría

señala que los bienes jurídicos que pueden ser objeto de consentimiento son los bienes

tutelados privados. En ese sentido, Ríos (citado en Pérez, 2016, pág. 749) explica que

debido a que consentir es un acto individual, sólo se puede disponer de los derechos que

se ejercen a título personal como la integridad física, el honor, la privacidad, la

autodeterminación o la libertad sexual. No obstante, Szasz y Salas señalan que (Citado en

22
Pérez, 2016, pág. 750) si bien el derecho tutela el consentimiento de las mujeres a través

de la libertad sexual, luego las hace responsables por su incapacidad para impedir una

agresión sexual, haberla provocado o no haber tenido la fuerza para resistirla. “La

perspectiva jurídica descarga la total responsabilidad en quien autoriza (sin considerar las

acciones de quien recibe, pide o vulnera el consentimiento)” (Pérez, 2016, pág. 751).

2.2.2. La perspectiva psicológica: la comunicación sexual.

En esta teoría, según Hickman y Muehlenhard (citado en Pérez, 2016, pág. 751), el

consentimiento sexual se define como la aceptación verbal o no verbal dada libremente por

el sentimiento o la voluntad de participar en una actividad sexual. En esta teoría “parte

importante de este proceso es la negociación” (Pérez, 2016, pág. 751) y como señala Allen

(citado en Pérez, 2016, pág. 751) es la “comunicación interpersonal que toma lugar

durante un encuentro sexual para influenciar lo que pasa en términos de necesidades y

deseos de las dos personas involucradas” (Pérez, 2016, pág. 751). No obstante, Hickman

y Muehlenhard en 1999, Humphreys en 2007, Jozkowski y Peterson en 2013 (citados en

Pérez, 2016, pág. 751) señalan que la forma predominante de consentimiento sexual en

las relaciones de noviazgo es no verbal; por lo tanto, al no ser siempre claro, abre la

posibilidad de que se produzcan malentendidos sexuales. En ese sentido, Burkett y

Hamilton en 2012 (citado en Pérez, 2016, págs. 751 y 752) señalan que la experiencia

sexual no deseada de una mujer (en el marco de una relación de pareja) es atribuida a su

aparente incapacidad para comunicar efectivamente sus intenciones sexuales, porque los

hombres pueden malinterpretar o sobrepercibir su disposición para sostener relaciones

sexuales.

23
2.2.3. La sociología feminista

La sociología feminista presenta tres corrientes: la radical, la post-feminista y la

estructural-constructivista. A continuación se desarrollarán cada uno de ellas de manera

breve y teniendo en cuenta los aspectos más importantes que se han estudiado respecto

al consentimiento sexual.

A. La corriente radical.

Esta corriente sociológica feminista está liderada por Catherine Mackinnon en la

que analiza el consentimiento sexual femenino en la sociedad actual y señala que,

en las sociedades heteropatriarcales el consentimiento femenino se

fundamenta en dos falacias: la primera, el pretendido control y
empoderamiento femenino a través de la sexualidad; la segunda, la
supuesta libertad de las mujeres para decidir el tipo de sexo que quieren y
con quién tenerlo (Pérez, 2016, pág. 754).

En ese sentido la autora señala que “como elección sexual, consentir se sustenta

sobre el argumento de la negociación autónoma e igualitaria, premisa contraria a la

facticidad de la supremacía masculina y la falta de poder de las mujeres, que no

pueden hacer elecciones realmente libres” (Pérez, 2016, pág. 755). Esta autora

concluye que “las relaciones heterosexuales por consenso, constituyen una

incongruencia porque las mujeres nunca pueden ser completamente libres para

negarse. Los hombres poseen siempre más fuerza física, poder económico y

político” (Pérez, 2016, pág. 755).

24
B. La corriente post-feminista.

Para esta corriente sociológica, “las mujeres son agentes sexuales capaces de

ejercer decisiones libres, autónomas y responsables. Por ello, sugieren incorporar a

los análisis el tema del placer y el deseo femenino en las relaciones (hetero)

sexuales” (Pérez, 2016, pág. 755). En ese sentido Moore y Reynolds en 2004 (citado

en Pérez, 2016, pág. 755) sostienen que incluso en los casos en que es posible

advertir coerción, las mujeres deciden sostener relaciones sexuales. Esta corriente

toma en cuenta los comentarios de Burkett y Hamilton en 2012 (citado en Pérez,

2016, pág. 755) en la que realizan una crítica a la victimología de las feministas que

hacen de todas las mujeres víctimas, tanto de los hombres como de las

determinaciones estructurales.

C. La corriente estructural constructivista.

Esta corriente sociológica “critica el determinismo de las feministas radicales, por

una lado, y los excesos racionalistas de las post-feministas, por otro” (Pérez, 2016,

pág. 755). En esta corriente, según Moore Reynolds en 2004, afirma que es

necesario analizar el impacto en el consentimiento de la desigualdad social basada

en la diferencia sexual, planteando tensiones entre los procesos sociales, las

determinaciones estructurales y la agencia femenina (citado en Pérez, 2016, pág.

755). Es por ello que según Allen en 2003,

Consideran un modelo analítico no rigido que admita diversos organizadores

del campo de poder como la etnia, la generación, la clase social, la etapa de
la vida o la condición socioecómica. Buscan una conceptualización del
fenómeno que permita captar, al mismo tiempo, las experiencias de las
mujeres como agentes de las relaciones heterosexuales y los mecanismos
estructurales que las organizan (Pérez, 2016, pág. 756)

25
2.3. Marco conceptual.

Las categorías conceptuales que se encuentran en el presente trabajo de investigación

están relacionadas al mismo o mantienen una relación directa o indirecta. A continuación

serán definidas alfabéticamente:

A. Abuso sexual.

“Se entiende como abuso sexual a los contactos e interacciones entre una

persona adulta con una menor de 18 años con la finalidad de obtener gratificación

sexual y/o estimularse sexualmente él mismo o a otra persona” (Programa Nacional

contra la Violencia Familiar y Sexual, PNCVFS - Ministerio de la Mujer y

Poblaciones Vulnerables, 2012, pág. 18). “El abuso sexual también puede ser

cometido por una persona menor de edad, siempre y cuando medie una situación

de abuso de poder por razón de edad, sexo, clase social, coerción, amenazas entre

otros” (Programa Nacional contra la Violencia Familiar y Sexual, PNCVFS -

Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables, 2012, pág. 18)

B. Consentimiento.

Según la Real Academia de la Lengua Española, el consentimiento remite a la

manifestación de voluntad expresa o tácita a través de la cual una persona se

vincula jurídicamente (citado en Pérez, 2016, pág. 746).

26
C. Consentimiento afirmativo.

“es el consentimiento explícito, positivo, consciente y voluntario; además, la

existencia de una relación de pareja (presente o pasada) no debe asumirse como

indicador automático de aceptación” (Pérez, 2017, pág. 119).

D. Consentimiento sexual.

“Es un fenómeno social con marca de género que colabora con la dominación

masculina al reproducir el modelo dicotómico de hombre-activo / mujer-pasiva”

(Pérez, 2016, pág. 741). “El fenómeno descarga en las mujeres la responsabilidad

de establecer límites a los avances masculinos, naturalizados y manifiestos

culturalmente como inevitables” (Pérez, 2016, pág. 741).

E. Consentimiento sexual (conceptualización del autor)

Es la aceptación (verbal o no verbal) a sostener relaciones sexuales en la que

se manifiesta la voluntad o el deseo de participar en ella con libertad, razón y

autonomía y sin la presencia que ejercen los organizadores del campo de poder

(entornos de coacción) de una sociedad, tales como: la etnia, la generación, la clase

social, la etapa de la vida, la desigualdad social, la religión o la condición

socioeconómica.

F. Enfoque de género.

El enfoque de género es un concepto que se encuentra ampliamente difundido

en los espacios académicos, políticos y sociales. Este es un concepto que debe

27
 tenerse en cuenta para toda clase de políticas de Estado en las que se plantee para

la reformas del Estado o para el desarrollo humano

Por enfoque de género se entiende que es una forma de mirar la realidad

identificando los roles y las tareas que realizan las mujeres y los hombres
en una sociedad, así como las asimetrías, relaciones de poder e inequidades
que se producen entre ellas y ellos. Permite conocer y explicar las causas
que las producen y con ello, formular medidas (políticas, mecanismos,
acciones afirmativas, normas, etc.) que contribuyan a superar las brechas
sociales producidas por la desigualdad de género (Ministerio de la Mujer y
Poblaciones vulnerables, 2017, pág. 6).

Es una “herramienta analítica y metodológica que posee una dimensión política,

porque busca la construcción de relaciones de género equitativas y justas, reconoce

la existencia de dicriminaciones y desigualdades derivadas del origen étnico, social,

orientación sexual, identidad de género, edad, entre otros” (Ministerio de la Mujer y

Poblaciones vulnerables, 2017, pág. 6).

G. Entorno de coacción.

Según se expresó líneas arriba, mediante Ley Nº 30838 publicada el

04AGO2018 se incorporó el siguiente elemento típico: «aprovechándose de un

entorno de coacción o de cualquier otro entorno que impida a la persona dar

su libre consentimiento» (ya existía la violencia física y psicológica y la grave

amenaza), para la configuración del delito de violación sexual. En el Dictamen de

la Comisión de Justicia y Derechos Humanos se señala que:

Conforme a los datos que nos presenta la realidad, la violación no sólo se

produce en contextos de violencia o de grave amenaza, sino también en
aquellos casos en los que el contexto en el cual se encuentra la víctima, le
impiden llevar a cabo su libertad y determinar por ello su autodeterminación
sexual, volviendo inválido el consentimiento. Considerando lo indicado,
resulta razonable incorporar lo propuesto (Comisión de Justicia y Derechos
Humanos del Congreso de la República, 2018, pág. 50).

28
H. Error de tipo.

En el Fundamento Jurídico Cuarto del Recurso de Nulidad 365-2014 – Ucayali,

señala que el error de tipo,

es aquel error o ignorancia sobre uno o todos los elementos que integran el
tipo objetivo — la calidad del sujeto activo, la calidad de la víctima, el
comportamiento activo u omisivo, las formas y medios de la acción, el objeto
material, el resultado, la relación de causalidad y los criterios para imputar
objetivamente el resultado al comportamiento activo u omisivo. (R.N. 365-
2014-Ucayali, 2014, p. 2).

I. Género.

Por género se entiende que “es un concepto que alude a las diferencias

construidas socialmente entre mujeres y hombres y que están basadas en sus

diferencias biológicas” (Ministerio de la Mujer y Poblaciones vulnerables, 2017, pág.

4).

J. Grave amenaza.

Por grave amenaza se “entiende la violencia moral seria, empleada por el sujeto

activo, mediante el anuncio de un mal grave a intereses de la víctima o a intereses

vinculados a esta” (Peña-Cabrera, 2019, pág. 351) . Asimismo, se señala que “la

promesa de daño debe producir en el ánimo de la víctima un miedo que venza su

resistencia, de causal un mal grave e inminente” (Peña-Cabrera, 2019, pág. 351).

29
K. Indemnidad sexual.

“la indemnidad sexual es entendida como la protección del desarrollo normal de

la sexualidad de los menores, quienes todavía no han alcanzado el grado de

madurez suficiente para determinarse sexualmente en forma libre y espontánea”

(Salinas, 2015, pág. 840). En el Fundamento Jurídico 7 del Acuerdo Plenario Nº 4-

2008 señala que “la indemnidad sexual es la preservación de la sexualidad de una

persona cuando no está en condiciones de decidir sobre su actividad sexual:

menores e incapaces” (Acuerdo Plenario Nº 4-2008/CJ-116, 2008, p. 3).

L. Integridad sexual.

Camaño (citado en Capcha, 2015) señala que la integridad sexual “es una

manifestación de la dignidad de la persona humana y el derecho que toda persona

tiene”.

M. Libertad sexual.

De acuerdo a los profesores españoles Fermín Morales Prats y Ramón García

Albero (Citado en Ugaz, 1999, pág. 194) la libertad sexual “es un objeto jurídico de

protección que se inserta en la esfera de la libertad personal, cuyo contenido

esencial son las facultades de autodeterminación sexual, actual o in fieri como valor

en suma de una sociedad pluralista y tolerante”.

30
N. Violencia.

Núñez y Freyre (citado en Salinas, 2015), señala que “la violencia consiste en

una energía física que desarrolla o ejerce el autor sobre la víctima. El autor recurre

al despliegue de una energía física para vencer con ella, por su poder material, la

resistencia u oposición de la víctima”.

O. Violencia directa.

“Es aquella violencia física y/o verbal fácilmente visible en forma de conductas y

plantea la necesidad de atender a otras dos formas de violencia, de más difícil

identificación: la violencia estructural y la cultural” (Espinar & Mateo, 2007, pág.

191).

P. Violencia cultural.

“Son todos aquellos razonamientos, actitudes e ideas que justifican, legitiman y

promueven la violencia en sus formas directa o estructural” (Espinar & Mateo, 2007,

pág. 191).

Q. Violencia estructural

“Hace referencia a situaciones de explotación, discriminación, marginación o

dominación. Se trata de una violencia edificada dentro de la estructura y que se

manifiesta como un poder desigual y, consiguientemente, como oportunidades de

vida distintas” (Espinar & Mateo, 2007, pág. 191).

31
R. Violencia institucional.

Para la autora española Encarna Bodelón tomando en cuenta el artículo 18 de

la Ley general de acceso de las mujeres a una vida libre de violencia de México

señala que,

la violencia institucional son los actos u omisiones de las y los servidores

públicos de cualquier orden de gobierno que discriminen o tengan como fin
dilatar, obstaculizar o impedir el goce y ejercicio de los derechos humanos
de las mujeres así como su acceso al disfrute de políticas públicas
destinadas a prevenir, atender, investigar, sancionar y erradicar los
diferentes tipos de violencia (Bodelón, 2014, pág. 133).

S. Violencia sexual.

“Es el acto de coacción hacia una persona con el fin de que realice actos

sexuales que ella no aprueba o la obliga a tener relaciones sexuales sin su

consentimiento” (Instituto Nacional de Estadística e Informática - INEI, 2018, pág.

47). También se consideran,

los comentarios o insinuaciones sexuales no deseados, o las acciones para

comercializar o utilizar de cualquier otro modo la sexualidad de una persona
mediante coacción por la relación de ésta con la víctima, en cualquier
ámbito, incluidos el hogar y/o el lugar de trabajo (Instituto Nacional de
Estadística e Informática - INEI, 2018, pág. 47).

T. Violación sexual.

Estrella (citado en Pizarro, 2017), señala que la violación sexual es “yacer con

persona de uno u otro sexo, sin o contra su voluntad; o el acceso carnal con persona

de uno u otro sexo ejecutado mediante violencia real o presunta” (Pizarro, 2017,

pág. 29); Tambien señala que “en su acepción más amplia, el acceso carnal de un

varón con otra persona, abusando de la inmadurez o estado mental de esta o de

32
 su indefensión o mediante violencia, y sin derecho a exigirlo” (Pizarro, 2017, pág.

29).

2.4. Marco normativo.

El marco normativo que está relacionado con el delito de violación sexual y que se ha

utilizado en el presente trabajo de investigación es el siguiente:

1. Constitución política del Perú

2. Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra

la Mujer “Convención de Belem do Pará”

3. Convención sobre Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra la

Mujer (CEDAW).

4. Los convenios de Ginebra y sus protocolos adicionales (1949).

5. Reglas de Procedimiento y Prueba de la Corte Penal Internacional de La Haya.

6. Código Penal

7. Código Procesal Penal.

8. Ley Nº 30364, Ley para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las

mujeres y los integrantes del grupo familiar.

33
 CAPÍTULO 3

METODOLOGÍA

34
3.1. Tipo y diseño de investigación.

3.1.1. Tipo de investigación.

El presente trabajo de investigación que lleva como título “Evaluación del consentimiento

sexual y del entorno de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento en el

delito de violación sexual” es una investigación de alcance6 explorativo y descriptivo 7.

Las investigaciones exploratorias se caracterizan porque “se realizan cuando el objetivo es

examinar un tema o problema de investigación poco estudiado, del cual se tienen muchas

dudas o no se ha abordado antes” (Hernández, Fernández, & Baptista, 2014, pág. 91). La

investigación descriptiva “busca especificar las propiedades, las características y los

perfiles de personas, grupos, comunidades, procesos, objetos o cualquier otro fenómeno

que se someta a un análisis” (Hernández et al., pág. 92). En este sentido los autores

señalan que lo que se quiere es “medir o recoger información de manera independiente o

conjunta sobre los conceptos o las variables a las que se refieren, esto es, su objetivo no

es indicar cómo se relacionan éstas” (Hernández et al., 2014 pág. 92). En ese marco de

ideas, nuestra investigación tiene alcance explorativo porque el elemento típico que fue

incorporado en agosto de 2018 entorno de coacción que impide a la persona dar libre

consentimiento, es un concepto que aún no presenta mucha literatura sobre su análisis.

También tiene alcance descriptivo porque se busca señalar o describir la relación que

existe entre el consentimiento sexual y el entorno de coacción que impide a la persona

dar su libre consentimiento mediante la búsqueda de propiedades o características que

los relacionen. Busca también señalar la relación que existe entre los dos conceptos ya

6
En el libro titulado “Metodología de la Investigación” de Roberto Hernández, Carlos Fernández y
Pilar Baptista, los autores prefieren hablar de alcances de la investigación que de tipos de
investigación debido a que consideran que un estudio puede tener un continuo de causalidad,
es decir, que una misma investigación puede presentar un alcance explorativo, descriptivo,
correlacional y explicativo.
7
Para los autores líneas arriba mencionados existen cuatro alcances que puede presentar una
investigación: explorativa, descriptiva, correlacional y explicativa.

35
señalados líneas atrás y el bien jurídico libertad o autodeterminación sexual, describir

cuál sido la evaluación de los operadores de justicia respecto a los elementos típicos del

tipo penal de violación sexual (tipo base) e indicar cuál sería la consecuencia de agregar

la ausencia (de pleno) consentimiento sexual como elemento típico penal. En la figura 5 se

puede observar los alcances de investigación señalados por los autores en el libro

Metodología de la Investigación.

Exploratoria Descriptiva
Alcances de la
investigación

Correlacional Explicativa

Figura 5: Alcances de la investigación. Fuente: Metodología de la Investigación (Hernández,

Fernández, & Baptista, 2014).

Asimismo, teniendo en cuenta la clasificación de los autores españoles Eva Anduiza,

Ismael Crespo y Mónica Méndez también podemos señalar que nuestra investigación es

del tipo empírico descriptiva debido a que nuestro problema de investigación tratará de

evaluar mediante la descripción la relación que existe entre el consentimiento sexual y el

entorno de coacción que impide dar a la persona su libre consentimiento, este último

concepto, como dijimos, fue introducido en el delito de violación sexual de nuestro código

penal en agosto de 2018. En esa misma línea se encuentran los tres problemas específicos

de nuestra investigación8 debido a que lo que se pretende es conocer y describir lo que

8
Los tres problemas específicos de investigación son: ¿Cuál es la relación que existe entre el
consentimiento sexual y el entorno de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento
con el bien jurídico protegido libertad o autodeterminación sexual?; ¿Cuál ha sido la evaluación que
realizaron los operadores de justicia en el Perú de los elementos típicos del tipo penal de violación
sexual en relación al consentimiento sexual?; ¿Cuál sería la consecuencia de agregar la ausencia
de (pleno) consentimiento sexual como elemento típico del tipo penal de violación sexual en el
Código Penal peruano?

36
sucede en la realidad respecto a este tema. En la Tabla 2 se puede apreciar los tipos de

investigación que existen y que han sido elaborados por los autores españoles

mencionados líneas arriba.

Tabla 2:

Tipos de investigación y objetivos

Tipo de investigación Objetivos Preguntas a la que responde

Normativa Juicios de valor ¿Cómo debe ser?
Analítico conceptual Elaboración conceptual ¿Qué es?
Exploración y descripción
Empírico descriptiva ¿Cómo sucede? ¿Cómo es?
Inferencia descriptiva
Explicación
Empírico explicativa ¿Por qué ocurre?
Inferencia causal

Fuente: Metodología de la Investigación (Anduiza, Crespo, & Méndez, 1999).

También podemos señalar que nuestra investigación es una de tipo básico y es la que

se encuentra en la clasificación que propone Mario Bunge en su libro “Ciencia, Técnica y

Desarrollo”9. En ella se señala que “la investigación básica (que puede ser teórica o

experimental) se preocupa por descubrir o explicar con el único propósito de enriquecer el

conocimiento humano. Los motivos del investigador son puramente cognoscitivos” (Bunge,

1997, pág. 35).

Finalmente, nuestro trabajo de investigación es mixto10 porque estudia aspectos

teóricos y empíricos relaciondos al tema objeto de estudio. La investigación teórica “se

desarrolla sobre objetos abstractos que no se perciben sensorialmente y cuya materia

prima son datos indirectos, no tangibles, especulativos; a esos efectos, emplea métodos

del pensamiento lógico y su propósito es la reconstrucción del núcleo teorético de la

9
Mario Bunge en su libro “Ciencia, Técnica y Desarrollo” publicado en 1997, establece que existen
tres tipos de investigaciones: Investigación básica, investigación aplicada y la investigación
tecnológica.
10
Carlos Sabino en su libro “El proceso de investigación” publicado en 1976 señala que la
investigación puede ser: Teórica, empírica y mixta.

37
ciencia” (Villabella, 2020, pág. 162). La investigación empírica o de campo “aborda

objetos, fenómenos o procesos factuales de los que percibe rasgos, propiedades, o

manifestaciones. Utiliza métodos que posibilitan la interactuación directa del sujeto con el

objeto de estudio, cuya muestra de análisis tiene que ser representativa de la población”

(Villabella, 2020, pág. 162). Y agrega el autor “su desiderata es establecer patrones de

comportamiento, generalizaciones o dominar las cualidades intrínsecas del fenómeno y

comprenderlo” (Villabella, 2020, pág. 162).

Por otro lado, nuestra investigación presenta un enfoque o aproximación cualitativa

debido a que “la investigación cualitativa se enfoca en comprender los fenómenos,

explorándolos desde la perspectiva de los participantes en un ambiente natural y en

relación con su contexto” (Hernández et al., 2014, pág. 358). De acuerdo con Marshall y

Preislle este enfoque es recomendable cuando el tema de estudio ha sido poco explorado

o no se ha hecho investigación al respecto (citado en Hernández, Fernández y Baptista,

2014). En nuestro caso concreto, la variable entorno de coacción que impida a la

persona dar su libre consentimiento, es un elemento típico que fue agregado en agosto

de 2018 al tipo penal de violación sexual y es aún un tema poco estudiado por los

penalólogos.

La investigación cualitativa no requiere necesariamente de una hipótes. En palabra de

la metodóloga peruana María Rosa Rodríguez de la Universidad Tecnológica del Perú “en

la mayoría de los estudios cualitativos no se prueba hipótesis. Puede haber una hipótesis

como puede no haberla” (Rodríguez, 2017). En ese orden de ideas, nuestro trabajo de

investigación al ser un trabajo de carácter cualitativo, sí presenta una hipótesis ya que es

una investigación explorativa y descriptiva en la que se evaluará la pertinencia y relación

de los conceptos de consentimiento sexual, entorno de coacción que impide a la persona

dar su libre consentimiento, el bien jurídico libertad sexual, criterios de los operadores de

38
justicia en relación al tema de estudio y las consecuencias de agregar la ausencia de

(pleno) consentimiento sexual como elemento típico del tipo penal de violación sexual.

3.1.2. Diseño de investigación.

El diseño de investigación “es el plan o estrategia concebida para obtener la información

que se desea con el fin de responder al planteamiento del problema” (Hernández et al.,

2014, pág. 128). En el caso de una investigación con enfoque cualitativo “el diseño se

refiere al abordaje general que habremos de utilizar en el proceso de investigación”

(Hernández et al., 2014, pág. 470). Para el presente trabajo de investigación con enfoque

cualitativo11 nuestro diseño de investigación es de teoría fundamentada y

fenómenológico. El diseño de teoría fundamentada “tiene como propósito desarrollar

teoría basada en datos empíricos y se aplica a áreas específicas” (Hernández et al, 2014,

pág. 472).De acuerdo a Taylor y Francis en 2013, Torrance en 2011, Sullivan en 2009 y

Haig en 2006, (citado en Hernández et al., 2014, pág.472) “el investigador produce una

explicación general o teoría respecto un fenómeno, proceso, acción o interacciones que se

aplican a un contexto concreto y desde la perspectiva de diversos participantes”. En el

diseño fenomenológico “su propósito principal es explorar, describir y comprender las

experiencias de las personas con respecto a un fenómeno y descubrir los elementos en

común de tales vivencias” (Hernández et al., 2014, pág. 493).

11
De acuerdo a Hernández, Fernández y Baptista, en su libro titulado “Metodología de la
Investogación” pubicado en 2014. los diseños básicos de la investigación cualitativa son: teoría
fundamentada, etnográfico, narrativo, fenomenológico y investigación acción. En palabras de los
autores “cabe señalar que las fronteras o límites entre tales diseños son relativos, realmente no
existen, y la mayoría de los estudios toma elementos de más de uno; es decir, los diseños se
yuxtaponen” (Hernández et al., 2014, pág. 470).

39
3.2. La muestra en la investigación cualitativa.

La muestra en una investigación con enfoque cualitativo es muy diferente a una

investigación con enfoque cuantitativo, debido a que “las primeras acciones para elegir la

muestra ocurre desde el planteamiento mismo y cuando seleccionamos el contexto, en el

cual esperamos encontrar los casos que nos interesan: nos preguntamos qué casos nos

interesan inicialmente y dónde podemos encontrarlos” (Hernández et al., 2014, pág. 384).

En ese orden de ideas se señala que “en los estudios cualitativos el tamaño de la muestra

no es importante desde una perspectiva probabilística, pues el interés del investigador no

es generalizar los resultados de su estudio a una población más amplia” (Hernández et al.,

2014, pág. 384) ¿Qué es lo que se busca en una investigación cualitativa? “Lo que se

busca en la indagación cualitativa es profundidad. Nos conciernen casos o unidades que

nos ayuden a entender el fenómeno de estudio y a responder a las preguntas de

investigación” (Hernández et al., 2014, pág. 384). Asimismo, existen criterios para

determinar la muestra en una investigación cualitativa:

1. Capacidad operativa de recolección y análisis (el número de casos que

podemos manejar de manera realista y de acuerdo con los recursos que
tenemos).
2. El entendimiento del fenómeno (el número de casos que nos permitan
responder a las preguntas de investigación, que más adelante se
denominará “saturación de categorías”).
3. La naturaleza del fenómeno en análisis (si los casos o unidades son
frecuentes y accesibles o no, si recolectar la información correspondiente
lleva poco o mucho tiempo).

En el presente trabajo de investigación nuestro objeto de estudio es el delito de violación

sexual (tipo base) que se encuentra tipificado en el artículo 170 del Código Penal y nuestras

unidades de análisis son: consentimiento sexual, entorno de coacción que impide a la

persona dar su libre consentimiento, el bien jurídico protegido libertad sexual, la evaluación

que hacen los operadores de justicia de los elementos típicos de violación sexual y las

consecuencias de agregar la ausencia (de pleno) de consentimiento sexual como elemento

40
típico del delito de violación sexual. En este marco de ideas y como nuestra investigación

es mixta (teórica y empírica), se analizará las casaciones (nuevo código procesal penal) y

recursos de nulidad (antiguo código procesal penal) que han resuelto sobre casos de

violación sexual (tipo base) en esa instancia. Y teniendo en cuenta que nuestro diseño de

investigación es de teoría fundamentada y fenomenológico se tomará en cuenta la

señalada por Hernández, Fernández y Baptista (ver Tabla 3) en la cual realizan una

adaptación de propuestas de otros autores tales como: Johnson y Christensen (2012),

Collins (2010), Creswell, Plano Clark (2006) y otros. Asi tenemos que se realizará el

siguiente análisis a los dispositivos legales mencionados y por tanto muestras:

A. 10 Casaciones.

B. 10 Recursos de Nulidad

En esta parte del trabajo de investigación se tomará en cuenta el diseño cualitativo de

teoría fundamentada. Para el diseño fenomenológico, se realizará 10 entrevistas a los

Magistrados del Poder Judicial y del Ministerio Público que hayan visto casos de violación

sexual.

Las muestras que se tomarán para nuestra investigación seran: muestras de expertos,

muestras de casos tipo y muestras orientadas a la investigación cualitativa del tipo teóricas

y conceptuales12. En la muestra de expertos “es necesaria la opinión de expertos en un

tema. Estas muestras son frecuentes en estudios cualitativos y exploratorios para generar

hipótesis más precisas o la materia prima del diseño de cuestionarios” (Hernández et al.,

12
En el libro titulado “Metodología de la Investigación” de Hernández, Fernández y Baptista se
señala varios tipos de muestras, entre ellos tenemos: muestra de sujetos voluntarios, muestra de
expertos, muestra de casos tipo, muestreo por cuotas, y muestras de orientación a la investigación
cualitativa. Ésta última presenta varios subtipos de muestra: muestra variada, muestra homogénea,
muestra por cadena, muestra de casos extremos, muestras por oportunidad, muestra teórica,
muestra confirmativa, muestra de casos importantes y muestra por conveniencia.

41
2014, pág. 387). La muestra de casos tipo se “utiliza en estudios cuantitativos

exploratorios y en investigaciones de tipo cualitativo, en el que el objetivo es la riqueza,

profundidad y calidad de la información, no la cantidad ni la estandarización” (Hernández

et al., 2014, pág. 387). Las muestras teóricas o conceptuales (se encuentran dentro de

las muestras orientadas a la investigación cualitativa) son importantes “cuando el

investigador necesita entender un concepto o teoría, puede muestrear casos que le sirvan

para este fin. Es decir, se eligen las unidades porque poseen uno o varios atributos que

contribuyen a formular la teoría” (Hernández et al., 2014, pág. 389).

Tabla 3:

Tamaños de muestras comunes en estudios cualitativos.

Tipo de estudio Tamaño mínimo de muestra sugerido

Una comunidad o grupo cultural, 30 - 50 casos que
Etnográfico cultural lo conformen. Si es menor del grupo, incluir a todos
los individuos o el mayor número posible.
12 participantes homogéneos
Etnográfico básico Si la unidad de análisis es observaciones, 100 a
200 unidades.
Fenomenológico 10 casos.
Teoría fundamentada, entrevistas o personas bajo
De 20 a 30 casos.
obesrvación
Historia de vida familiar Toda la familia, cada miembro es un caso.
El sujeto de estudio (si vive) y el mayor número de
Biografía
personas vinculadas a él, iincluyendo críticos
Estudios de casos De 6 a 10. Si son en profundidad, 3 a 5.
7 a 10 casos por grupo, al menos un grupo por tipo
de población. Si el grupo es menor, incluir a todos
Grupos de enfoque
los individuos o el mayor número posible.
Para generar teoría, 3 a 6 grupos.

Fuente: Metodología de la investigación (Hernández,et al., 2014, pág. 385).

42
3.3. Operacionalización de variables.

En nuestro trabajo de investigación se evalúa las siguientes variables: Consentimiento

sexual, entorno de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento y los

criterios de los operadores de justicia respecto a los elementos típicos del delito de violación

sexual. Cada variable es analizado para definir o intentar definir su operacionalización

correspondiente:

3.3.1 Consentimiento sexual.

A. Consentimiento expreso (oral, escrito o gestual).

B. Consentimiento tácito (corporal y/o gestual)

C. Consentimiento cultural (frases y/o costumbres)

D. Consentimiento basado en la libertad, la razón y la autonomía

3.3.2. Entorno de coacción que impide a la persona a dar su libre cosentimiento.

Este elemento típico puede relacionarse con los diversos organizadores del campo de

poder que existe en las sociedades tales como: etnia, religión, la generación, la clase social,

la etapa de la vida o la condición económica. Así tenemos:

A. Entorno de coacción basado en las diferencias de socioeconómicas (desigualdad

social)

B. Entorno de coacción basado en la religión y/o creencias.

C. Entorno de coacción basado en la cultura, costumbres e idiosincrasia.

43
3.3.3. Criterio de los operadores de justicia respecto al delito de violación sexual.

A. Descartar violencia física y psicológica mediante las pericias correspondientes

B. Evaluación del consentimiento sexual de la presunta víctima.

C. Evaluación del error de tipo y del error de comprensión culturalmente

condicionado.

D. Evaluación de la declaración de la víctima.

3.4. Los métodos y las técnicas de investigación.

3.4.1. Los métodos de investigación.

Como se señaló líneas arriba, nuestra investigación es mixta y al ser de ese tipo necesita

métodos de investigación teóricos y empíricos que coadyuven al cumplimiento de los

objetivos. Los métodos de investigacion teóricas “son los procedimientos que permiten

operar a un nivel del pensamiento abstracto con conocimiento que se ha condensado en

constructos de diferente magnitud: teoremas, conceptos, hipótesis, teorías, leyes,

paradigmas, etc.” (Villabella, 2020, pág. 167) En ese sentido los métodos teóricos13 que se

usarán son: método histórico-lógico, método análisis-síntesis y el método inductivo-

deductivo. Y los métodos empíricos de investigación son aquellos que “posibilitan captar

aspectos del objeto de estudio, se encuentran a un nivel fenoménico y son cognoscibles

sensorialmente; permiten acumular datos e información. Son procedimientos prácticos que

propician manipular y hacer mensurable el objeto a través de sus propiedades asequibles”

(Villabella, 2020, pág. 172). En nuestro trabajo de investigación se utilizará el método de

13
Para el autor Carlos Manuel Villabela en su artículo titulado “Los métodos en la investigación
jurídica. Algunas precisiones”, los métodos teóricos son: método histórico-lógico, método análisis-
síntesis, método abstracción-concreción, método inductivo-deductivo, método sistémico-estructural-
funcional y el método modelación.

44
análisis de contenido14. Este método “permite analizar un acto de comunicación de una

manera objetiva, coherente y sistemática, con el objetivo de discernir su contendido,

describir tendencias, compararlas, evaluar su claridad, identificar intenciones, descifrar

mensajes ocultos y reflejar actitudes o creencias de quien lo emite” (Villabella, 2020, pág.

172)

3.4.2. Las técnicas de investigación o de recolección de datos

Las técnicas de investigación o de recolección de datos son los instrumentos por los

cuales el investigador recogerá la información de la realidad para poder corroborar su

hipótesis o verificar el cumplimiento de sus objetivos. Entre las que se utilizará es el análisis

documental y las entrevistas.

A. Análisis documental.

Mediante el análisis documental se revisará literatura y legislación sobre la

tipificación del delito de violación sexual y se analizará los dispositivos legales

(Recurso de Casación y Recurso de Nulidad).

B. La entrevista.

La entrevista “se define como una reunión para conversar e intercambiar información

entre una persona (el entrevistador ) y otra (el entrevistado) u otras (entrevistados)”

(Hernández, et al., 2014, pág. 403). Las entrevistas se dividen en estructuradas,

semiestructuradas y no esctructuradas o abiertas. En las entrevistas estructuradas

14
Para Carlos Manuel Villabela en su artículo titulado “Los métodos en la investigación jurídica.
Algunas precisiones”, existen tres tipos de métodos empíricos de investigación: método
experimental, método de la observación y el método de análisis de contenido.

45
“el entrevistador realiza su labor siguiendo una guía de preguntas específicas y se

sujeta exclusivamente a éstas (el instrumento prescribe qué cuestiones se

preguntarán y en qué orden)” (Hernández, et al., 2014, pág. 403). Las entrevistas

semiestructuradas “se basan en una guía de asuntos o preguntas y el entrevistador

tiene la libertad de introducir preguntas adicionales para precisar conceptos u

obtener mayor información” (Hernández, et al., 2014, pág. 403) Y las entrevistas

abiertas “se fundamentan en una guía natural de contenido y el entrevistador posee

toda la flexibilidad para manejarla” (Hernández, et al., 2014, pág. 403). En nuestro

trabajo de investigación se realizó entrevistas estructuradas porque hemos

realizado un cuestionario con 6 preguntas que abordan los conceptos de

«consentimiento sexual» y de «entorno de coacción que impide a la persona dar su

libre consentimiento», cuestionario que nos sirvió como una guía ya establecida.

46
 CAPÍTULO 4

EVOLUCIÓN DEL DELITO DE VIOLACIÓN SEXUAL

47
4.1. Del honor sexual a la libertad sexual: Un cambio de paradigma.

En 1991 el delito de violación sexual sufrió un gran cambio en el paradigma respecto al

bien jurídico que se proteje: se pasó del honor sexual a la libertad o autodeterminación

sexual. En el Código Penal de 1991, que fue promulgado mediante Decreto Legislativo

Nº 63515, el tipo penal de violación sexual tiene como bien jurídico protegido a la libertad

o autodeterminación sexual. Pero en el anterior Código Penal, también llamado el Código

de Maúrtua de 192416, el bien jurídico a proteger era el honor sexual y las buenas

costumbres. Inclusive, años antes de que se apruebe el Código Penal de 1991, “los

proyectos de reforma de setiembre y noviembre de 1984, agosto de 1985, abril de 1986,

julio de 1990 y enero de 1991 mantuvieron al honor sexual y las buenas costumbres como

bienes jurídicos protegidos preponderantes en los delitos sexuales” (Salinas, 2015, pág.

716). En esta concepción que se tenía del delito de violación sexual había un componente

moral muy claro: Caro Coria señaló que existián “consideraciones empírico culturales en el

tipo como mujer de conducta irreprochable, que constituían claras manifestaciones de

una criminalización moralizadora y discriminatoria convalidada doctrinariamente” (Citado

en Salinas, 2015, pág. 717). Como señala el abogado argentino Adrián Marcelo Tenca en

su libro titulado Delitos Sexuales, “el concepto de moralidad sexual fue adoptado por la

doctrina para resolver dos temas puntuales: el de si la prostituta podía ser sujeto pasivo de

violación y si el tipo penal analizado podía darse dentro del matrimonio” (Citado en Peña-

Cabrera, 2019, pág. 56).

15
Mediante Ley Nº 25280 de 30 de octubre de 1990 el Congreso de la República delega en el Poder
Ejecutivo la facultad de dictar mediante Decreto Legislativo el Código Penal en un plazo de 90 días.
Éste delega en una Comisón Revisora los proyectos elaborados (sobre el Código Penal que habían
hasta el momento) y la faculta a introducir las reformas que sean necesarias. De esta forma se
promulga el Decreto Legislativo Nº 635 el 03 de abril de 1991 que aprueba el Código Penal peruano.
16
El Código Penal de Maúrtua de 1924 lleva ese nombre debido a que Víctor Manuel Maúrtua fue
uno de los miembros de la Comisión que fue encargada a redactar un proyecto de Código Penal. Él
presentó su propio proyecto y fue aprobado por la Ley Nº 4868 el 10 de enero de 1924.

48
 No obstante la gran influencia que tuvo las concepciones de índole moral en los delitos

sexuales, surgió una corriente que elaboró la doctrina sobre los delitos sexuales en base a

la idea de libertad, dejando de lado las de contenido moral. En ese sentido, se volvió a

tomar la Teoría del Contrato Social de la Ilustración para proponer una nueva concepción

de la naturaleza del bien jurídico del tipo penal de violación sexual. Claus Roxin en su

conferencia “La protección de bienes jurídicos como tarea del Derecho penal” en la

Universidad de Lima de 04 de noviembre de 2004 señaló que,

En la Teoría del Contrato Social, los ciudadanos han establecido el poder

político con la finalidad de que los proteja de intromisiones ajenas a su esfera
personal, así como para que les suministre los presupuestos indispensables
para el libre desenvolvimiento de su personalidad, los mismos que se
constituyen en bienes jurídicos que le corresponde proteger al Estado por
medio del Derecho Penal. Concluye, que los ciudadanos de ningún modo
establecieron el poder político para que les tutele moralmente o para
obligarles a asumir determinados valores éticos (Citado en Salinas, 2015,
pág. 717).

Con la nueva concepción que se tiene del tipo penal objeto de estudio, libertad o

autodeterminación sexual, se pretende proteger a una de las manifestaciones más

relevantes de la libertad personal y “se ha dejado de lado y se ha renunciado a cualquier

referencia que tenga que ver con atisbos o resabios morales dentro de los delitos sexuales”

(Salinas, 2015, pág. 719). Como señala José Luis Castillo Alva,

ya no se proteje ni cautela la honestiad, la moralidad o la irreprochabilidad

de las mujeres, sino uno de los valores sociales más importantes sobre los
que descansa un Estado democrático de derecho y el pluralismo político: la
libertad del ser humano sin distinguir el género al que pertenece, ni su
condición social o ideológica (Salinas, 2015, pág. 719).

4.2. Las distintas modificaciones al delito de violación sexual (tipo base).

El Código Penal de 1991 significó para el delito de violación sexual un gran cambio

respecto a la naturaleza del bien jurídico que se protege: se sustituyó al honor sexual y en

49
su lugar se puso a la libertad o autodeterminación sexual. A partir de este gran cambio en

el paradigma, el tipo penal que apareció en el Código de 1991 fue el siguiente:

Artículo 170.- El que, con violencia o grave amenaza, obliga a una persona
a practicar el acto sexual u otro análogo, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de tres ni mayor de seis años.

Si la violación se realiza a mano armada y por dos o más sujetos, la pena

será no menor de cuatro ni mayor de doce años (SPIJ - MINJUS, 2020)

Este fue el primer tipo penal de violación sexual que presentó como bien jurídico

proteger a la libertad o autodeterminación sexual. Hasta la actualidad este tipo penal ha

sufrido de 6 modificaciones adicionales que han modificado las penas, las agravantes u

otros relacionados o ha introducido un nuevo elemento típico del delito. En ningún momento

las modificaciones que haya tenido el presente tipo penal ha significado que haya habido

un cambio en la naturaleza del bien jurídico a proteger. La primera modificación se dio el

14FEB1994 mediante Ley Nº 26293 y en ella se puede observar que se incrementó la

pena. El texto fue el siguiente:

Artículo 170.- El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona
a practicar el acto sexual u otro análogo, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años.

Si la violación se realiza a mano armada y por dos o más sujetos, la pena

será no menor de ocho ni mayor de quince años (SPIJ - MINJUS, 2020).

La segunda modificación se realizó el 08JUN2004 mediante Ley Nº 28251 y en ella se

establece explícitamente cuáles son las vías de acceso carnal y se introduce situaciones

que puedan favorecer la violación sexual. El texto fue el siguiente:

Artículo 170.- El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona
a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos
análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vías, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de ocho años.

50
 La pena será no menor de ocho ni mayor de quince años e inhabilitación
conforme corresponda:

1. Si la violación se realiza a mano armada y por dos o más sujetos.

2. Si para la ejecución del delito se haya prevalido de cualquier posición o
cargo que le dé particular autoridad sobre la víctima, o de una relación de
parentesco por ser ascendiente, descendiente o hermano, por naturaleza o
adopción o afines de la víctima.
3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas,
Policía Nacional del Perú, Serenazgo, Policía Municipal o vigilancia privada,
en ejercicio de su función pública.
4. Si la víctima tiene entre catorce y menos de dieciocho años.
5. Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de
transmisión sexual grave (SPIJ - MINJUS, 2020).

La tercera modificación se realizó mediante Ley Nº 28704 el 05ABR2006 y en ella se

volvió a incrementar la pena y entre otros aspectos a resaltar se eliminó el numeral 4 que

establecía la condición de si la víctima tiene entre catorce y menos de dieciocho años

y se adicionó otro. El texto fue el siguiente:

Artículo. 170.- El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona
a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos
análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vías, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de ocho años.

La pena será no menor de doce ni mayor de dieciocho años e

inhabilitación conforme corresponda:

1. Si la violación se realiza a mano armada o por dos o más sujetos.

2. Si para la ejecución del delito se haya prevalido de cualquier posición o
cargo que le dé particular autoridad sobre la víctima, o de una relación de
parentesco por ser ascendiente, cónyuge de éste, descendiente o hermano,
por naturaleza o adopción o afines de la víctima.
3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas,
Policía Nacional del Perú, Serenazgo, Policía Municipal o vigilancia privada,
en ejercicio de su función pública.
4. Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de
transmisión sexual grave.
5. Si el autor es docente o auxiliar de educación del centro educativo donde
estudia la víctima (SPIJ - MINJUS, 2020).

51
 El 24ENE2007 mediante Ley Nº 28963 se modificó el inciso 2 del artículo 170 y se

agregó un «componente contractual de naturaleza civil o laboral». El texto modificado

fue el siguiente:

2. Si para la ejecución del delito se haya prevalido de cualquier posición o

cargo que le dé particular autoridad sobre la víctima, o de una relación de
parentesco por ser ascendente, cónyuge, conviviente de éste, descendiente
o hermano, por naturaleza o adopción o afines de la víctima, de una relación
proveniente de un contrato de locación de servicios, de una relación laboral
o si la víctima le presta servicios como trabajador del hogar (SPIJ - MINJUS,
2020).

La penúltima modificación se realizó mediante Ley Nº 30076 el 19AGO2103 y en ella se

resalta que regresa la condición de «si la víctima tiene entre catorce y menos de

dieciocho años de edad». El tipo penal fue el siguiente:

Art. 170.- El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a
tener acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos
análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vías, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de ocho años.

La pena será no menor de doce ni mayor de dieciocho años e

inhabilitación conforme corresponda:

1. Si la violación se realiza a mano armada o por dos o más sujetos.

2. Si para la ejecución del delito se haya prevalido de cualquier posición o
cargo que le dé particular autoridad sobre la víctima, o de una relación de
parentesco por ser ascendente, cónyuge, conviviente de este, descendiente
o hermano, por naturaleza o adopción o afines de la víctima, de una relación
proveniente de un contrato de locación de servicios, de una relación laboral
o si la víctima le presta servicios como trabajador del hogar.
3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas,
Policía Nacional del Perú, Serenazgo, Policía Municipal o vigilancia privada,
en ejercicio de su función pública.
4. Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de
transmisión sexual grave.
5. Si el autor es docente o auxiliar de educación del centro educativo donde
estudia la víctima.
6. Si la víctima tiene entre catorce y menos de dieciocho años de edad (SPIJ
- MINJUS, 2020).

52
 Finalmente la última modificación —como se ha referido ya— se dio el 04AGO2018

mediante la Ley Nº 30838 y en ella se incrementó las penas, se agregó nuevas condiciones

agravantes y se introdujo un nuevo elemento típico al tipo penal «aprovechándose de un

entorno de coacción o de cualquier otro entorno que impida a la persona dar su libre

consentimiento», configurándose una nueva concepción del delito. El texto penal quedó

de la siguiente manera:

El que con violencia, física o psicológica, grave amenaza o aprovechándose

de un entorno de coacción o de cualquier otro entorno que impida a la
persona dar su libre consentimiento, obliga a esta a tener acceso carnal por
vía vaginal, anal o bucal o realiza cualquier otro acto análogo con la
introducción de un objeto o parte del cuerpo por alguna de las dos primeras
vías, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de catorce ni
mayor de veinte años.

La pena privativa de libertad será no menor de veinte ni mayor de

veintiséis años, en cualquiera de los casos siguientes:

1. Si la violación se realiza con el empleo de arma o por dos o más sujetos.

2. Si el agente abusa de su profesión, ciencia u oficio o se aprovecha de
cualquier posición, cargo o responsabilidad legal que le confiera el deber de
vigilancia, custodia o particular autoridad sobre la víctima o la impulsa a
depositar su confianza en él.
3. Si el agente aprovecha su calidad de ascendiente o descendiente, por
consanguinidad, adopción o afinidad; o de cónyuge, excónyuge, conviviente
o exconviviente o con la víctima esté sosteniendo o haya sostenido una
relación análoga; o tiene hijos en común con la víctima; o habita en el mismo
hogar de la víctima siempre que no medien relaciones contractuales o
laborales; o es pariente colateral hasta el cuarto grado, por consanguinidad
o adopción o segundo grado de afinidad.
4. Si es cometido por pastor, sacerdote o líder de una organización religiosa
o espiritual que tenga particular ascendencia sobre la víctima.
5. Si el agente tiene cargo directivo, es docente, auxiliar o personal
administrativo en el centro educativo donde estudia la víctima.
6. Si mantiene una relación proveniente de un contrato de locación de
servicios, o de una relación laboral con la víctima, o si esta le presta servicios
como trabajador del hogar.
7. Si fuera cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas,
Policía Nacional del Perú, Serenazgo, Policía Municipal o vigilancia privada,
o cualquier funcionario o servidor público, valiéndose del ejercicio de sus
funciones o como consecuencia de ellas.
8. Si el agente tiene conocimiento de ser portador de una enfermedad de
transmisión sexual grave.
9. Si el agente, a sabiendas, comete la violación sexual en presencia de
cualquier niña, niño o adolescente.
10. Si la víctima se encuentra en estado de gestación.

53
 11. Si la víctima tiene entre catorce y menos de dieciocho años de edad, es
adulto mayor o sufre de discapacidad, física o sensorial, y el agente se
aprovecha de dicha condición.
12. Si la víctima es mujer y es agraviada por su condición de tal en cualquiera
de los contextos previstos en el primer párrafo del artículo 108-B.
13. Si el agente actúa en estado de ebriedad, con presencia de alcohol en
la sangre en proporción mayor de 0.5 gramos-litro, o bajo el efecto de drogas
tóxicas, estupefacientes, sustancias psicotrópicas o sintéticas que pudiera
alterar su conciencia (SPIJ - MINJUS, 2020).

Así establecido el tipo penal, toca un análisis de la misma con la finalidad de relacionarlo

con el «consentimiento sexual» y el «entorno de coacción que impide a la persona dar su

libre consentimiento».

4.3. La última reforma.

4.3.1. Describiendo la última reforma.

Como se mencionó líneas arriba, tras la última modificación dada, se estableció lo

siguiente: incremento de las penas, se agregó nuevas agravantes y se introdujo dos

elementos típicos del tipo penal objeto de estudio: «grave amenza» y «entorno de

coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento». Nosotros nos

ocuparemos de este último y lo relacionaremos con el «consentimiento sexual». Por ello

sólo reproduciremos el primer párrafo del tipo penal:

El que con violencia, física o psicológica, grave amenaza o

aprovechándose de un entorno de coacción o de cualquier otro entorno
que impida a la persona dar su libre consentimiento, obliga a esta a tener
acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza cualquier otro acto
análogo con la introducción de un objeto o parte del cuerpo por alguna de
las dos primeras vías, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de catorce ni mayor de veinte años (Jurista Editores, 2018, pág.
178).

Como se puede apreciar en el tipo penal de violación sexual (tipo base) se puede

distinguir tres formas de atentar contra la libertad sexual: «violencia», «grave amenza» y

54
«aprovechándose de un entorno de coacción o de cualquier otro entorno que impida a la

persona dar su libre consentimiento». En la figura 6 se puede observar de forma

esquemática las formas de atentar contra la libertad sexual que nos presenta el actual

artículo 170 del Código Penal.

Figura 6: Formas de atentar contra la libertad sexual. Fuente: Elaboración propia.

Asimismo, el tipo penal estudiado nos indica que existen dos formas mediante las cuales

se consuma el delito de violación sexual: «acceso carnal» y «otro acto análogo». La

siguiente figura 7 nos describe esto.

Figura 7: Formas mediante las cuales se consuma el delito de violación sexual. Fuente: Elaboración propia.

Finalmente, el tipo penal objeto de estudio nos señala que la pena privativa de libertad

ha imponer será no menor de 14 ni mayor de 20 años.

55
4.3.2. El fundamento de la última reforma.

Como se pudo observar en el actual tipo penal de violación sexual existen tres formas

de atentar contra la libertad sexual (violencia, grave amenaza y aprovecharse de un etorno

de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento) y dos formas mediante

las cuales se consuma el delito (acceso carnal y otro acto análogo). Nuestro trabajo de

investigación se basa, específicamente, en una de las formas de atentar contra la libertad

sexual, «aprovecharse de un entorno», que a su vez, presenta dos formas mediante las

cuales el sujeto activo puede aprovecharse de ese entorno, «de coacción» y «que impida

a la persona dar su libre consentimiento». Al respecto, debemos señalar que no

creemos que existan esas dos formas de aprovecharse de un entorno: sea de «coacción»

o «que impida a la persona dar sur libre consentimiento» sino que pueden existir distintos

tipos de entornos de coacción17 y que todos ellos pueden impedir a la persona dar su libre

consentimiento. Es decir, cada tipo de entorno de coacción es la causa y el impedimiento

de dar su libre consentimiento es el efecto. En otras palabras, si el sujeto pasivo se

encuentra en un entorno de coacción, no podrá otorgar su libre consentimiento; y si no

puede dar su libre consentimiento, es porque se encuentra en un entorno de coacción. Lo

que sí queremos saber es que se entiende por «aprovecharse de un entorno de

coacción o de cualquier otro entorno que impida a la persona dar su libre

consentimiento» y su relación con el «consentimiento sexual». Sobre los tipos de

entornos de coacción que pueden identificarse los desarrollaremos de manera amplia en

el siguiente capítulo del presente trabajo de investigación. Por ahora nos centraremos en

ambos conceptos señalados líneas arriba y que forman parte del objeto de estudio de la

misma.

17
Consideramos que el entorno de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento
puede manifestarse de diferentes maneras: entorno de coacción por ideas religiosas, entorno de
coacción por desigualdad social, entorno de coacción en tiempo de conflicto armado externo o
interno, entorno de coacción dada por la migración y el entorno de coacción por los valores culturales
arraigados en la sociedad y dada por generaciones anteriores a la nuestra.

56
 Como se señaló anteriormente, con la última modificación dada al artículo 170 del

Código penal, se estableció el actual tipo penal de violación sexual. Y la pregunta que se

nos viene a la mente es ¿Qué significa aprovecharse de un entorno de coacción que impide

a la persona dar su libre consentimiento? ¿Qué quiso decir el legislador al introducir este

nuevo elemento típico del tipo penal? En el Dictamen del Comisión de Justicia y Derechos

Humanos (Periodo Anual de Sesiones 2017-2018) se señala que se “propone incluir como

elemento adicional el «contexto de coacción» propuesta que es acorde con los parámetros

señalados por la Corte Penal Internacional respecto de la violencia sexual, como un

supuesto que puede invalidar la voluntad de la víctima” (Comisión de Justicia y Derechos

Humanos del Congreso de la República del Perú, 2018, pág. 50). En ella señalan sobre el

contexto de coacción que invalida la voluntad que

Estas conductas pueden producirse por la fuerza o mediante la amenaza del

uso de la fuerza o mediante coacción, como la causada por el temor a la
violencia, la intimidación, la detención, la opresión psicológica o el abuso de
poder, contra ella u otra persona o aprovechando un entorno de coacción o
la incapacidad de esa o esas personas de dar su libre consentimiento
(Comisión de Justicia y Derechos Humanos del Congreso de la República
del Perú, 2018, pág. 50).

En ese sentido, el dictamen18 señala que la violación “no sólo se produce en contextos

de violencia o grave amenaza, sino también en casos en los que el contexto en el que está

la víctima, le impiden llevar a cabo su libertad o autodeterminación sexual, volviendo

inválido el consentimiento” (Comisión de Justicia y Derechos Humanos del Congreso de la

República del Perú, 2018, pág. 50). Como se puede apreciar, la conceptualización que se

tiene de «entorno de coacción» por parte de la Comisión de Justicia y Derechos Humanos

18
El Dictamen de la Comisión de Justicia y Derechos Humanos del Congreso de la República del
Periodo anual de sesiones 2017 – 2018 realiza una evaluación de los Proyectos de Ley 460/2016-
CR, 1037/2016-CR, 1069/2016-CR, 1164/2016-CR, 1396/2016-CR, 1602/2016-CR, 1989/2017-CR,
2013/2017-CR, 2070/2017-CR, 2119/2017-CR, 2165/2017-CR, 2174/2017-CR, 2258/2017-CR,
2305/2017-CR, 2316/2017-CR, 2402/2017-CR, 2415/2017-CR, 2416/2017-CR, 2460/2017-CR,
2485/2017-CR y 2536/2017-CR, con un texto sustitutorio mediante el cual se propone la Ley que
modifica el Código Penal y el Código de Ejecución Penal para fortalecer la prevención y sanción de
los delitos contra la libertad e indemnidad sexuales.

57
está vinculado al «contexto en el que se encuentra la víctima» que le impide llevar a

cabo su libertad o autodeterminación sexual, pero en situaciones de confrontaciones

armadas, en contextos de conflictos bélicos de guerra externa o interna debido a que “la

población civil queda totalmente indefensa, sobre todo niños, adolescentes y mujeres en

general, que sumidas en el pánico y en el temor de ser asesinadas, asienten tener

relaciones con estos efectivos militares o para militares” (Peña-Cabrera, 2019, pág. 370).

Como señala Ingrid Díaz-Castillo (Citado en Peña Cabrera, 2019, pág. 370) “durante la

vigencia de conflictos armados internos e internacionales, así como en ausencia de estos,

la esclavitud sexual, embarazos forzosos, violaciones, esterilizaciones forzadas, entre

otras vejaciones, han sido práctica común cometida contra niñas, adolescentes y mujeres

adultas”.

Ya aclarado la conceptualización que tiene el elemento típico introducido en agosto de

2018 por el legislador peruano, toca ahora señalar cuál es la conceptualización que se

quiere establecer con la finalidad de que sea utilizada por los operadores de justicia para

poder proteger adecuadamente el bien protegido libertad o autodeterminación sexual. No

obstante, ésta será desarrollada líneas más adelante.

58
 CAPÍTULO 5

CONTRASTACIÓN DE LA HIPÓTESIS

59
5.1. Consideraciones a tener en cuenta antes de la contrastación de la hipótesis.

El presente trabajo de investigación titulado “Evaluación del consentimiento sexual y del

entorno de coacción que impide a la persona dar su lbre consentimiento en el delito de

violación sexual” describirá las categorías «consentimiento sexual»y «entorno de

coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento» y explicará la relación

que existe entre ellas. Para ello, se ha planteado las siguientes problemas de investigación:

¿Cuál es relación que existe entre el consentimiento sexual y el entorno de coacción que

impide a la persona dar su libre consentimiento, que está tipificado en el delito de violación

sexual del Código Penal peruano? (problema general), ¿Cuál es la relación que existe entre

el consentimiento sexual y el bien jurídico protegido libertad o autodeterminación sexual?,

¿Cuál es la relación que existe entre los elementos típicos del tipo penal de violación sexual

(violencia física y psicológica, grave amenza y entorno de coacción) con el consentimiento

sexual? y ¿Cuál ha sido la evaluación que realizaron los operadores de justicia en el Perú

de los elementos típicos del tipo penal de violación sexual en relación al consentimiento

sexual?, (problemas específicos). Y, para poder responderlas, se ha planteado unas

hipótesis que están en relación con los objetivos planteados. Por ello se ha realizado

entrevistas a los principales operadores de justicia (Jueces y Fiscales), análisis de

jurisprudencia como los recursos nulidad y recursos de casación relacionados al tema y la

construcción de casos de violación sexual cuyos hechos claroscuros nos permitirá aclarar

nuestro objeto de estudio. Esto último nos ayudará en la elaboración de una una tipología

del entorno de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento. A

continuación, empezaremos con la contrastación de las hipótesis planteadas y

empezaremos con los problemas específicos y terminaremos con el problema general de

nuestra investigación.

60
5.2. Contrastación de las hipótesis específicas.

5.2.1. Problema específico 3: ¿Cuál ha sido la evaluación que realizaron los

operadores de justicia en el Perú de los elementos típicos del tipo penal de violación

sexual en relación al consentimiento sexual?

Para el primer problema específico de nuestro trabajo de investigación se planteó la

siguiente hipótesis: «La evaluación que realizaron los operadores de justicia sobre los

elementos típicos del tipo penal de violación sexual se ha basado sólo en descartar la

violencia física y psicológica, dejando de lado la libre autodeterminación sexual». Esta

hipótesis es contrastada con las entrevistas que se realizaron a los operadores de justicia

(jueces y fiscales) y con la evaluación que se realizaron de los recursos de nulidad sobre

violación sexual.

Las preguntas que se realizaron en la entrevista y que nos ayudarán a contrastar la

hipótesis fueron las siguientes: ¿Qué factores relacionados con ausencia de

consentimiento (en general) determinaron su acusación/condena en los casos de violación

sexual? Y, ¿Qué factores relacionados con el consentimiento determinaron el

archivamiento o absolución en los casos de violación sexual? Respecto a la primera

pregunta tenemos las siguientes respuestas:

61
Tabla 4:

¿Qué factores relacionados con ausencia de consentimiento determinaron su acusación/condena en los

casos de violación sexual?

Operador Factor relacionado a la

de justicia ausencia de consentimiento
Señala que hay que ver cómo sucedieron los hechos, en qué entorno se da y bajo qué
J1 circunstancias. No solamente se tiene que evaluar la presencia de violencia o
amenaza.
Señala que los factores relacionados con la ausencia de consentimiento tiene que ver
J2
con: el estado de inconsciencia y el estado de incapacidad de resistir.
Señala que ha visto en otro despacho un caso de ausencia de consentimiento
F1
relacionado a un entorno de coacción.
Señala que los factores relacionados a la ausencia de consentimiento tiene que ver con
F2 la dependencia económica y la dependencia emocional en contextos de agresiones
que empezaron por temas psicológicos.
Señala que los factores relacionados con la ausencia de consentimiento tiene que ver
F3
con el entorno familiar, especialmente para las menores de edad.
Señala que los factores relacionados con la ausencia de consentimiento tienen que ver
con los medios probatorios que se recaban (certificado médico legal, pericia psicológica
F4 y declaraciones testimoniales) para determinar la existencia del tipo penal de violación
sexual. Estos medios probatorios nos podría ayudar a determinar si estamos en un
contexto de violencia de género.
La declaración clara, persistente y coherente de la víctima y los elementos periféricos
F5
tales como la pericia psicológica de la agraviada y del imputado, entre otros.

Fuente: Elaboración propia (2021)

Como se puede apreciar de la Tabla 4, todos los casos no toman en cuenta la libertad

o autodeterminación sexual de la persona como base para determinar si hubo ausencia o

presencia de consentimiento sexual. La mayoría de los operadores de justicia entrevistados

(3 casos) señala que la ausencia de consentimiento está relacionado con algún entorno de

coacción pero no señalan a qué se refieren cuando dicen entorno (sólo uno señala que el

entorno de familiar es un entorno de coacción); Sólo dos casos señalan que la ausencia de

consentimiento esta relacionado con algún tipo de violencia; un caso manifiesta que la

ausencia de consentimiento está vinculado con la presencia de un estado de inconsciencia

o incapacidad para resistir y sólo un caso señala que ésta está vinculado con la persistencia

62
y coherencia en la declaración de la agraviada. Y respecto a la segunda pregunta, las

respuestas fueron las siguientes:

Tabla 5:

¿Qué factores relacionados con el consentimiento determinaron el archivamiento o absolución en los casos
de violación sexual?

Operador de Factor relacionado con el consentimiento que determinó el archivamiento o la

justicia absolución en los casos de violación sexual
Señala que los factores relacionados a la ausencia de consentimiento que determinó
J1 su absolución tiene que ver con la edad cronológica de la víctima (identificar si es
menor de 14 años)
Señala que los factores relacionados a la ausencia de consentimiento que determinó
su absolución tiene que ver con los elementos probatorios como la entrevista en
J2
cámara Gessel, la evaluación de la manifestación de la agraviada y el certificado
médico legal que indique no haya violencia física.
Señala que los factores relacionados a la ausencia de consentimiento que determinó
F1 su archivamiento se debe a que no existe elementos periféricos a la sola sindicación de
la supuesta agraviada.
Señala que los factores relacionados a la ausencia de consentimiento que determinó
F2 su archivamiento se debe a que no se cumplió con los requisitos que exige el tipo penal
y porque se encuentra contradicciones en la manifestación de la agraviada.
Señala que los factores relacionados a la ausencia de consentimiento que determinó
F3 su archivamiento se debe a que en la declaración de la supuesta agraviada exime de
responsabilidad al supuesto agresor.
Señala que los factores relacionados a la ausencia de consentimiento que determinó
su archivamiento se debe a que en la declaración de la supuesta agraviada exime de
responsabilidad al supuesto agresor. También reconoce la importancia de otros
F4
elementos de convicción como el certificado médico legal y la pericia psicológica para
determinar si hubo ausencia o presencia de consentimiento, en casos de retractación
en la declaración inicial de la presunta agraviada
F5 La ausencia de los presupuestos del Acuerdo Plenario 2-2005/CJ-116

Fuente: Elaboración propia (2021)

Como se puede apreciar de la Tabla 5, ninguno de los operadores de justicia

entrevistados ha mencionado como factor relacionado a la ausencia de consentimiento que

determinó su archivamiento o absolución (según corresponda) a una evaluación de la

63
libertad o autodetrminación sexual de la persona. Las respuestas dadas por las autoridades

eran:

Tabla 6

Factores propuestos por el investigador

Nº
Factores propuestos por el investigador
respuestas
No se identificó claramente al imputado o a la agraviada
Presencia de claras contradicciones en la manifestación de la agraviada. 2
Ausencia de elementos de convicción periféricos como la pericia psicológica y el certificado
3
médico legal.
No cumple con los requisitos que exige el tipo penal 4
Se evaluó la libertad o autodeterminación sexual
Otro 1

FUENTE: Elaboración propia (2021)

Según la tabla 6, la respuesta más mencionada fue «no se cumple los requisitos del tipo

penal» (4 entrevistados), le sigue «ausencia de elementos de convicción periféricos» (3

entrevistados) y «presencia de contradicciones en la manifestación de la agraviada» (2

entrevistados). Ningún entrevistado ha manifestado que haya evaluado la libertad o

autodeterminación sexual de la persona en los casos que les ha tocado analizar.

5.2.2. Problema específico 2: ¿Cuál es la relación que existe entre el consentimiento

sexual y el bien jurídico protegido libertad o autodeterminación sexual?

Para el segundo problema específico de nuestro trabajo de investigación se planteó la

siguiente hipótesis: «Existe una relación directa entre el consentimiento sexual y el bien

jurídico protegido libertad o autodeterminación sexual debido a que se podría diferenciar

entre un consentimiento sexual aceptado con algún condicionamiento (espurio o necesario)

de un consentimiento sexual deseado por la persona». Esta hipótesis es contrastada

debido a las respuestas que dieron los operadores de justicia entrevistados. De acuerdo a

64
la Tabla 7, tenemos que 5 de los entrevistados señalan que el consentimiento sexual

significa sólo aceptar tener relaciones sexuales con la otra persona y 1 de ellos manifiesta

que el consentimiento es la ausencia de violencia física o psicológica. Sólo un entrevistado

expresó que el consentimiento sexual está vinculado con el deseo de tener relaciones

sexuales. Asimismo, sobre la pregunta «¿existen grados de consentimiento?», 4

operadores de justicia no respondieron la pregunta y los otros 3 señalaron claramente que

no existe grados de consentimiento.

Tabla 7:

¿Qué es el consentimiento sexual?

Nº Nº
¿Qué es el consentimiento sexual? ¿Existen grados de consentimiento?
Rpta. Rpta.
Ausencia de violencia física o psicológica 1 Sí
Ausencia de grave amenaza No 3
Ausencia de un entorno de coacción No respondió 4
Aceptar y desear tener relaciones sexuales 2
Sólo aceptar tener relaciones sexuales 5
Sólo desear tener relaciones sexuales

Fuente: Elaboración propia (2021)

Si tenemos en cuenta la definición de «libertad sexual» que nos proporciona María del

Carmen García Cantizano que señala que es,

La capacidad de autodeterminación de la persona en el ámbito de sus

relaciones sexuales. De ahí que la idea de autodeterminación, en cuanto
materialización plena de la más amplia «libertad» viene limitada por dos
requisitos fundamentales: en primer lugar, por el pleno conocimiento del
sujeto del contenido y alcance de una relación sexual, lo que evidentemente
implica que este ha de contar con la capacidad mental suficiente para llegar
a tener dicho conocimiento; y en segundo lugar, por la manifestación
voluntaria y libre del consentimiento para participar en tal clase de
relaciones, lo que implica que el sujeto pueda adoptar su decisión de
manera libre (Citado en Salinas, 2015, pág. 725).

65
 Teniendo en cuenta esta definición de libertad sexual (que es aceptar y desear participar

en el acto sexual) y basándonos en las respuestas dadas por los operadores de justicia,

podemos determinar que el consentimiento sexual es entendido sólo en el hecho de

aceptar la práctica sexual y no en el «deseo de participar en ella». Sólo dos operadores de

justicia señalaron que el consentimiento sexual está relacionado con la aceptación y el

deseo voluntario de mantener dicho acto sexual. Ahora bien, hay que señalar que aceptar

tener relaciones sexuales forma parte de la libertad y autodeterminación sexual de la

persona; por ello, determinar la causas o la forma por el cual esta persona acepta tener

relaciones sexuales es de gran importancia porque puede ser a causa de una razón que

afecta su estabilidad emocional o por cosas espurias. En las entrevistas realizadas no se

logró identificar alguna de estas consideraciones.

5.2.3.Problema específico 3: ¿Cuál es la relación que existe entre los elementos

típicos del tipo penal de violación sexual (violencia física y psicológica, grave

amenza y entorno de coacción) con el consentimiento sexual?

Para el tercer problema específico de nuestro trabajo de investigación se planteó la

siguiente hipótesis «La relación que existe entre los elementos típicos del tipo penal de

violación sexual (violencia física y psicológica, grave amenza y entorno de coacción) con

el consentimiento sexual es insuficiente porque no protege adecuadamente la libertad o

autodeterminación sexual.». Para contrastar nuestra hipótesis se realizó a los entrevistados

las siguientes preguntas: “En su criterio, ¿puede haber violación sexual aun cuando no

haya violencia física ni psicológica o cuando la víctima no se encuentre en estado de

inconsciencia o en la imposibilidad de resistir?” y “¿En qué situaciones a pesar que la

víctima no ha sido violentada, o la víctima no está en estado de inconsciencia o en

incapacidad de resistir, cree usted que puede haber violación?”. Sobre la primera pregunta,

las respuestas fueron las siguientes: De acuerdo a la Tabla 8, todos los entrevistados

66
señalaron que sí puede haber violación sexual cuando no haya violencia física y psicológica

o cuando la víctima no esté en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir,

pero sólo uno señaló al «entorno de coacción» como forma el cual se puede cometer el

delito de violación sexual, los demás dieron otra respuesta. Los resultados de la entrevista

demostrarían que si bien nuestros operadores de justicia pueden reconocer que puede

existir otro elemento típico para que se configure el tipo penal de violación sexual, no

obstante, no saben cuál es o lo confunden con los otros elementos típicos ya mencionados

en la propia pregunta.

Tabla 8:

¿Puede haber violación sexual aún cuando no haya violencia física y psicológica o cuando la víctima no se
encuentre en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir?

Nº Respuestas dadas por

Posibles respuestas
respuestas los entrevistados
J1: Es un delito que se realiza a ocultas
J2: Bajo intimidación
F1: Entorno de coacción
F2: violencia psicológica
Sí, sí puede haber violación sexual 7
F3: Estado de inconsciencia
F4: Dependencia económica y emocional
F5: Menciona a la violencia, grave
amenaza y a la coacción.
No, no puede haber violación sexual 0

Fuente: Elaboración propia (2021)

La segunda pregunta «¿En qué situaciones a pesar que la víctima no ha sido violentada,

o la víctima no está en estado de inconsciencia o en incapacidad de resistir, cree usted que

puede haber violación?» nos ayudará a confirmar nuestra hipótesis. Como se puede

apreciar de la Tabla 9, a la pregunta planteada, la mayoría de los operadores de justicia

entrevistados respondieron que las situaciones están relacionados a un tipo de entorno de

coacción relacionado a la dependencia económica y sentimental o a la asimetría de poder

de género. Otros pocos señalan que está relacionado a una amenaza o intimidación y a

67
algún estado de inconsciencia. Lo interesante de las respuestas es que sólo uno identificó

aquella situación con una asimetría de poder de género, mientras los otros, lo relacionaron

con situaciones ya expresados en la pregunta. No obstante, también hay uno que lo

relaciona con un entorno de coacción pero no aclara en qué situaciones puede presentarse

ese entorno coacción.

Tabla 9:

¿En qué situaciones a pesar que la víctima no ha sido violentada o la víctima no está en estado de inconsciencia
o en incapacidad para resistir, cree usted que puede haber violación sexual?

Operador de justicia Respuesta dada

J1 Entorno familiar
J2 Casos de menores de edad y mayores de edad por amenazas e intimidación
F1 Entorno de coacción
Situación de posicionamiento del hombre contra la mujer, entorno cultural o
F2
generacional
F3 Estado de inconsciencia y por el entorno familiar
Entorno familiar, dependencia económica y sentimental y asimetría de poder de
F4
género
En casos en las cuales el sujeto pasivo se encuentra inmóvil, perplejo con la
F5 finalidad de preservar su vida y en casos de cónyuges, convivientes exparejas o
enamorados.

Fuente: Elaboración propia (2021)

De acuerdo a la mayoría de las respuestas dadas por los entrevistados se puede señalar

que las situaciones que identifican están vinculadas a experiencias relacionadas a violencia

física y psicológica y grave amenaza en entornos de coacción en el ámbito familiar,

descartando otros ámbitos donde puedan ocurrir este tipo de delito. Es más, parece que

no entendieron la pregunta porque lo que se interrogó es acerca sobre situaciones que no

estén relacionados a violencia (física y psicológica), grave amenaza, estado de

inconscienica o en incapacidad de resistir y las respuestas dadas fueron relacionadas a

ellas. Por ello, creemos que la hipótesis se constata porque la relación entre los elementos

típicos del tipo penal de violación sexual (tipo base) y el consentimiento es insifuciente.

68
Este problema debería abordarse desde otro punto de vista con la única finalidad de

proteger el bien jurídico libertad sexual.

5.3. Contrastación de la hipótesis general:

El problema general planteado es: ¿Cuál es la relación que existe entre el consentimiento

sexual y el entorno de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento, que

está tipificado en el delito de violación sexual del Código Penal? Por ello, para contrastar

nuestra hipótesis: «Existe una relación directa entre el consentimiento sexual y el entorno

de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento debido a la presencia de

los vicios de la voluntad», hemos planteado las siguientes preguntas a los entrevistados:

¿Qué es el consentimiento sexual y éste admite grados? y ¿Qué se puede entender por

entorno de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento? La primera

pregunta ya fue tabulada líneas arriba, ahora nos centraremos en la segunda. Veamos:

Tabla 10:

¿Qué se puede entender por entorno de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento?

Operador de justicia Respuesta dada

J1 Lo relaciona con la amenaza y el entorno familiar
J2 Lo relaciona con la amenaza
Lo relaciona con la desigualdad social y con las consecuencias de la migración
F1
venezolana a Perú
F2 Señala que no se encuentra en el tipo penal.
F3 No responde claramente
F4 Lo relaciona con el entorno familiar
Es un escenario donde la víctima se encuentra en un grado de inferioridad frente a
F5
su agresor y con un contexto de guerra (interna)

Como se puede apreciar en la Tabla 10, la mayoría de lo entrevistados relacionan el

entorno de coacción con amenazas, con los problemas que se puedan dar en el entorno

familiar, con la desigualdad social y el problema de la migración venezolana en Perú o con

69
el grado de inferioridad que pueda sentir la víctima respecto al agresor y finalmente con los

abusos que se dan en contextos de guerra. Algunos entrevistados no respondieron

claramente la pregunta y otro señaló que no se encuentra en el tipo penal. En este marco

de ideas, creemos que nuestra hipótesis se encuentra constatada porque la mayoría de los

entrevistados relacionan el entorno de coacción con las amenazas que pueda darse en el

entorno familiar o con un escenario donde la víctima se encuentra en un grado de

inferioridad respecto a su agresor y con un contexto de guerra. Sólo uno señala que el

entorno de coacción pueda estar vinculado a la desgualdad social y pone como ejemplo el

problema de la migración venezolana. Si bien es cierto, aún no existe una definición clara

en la doctrina ni en la jurisprudencia, respecto a esta categoría (en el dictamen del

Congreso de la República la vinculan con contextos de guerra), creemos que el entorno de

coacción no se limita sólo a las situaciones señaladas por los entrevistados. Este entorno

de coacción puede estar relacionado a la violencia (física y piscológica), grave amenaza,

al entorno familiar o laboral, a la desigualdad y exlusión social, a la influencia que ejercen

la religión, la familia, las autoridades y personalidades sociales. Respecto al consentimiento

sexual, sabemos que la mayoría de los entrevistados indicó que está relacionado sólo con

aceptación a mantener relaciones sexuales, tal como se muestra en la Tabla 7.

En este contexto, creemos que existe una relación directa entre el «consentimiento

sexual» y el «entorno de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento»

debido a que en ésta última categoría conceptual hay presencia de algún tipo de vicio de

la voluntad. En otras palabras, el consentimiento sexual que puede otorgar una persona

(mujer u hombre) tendría un vicio de la voluntad debido a la presencia del entorno de

coacción. Esto nos lleva al Código Civil y nos obliga a preguntarnos ¿Qué son los vicios de

la voluntad? De acuerdo a Fernando Vidal Ramírez, son aquellos

factores perturbadores o distorsionadores que impiden que la voluntad

interna se forme de manera sana. Pueden presentarse en el sujeto de

70
 manera consciente (como en la violencia y la intimidación) o
inconsciente,(como en el error o el dolo), impidiéndoles la necesaria
correlación entre lo que se quiere y lo que se manifiesta (Vidal, 2011, pág.
151).

En ese sentido nuestro ordenamiento jurídico, a través del Código civil, reconoce 4 tipos

de vicios de la voluntad: error19, dolo20, violencia e intimidación21. Si bien es cierto, la

categoría conceptual «entorno de coacción» no se encuentra como un «vicio de la

voluntad» en el ámbito civil, sí consideramos que puede viciar el consentimiento sexual

que puede otorgar una persona debido a que existen situaciones y experiencias que

atraviesa el sujeto paisvo que hace que consienta o acepte a tener relaciones sexuales con

otra persona, pero sin su voluntad (no siente el deseo de hacerlo).

Para nosotros, el consentimiento sexual es la aceptación y voluntad (deseo) de

participar en una relación sexual en las condiciones que crea conveniente el sujeto.

Teniendo en cuenta esta conceptualización y sabiendo que existen diversos

«organizadores de campos del poder» que limitan el consentimiento pleno de la persona

(aceptación y voluntad) como la desigualdad social, la etnia, la religión, la clase social y

otros, el consentimiento sexual que otorga una persona debe garantizar la libertad y

autodeterminación sexual del sujeto. Como señala la sociológa Yolinliztli Pérez respecto al

análisis que realizan los operadores de justicia “el énfasis normativo está puesto en el uso

de la violencia para consumar el acto, no en la defensa de la autodeterminación sexual”

(Pérez, 2017, pág. 128).

19
El error “es la falsa representación mental de la realidad (de hecho o de derecho) o la ignorancia
de la misma que concurre a determinar la voluntad del sujeto” (Torres, 2015, pág. 852).
20
El dolo “es toda forma de engaño que se utiliza para alterar la voluntad negocial de la otra parte,
induciéndola a error a fin de determinarla a celebrar un acto jurídico” (Torres, 2015, pág. 901).
21
“La violencia (violencia física) y la intimidación (violencia moral o psíquica) colocan al sujeto frente
a la alternativa de celebrar el acto jurídico en determinadas condiciones o de sufrir un daño” (Torres,
2015, pág. 913)

71
5.4. Contrastación de las hipótesis en los Recursos de Nulidad y Casación.

Ahora toca analizar o evaluar algunos recursos de nulidad y recursos de casación que

han resuelto sobre casos de violación sexual. Pero antes hay que señalar que el Recurso

de Nulidad se presenta cuando se ha iniciado el proceso en una jurisdicción en la cual

está vigente el Código de Procedimientos Penales y existe una sentencia (condenatoria o

absolutoria) en segunda instancia (Ley Nº 9024); Y el Recurso de Casación se presenta

cuando se ha iniciado el proceso en una jurisdicción en la cual está vigente el Nuevo Código

Procesal Penal y existe una sentencia (condenatoria o absolutoria) o auto en segunda

instancia (Decreto Legislativo Nº 957).

5.4.1. Evaluación de los Recursos de Casación.

El Recurso de Casación ha sido definido de distintas formas por los especialistas en

derecho penal y la mayoría concuerda en que es un medio de impugnación y no una

instancia más. Por ello nosotros hemos tenido en cuenta la siguiente conceptualización:

Es un medio de impugnación extraordinario, que produce los efectos

devolutivo, no suspensivo (salvo el caso de libertad: art. 412 NCPP) y
extensivo en lo favorable, mediante el cual se somete a la Sala Penal de la
Corte Suprema el conocimiento, a través de motivos o causales tasadas, de
determinadas sentencias y autos definitivos dictados en apelación por las
Cortes Superiores con el fin de lograr la anulación de la recurrida, todo ello
con fundamento en la existencia de vicios en la aplicación e interpretación
de las normas de derecho objetivo, aplicables al caso (San Martín, 2015,
pág. 710).

Ya definido el concepto de Recurso de Casación22, nos toca señalar cuáles han sido

nuestros resultados de la evaluación que se realizó. Como se puede apreciar en la tabla

22
Según el artículo 429º del NCPP, las causales para interponer el Recurso de Casación son: 1. Si
la sentencia o auto han sido expedidos con inobservancia de algunas de las garantías
constitucionales de carácter procesal o material, o con una indebida o errónea aplicación de dichas
garantías. 2. Si la sentencia o auto incurre o deriva de una inobservancia de las normas legales de

72
11, la mayoría de los casos evaluados por la Corte Suprema de Justicia del Poder Judicial

están relacionados con algún problema sobre declaración contradictoria o falta de

motivación (5 casos), con temas de error de tipo o que no se cumple el tipo penal (3

casos). Sólo dos casos estuvieron relacionados con alguna situación de consentimiento.

De los dos casos señalados (R. Casación Nº 697-2017 Puno y R. Casación Nº 308-2018

Moquegua), el primero se refiere sobre la validez del consentimiento sexual de una persona

ebria; y el segundo, vinculado sobre la validez del consentimiento sexual de menor de 13

años y 10 meses. En ninguno de los dos casos evaluados se realizó un análisis sobre el

consentimiento sexual.

Tabla 11:

Evaluación de Recursos de Casación.

Aspecto evaluados en la Casación

No se Declaración
Violencia Entorno
Recursos de Casación Cumple Error Contradictoria Consenti
Grave de
Tipo de tipo O falta miento
amenaza coacción
penal motivación
R.C. Nº 201-2014 Ica x
R.C. Nº 4-2015 Cajamarca x
R.C. Nº 335-2015 Del Santa x
R.C. Nº 742-2016 Ica x
R.C. Nº 539-207 Lambayeque x
R.C. Nº 578-2017 Madre de Dios x
R.C. Nº 697-2017 Puno x
R.C. Nº 1441-2017 Apurímac x
R.C. Nº 308-2018 Moquegua x
R.C. Nº 1113-2018 Cusco x

Fuente: Elaboración propia(2021)

carácter procesal sancionadas con la nulidad. 3. Si la sentencia o auto importa una indebida
aplicación, una errónea interpretación o una falta de aplicación de la Ley penal o de otras normas
jurídicas necesarias para su aplicación. 4. Si la sentencia o auto ha sido expedido con falta o
manifiesta ilogicidad de la motivación, cuando el vicio resulte de su propio tenor. 5. Si la sentencia
o auto se aparta de la doctrina jurisprudencial establecida por la Corte Suprema o, en su caso, por
el Tribunal Constitucional.

73
 Por lo tanto, de los Recursos de Casación evaluados hemos constatado que la mayoría

de los operadores de justicia cuando analizan los casos sobre violación sexual se han

basado sólo en descartar la violencia física y psicológica o grave amenaza, dejando de

lado la libre autodeterminación sexual. Asimismo, creemos que existe una relación directa

entre el consentimiento sexual y el bien jurídico protegido libertad o autodeterminación

sexual debido a que se podría diferenciar entre un consentimiento sexual aceptado con

algún condicionamiento (espurio o necesario) de un consentimiento sexual deseado por la

persona. En ese sentido consideramos que la relación que existe entre los elementos

típicos del tipo penal de violación sexual (violencia física y psicológica, grave amenaza y

entorno de coacción) con el consentimiento sexual es insuficiente porque no se protege

adecuadamente la libertad o autodeterminación sexual. Por lo tanto, existe una relación

directa entre el consentimiento sexual y el entorno de coacción que impide a la persona

dar su libre consentimiento debido a la presencia de los vicios de la voluntad.

5.4.2. Evaluación de los recursos de nulidad.

El Recurso de Nulidad “es un medio de impugnación no suspensivo, parcialmente

devolutivo y extensivo que se interpone a efectos de alcanzar la nulidad total o parcial de

una decisión penal, la cual se justifica por motivo de derecho material o procesal” (García,

2012, pág. 377). Hay que señalar que este recurso23 procede contra sentencias y autos y

no es una instancia más sino un medio impugnación. De acuerdo a la evaluación que se

realizó a los Recursos de Nulidad, la Tabla 12 nos señala qué criterios se utilizó para

23
Como lo señala el artículo 292º del Código de Procedimientos Penales, el recurso de nulidad
procede contra: a) las sentencias en los procesos ordinarios; b) los autos expedidos por la Sala
Penal Superior en los procesos ordinarios que, en primera instancia, revoquen la condena
condicional, la reserva del fallo condenatorio, la pena de multa o las penas de prestación de servicios
a la comunidad o de limitación de días libres; c) los autos definitivos dictados por la Sala Penal
Superior que, en primera instancia, extingan la acción o pongan fin al procedimiento o a la instancia;
d) los autos emitidos por la Sala Penal Superior que, en primera instancia, se pronuncien sobre la
refundición de penas o la sustitución de la pena por retroactividad benigna, o que limiten el derecho
fundamental a la libertad personal; y, e) las resoluciones expresamente previstas por la ley.

74
descartar que no hubo violación sexual y en la mayoría de los casos los Jueces Supremos

usaron como criterios: violencia, error de tipo, declaración contradictoria. Sólo en un caso

(Recurso de Nulidad Nº 3495-2015 ÁNCASH) se evaluó el consentimiento sexual otorgado

en el sentido de que se quería conservar la unidad familiar y no en conocer la forma por el

cual ese consentimiento fue otorgado.

Tabla 12:

Evaluación de recursos de nulidad

¿Criterios que se uso para señalar si hubo o no violación sexual?

Entorno Error
Recurso de Nulidad Violencia Grave Declaración
de de Csto.
(F o P) amenaza contradictoria
coacción tipo
R.N. Nº 395-2012-ICA x
R.N. Nº 3166-2012-AYACUCHO x
R.N. Nº 365-2014-UCAYALI x
R.N. Nº 2240-2015-ÁNCASH x
R.N. Nº 3495-2015-ÁNCASH x x
R.N. Nº 347-2016-PUNO x x
R.N. Nº 897-2017-PUNO x x
R.N. Nº 93-2018-LIMA x x
R.N. Nº 1200-2018-LIMA NORTE x
R.N. Nº 1630-2018-AMAZONAS x
Csto. = consentimiento

FUENTE: Elaboración propia (2021)

Por lo tanto, de los Recursos de Nulidad evaluados, hemos constatado que la mayoría

de los operadores de justicia cuando analizan los casos sobre violación sexual se han

basado sólo en descartar la violencia física y psicológica o grave amenaza, dejando de

lado la libre autodeterminación sexual. Asimismo, creemos que existe una relación directa

entre el consentimiento sexual y el bien jurídico protegido libertad o autodeterminación

sexual debido a que se podría diferenciar entre un consentimiento sexual aceptado con

algún condicionamiento (espurio o necesario) de un consentimiento sexual deseado por la

persona. En ese sentido consideramos que la relación que existe entre los elementos

75
típicos del tipo penal de violación sexual (violencia física y psicológica, grave amenaza y

entorno de coacción) con el consentimiento sexual es insuficiente porque no se protege

adecuadamente la libertad o autodeterminación sexual. Por lo tanto, existe una relación

directa entre el consentimiento sexual y el entorno de coacción que impide a la persona

dar su libre consentimiento debido a la presencia de los vicios de la voluntad.

5.5. Nuestra propuesta de una taxonomía de entornos de coacción.

Nuestra propuesta de una taxonomía de entornos de coacción es una construcción de

casos relacionados sobre una situación sexual en la que se encuentran las personas en

las cuales se puede identificar cuando ésta hace el ejercicio de su libertad y cuando se

encuentra en un entorno de coacción. Asimismo, se construye casos clarososcuros en

las cuales no se puede determinar claramente cuando estamos en situaciones de entorno

coacción y en situaciones de ejercicio de la libertad, estos casos son llamados zonas

polémicas. Y precisamente, para estos casos clarosocuros, proponemos algunos criterios

para determinar con claridad cuando estamos en situaciones de ejercicio de la libertad y

de entorno de coacción, y que resultará una herramienta para los operadores de justicia.

Como se señaló en el apartado anterior, el nuevo elemento típico del tipo penal de

violación sexual, «entorno de coacción», está estrechamente vinculado a las vejaciones

y maltratos que sufrían mujeres y niñas en situaciones de conflicto armado, sea interna o

internacional. No obstante, nosotros planteamos que el «entorno de coacción» también

puede estar relacionada a los “diversos campos organizadores del poder tales como: la

etnia, la generación, la clase social, la etapa de la vida o la condición socioeconómica”

(Pérez, 2016, pág. 755), que no permiten que el sujeto pasivo realice un ejercicio de la

libertad o autodeterminación sexual real. Asi tenemos los siguientes casos: dominio

económico intrafamiliar (la pareja), dominio de posibilidad de fuerza física en entorno

76
intrafamiliar (la pareja), dominio intrafamiliar (la prole o la prole de la pareja), dominio

económico laboral, dominio de liderazgo (religioso, artístico o magisterial), dominio en

contexto de guerra (ocupación) y dominio por abuso de autoridad.

5.5.1. Dominio económico intrafamiliar — la pareja.

En la Tabla 13 relacionado a casos de dominio económico intrafamiliar — la familia, se

construye tres casos relacionados a esta situación en las cuales se puede determinar

claramente cuando una persona acepta tener relaciones sexuales en el ejercicio de su

libertad o cuando la acepta en un entorno de coacción. Sin embargo, el aporte de esta

construcción radica en la zona polémica debido a que siempre existirán casos en los cuales

la situación presenta clarosocuros que hace difícil determinar si la aceptación a mantener

relaciones sexuales fue en pleno ejercicio de su libertad o porque se encontraba en un

entorno de coacción. Por ello, es necesario conocer cuál es la frontera entre este ejercicio

de la libertad y el entorno de coacción que nos ayudará a resolver de mejor forma los casos

de violación sexual. Así las cosas, hemos presentado este criterio (pauta interpretativa) a

tener en cuenta: se debe realizar una análisis costo beneficio en el hecho analizado, es

decir, evaluar si las relaciones sexuales realizadas por el sujeto pasivo y pedidas por sujeto

activo, fueron hechas por algún beneficio económico o de otra índole cuyo

condicionamiento al que fue expuesta la agraviada fue para satisfacer una necesidad

fundamental o un deseo espurio. Esto es muy importante debido a que el acto sexual, a

pesar que es una práctica común en una relación de pareja (con mayor razón en casados),

no es un requisito para la celebración de un matrimonio, según el artículo del 248º del

Código Civil y tampoco para el divorcio en caso de ausencia de ella, según el artículo 333º

del Código Civil. A continuación los casos construidos sobre el dominio económico

intrafamiliar — la familia.

77
Tabla 13

Caso sobre dominio económico intrafamiliar — la familia.

Ejercicio de la libertad Zona polémica Entorno de coacción

Hildebranda y Eustaquio es una
joven pareja que lleva 5 años de
Eustaquio está casado con
casados. Ella es una mujer muy
Hildebranda y tienen 5 hijos.
hermosa y vanidosa que le gusta
Los hijos han nacido por la
los lujos y que llama la atención
fuerza ejercida por Eustaquio,
en cualquier lugar, pero no realiza
Eustaquio está casado con pues en verdad, Hildebranda no
algún trabajo que le permita
Hildebranda y ambos son quería ser madre. Ahora están
aportar económicamente en los
egresados de la carrera de en un hogar muy pobre, con
gastos de la casa. Él es un joven
economía de la U Pacífico. precaria situación económica y
poco agraciado que trabaja duro
Eustaquio ha ganado una los que más padecen son los
para poder mantener el estilo de
importante suma de dinero por un niños. De vez en cuando,
vida caro que le exige su pareja.
trabajo de investigación que ha Eustaquio logra trabajos en
Desde que fueron pareja solo en
proyectado con colegas ingleses y provincias que lo hacen
contadas ocasiones llegaron a
que se ha presentado a un ausentarse algunos días y
tener relaciones sexuales y esas
instituto británico, quien ha hecho entonces regresa con una
pocas veces que llegaron a tener
el pago por esa investigación. cantidad de dinero abundante
intimidad fueron frías y sin un
Esa suma permite iniciar una en relación con la precaria
mínimo de pasión. Claramente se
mediana empresa de consultoría economía familiar. En esos
puede ver que ella lo complace
en temas de mercado, tanto para momentos, Hildebranda
sólo por mantener las
otras empresas, como para presenta su “pliego de
comodidades que él le da y que
campañas políticas. Eustaquio le reclamos”, que tienen que ver
no siente ninguna atracción o
expresa su idea a Hildebranda y básicamente con la
amor hacia él. En una
le dice que además de esposos alimentación de los pequeños,
oportunidad, Eustaquio le dijo que
van a ser socios en ese la compra de medicinas para
quería tener hijos con ella, pero
emprendimiento. Tan feliz está alguno de ellos y reparaciones
Hildebranda le respondió que de
Hildebranda por esa magnífica urgentes en el hogar. Eustaquio
ninguna manera porque no se
oportunidad, que lo celebran dice que le dará el dinero para
sentía lista. Eso dejó triste a
teniendo sexo con entusiasmo e esas necesidades, siempre y
Eustaquio, pero ya empezó hacer
Hildebranda decide concederle a cuando ella acceda al sexo
comprender algunas cosas. En
su marido algo que a él le fascina, anal, cosa que a Hildebranda le
otra ocasión tuvo que rogar a
que a ella no le gusta para nada, causa profunda repugnancia y
Hildebranda para tener sexo y
pero decide ser feliz sintiendo la que la deprime por lo asquerosa
después de varias horas ella
intensa felicidad de su esposo al que se siente tras dichas
aceptó. Cuando estaban en pleno
penetrarla por el ano. prácticas. No obstante, ella
acto sexual, él decide quitarse el
accede a esa práctica sexual
preservativo que estaba usando y
porque las necesidades de la
es en ese momento en el cual ella
casa y del hogar son muy
se percata, se pone histérica, lo
importantes.
golpea y se va a la Comisaría a
poner la denuncia por violación.

Fuente: Elaboración propia (2021)

5.5.2. Dominio de posibilidad de fuerza física en entorno intrafamiliar — la pareja.

En la Tabla 14 relacionado a casos de dominio de posibilidad de fuerza física en entorno

intrafamiliar — la pareja, se construye tres casos relacionados a esta situación en las cuales

se puede determinar claramente cuando una persona acepta tener relaciones sexuales en

el ejercicio de su libertad o cuando la acepta en un entorno de coacción. Sin embargo, el

78
aporte de esta construcción radica en la zona polémica debido a que siempre existirán

casos en los cuales la situación presenta clarosocuros que hace difícil determinar si la

aceptación a mantener relaciones sexuales fue en pleno ejercicio de su libertad o porque

se encontraba en un entorno de coacción.

Tabla 14

Caso sobre dominio de posibilidad de fuerza física, en entorno intrafamiliar — la pareja.

Ejercicio de la libertad Zona polémica Entorno de coacción

Romeo y Julieta es una joven
pareja que están conviviendo en
un distrito de Lima Norte. Se
conocieron en el colegio y se
enamoraron. Desde esa vez hasta
hoy no se han separado y
decidieron trabajar y convivir
juntos. Después de varios años de
vivir juntos y de tener sexo
apasionado pasan a un nivel de
sexo poco esperado y se trata del
sexo con golpes, bofetadas,
mordidas, jaladas de cabello y
otros. Después de terminar cada
sesión amatoria de sexo
masoquista, los vecinos los han
visto por el barrio realmente
magullados, pero misteriosamente
sonrientes.
Romeo y Julieta son una pareja
joven, llevan 3 años como
casados en un distrito limeño y
tienen una hija de un año de
edad. Él trabaja para el sector
público de lunes a viernes y ella
se queda en casa al cuidado de
la casa y de la hija de ambos. Su
relación, como cualquier pareja,
ha tenido buenos y malos Romeo y Julieta es una joven
momentos, pero aún conservan pareja que están conviviendo en
la pasión que tenían cuando eran un distrito de Lima Norte. Se
enamorados. No obstante, a conocieron en el colegio y se
pesar que aún disfrutan del sexo, enamoraron. Desde esa vez
la relación se ha vuelto un poco hasta hoy no se han separado y
monótona y en algunas decidieron trabajar y convivir
ocasiones él llega ebrio a la casa juntos. No obstante, tras varios
y discuten por ello. En una años de convivencia la relación
ocasión, él llegó tarde y ebrio a se ha deteriorado. El varón
casa y después de cenar le pidió suele golpear a la mujer y en
tener sexo a ella. Ella no quiso ciertas ocasiones le pide sexo a
porque no sentía ganas de tener su pareja cuando ésta está
sexo, pero él entre seduciéndola durmiendo o cuando ella no
y sujetándola con ligera fuerza la quiere tener sexo. Él ejerce una
lleva a la cama y tuvieron sexo presión hacia ella y cuando él le
vaginal. Luego, él le pide tener pide tener relaciones, ella
sexo anal y ante la negativa de acepta sin chistar, pues teme
ella, le exige que lo complazca recibir golpes
porque ella es su mujer. Y
nuevamente él, sujetándola con
ligera fuerza, pero no violencia, y
seduciéndola, logra tener sexo
anal con su esposa. Al día
siguiente, la esposa no sabía si
había mantenido relaciones
sexuales con su esposo o había
sido violada por él.

Fuente: Elaboración propia (2021)

Por ello, es necesario conocer cuál es la frontera entre este ejercicio de la libertad y el

entorno de coacción que nos ayudará a resolver de mejor forma los casos de violación

sexual. Así las cosas, hemos presentado este criterio (pauta interpretativa) a tener en

79
cuenta: se debe usar como criterio el artículo 151 del código penal que trata sobre la

coacción y señala que “El que, mediante amenaza o violencia, obliga a otro hacer lo que

la ley no manda o le impide hacer lo que ella no prohíbe será reprimido con pena privativa

de libertad no mayor de dos años” debido a que en estos casos se puede observar que el

sujeto pasivo es condicionado (en este caso amenazado con el uso o posibilidad de uso

de la violencia) por parte del sujeto activo cuando se señala «obliga a otro hacer lo que la

ley no manda».

5.5.3. Dominio intrafamiliar — la prole o la prole de la pareja.

En la Tabla 15 relacionado a casos de dominio intrafamiliar — la prole o la prole de la

pareja, se construye tres casos relacionados a esta situación en las cuales se puede

determinar claramente cuando una persona acepta tener relaciones sexuales en el ejercicio

de su libertad o cuando la acepta en un entorno de coacción. Sin embargo, el aporte de

esta construcción radica en la zona polémica debido a que siempre existirán casos en los

cuales la situación presenta clarosocuros que hace difícil determinar si la aceptación a

mantener relaciones sexuales fue en pleno ejercicio de su libertad o porque se encontraba

en un entorno de coacción.

Por ello, es necesario conocer cuál es la frontera entre este ejercicio de la libertad y el

entorno de coacción que nos ayudará a resolver de mejor forma los casos de violación

sexual. Así las cosas, hemos presentado este criterio (pauta interpretativa) a tener en

cuenta: se debe tener en cuenta dos de los tres verbos rectores que presenta el artículo

393º de nuestro código penal que trata sobre el delito de cohecho pasivo propio y estos

son: solicita y condiciona. En este tipo de casos se observa que es el sujeto activo que

solicita el acto sexual o condiciona hacerlo a cambio de un beneficio económico o de otra

índole. Hay que señalar que solicitar tiene poca fuerza coaccionante, en cambio,

80
condicionar sí tiene mayor fuerza coaccionante y generalmente son los hijos que caen en

esta situación. A continuación los casos construidos:

Tabla 15

Caso sobre dominio intrafamiliar — la prole o la prole de la familia

Ejercicio de la libertad Zona polémica Entorno de coacción

Alberto convive con Daniela en
Alberto convive con Daniela en un un conocido distrito limeño. Ella
Alberto convive con Daniela en
conocido distrito limeño. Ella tiene tiene una hija de una relación de
un conocido distrito limeño. Ella
una hija de una relación de pareja pareja anterior a Alberto. La
tiene una hija de una relación de
anterior a Alberto. La hijastra de hijastra de Alberto se llama Rubí
pareja anterior a Alberto. La hija
Alberto se llama Rubí y tiene 20 y tiene 20 años es guapa, pero
de Daniela se llama Rubí y como
años es guapa y ha empezado a tiene algunos problemas
la novela es una descarada por
gustarle los hombres mayores económicos tales como pagar
ser la más hermosa, sin
porque son más atentos y tienen pensión de la Universidad y una
embargo, no tiene los medios
dinero. Sus anteriores deuda que contrajo de unos
económicos para darse una vida
enamorados, que eran de su prestamistas colombianos que
acomodada. Por ello, ella
edad, no le brindaban estabilidad ahora la amenazan con matarla.
descarga una aplicación de citas
emocional y económica. Alberto Alberto desde que conoció a
y crea un perfil señalando que es
que es un señor que gana buen Rubí, la hija de Daniela, ha
una suggar baby y que está en
dinero y que logra mantener una tenido la intención de poseer
busca de un suggar daddy.
vida acomodada pasó a ser, de un sexualmente a Rubí, a pesar que
Alberto que es un mujeriego
momento a otro, de padrastro a un es la hija de su conviviente. Al
empedernido y con plata, busca
posible prospecto de pareja para conocer el problema económico
a jovencitas para ayuda
Rubí. En una ocasión, mientras él que atraviesa Rubí, Alberto le
económica a través de esta
salía de la ducha Rubí apareció de plantea que le ayudará a
aplicación y conoce de manera
la nada y se lanzó a los brazos de resolver sus problemas si acepta
casual a su hijastra. Al
su padrastro. Desde ese día tener relaciones sexuales con él.
reconocerse ambos en la
Alberto y Rubí mantuvieron una Al inicio ella rechaza la oferta
aplicación y después de superar
relación amorosa furtiva y tenían porque es la pareja de su madre,
el bochorno inicial, él le hace una
relaciones sexuales pero luego acepta porque tiene
propuesta indecente a su hijastra
frecuentemente cuando él quería que pagar la pensión de la
señalando que cubrirá sus
o ella también lo exigía. De esa Universidad y porque los
necesidades económicas, a
forma Rubí consiguió estabilidad prestamistas colombianos
cambio de tener sexo con ella
económica ya que Alberto, su amenazaron matar a su mamá si
cuando él quiera. Ella acepta la
padrastro y ahora amante, le no pagaba pronto. Desde esa
proposición e inician una relación
cubría todos sus gastos, sin que vez, las relaciones sexuales
provechosa para ambos.
Daniela se diere cuenta de ello. entre ellos fueron más
frecuentes.

Fuente: Elaboración propia (2021)

5.5.4. Dominio económico laboral.

En la Tabla 16 relacionado a casos de dominio económico laboral, se construye tres

casos relacionados a esta situación en las cuales se puede determinar claramente cuando

una persona acepta tener relaciones sexuales en el ejercicio de su libertad o cuando la

acepta en un entorno de coacción. Sin embargo, el aporte de esta construcción radica en

81
la zona polémica debido a que siempre existirán casos en los cuales la situación presenta

clarosocuros que hace difícil determinar si la aceptación a mantener relaciones sexuales

fue en pleno ejercicio de su libertad o porque se encontraba en un entorno de coacción.

Tabla 16

Caso sobre dominio económico laboral.

Ejercicio de la libertad Zona polémica Entorno de coacción

Francisco es dueño de una empresa de
abastecimiento de artículos de oficina y
es un mujeriego empedernido. Claudia
es una técnica de administración de
empresas (su título es de IDAT).
Francisco publica un anuncio en el
periódico pidiendo una Jefa de logística.
Claudia presenta sus papeles e ingresa a
trabajar en dicha empresa. Poco tiempo
después a Claudia la empiezan a llamar Francisco es gerente de una
Francisca porque tiene un talento empresa de abastecimiento de
incomparable, es intuitiva, mejora la artículos de oficina. Claudia es
organización de la empresa, mejora el una madre soltera que tiene
ambiente laboral, mejora el sistema de muchos apremios
comisiones, entre otros. Más que ser la económicos. La pandemia la
Francisco es gerente de una
mano derecha de Francisco, se convirtió ha dejado al borde de la
empresa de abastecimiento
en su lóbulo izquierdo. El éxito de inanición a ella y a su
de artículos de oficina.
Claudia se debe a su talento y como pequeño hijo; ella entra a
Claudia entra a trabajar en
Francisco es un mujeriego empedernido trabajar en la empresa que
dicha empresa.
le dice a ella que le gusta y que quiere Francisco gerencia.
Conversando en los
tener sexo con ella. Claudia, ante la Francisco se siente muy
almuerzos y
propuesta indecente de su jefe, se atraído por Claudia y le
acompañándose en las
molesta y le pone el alto y le advierte que propone tener sexo. Ella lo
salidas, se enamoran, se
si no olvida esa idea renunciará. Él le rechaza porque el tipo no es
hacen pareja y tienen sexo
responde que no la despedirá así no de su agrado.
con entusiasmo y mucho
acepte tener sexo con él, porque la Pero Francisco le da a
placer.
empresa y él no pueden vivir sin ella. entender que, si no accede a
Pero le dice que, si tiene sexo con él, le tener sexo con él, la
puede otorgar beneficios despedirá, cosa que pondría a
complementarios como un carro del año Claudia en una situación
cada dos años, en tus vacaciones te crítica. Por tanto, ella accede
puedo dar 8.000 dólares adicionales para a tener sexo con él.
que lo gastes en lo que quieras y cuando
vaya de viaje al extranjero me debes
acompañar y te daré 2.000 dólares
diarios para que hagas shopping, entre
otras cosas. Recuerda que tu trabajo
está asegurado y que no corre peligro tu
integridad física. Claudia tiene en claro
que esa propuesta es inmoral, pero ya lo
ha estado pensando por varios días.

Fuente: Elaboración propia (2021)

Por ello, es necesario conocer cuál es la frontera entre este ejercicio de la libertad y el

entorno de coacción que nos ayudará a resolver de mejor forma los casos de violación

82
sexual. Así las cosas, hemos presentado este criterio (pauta interpretativa) a tener en

cuenta: se debe tener en cuenta el verbo rector obliga del artículo 151º del Código Penal

que es el delito de coacción; y dos de los tres verbos rectores del delito de cohecho pasivo

propio, solicita y condiciona, que se encuentran el artículo 393º del código mencionado.

En estos casos se debe evaluar si el sujeto activo obliga al sujeto pasivo condicionando su

permanencia en el trabajo a cambio de tener sexo.

5.5.5. Dominio de liderazgo: religioso, artístico o magisterial.

En la Tabla 17 relacionado a casos de dominio de liderazgo: religioso, artístico o

magisterial, se construyeron tres casos relacionados a esta situación en las cuales se

puede determinar claramente cuando una persona acepta tener relaciones sexuales en el

ejercicio de su libertad o cuando la acepta en un entorno de coacción. Sin embargo, el

aporte de esta construcción radica en la zona polémica debido a que siempre existirán

casos en los cuales la situación presenta clarosocuros que hace difícil determinar si la

aceptación a mantener relaciones sexuales fue en pleno ejercicio de su libertad o porque

se encontraba en un entorno de coacción.

Por ello, es necesario conocer cuál es la frontera entre este ejercicio de la libertad y el

entorno de coacción que nos ayudará a resolver de mejor forma los casos de violación

sexual. Así las cosas, hemos presentado este criterio (pauta interpretativa) a tener en

cuenta: se debe tener en cuenta el grado o nivel influencia que tiene el sujeto activo con el

sujeto pasivo. Esta influencia ejercida se debe al carisma, que puede ser de distinta

naturaleza, que presenta el sujeto activo y que hace que el sujeto pasivo se sienta atraído

hacia él y llegar, incluso, hacer cosas impensables. En este sentido, los casos tienen que

ser evaluados objetivamente para determinar el grado de influencia ejercido. A

continuación los casos desarrollados:

83
Tabla 17
Casos sobre dominio de liderazgo religioso, artístico o magisterial.
Ejercicio de la libertad
Jacob es el Pastor de una
Iglesia evangélica llamada
“Los herederos de Dios”. Él
tiene 50 años, es casado y
tiene 5 hijos. También es
conocido por tener varias
parejas fuera de su
matrimonio. Kristel es
miembro de dicha iglesia
evangélica, tiene 20 años y es
soltera.
Kristel al conocer al pastor se
sintió atraída hacia él debido a
la forma como habla en
público, por la autoridad que
ejerce en la hermandad y por
la forma acomodada en la que
vive él con su familia. Jacob al
conocer a Kristel se sintió
atraído hacia ella debido a la
juventud que posee y la
belleza que irradia cuando
caminaba.
En una oportunidad cuando
terminó la jornada de
evangelización que realizan
cada mes, él se encontró con
Kristel a solas y después de
una pequeña conversación,
dejaron rienda suelta a sus
pasiones y tuvieron sexo en el
púlpito de la iglesia. Después
de ese pecaminoso incidente
en el altar, los encuentros
sexuales fueron más intensos
y apasionados entre ellos. No
hubo lugar alguno de la Iglesia
que no haya presenciado las
lujuriosas acrobacias que
realizaron después de cada
reunión que se hacía.
Fuente: Elaboración propia (2021)
Zona polémica
Jacob es el Pastor de una Iglesia
evangélica llamada “Los
herederos de Dios”. Él tiene 50
años, es casado y tiene 5 hijos.
También es conocido por tener
varias parejas fuera de su
matrimonio. Kristel es una joven
miembro de la iglesia y es muy
apegada a la palabra de Dios y al
Pastor. Durante mucho tiempo
han trabajado juntos en la
evangelización y lograron
establecer iglesias en varios
distritos de Lima. El sólo hecho de
trabajar juntos en la
evangelización, surgió entre ellos
una relación de pareja y es sabido
que se les ha visto en varias
oportunidades entrar a hoteles.
Después de tanto tiempo juntos,
el Pastor le pide a Kristel que
evangelice en Huaycán y que él lo
hará en Ventanilla. Ella a
regañadientes acepta el pedido
del Pastor. Después de unos
meses de estar en Huaycán,
Kristel sólo ha logrado traer dos
feligreses a su iglesia y, por lo
tanto, el diezmo era insignificante.
El Pastor al conocer sobre esa
situación, le da una bofetada y la
empuja por la mala labor que
realiza. Además, le dice que le va
a dejar por no ser útil a la causa
de Dios. Ella al escuchar esas
palabras se acerca a él, lo seduce
y terminan teniendo relaciones
sexuales. Esa misma situación se
volvió a repetir una y otra vez. Ella
no realizaba adecuadamente la
labor de evangelización, él la
golpeaba por ello y le decía que la
iba a dejar y Kristel para evitar ser
abandonada lo seducía y tenían
sexo salvaje.
Entorno de coacción
Jacob es el Pastor de una Iglesia
evangélica llamada “Los herederos
de Dios”. Él tiene 50 años, es
casado y tiene 5 hijos. También es
conocido por tener varias parejas
fuera de su matrimonio. Kristel es
miembro de dicha iglesia
evangélica, tiene 20 años, es
soltera y tiene un alto compromiso
con su fe. Kristel al conocer al
pastor sintió una gran admiración
por él debido a la forma como habla
y convence a la hermandad para
llegar a la salvación. Por ello, no
creía cuando acusaban al Pastor de
mujeriego y estar en pecado.
Jacob al conocer a la cándida e
inocente Kristel se sintió atraída
hacia ella por su juventud y belleza
que deslumbraba. Por ello, decidió
que ella tenía que ser su mujer y
formar parte de su harem de
mujeres que servían a Dios. En
varias oportunidades, en las clases
de liderazgo que él capacitaba a
jóvenes, ella siempre asistía sin
falta alguna y de manera puntual.
En cada clase ya la estaba
preparando para que ella pueda
aceptar ciertas exigencias del
Pastor en nombre de Dios. Un día
de esos, el Pastor le dijo a ella que
Dios le había prometido la Tierra
prometida en Chosica y que debía
formar una nueva familia con ella,
que era la elegida. Que los
mandatos de Dios se deben cumplir
en el momento señalado. Ella, al
comienzo tuvo reparos ante la
propuesta del Pastor, pero luego
aceptó la propuesta porque debía
hacerse la voluntad de Dios. El
Pastor aprovechó la oportunidad y
tuvo sexo con ella en varias
oportunidades. Luego, la llevó a
Chosica en un canchón de 120
metros cuadrados con techo de
calamina y la dejó allí cuidando la
casa, con el pretexto de que tenían
que evangelizar por esa zona. Él
sólo iba a Chosica los fines de
semana para tener sexo con ella y
evangelizar en ese lugar. Así han
pasado 5 años y ella ha empezado
a dudar de la palabra del pastor,
pero asiente tener relaciones
sexuales porque cree que Dios la
ha elegido para evangelizar en
Chosica.
84
5.5.6. Dominio en contexto de guerra (ocupación).

En la Tabla 18 relacionado a casos de dominio en contexto de guerra (ocupación), se

construye tres casos relacionados a esta situación en las cuales se puede determinar

claramente cuando una persona acepta tener relaciones sexuales en el ejercicio de su

libertad o cuando la acepta en un entorno de coacción. Sin embargo, el aporte de esta

construcción radica en la zona polémica debido a que siempre existirán casos en los cuales

la situación presenta clarosocuros que hace difícil determinar si la aceptación a mantener

relaciones sexuales fue en pleno ejercicio de su libertad o porque se encontraba en un

entorno de coacción.

Tabla 18

Casos sobre dominio en contexto de Guerra (ocupación).

Ejercicio de la libertad Zona polémica Entorno de coacción

Hay una guerra entre Akinostán y
Nosesistán. Akinostán invade territorio de
Nosesistán. El General del Ejército de
Akinostán toma la capital de Nosesistán y
después de poner en prisión a hombres y
mujeres por separados, está pensando
qué hacer con los prisioneros. Mientras el
Hay una guerra entre Akinostán y
General piensa qué hacer con los
Nosesistán.
prisioneros, los soldados de dicho
Akinostán invade territorio de
General, han empezado con violar a la
Nosesistán. Fatah es una Hay una guerra entre
población mujer y matar si alguien osaba
enfermera del hospital público de Akinostán y Nosesistán.
a revelarse sin ningún reparo. Fatah que
la ciudad nosesistaní de Akinostán invade
es una bella joven que se dedicaba a la
Talvezestán. A ese hospital van territorio de Nosesistán y
prostitución en dicha ciudad, al ver esta
los soldados akinostaníes las tropas akinostaníes
situación decidió aprovechar de su
heridos. El teniente Abdul, del se dedican a violar a
belleza y enamorar al soldado o general
ejército de Akinostán, es cuanta mujer que
más atractivo o con poder para poder
encargado de inspeccionar el encuentran y que
sobrevivir. Ella pensaba «si alguien me va
hospital, para abastecerlo de las superen los 10 años de
a violar, prefiero que lo haga alguien que
cosas necesarias para la edad, a punta de
me guste o alguien que tenga poder». Es
atención de la tropa y de la bayoneta, bofetadas y
así que identificó a algunos soldados
oficialidad del ejército invasor. puntapiés.
atractivos y al General de dicho ejército y
Así conoce a Fatah. Se
después de seducirlos por su belleza
enamoran y tienen sexo de
logró no sólo sobrevivir, sino también con
manera habitual.
algunos beneficios económicos e incluso
la nacionalidad akinostaní. Años más
tarde, cuando la guerra y la ocupación
terminó, el Tribunal Penal Internacional
Juzga al General de Akinostán y a los
soldados por violación sexual, incluso por
el caso de la joven y bella Fatah.

Fuente: Elaboración propia (2021)

85
 Por ello, es necesario conocer cuál es la frontera entre este ejercicio de la libertad y el

entorno de coacción que nos ayudará a resolver de mejor forma los casos de violación

sexual. Así las cosas, hemos presentado este criterio (pauta interpretativa) a tener en

cuenta: se debe tener en cuenta el respeto por los derechos humanos por parte del país

invasor. En este sentido se debe tener en cuenta el artículo 3 común que se encuentra en

Los Convenios de Ginebra del 12AGO1949 y que es considerado como el núcleo esencial

de los derechos humanos. Los Convenios de Ginebra son 4: “Convenio de Ginebra para

aliviar la suerte que corren los heridos y los enfermos de las Fuerzas Armadas en

campaña”, “Convenio de Ginebra para aliviar la suerte que corren los heridos, los enfermos

y los náufragos de las Fuerzas Armadas en el mar”, “Convenio de Ginebra relativo al trato

debido a los prisioneros de guerra” para aliviar la suerte que corren los heridos y los

enfermos de las Fuerzas Armadas en campaña” y el “Convenio de Ginebra relativo a la

protección debida a las personas civiles en tiempo de guerra”. Todos estos convenios

comparten el mismo texto en sus respectivos artículos 3:

En caso de conflicto armado que no sea de índole internacional y que surja

en el territorio de una de las Altas Partes Contratantes cada una de las
Partes en conflicto tendrá la obligación de aplicar, como mínimo, las
siguientes disposiciones:

1. Las personas que no participen directamente en las hostilidades, incluidos

los miembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto las armas y las
personas puestas fuera de combate por enfermedad, herida, detención o por
cualquier otra causa, serán, en todas las circunstancias, tratadas con
humanidad, sin distinción alguna de índole desfavorable basada en la raza,
el color, la religión o la creencia, el sexo, el nacimiento o la fortuna o
cualquier otro criterio análogo. A este respecto, se prohíben, en cualquier
tiempo y lugar, por lo que atañe a las personas arriba mencionadas:

a) Los atentados contra la vida y la integridad corporal, especialmente el

homicidio en todas sus formas, las mutilaciones, los tratos crueles, la tortura
y los suplicios;
b) La toma de rehenes;
c) Los atentados contra la dignidad personal, especialmente los tratos
humillantes y degradantes;
d) Las condenas dictadas y las ejecuciones sin previo juicio ante un tribunal
legítimamente constituido, con garantías judiciales reconocidas como
indispensables por los pueblos civilizados.

86
 2) Los heridos y los enfermos serán recogidos y asistidos. Un organismo
humanitario imparcial, tal como el Comité Internacional de la Cruz Roja,
podrá ofrecer sus servicios a las Partes en conflicto. Además, las Partes en
conflicto harán lo posible por poner en vigor, mediante acuerdos especiales,
la totalidad o parte de las otras disposiciones del presente Convenio. La
aplicación de las anteriores disposiciones no surtirá efectos sobre el estatuto
jurídico de las Partes en conflicto (CICR, 2012, pág. 37).

Asimismo, se tiene que tener en cuenta el verbo rector obligar del artículo 151 del

Código Penal que trata sobre el delito de coacción.

5.5.7. Dominio por abuso de autoridad.

En la Tabla 19 relacionado a casos de dominio por abuso de autoridad, se construye

tres casos relacionados a esta situación en las cuales se puede determinar claramente

cuando una persona acepta tener relaciones sexuales en el ejercicio de su libertad o

cuando la acepta en un entorno de coacción. Sin embargo, el aporte de esta construcción

radica en la zona polémica debido a que siempre existirán casos en los cuales la situación

presenta clarosocuros que hace difícil determinar si la aceptación a mantener relaciones

sexuales fue en pleno ejercicio de su libertad o porque se encontraba en un entorno de

coacción.

Por ello, es necesario conocer cuál es la frontera entre este ejercicio de la libertad y el

entorno de coacción que nos ayudará a resolver de mejor forma los casos de violación

sexual. Así las cosas, hemos presentado este criterio (pauta interpretativa) a tener en

cuenta: se debe tener en cuenta como criterios de abuso de autoridad (valga la

redundancia) los incisos 1, 2 y 3 del artículo 297º del Código Penal que trata sobre las

Formas agravadas del delito de Promoción o favorecimiento al tráfico ilícito de drogas y

otros (artículo 296 del código citado). Estos incisos del artículo 297 dicen: 1. El agente

comete el hecho abusando del ejercicio de la función pública, 2. El agente tiene la profesión

de educador o se desempeña como tal en cualquiera de los niveles de enseñanza y 3. El

87
agente es médico, farmacéutico, químico, odontólogo o ejerce otra profesión sanitaria.
Estos criterios son importantes tener en cuenta para evaluar si el sujeto activo abusa de su
poder de autoridad. También hay que diferenciar entre relación de autoridad y el uso de
esa autoridad para tener relaciones sexuales.
Tabla 19
Caso sobre dominio por abuso de autoridad.
Ejercicio de la libertad
Raúl es un policía que
resguarda la carceleta de la
Comisaría de Mi Barrunto.
Maribel es una joven hermosa
que se dedica a la
delincuencia y a la
prostitución. Una noche llega
detenida a la Comisaría de Mi
Barrunto Maribel por hacer de
campana en el robo de una
casa. Esa noche los policías
tenían un operativo en las
principales avenidas del
distrito y dejaron al cuidado de
dicha Comisaría a Raúl.
Maribel al percatarse de esa
situación seduce a Raúl y le
propone sexo a cambio de su
libertad. Raúl que es soltero y
estaba de abstinencia durante
la pandemia, acepta el trato y
practican sexo policial en la
Comisaría de Mi Barrunto.
Luego de aquél encuentro,
Raúl espera que se cumpla las
48 horas de detención y la
deja ir. Después de ese
incidente ellos se encuentran
casi ocasionalmente en
algunos hoteles de Lima.
Fuente: Elaboración propia (2021)
Zona polémica Entorno de coacción
Raúl es un policía que resguarda la
carceleta de la Comisaría de Mi Barrunto.
Maribel es una joven hermosa que se
Raúl es un policía que
dedica a la prostitución. Una noche llega
resguarda la carceleta de la
detenida por violación contra las medidas
Comisaría de Mi Barrunto.
sanitarias porque estaba ejerciendo el
Maribel es una joven
meretricio en las calles. Raúl al ser la
hermosa que de manera
autoridad estatal encargado de la
casual la detuvieron porque
custodia es quien recibe a Maribel para
sacó la basura en la noche y
llevarla a la carceleta de la Comisaría de
la llevaron a la Comisaría
Mi Barrunto. Luego de recibirla, Raúl
más cercana por violar el
llama al Fiscal para informar que tienen
toque de queda.
una detenida para que pueda disponer
Estando retenida, y los
de acuerdo a Ley. Pero al recibirla, él se
demás agentes policiales en
sintió atraído hacia ella, y,
operativos, Raúl se queda a
coincidentemente, ella también. Después
cargo y después de
de unas horas de buscarse con la
asustarla diciéndole que lo
mirada, empezaron a darse
que hizo es un delito y que la
insinuaciones más directas con algunos
llevarían a Santa Mónica, le
gestos elocuentes. A las 21:00 horas
pide tener sexo oral y
aproximadamente llega el Fiscal y al
vaginal a cambio de su
percatarse que ya es tarde decide que al
libertad. Ella que desconocía
día siguiente seguirá con las diligencias
de leyes acepta tener
correspondientes y le dice a Raúl que
relaciones sexuales con
puede custodiar a Maribel por 48 horas.
Raúl por el temor a ser
Cuando el Fiscal se va ella y él se
trasladada a dicho Centro
empiezan a buscar con la mirada y
Penitenciario de mujeres.
tienen sexo salvaje entre los fríos y ahora
calientes barrotes de la celda de dicha
comisaría.
88
 CONCLUSIONES

Las conclusiones que se ha llegado en el presente trabajo de investigación titulado

“Evaluación del consentimiento sexual y del entorno de coacción que impide a la persona

dar su libre consentimiento en el delito de violación sexual” son los siguientes:

1. Existe una relación directa entre el consentimiento sexual y el entorno de coacción

que impide a la persona dar su libre consentimiento, debido a la presencia de los

vicios de la voluntad. Estos últimos “son entendidos como los factores

perturbadores que impiden que la voluntad interna se forme de manera sana y que

se presentan de manera consciente o inconsciente, distorsionando la necesaria

correlación entre lo que se quiere y lo que se manifiesta” (Vidal, 2011, pág. 151).

Estos vicios de la voluntad aparecen cuando una persona se encuentra en entornos

de coacción que le impiden dar su libre consentimiento. Así, esta situación

determina muchas veces que el sujeto pasivo consienta o no tener relaciones

sexuales y determina también la forma como lo consiente (aceptación con

manifiesta expresión de su voluntad o con algún condicionamiento espurio o

necesario). Por lo tanto, si existe una relación directa entre el consentimiento sexual

y el entorno de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento y eso

se debe a la presencia de los vicios de la voluntad.

89
2. Existe una relación directa entre el consentimiento sexual y el bien jurídico protegido

libertad o autodeterminación sexual debido a que se podría diferenciar entre un

consentimiento sexual aceptado con algún condicionamiento (espurio o necesario)

de un consentimiento sexual deseado por la persona. Esta conclusión es muy

importante porque el Estado, con el Código Penal como herramienta, busca

proteger bienes jurídicos en una determinada sociedad con la finalidad de que sus

ciudadanos gocen de plena libertad que les permita desarrollar sus capacidades y

potencialidades en beneficio propio y de su entorno. En ese sentido, el

consentimiento sexual juega un papel muy crucial para proteger el bien jurídico

libertad o autodeterminación sexual de las personas. Entender realmente su

significado implica no solamente condenar adecuadamente a aquellas personas

que hayan cometido el delito de violación sexual, sino también, que los ciudadanos

respeten cuando otro ciudadano no quiere tener algún acto sexual.

3. Teniendo en cuenta la importancia de la categoría conceptual consentimiento

sexual, presentamos prudentemente una conceptualización de la misma y

señalamos que puede ser «entendida como la aceptación de una persona a

sostener relaciones sexuales con manifiesta expresión de su voluntad. En otras

palabras, esta aceptación tiene que ser otorgada con “libertad, razón, autonomía”

(Pérez, 2016, pág. 746) y sin la coacción que ejercen los “diversos organizadores

del campo de poder, tales como la generación, la clase social, la etnia, la religión,

la desigualdad social y la condición socioeconómica” (Pérez, 2016, pág. 755)».

4. La evaluación que realizaron los operadores de justicia sobre los elementos típicos

del tipo penal de violación sexual se ha basado sólo en descartar la violencia física

y psicológica, dejando de lado la libre autodeterminación sexual. En su mayoría los

diversos operadores de justicia, en un primer momento, realizan una evaluación

90
 general que se basa en descartar si existió violencia (física o psicológica) o grave

amenaza para descartar si hubo violación sexual o no. En un segundo momento,

realizan una segunda evaluación se basa en saber si hubo alguna contradicción en

la declaración de la víctima, si existe error de tipo, o se valoraron adecuadamente

las pericias (psicólogica, ADN, certificado médico legal y otros). Precisamente, son

estos dos momentos en las evaluaciones que realizan los operadores de justicia en

los cuales no se detienen en analizar si el consentimiento sexual otorgado se debió

por algún entorno de coacción, tales como la que genera la desigualdad social, la

religión, las clases sociales, la condición económica entre otros. Consideramos que

debería existir un protocolo guía que nos permita analizar el consentimiento sexual

de la persona.

5. En este orden de ideas, sugerimos prudentemente, el siguiente protocolo o guía

que nos ayudaría a determinar si el consentimiento otorgado por una persona es

pleno o condicionado: 1) Datos generales, 2) La relación entre las partes,

3) Evaluación del contexto en el que vive, 4) Evaluación del contexto en el que

sucedió los hechos, 5) Evaluación integral de 3 y 4 y 6) Identificación de

consecuencias no visibles en la víctima y 7) Conclusiones. Este protocolo debe

tener en cuenta de las relaciones asimétricas que existen entre hombres y mujeres.

6. La relación que existe entre los elementos típicos del tipo penal de violación sexual

(violencia física y psicológica, grave amenza y entorno de coacción) con el

consentimiento sexual es insuficiente porque no se protege adecuadamente la

libertad o autodeterminación sexual. De acuerdo a las entrevistas realizadas a los

operadores de justicia se puede afirmar que para señalar si hay o no violación

sexual tuvieron que descartar si hubo o no violencia (física o psicológica) o grave

amenaza. Y en la evaluación de los recursos de Casación y recursos de Nulidad se

91
 evaluó si hubo error de tipo, contradicción en la declaración de la agraviada o

incorrecta valoración de los medios probatorios tales como pericia psicológica,

ADN, certificado médico legal u otro. En la mayoría de los casos no se evaluó

adecuadamente el consentimiento sexual y por lo tanto creemos que los elementos

típicos del actual tipo penal resultan insuficientes para proteger el bien jurídico

protegido libertad o autodeterminación sexual.

7. En este contexto, presentamos una definición del «entorno de coacción que impide

a la persona dar su libre consentimiento» y puede ser entendida como aquel

contexto o coyuntura en el que vive una persona mediante el cual no puede

desarrollar sus capacidades y potencialidades de desarrollo personal y la de su

entorno cercano y en las que las decisiones tomadas siempre tendrá un

condicionamiento. De acuerdo a la socióloga Yolinliztli Pérez existen diversos

organizadores del campo del poder tales como la religión, la etnia, la generación y

la condición económica que coacciona a la mujer al momento de asentir o no tener

relaciones sexuales. Nosotros, en esa misma línea, creemos que lo que menciona

la sociológa son entornos de coacción que impide a la persona dar su libre

consentimiento. En este orden de ideas, presentamos una taxonomía de los

entornos de coacción que puedan existir, así tenemos: dominio económico

intrafamiliar; dominio de posibilidad de fuerza física en entorno intrafamiliar; dominio

intrafamiliar la prole o la prole de la pareja; dominio económico laboral; dominio de

liderazgo: religioso, artístico, magisterial; dominio en contexto de guerra

(ocupación); y dominio por abuso de autoridad. Esta taxonomía de los entornos de

coacción son pautas interpretativas que nos ayudará a marcar la frontera entre el

ejercicio de la libertad de la persona y conocer donde empieza el entorno de

coacción en la cual puede encontrarse esta persona.

92
8. En los casos de dominio económico intrafamiliar — la familia (pauta interpretativa),

se debe realizar una análisis costo beneficio en el hecho analizado, es decir, evaluar

si las relaciones sexuales realizadas por el sujeto pasivo y pedidas por sujeto activo,

fueron hechas por algún beneficio económico o de otra índole cuyo

condicionamiento al que fue expuesta la agraviada fue para satisfacer una

necesidad fundamental o un deseo espurio. Esto es muy importante debido a que

el acto sexual, a pesar que es una práctica común en una relación de pareja (con

mayor razón en casados), no es un requisito para la celebración de un matrimonio,

según el artículo del 248º del Código Civil y tampoco para el divorcio en caso de

ausencia de ella, según el artículo 333º del Código Civil.

9. En los casos de dominio de posibilidad de fuerza física en entorno intrafamiliar —

la pareja (pauta interpretativa) se debe usar como criterio el artículo 151 del código

penal que trata sobre la coacción y señala que “El que, mediante amenaza o

violencia, obliga a otro hacer lo que la ley no manda o le impide hacer lo que ella

no prohíbe será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años”

debido a que en estos casos se puede observar que el sujeto pasivo es

condicionado (en este caso amenazado con el uso o posibilidad de uso de la

violencia) por parte del sujeto activo cuando se señala «obliga a otro hacer lo que

la ley no manda».

10. En los casos de dominio intrafamiliar —la prole o la prole de la pareja— (pauta

interpretativa) se debe tener en cuenta dos de los tres verbos rectores que presenta

el artículo 393º de nuestro código penal que trata sobre el delito de cohecho pasivo

propio y estos son: solicita y condiciona. En este tipo de casos se observa que es

el sujeto activo que solicita el acto sexual o condiciona hacerlo a cambio de un

beneficio económico o de otra índole. Hay que señalar que solicitar tiene poca

93
 fuerza coaccionante, en cambio, condicionar sí tiene mayor fuerza coaccionante;

esto en relación a si el requerimiento de actividad sexual fue para satisfacer una

necesidad fundamental o un deseo espurio; esta forma de coacción se da

generalmente con los hijos, quienes suelen caer en esta situación.

11. En los casos de dominio económico laboral (pauta interpretativa) se debe tener en

cuenta el verbo rector obliga del artículo 151º del Código Penal que es el delito de

coacción; y dos de los tres verbos rectores del delito de cohecho pasivo propio,

solicita y condiciona, que se encuentran el artículo 393º del código mencionado.

En estos casos se debe evaluar si el sujeto activo obliga al sujeto pasivo

condicionando su permanencia en el trabajo a cambio de tener sexo, y si dicha

permanencia es cuestión de supervivencia para la víctima.

12. En los casos de dominio de liderazgo religioso, artístico o magisterial (pauta

interpretativa) se debe tener en cuenta el grado o nivel influencia que tiene el sujeto

activo con el sujeto pasivo. Esta influencia ejercida se debe al carisma, que puede

ser de distinta naturaleza, que presenta el sujeto activo y que hace que el sujeto

pasivo se sienta atraído hacia él y llegar, incluso, hacer cosas impensables. En este

sentido, los casos tienen que ser evaluados objetivamente para determinar el grado

de influencia ejercido.

13. En los casos de dominio en contexto de guerra (pauta interpretativa) se debe tener

en cuenta el respeto por los derechos humanos por parte del país invasor. En este

sentido se debe tener en cuenta el artículo 3º común que se encuntra en Los

Convenios de Ginebra del 12AGO1949 y en los que se encuentran el nucleo

esencial de los derechos humanos. Éstos son 4: “Convenio de Ginebra para aliviar

la suerte que corren los heridos y los enfermos de las Fuerzas Armadas en

94
campaña”, “Convenio de Ginebra para aliviar la suerte que corren los heridos, los

enfermos y los náufragos de las Fuerzas Armadas en el mar”, “Convenio de Ginebra

relativo al trato debido a los prisioneros de guerra” para aliviar la suerte que corren

los heridos y los enfermos de las Fuerzas Armadas en campaña” y el “Convenio de

Ginebra relativo a la protección debida a las personas civiles en tiempo de guerra”.

Todos estos convenios comparten el mismo texto en sus respectivos artículos 3:

En caso de conflicto armado que no sea de índole internacional y que surja

en el territorio de una de las Altas Partes Contratantes cada una de las
Partes en conflicto tendrá la obligación de aplicar, como mínimo, las
siguientes disposiciones:

1. Las personas que no participen directamente en las hostilidades, incluidos

los miembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto las armas y las
personas puestas fuera de combate por enfermedad, herida, detención o por
cualquier otra causa, serán, en todas las circunstancias, tratadas con
humanidad, sin distinción alguna de índole desfavorable basada en la raza,
el color, la religión o la creencia, el sexo, el nacimiento o la fortuna o
cualquier otro criterio análogo. A este respecto, se prohíben, en cualquier
tiempo y lugar, por lo que atañe a las personas arriba mencionadas:

a) Los atentados contra la vida y la integridad corporal, especialmente el

homicidio en todas sus formas, las mutilaciones, los tratos crueles, la tortura
y los suplicios;
b) La toma de rehenes;
c) Los atentados contra la dignidad personal, especialmente los tratos
humillantes y degradantes;
d) Las condenas dictadas y las ejecuciones sin previo juicio ante un tribunal
legítimamente constituido, con garantías judiciales reconocidas como
indispensables por los pueblos civilizados.

2) Los heridos y los enfermos serán recogidos y asistidos. Un organismo

humanitario imparcial, tal como el Comité Internacional de la Cruz Roja,
podrá ofrecer sus servicios a las Partes en conflicto. Además, las Partes en
conflicto harán lo posible por poner en vigor, mediante acuerdos especiales,
la totalidad o parte de las otras disposiciones del presente Convenio. La
aplicación de las anteriores disposiciones no surtirá efectos sobre el estatuto
jurídico de las Partes en conflicto (CICR, 2012, pág. 37).

Asimismo, se tiene que tener en cuenta el verbo rector obligar del artículo 151 del

Código Penal que trata sobre el delito de coacción.

95
14. En los casos de dominio de abuso de autoridad (pauta interpretativa) se debe tener

en cuenta como criterios de abuso de autoridad (valga la redundancia) los incisos

1, 2 y 3 del artículo 297º del Código Penal que trata sobre las Formas agravadas

(artículo 297 del Código penal) del delito de Promoción o favorecimiento al tráfico

ilícito de drogas y otros (artículo 296 del código citado). Estos incisos del artículo

297 dicen: 1. El agente comete el hecho abusando del ejercicio de la función

pública, 2. El agente tiene la profesión de educador o se desempeña como tal en

cualquiera de los niveles de enseñanza y 3. El agente es médico, farmacéutico,

químico, odontólogo o ejerce otra profesión sanitaria. Estos criterios son

importantes tener en cuenta para evaluar si el sujeto activo abusa de su poder de

autoridad, no sólo que es una autoridad, sino que se aprovecha de dicha

característica. También hay que diferenciar entre relación de autoridad y el uso de

esa autoridad para tener relaciones sexuales.

96
ANEXOS

97
 ANEXO 1:

MATRIZ DE CONSISTENCIA

MATRIZ DE CONSISTENCIA
TÍTULO: EVALUACIÓN DEL CONSENTIMIENTO SEXUAL Y DEL ENTORNO DE COACCIÓN QUE
IMPIDE A LA PERSONA DAR SU LIBRE CONSENTIMIENTO EN EL DELITO DE VIOLACIÓN SEXUAL.
PROBLEMA DE OBJETIVOS HIPÓTESIS VARIABLES
INVESTIGACIÓN
PROBLEMA OBEJTIVO HIPÓTESIS VARIABLE
GENERAL GENERAL GENERAL GENERAL
¿Cuál es relación que Determinar cuál es la Existe una relación directa entre el Variable
existe entre el relación que existe consentimiento sexual y el entorno independiente:
consentimiento sexual y entre el de coacción que impide a la Consentimiento
el entorno de coacción consentimiento persona dar su libre sexual
que impide a la persona sexual y el entorno consentimiento debido a la Variable
dar su libre de coacción que presencia de los vicios de la dependiente:
consentimiento, que impide a la persona voluntad. Entorno de
está tipificado en el dar su libre coacción que
delito de violación consentimiento, que impide a la
sexual del Código Penal está tipificado en el persona dar su
peruano? delito de violación libre
sexual del Código consentimiento
Penal peruano.
PROBLEMAS OBJETIVOS HIPÓTESIS VARIABLES
ESPECÍFICOS ESPECÍFICOS ESPECÍFICAS ESPECÍFICAS
¿Cuál es la relación que Determinar cuál es la Existe una relación directa entre el Variable
existe entre el relación que existe consentimiento sexual y el bien independiente:
consentimiento sexual y entre el jurídico protegido libertad o Consentimiento
el bien jurídico consentimiento autodeterminación sexual debido a sexual
protegido libertad o sexual y el bien que se podría diferenciar entre un Variable
autodeterminación jurídico protegido consentimiento sexual aceptado dependiente:
sexual? libertad o con algún condicionamiento Libertad o auto-
autodeterminación (espurio o necesario) de un determinación
sexual. consentimiento sexual deseado sexual
por la persona
¿Cuál ha sido la Determinar cuál ha La evaluación que realizaron los Variable
evaluación que sido la evaluación operadores de justicia sobre los independiente:
realizaron los que realizaron los elementos típicos del tipo penal de Evaluación de los
operadores de justicia operadores de violación sexual se ha basado sólo operadores de
en el Perú de los justicia en el Perú de en descartar la violencia física y justicia
elementos típicos del los elementos típicos psicológica, dejando de labo la Variable
tipo penal de violación del tipo penal de libre autodeterminación sexual. dependiente:
sexual en relación al violación sexual en Elementos típicos
consentimiento sexual? relación al del tipo penal de
consentimiento violación sexual.
sexual.
¿Cuál es la relación que Determinar cuál es la La relación que existe entre los Variable
existe entre los relación que existe elementos típicos del tipo penal de independiente:
elementos típicos del entre los elementos violación sexual (violencia física y Elementos típicos
tipo penal de violación típicos del tipo penal psicológica, grave amenza y del tipo penal de
sexual (violencia física y de violación sexual entorno de coacción) con el violación sexual
psicológica, grave (violencia física y consentimiento sexual es
amenza y entorno de psicológica, grave insuficiente porque no se protege Variable
coacción) con el amenza y entorno de adecuadamente la libertad o dependiente:
consentimiento sexual? coacción) con el autodeterminación sexual. consentimiento
consentimiento sexual
sexual.

98
 ANEXO 2:

CUESTIONARIO DE LA ENTREVISTA

CUESTIONARIO DE LA ENTREVISTA
JUEZ SUPREMO
MAGISTRADO SUPERIOR
FISCAL ESPECIALIZADO / MIXTO / PROVINCIAL
NOMBRE DEL MAGISTRADO
DEPENDENCIA EN EL QUE
TRABAJA
1) En su criterio, ¿puede haber violación sexual aun cuando no haya violencia física

ni psicológica o cuando la víctima no se encuentre en estado de inconsciencia o

en la imposibilidad de resistir?

2) ¿En qué situaciones a pesar que la víctima no ha sido violentada, o no se ha

encontrado en estado de inconsciencia o en la capacidad de resistir, cree usted

que puede haber violación?

3) ¿Qué es el consentimiento sexual, y éste admite grados? Detalle por favor.

4) ¿Qué se puede entender por elemento típico «entorno de coacción que impida a

la persona dar su libre consentimiento»?

5) ¿Qué factores relacionados con ausencia de consentimiento (en general)

determinaron su acusación/condena en los casos de violación sexual?

6) ¿Qué factores relacionados con el consentimiento determinaron el archivamiento

o absolución en los casos de violación sexual?

99
 ANEXO 3:

RELACIÓN DE LOS NOMBRES DE LOS MAGISTRADOS ENTREVISTADOS

N° TIPO DE NOMBRE DEL MAGISTRADO DEPENDENCIA DONDE

MAGISTRADO LABORA
1ra Fiscalía Provincial Corporativa
Especializada en Violencia contra
1 Fiscal Provincial Bruno Manuel Limas Cerna la Mujer y los Integrantes del
Grupo Familiar de Santa Anita –
Ate (Tercer Despacho)
28º Fiscalía Provincial Penal de
2 Fiscal Adjunto Robert Percca Quispe
Lima
2da Fiscalía Provincial
Corporativa Especializada en
Violencia contra la Mujer y los
3 Fiscal Adjunto Héctor Adolfo Lachira Cavero
Integrantes del Grupo Familiar de
Comas – Sede Independencia
Lima Norte (Tercer Despacho)
1ra Fiscalía Provincial Corporativa
Especializada en Violencia contra
4 Fiscal Adjunto Leydi Rojas Morán la Mujer y los Integrantes del
Grupo Familiar de Santa Anita –
Ate (Tercer Despacho)
Juzgado Penal Liquidador de
5 Juez Penal Emerson John Romero Poma
Santa Anita
4to Juzgado Penal Liquidador de
6 Juez Penal William Guerra Barrantes
San Juan de Lurigancho
3ra Fiscalía Provincial Corporativa
Especializada en Violencia contra
7 Fiscal provincial Luz Angélica Pinedo Sánchez la Mujer y los Integrantes del
Grupo Familiar de Comas (Sede
Independencia Lima Norte)

100
 ANEXO 4:

ENTREVISTA AL FISCAL PROVINCIAL: BRUNO MANUEL LIMAS CERNA

1RA FISCALÍA PROVINCIAL CORPORATIVA ESPECIALIZADA EN VIOLENCIA

CONTRA LA MUJER Y LOS INTEGRANTES DEL GRUPO FAMILIAR DE SANTA

ANITA – ATE (TERCER DESPACHO) (F2)

1. En su criterio, ¿puede haber violación sexual aun cuando no haya violencia física

ni psicológica o cuando la víctima no se encuentre en estado de inconsciencia o en

la imposibilidad de resistir?

Por supuesto que sí. Muchos de los casos que vemos en el despacho se dan justamente

en ausencia de rasgos de agresión física o psicológica; prueba de ello es de que las

mujeres vienen a denunciar violencia sexual, se le saca el reconocimiento médico legal y

sale como que no hay lesiones paragenitales ni extragenitales visibles. Lo que nos llevaría

a interpretar de manera errónea que el acto sexual fue consentido, sin embargo, la mujer

dice lo contrario. Y definitivamente, si puede existir violencia sexual sin que a través de

estos indicadores se evidencie. Ahora, definitivamente, cuando nosotros hablamos de

violencia es ante la negativa ante la involuntariedad de la mujer y si la mujer en su

declaración nos dice eso, obviamente, que va a ver un peso de su declaración que va a

tener un poquito más de peso respecto a los otros medios de prueba que se puedan

desarrollar.

2. ¿En qué situaciones a pesar que la víctima no ha sido violentada, o no se ha

encontrado en estado de inconsciencia o en capacidad de resistir, cree usted que

puede haber violación sexual?

Ya, esto se da normalmente cuando hay un contexto en el cual hay una situación de

posicionamiento del hombre contra la mujer, puede ser un contexto de dependencia

económica, un contexto de miedo, puede ser un contexto incluso, por ejemplo, los papás

101
de nuestros papás, siempre tenían la idea de que la mujer está por debajo del hombre y

todo lo que diga, más aún si es tu marido o si es tu pareja, se tiene que hacer así. Y ese

es el concepto ese es la idiosincrasia que se maneja, si se puede dar en ese contexto.

3. ¿Qué es el consentimiento sexual, y éste admite grados? Detalle por favor.

El consentimiento deviene en la voluntad, en la voluntad que tiene en este caso la mujer.

Es la voluntad que tiene la mujer de mantener relaciones, se entiende con quien ella desee,

por su libre voluntad. Ahora, si existe parcial o total, yo creo que la voluntad es una sola.

No puedes decir “sí di mi voluntad para mantener relaciones sexuales”, pero ya en pleno

acto dije que “no”. O bien existe un consentimiento o bien no existe el consentimiento.

4. ¿Qué se puede entender por elemento típico «entorno de coacción que impida a

la persona dar su libre consentimiento»?

En nuestro actual código penal esa especificidad del contexto no está establecido. Debería

ser bueno que se establezca en el tipo penal, que también el contexto de coacción puede

devenir en el abuso de las mujeres para que se cometa contra ellas abusos sexuales,

definitivamente que sí. Ahora, si esta tipificación no se da tal y como se está pidiendo,

definitivamente este de contexto de coacción va a seguir, va a seguir. Y mientras no se

tenga la norma positivizada, la norma escrita no se va a poder castigar por eso.

5. ¿Qué factores relacionados con ausencia de consentimiento (en general)

determinaron su acusación/condena en los casos de violación sexual?

Bueno, la dependencia. La dependencia económica incluso la dependencia emocional.

Este, llegaron a que en los casos que sean conocidos por temas de violación sexual hemos

pues formalizaciones de denuncias, hemos hecho acusaciones, donde los cuales

advertíamos que había un contexto frecuente un contexto constante de agresiones que

empezaron por temas psicológicos hasta el punto del que la agraviada dependían

102
emocionalmente. O sea, ya no una dependía física, sino una dependencia emocional, que

es lo más grave que pueda existir, pues una cosa es que tu dependas de algo y otra cosa

es que tú, sin depender directamente, dependas también de esa persona.

6. ¿Qué factores relacionados con el consentimiento determinaron el archivamiento

o absolución en los casos de violación sexual?

Bueno los casos en los cuales he archivado, básicamente son porque no se cumple con

todos los requisitos del tipo penal. Y recuerde, hay que recordar también de que el sólo

hecho de una denuncia por violación sexual, deviene en un análisis exhaustivo de la

declaración de la agraviada. Ahora ya, tenemos Acuerdos Plenarios en el cual se establece

de que el sólo dicho de la agraviada, si bien es cierto no enerva el principio de inocencia

de un imputado, pero sí se tiene que analizar la verosimilitud, que no haya contradicción,

que haya razonabilidad, que haya logicidad en lo que detalla la agraviada, para que de esa

manera su declaración tenga un peso diferente a los otros elementos probatorios.

Recordemos que los delitos de violencia sexual son delitos de tipo clandestino, o sea,

difícilmente vas a encontrar un testigo, una cámara de vídeo, algo que te apoye. Es por

eso que la declaración de la agraviada tiene un peso especial. Pero para que el proceso le

dé ese peso especial tiene que cumplir ciertos requisitos, y esos requisitos son: que no

haya contradicciones, que haya veracidad en lo que se dice, que puede existir en la

eventualidad algunos otros elementos periféricos que nos apuntalar a que lo que nos dice

la agraviada es cierto.

103
 ANEXO 5

ENTREVISTA AL FISCAL ADJUNTO PROVINCIAL: ROBERT PERCCA QUISPE

28º FISCALÍA PROVINCIAL PENAL DE LIMA (F1)

1. En su criterio, ¿puede haber violación sexual aun cuando no haya violencia física

ni psicológica o cuando la víctima no se encuentre en estado de inconsciencia o en

la imposibilidad de resistir?

Bueno, ante todo primero, gracias por tu referencia a mi persona para este tu trabajo, para

tu tesis. En cuanto al tema que me estabas dando a entender son con relación al artículo

170, violación sexual, el cual esta ha sido creo modificada el 04 de agosto de 2018. Me

preguntas si puede haber violación sexual aun cuando no haya violencia física, psicológica,

ni se cause daño físico a la víctima o que no esté en posibilidades de ofrecer resistencia.

Claro, dentro del tipo penal que se ha agregado en el 170 del código penal nos da una

modalidad de violación sexual ¿Cuál es esta modalidad? Es un aprovechamiento de un

entorno de coacción. O sea, no solamente, no te pide, o sea el tipo penal para violación

sexual no te pide como el presupuesto necesario violencia física o psicológica o una grave

amenaza, sino te pide también dice “con aprovechamiento o aprovecharse de un entorno

de coacción”. Consecuentemente sí, claro entiendo yo que sí se configuraría un tipo penal

o se sancionaría violación sexual cuando un agente o sujeto activo abusa o aprovecha de

su entorno bajo coacción ante su víctima y éste cometer el delito de violación sexual.

2. ¿En qué situaciones a pesar que la víctima no ha sido violentada, o no se ha

encontrado en estado de inconsciencia o en capacidad de resistir, cree usted que

puede haber violación sexual?

A ver, esta pregunta tiene de alguna u otra manera una relación con la primera que me haz

señalado. En el precisa a tu pregunta es en ¿qué situaciones a pesar que la víctima no ha

sido violentada o la víctima no está en estado de inconsciencia o en incapacidad de resistir,

104
cree usted que puede haber violación? Claro, conforme ya te lo he señalado

precedentemente una de las modalidades que se ha introducido en esta modificatoria de

agosto de 2018 es: no solamente la violencia física y psicológica o grave amenaza, sino

también aprovecharse del entorno en el que está viviendo su víctima, esto es coactarla.

Entonces yo considero de que sí, no solamente para que se pueda cometer este ilícito

penal de violación sexual es violentar a la víctima o aprovecharse en estado de

inconsciencia o respecto a la capacidad de resistirse de la víctima. Esta también el tema

de la coacción dentro del entorno en donde se encuentra la víctima, el cual aprovecha,

pues, el agente para cometer este ilícito penal.

3. ¿Qué es el consentimiento sexual, y éste admite grados? Detalle por favor.

Claro, el consentimiento sexual es un aspecto subjetivo, que los sujetos que van a tener

este acto sexual, en cuanto por ejemplo la persona, en este caso una fémina, consiente

tener relaciones sexuales, la misma que por voluntad propia accede a tener relaciones

sexuales. Por voluntad propia accede y acepta tener relaciones sexuales. Ahora que

existan grados para poder determinar si una imputación o cuanto ello, desde el momento

que hay consentimiento, considero yo que ya no hay grados. Uno consiente sexualmente

tener relaciones sexuales con lo que ya este sería atípico, pues que se le denuncia a esta

persona con quien ha tenido voluntariamente relaciones sexuales y sea sancionado

penalmente por violación sexual. ¿Estamos? Entonces, para mi entender no habría grados

al respecto. Cosa distinta es en casos de violaciones sexuales en menores de edad. Ahí

sí, en menores de 14 años con consentimiento, así tenga consentimiento la menor, esto es

delito. Cosa distinta es en personas de menores de 18 y mayores de 14 con

consentimiento, entonces ahí si no habría delito. Ahora se ha advertido en casos en donde

he visto en la manera del consentimiento, es relativo en los menores de 18 y mayores de

14. Ya, este consentimiento habría que analizar conforme a actos de investigación de que

se puedan hacer si alguien denuncia por delito de violación sexual de menor de edad, de

105
menor de 18 y mayor de 14. En muchos de los casos se ha advertido pues de que los

sujetos activos dicen no, fue con consentimiento de la menor, de 15 años. Pero de las

investigaciones se advierte de que no. Se advierte de que la indujo a error o comprándole

ropa, comprándole celulares a la menor y esta menor accedió a tener relaciones sexuales

por la que estaría el sujeto activo utilizando un mecanismo que no corresponde para tener

relaciones sexuales. En ese aspecto sí habría que analizarlo bien, el consentimiento.

4. ¿Qué se puede entender por elemento típico «entorno de coacción que impida a

la persona dar su libre consentimiento»?

A ver, el elemento típico que es una nueva modalidad de violación sexual que fue

introducida en agosto de 2018, es distinta a las preguntas anteriores que me haz dicho. O

sea, violación sexual en cuanto a violencia física o amenaza, así como en cuanto al tema

de capacidad de resistir o estado de inconsciencia. Este es una nueva modalidad que hoy

en día se ve con mayor frecuencia, esto es, por ejemplo: vienen mujeres o las traen

personas a mujeres de provincia que de alguna u otra manera son personas que son

ingenuas en cuanto a qué labor van a realizar cuando llegan acá en la capital. Es así de

que se ha visto casos en donde esta persona que trae a esta mujer, a esta menor de 15 o

16 años con fines de que pueda estudiar o trabajar, pero al llegar acá a la capital estos

menores de 16 o 15 no trabajan como personas, conforme así lo habían dicho en un inicio,

sino, empiezan a trabajar como meseras, en night clubs u otros. Entonces he allí entra a

tallar esta persona que dice “mira yo te saco de este mundo donde tú estás, pero tienes

relaciones sexuales”. Entonces ¿Qué hace esta chica? tiene que acceder a tener

relaciones porque esta persona le está diciendo “mira yo te saco de este mundo, cuando

tenga relaciones” de alguna u otra manera lo está coaccionando. Otro ejemplo también

podría ser en el sentido de que esta misma persona que trajo a esta chica, acá a la capital,

y que esta chica al decir, “mira deseo salir de este mundo donde tú me estás te estás

aprovechando de mi persona en un night club”; y esta persona le dice ¿sabes qué? ¿ya,

106
quieres salir? “ya tengamos relaciones sexuales”. Entonces esta chica por salir de este

mundo en que vive tiene acceso carnal con esta persona que le trajo de provincia. Otro

ejemplo también podría ser, es bueno, se ha visto también en estas chicas venezolanas

que llegan acá el Perú con una necesidad económica que vive su país, arriendan un

departamento y al no tener con que pagar este arriendo, el dueño del predio se acerca y

dice “mira no vas a pagar o no te voy a desalojar si tienes relaciones sexuales conmigo”.

Entonces qué hace esta chica, para que no sea desalojada y al no tener dinero, tiene

acceso carnal con el dueño del departamento o de la casa. Entonces estos casos se están

viendo hoy en día, en cuanto, en su mayoría estas chicas o mujeres vienen del país de

Venezuela.

5. ¿Qué factores relacionados con ausencia de consentimiento (en general)

determinaron su acusación/condena en los casos de violación sexual?

A ver, en cuanto a los factores relacionados con ausencia de consentimiento, no se ha

advertido o no ha habido, al menos en esta fiscalía no hemos visto, ya son 3 o 4 años, 3

años que vengo trabajando con ellos un caso de violación de esta, pero sí en otro sí he

tenido conocimiento en otro despacho. Se advierte pues de que, si se ve, o se advierte de

que muchas personas, muchas mujeres en su mayoría son coaccionadas para tener

relaciones sexuales del entorno de donde viven. Es en el ejemplo de este caso que te

acabo de mencionar anteriormente de estas chicas venezolanas en donde el dueño de la

casa la coacciona indicando que “si no tiene relaciones sexuales, te voy a desalojar”.

Entonces la chica que hace, se admite, tiene relaciones sexuales con esta persona.

Entonces, te seré sincero no he tenido en mi despacho un caso de esa naturaleza.

107
6. ¿Qué factores relacionados con el consentimiento determinaron el archivamiento

o absolución en los casos de violación sexual?

Claro, esto sí. Sí he tenido denuncias por este tema en donde sí, se ha archivado dado de

que solamente estaba la sola sindicación de la denunciante de la supuesta agraviada.

Entonces, para poder formular una denuncia y teniendo en cuenta no, acá en Lima estamos

con el código de procedimientos penales, para formalizar la denuncia penal tiene que haber

otros elementos que corroboren, otros elementos periféricos que corroboren lo señalado

por la denunciante, por la agraviada por violación sexual. Entonces, al no existir estos

elementos se archivan por insuficiencia de elementos de convicción. O sea, yo no puedo

formalizar una denuncia penal con la sola sindicación de la parte agraviada, a no ser que

se corrobore con otros elementos periféricos que se pueda establecer que hay indicios

reveladores de este tipo penal. Si solamente es la sola sindicación, a mi criterio no

correspondería formalizar una denuncia penal por lo que se archiva por falta de elementos.

Claro, ésta se puede reabrir al existir otro elemento que pueda decir o pueda ayudar a lo

dicho por la denunciante.

108
 ANEXO 6

ENTREVISTA AL FISCAL ADJUNTO PROVINCIAL: HÉCTOR ADOLFO LACHIRA

CAVERO

SEGUNDA FISCALÍA PROVINCIAL CORPORATIVA ESPECIALIZADA EN VIOLENCIA

CONTRA LA MUJER Y LOS INTEGRANTES DEL GRUPO FAMILIAR DE COMAS -

SEDE INDEPENDENCIA – LIMA NORTE (3ER DESPACHO) (F4)

1. En su criterio, ¿puede haber violación sexual aun cuando no haya violencia física

ni psicológica o cuando la víctima no se encuentre en estado de inconsciencia o en

la imposibilidad de resistir?

Básicamente haz referido los cuatro tipos que solicitan para la violación sexual, según el

tipo penal. Bajo ese punto tenemos que tener en cuenta el primer concepto y definición de

la violación sexual. Básicamente los doctrinarios señalan de que el tema de violación

sexual se da pues ante la negativa de la libre disposición de la sexualidad de cada persona.

Entonces propiamente, si bien el tipo penal refiere de que podría haber violencia física,

psicológica, estado de inconsciencia o (no se escucha claro) se podría dar en otros

contextos. Teniendo en cuenta de que la intimidad sexual es una libre disposición,

entonces, no necesariamente se podría hablar de violencia por ejemplo psicológica cuando

una| persona pues utilizando artimañas o algún tipo de podríamos decirlo de una

disposición de dependencia de parte de la agresora o agresor respecto a temas pues

económicos, sentimentales, entre otros aspectos propios de la persona. Ejemplos claros

podemos hablar pues de que algunos, antiguamente, algunos doctrinarios señalaban de

que no podría haber violación sexual entre parejas, entre esposos, pero no han tenido en

cuenta que actualmente la libre disposición de la sexualidad de las personas se da incluso

en un entorno cuando una mujer a veces es dependiente económicamente de esta

persona. No solamente, pues, se podría hablar de una violencia física o psicológica para

obtener el fin que es tener la relación sexual. Sino es el clásico ejemplo de que, “si no

109
tienes relaciones conmigo, no te doy para las cosas de los niños”; o de repente, “si no estás

conmigo yo me puedo matar”: entonces eso es violación sexual, actualmente. Si bien

tenemos que encajarlo en un tema de se podría decir de comportamiento propio de la de

un entorno de dar un libre consentimiento porque prácticamente estas personas están

obligando a la parte agredida, si bien tiene una negativa de acceder a limitarse su derecho

de libre disposición de su sexualidad. Entonces bajo estos contextos si se podría dar

violación sexual sin estos presupuestos.

2. ¿En qué situaciones a pesar que la víctima no ha sido violentada, o no se ha

encontrado en estado de inconsciencia o en capacidad de resistir, cree usted que

puede haber violación sexual?

Como lo he referido anteriormente, estas situaciones se dan en la vida cotidiana y esto se

da en un entorno ya en lo que conocemos como una asimetría de poder por género.

Entonces, la sociedad actualmente refiere o se está tratando pues de negarse el hecho de

que el hombre tendría la disposición patriarcal de poder dominar a una mujer o someter a

una mujer por temas pues, nuevamente valga la redundancia, sentimentales, económicos,

patrimoniales o cualquier otro entorno pues que haga limitar su libre disposición de

sexualidad ante un derecho propio. A más que todo sería por una obligación o una

necesidad. Esto pues más adelante se conocerá, si bien no está propiamente estipulado

algunos doctrinarios podrían decir que la libre disposición, estado de inconsciencia o

permanencia de incapacidad de resistir se da en estos puntos. Estos tipos penales tienen

propios verbos rectores por el cual se tienen que establecer a diferencia pues de una

violación que vemos de la vida cotidiana cuando el esposo llega y obliga a la mujer agredida

a tener relaciones y ante su negativa, la amenaza pues al señalarle “si no estás conmigo

no te doy para la pensión” “no te doy para que compres las cosas necesarias para la

subsistencia”. También, en este punto, que a veces no solamente hay violaciones de

mujeres, también ha violaciones de hombres, entrando pues a un tema de género más que

110
todo se ha visto que este tipo de relaciones homosexuales o bisexuales tienen un grado de

dependencia mayor incluso de la persona agresora.

3. ¿Qué es el consentimiento sexual, y éste admite grados? Detalle por favor.

Respecto a este punto, el consentimiento sexual es la libre disposición es el derecho de la

persona a oportunamente disponer libremente, valga la redundancia, de su sexualidad

frente a terceras personas. Respecto a los grados, no podría yo darte una respuesta

exacta, pero sí podría señalarte expresamente si hablamos de un tema sexual, o

sexualidad, se podría dar, pues, los casos clásicos que podría darse en dos niveles: un

nivel primero en el cual yo acepto a estar contigo sin llegar a un tema propiamente de tener

relaciones sexuales; y el segundo nivel, sería pues la propia un consentimiento de tener

las relaciones sexuales. Este sería un concepto básico propio por las cuales se podría dar

este tipo de nivel.

4. ¿Qué se puede entender por elemento típico «entorno de coacción que impida a

la persona dar su libre consentimiento»?

El entorno de coacción, propiamente, podemos hablar donde el sujeto activo limita la

disposición de poder dar, se podría decir, activar su derecho sobre su sexualidad.

Nuevamente vamos a los temas “no te acuestas conmigo no te llevas a mis hijos”. Es un

entorno muy amplio que se tiene que desarrollar por cada caso. El tipo penal exige un

desmedro del derecho que tiene la persona agraviada sobre su sexualidad propiamente ya

que es el derecho a la intimidad en la cual se encuentra violada por el sujeto activo.

Entonces un entorno de coacción es la libre disposición de la parte del sujeto pasivo sobre

el sujeto activo. En este caso por el tipo penal para obtener el fin que es tener la relación

sexual.

111
5. ¿Qué factores relacionados con ausencia de consentimiento (en general)

determinaron su acusación/condena en los casos de violación sexual?

Estamos hablando básicamente de indicios en un tema de investigación preliminar y

pruebas en una acusación. El libre consentimiento y esto es muy discutible, esto ya se

debate en el juicio, se da pues, en primer lugar, la persona agredida ha dado una libre,

espontánea y congruente declaración respecto de los hechos sucedidos; el mismo también

habría sido corroborado con todos los elementos periféricos, por ejemplo: un certificado

médico donde se ve algún tipo de lesiones o algún desgarro ya que tengamos en cuenta

un tema criminológico, mantener relaciones sexuales si bien hay una aceptación física de

sometimiento, hay un tema psicológico incluso que se podría dar pues no hay un disfrute.

Esta ausencia de aceptación va por lesiones internas. También una pericia psicológica al

propio investigado a fin de determinar cuál es su comportamiento frente a los hechos.

¿cómo es? una persona impulsiva, dominante; el mismo que concuerda con el perfil de la

agraviada, que es una persona sumisa, es una persona que necesita la situación de

dependiente. Entonces allí, independientemente del tipo, podemos ver un tema de contexto

de violencia de género porque allí vemos una asimetría de poder, de dominio del hombre

sobre la mujer. Otro aspecto también a tener en cuenta en una acusación: los testigos que

nos señalan cómo era la relación propia, cómo era la relación si esta persona es una

persona con perfil selectivo, trataba de dominar el comportamiento total de la agraviada e

incluso la habría sometido, coaccionado o limitado a visitar a su familia, son situaciones

que se argumentan mucho en juicio. Básicamente la parte investigada trata de señalar de

que pues, refiere “ella ha tenido la relaciones conmigo porque ha querido” Hay un aspecto

más interno, como digo, si bien tenemos los aspectos científicos, físicos, también tenemos

que ver los aspectos psicológicos internos de cada sujeto.

112
6. ¿Qué factores relacionados con el consentimiento determinaron el archivamiento

en los casos de violación sexual?

Bueno, el tema del consentimiento se da propiamente en la persona agraviada. ¿qué es lo

que pasa? A veces van mamás y denuncian o se activa el derecho de acción respecto a

cuando las menores de edad van a dar a luz en los hospitales, 16, 17 años. Entonces existe

un protocolo cuando se ve este tipo de situaciones un menor de 15, 16 años va a dar a luz,

se tiene que informar al Ministerio Público en los cuales nos accionan mediante el derecho

de acción un hecho de denuncia: violación. Entonces, luego de terminar en la entrevista en

cámara gessel de las adolescentes. Ellas sostienen, pues, que tienen una relación

efectivamente de tiempo, de larga data, en las cuales ya incluso esta relación es consentida

por la familia. Y que no solamente ya es una relación sexual sino una relación convivencial

porque vendrían viviendo más dos o tres años Entonces básicamente en estos tipos vamos

más al fondo ¿hasta dónde o cuándo empieza la libertad de la indemnidad de estas

personas, de estas menores? Empieza pues conforme código procesal civil que tienen una

libre disposición de su sexualidad a partir de los 14 años. Entonces una persona de 14

años, en cámara Gessel, nos refiera de que efectivamente tiene una vida convivencial ya

más de dos años, cuando ya tenía 16, 17 años; o que incluso ellos vivían juntos y estos

hechos son corroborados por testigos como la mamá, el hermano y que esa relación es

muy buena cumpliéndose justo lo que señala la constitución, que debe haber una unidad

de familia, si un hogar no está constituido, con las modificatorias es aceptable el servinacuy

la convivencia. Bajo estos contextos se activa el derecho de acción de una denuncia y al

final luego de una investigación con testigos, luego de pruebas periciales se llega al archivo

definitivo. Entonces allí se da el consentimiento. No podemos hablar de un consentimiento,

como otras veces se da, en donde la parte agraviada va denuncia y luego trata de

retractarse. Entonces allí sí la norma nos obliga a continuar ya que nos señala que la

primera declaración de la agraviada es la que tendría el consentimiento o la anuencia de

lo que habría pasado; y no una segunda declaración donde se podría retractar fácilmente

113
al querer ayudar a la parte agresora. Por cuanto ya habría en ese contexto de coacción o

lo que nosotros conocemos como el círculo de violencia: el previo que son las agresiones,

la agresión propia, la etapa de luna de miel y luego la agresión. Nuevamente, este ciclo:

agresión, enamoramiento, el ciclo de perdón. Básicamente ese es el concepto por el cual

no se puede tomar una declaración o no se puede aceptar un consentimiento de una

persona que haya dicho desde un comienzo que efectivamente ha sido agredida y

posteriormente trate de retractarse. Entonces, como digo, básicamente en esos puntos se

ha llegado a archivar algunas carpetas fiscales.

114
 ANEXO 7

ENTREVISTA A LA FISCAL ADJUNTA: LEYDI ROJAS MORÁN

1RA FISCALÍA PROVINCIAL CORPORATIVA ESPECIALIZADA EN VIOLENCIA

CONTRA LA MUJER Y LOS INTEGRANTES DEL GRUPO FAMILIAR DE SANTA

ANITA – ATE (TERCER DESPACHO) (F3)

1. En su criterio, ¿puede haber violación sexual aun cuando no haya violencia física

ni psicológica o cuando la víctima no se encuentre en estado de inconsciencia o en

la imposibilidad de resistir?

Sí puede ver violación sexual así no haya violencia física ni psicológica. Tenemos los casos

a veces cuando las agraviadas son drogadas o estén bajo cualquier efecto de algún

estupefaciente que haya ingerido, que no haya sido con su consentimiento, obviamente

por parte del imputado. Eso es en esos casos.

2. ¿En qué situaciones a pesar que la víctima no ha sido violentada, o no se ha

encontrado en estado de inconsciencia o en capacidad de resistir, cree usted que

puede haber violación?

Bueno, mayormente cuando no ha sido violentada los casos que se ven son cuando

siempre están, como te digo, bajo algún efecto de alguna droga o de algún estupefaciente

que ella no pueda poner resistencia. En los casos a veces que también vemos cuando una

menor es abusada sexualmente por algún miembro de la familia: ya sea el primo, el tío o

que se yo, quien conviva con la menor o algún pariente que también pueda ser lejano y

que por alguna situación se encuentre en el hogar en ese momento y acceda sexualmente

a la menor o a cualquier víctima. Más que todo en los casos de menores de edad, en las

menores, en las niñas, a veces se aprovechan por la condición que tienen en este caso: a

veces los tíos, los primos, qué se yo, les pueden decir muchas cosas como, por ejemplo:

siempre he tenido los casos de que le dicen “esto es un juego” “no te preocupes” “no te va

115
a doler”; y las menores no saben, entonces, claro pasan su RML, si bien es cierto no hay

agresiones, no hay violencia, pero sí hay una defloración antigua, hasta contra natura.

Entonces en estos casos puede ser aplicado también.

3. ¿Qué es el consentimiento sexual, y éste admite grados? Detalle por favor.

El consentimiento sexual es cuando una persona accede a tener intimidad, digamos acceso

sexual, acceso carnal con otra persona. Ese es el consentimiento sexual, el aceptar tener

relaciones sexuales con la otra persona. Basta que la otra persona quiera y quiera tener

relaciones sexuales con la otra, no hay violación, siempre y cuando esta esté consciente y

quiera pues, acceda.

4. ¿Qué se puede entender por elemento típico «entorno de coacción que impida a

la persona dar su libre consentimiento»?

A ver, como sabemos la violación es un delito que está tipificado en el código penal, es un

delito típico. Entorno de coacción que impide a la persona dar su libre consentimiento,

como se dice, el código penal establece que es la violación, en qué circunstancia se da, y

bien lo dice no, cuando la menor o la víctima no da su consentimiento para tener las

relaciones sexuales, el acceso sexual con la otra persona, definitivamente estamos

hablando de una violación sexual. Cuando hay consentimiento ya no es una violación

sexual porque está consensuada por ambas partes. Entonces la violación es un delito que

está tipificado en el código penal y bien claro lo dice la norma, no: sin consentimiento

accede sexualmente a la víctima, pues no.

5. ¿Qué factores relacionados con ausencia de consentimiento (en general)

determinaron su acusación/condena en los casos de violación sexual?

A ver, me imagino que ahí me estarás haciendo una pregunta respecto a mis casos que he

tenido. Hasta ahorita he tenido casos que ha habido, obviamente, ausencia de

116
consentimiento, como también, como te expliqué hace un momento, la condición que se

aprovechan los parientes o la familia cercana que les dicen “esto es un juego”, “esto es

así”, “no te preocupes”, “no va a pasar nada”. Más que todo es por las menores, las

menores de edad, niñas de 4 o 5 años, 3 años que no saben, no saben y muchas veces lo

callan y no les cuentan a los padres. Se aprovechan de esa condición. Pero, sin embargo,

tenemos la cámara Gessel, allí cuentan todo y eso es un elemento irrefutable porque es

una sindicación directa que hace la menor para su agresor.

6. ¿Qué factores relacionados con el consentimiento determinaron el archivamiento

o absolución en los casos de violación sexual?

Ya me quedé en la última pregunta. Como te digo, cuando las relaciones sexuales tienen

consentimiento tanto de ambas partes, entonces no se estaría cometiendo el delito de

violación sexual, siempre y cuando haya consentimiento de ambos. Cuando la agraviada

o la persona, o ya sea la mamá de la denunciante o quien denuncie el delito de violación

sexual, después se empieza hacer, a recabar las primeras diligencias y es donde, ya sea

en el Acta de intervención policial donde se describe los hechos o la denuncia misma

propiamente dicha, se le cita pues a la parte agraviada y bueno le empiezas a preguntar

qué es lo que ha pasado, cómo ha sido la situación. Muchas de las veces hemos tenido

casos en que efectivamente, ponte denuncia la mamá, y la menor cuando pasa su RML,

su cámara Gessel nos dice, no ha sido mi enamorado y el chico tendría sus 26 años, por

así decirlo, por ejemplo, y la menor 13 años o 14 años. Es una violación sexual, se podría

decir, pero la menor está diciendo que es su enamorado y que ella siempre ha consentido

tener las relaciones sexuales con él. Entonces en esos casos hay el tema del archivamiento

porque hay consentimiento de ambas partes, a veces dicen que su enamorado ya tiene

con ellos dos años, tres años. Más que todo en esas situaciones.

117
 ANEXO 8

ENTREVISTA AL JUEZ ESPECIALIZADO: EMERSON JOHN ROMERO POMA

JUZGADO PENAL LIQUIDADOR DE SANTA ANITA (J1)

1. En su criterio, ¿puede haber violación sexual aun cuando no haya violencia física

ni psicológica o cuando la víctima no se encuentre en estado de inconsciencia o en

la imposibilidad de resistir?

Sí, sí puede haber violación sexual cuando no haya amenaza ni violencia física porque

estos delitos, mayormente, no se realizan en presencia de más personas. Sino que es un

delito que se realiza a ocultas y sí puede haber violencia sexual.

2. ¿En qué situaciones a pesar que la víctima no ha sido violentada, o no se ha

encontrado en estado de inconsciencia o en capacidad de resistir, cree usted que

puede haber violación sexual?

Necesariamente el delito de violación no se da por una amenaza o por una cuestión de

violencia física, también se puede dar por el lado de familia que viene a ser el que tiene la

potestad en ese momento. Ahorita vemos muchas violaciones sexuales que son realizadas

por el entorno familiar. O sea, no necesariamente puede haber una violencia física o

amenaza, por eso es que se puede dar esas situaciones.

3. ¿Qué es el consentimiento sexual, y éste admite grados? Detalle por favor.

El consentimiento sexual, si bien es cierto es la aceptación al acto, al acto voluntario de la

persona que quiere tener unas relaciones sexuales. ¿el grado? No puede haber un grado.

Pues solamente es la voluntad de la persona de acceder al acceso carnal. Si tiene el deseo

o no, nada más.

118
4. ¿Qué se puede entender por elemento típico «entorno de coacción que impida a

la persona dar su libre consentimiento»?

¿El elemento típico? Puede ser de que pueda estar bajo amenaza, o como te dije hace un

rato, también puede ser al lado que ocurra el hecho del entorno familiar, pueden ser más

vulnerables a este hecho a este delito.

5. ¿Qué factores relacionados con ausencia de consentimiento (en general)

determinaron su condena en los casos de violación sexual?

Si bien es cierto no muchas veces es necesario tener o se ha demostrado de que haya una

violencia física o una amenaza para poder cometer un delito hay muchos factores. Hay que

ver, por ejemplo, el lado de: ¿cómo sucedieron los hechos? ¿En qué entorno se da? ¿bajo

qué circunstancias? No necesariamente puede llegar a ser una violencia o una amenaza.

Hay que ver la circunstancia y la forma como se da ese delito.

6. ¿Qué factores relacionados con el consentimiento determinaron la absolución en

los casos de violación sexual?

Mayormente, bueno al tiempo que yo vengo viendo los delitos penales, si bien es cierto

puede existir el consentimiento, pero hay que tener mucho en cuenta la edad cronológica

que pueda tener la niña. Por decir, si es una menor de 13 años y tiene consentimiento eso

no incide que tú puedas absolver al procesado, en ese caso al sentenciado. Hay muchos

factores que puedan dar en esa situación.

119
 ANEXO 9

ENTREVISTA AL JUEZ ESPECIALIZADO: WILLIAM GUERRA BARRANTES

4TO JUZGADO PENAL LIQUIDADOR DE SAN JUAN DE LURIGANCHO (J2)

1. En su criterio, ¿puede haber violación sexual aun cuando no haya violencia física

ni psicológica o cuando la víctima no se encuentre en estado de inconsciencia o en

la imposibilidad de resistir?

Claro que sí puede haber, uno de los casos puede ser bajo la intimidación, en el momento

si bien es cierto no se emplea la violencia ni física ni psicológica, pero bajo amenaza o

intimidación puede haber violación sexual. Claro como dice el delito se configura cuando

se introduce a cualquiera de las partes vaginal, anal, oral actos análogos. Y, si bien es

cierto, el sujeto activo no puede ejercer violencia contra la víctima, pero o sea violencia

física, pero sí puede intimidarlo bajo amenaza diciéndole: “sabes que, si tú no te dejas, yo

voy a matar a tu padre” como suele suceder en los casos típicos.

2. ¿En qué situaciones a pesar que la víctima no ha sido violentada, o no se ha

encontrado en estado de inconsciencia o en capacidad de resistir, cree usted que

puede haber violación sexual?

Como manifesté en la pregunta anterior, mayormente este tipo de actos suceden en las

personas menores de edad, que son fáciles de reducir, doblegar, no físicamente, sino con

palabras como manifesté. Claro, también suele suceder en personas adultas, no solamente

en las menores de edad: imagínate que venga una persona de aspecto agresivo o sea con

solamente el aspecto ya lo está sometiendo a la persona, a violación sexual. Ya que le

queda a la otra persona, someterse. Si bien es cierto no utilizó la forma física, la agresión

física ni tampoco la psicológica, pero solamente con el aspecto de la persona ya se somete

el sujeto pasivo se somete a lo solicitado por el sujeto activo, que en este caso es el

violador.

120
3. ¿Qué es el consentimiento sexual, y éste admite grados? Detalle por favor.

El consentimiento sexual es el acto que da; el sujeto activo complace o da una respuesta

positiva a lo solicitado por el sujeto activo en este caso. Como se dice, para que suceda la

violación sexual tiene que haber violencia, caso contrario si hay un consentimiento en este

caso, no se configuraría el delito de violación sexual porque hay consentimiento de parte

del sujeto pasivo, porque no es víctima. Porque si hay un consentimiento, ya no sería

violación sexual porque ya hay un consentimiento. Pero para que suceda esto, el

consentimiento tiene que ser de una persona, ya se puede decir, conforme a las leyes

peruanas que sean mayor de 14 años, 15 años, 16 años. Si hay consentimiento ya no se

configuraría el delito de violación sexual.

4. ¿Qué se puede entender por elemento típico «entorno de coacción que impida a

la persona dar su libre consentimiento»?

Coacción, como dije, es un elemento que utiliza el sujeto activo de todo delito para cometer

o para que se pueda concretar el ilícito penal. En este caso, como manifesté también,

coaccionar es obligar a una persona hacer lo que la ley no te permite. Coaccionar es obligar

Y en este caso, mayormente, en los delitos de violación sexual de personas menores de

edad suceden este tipo de coacción. Y en muchos de los casos también de personas

mayores de edad porque los coaccionan: “oye sabes que, accedes a mis peticiones a que

tengas relaciones sexuales conmigo o caso contrario yo publico escenas de relaciones

íntimas que hemos tenido. Lo está coaccionado, hacer cosas que…

5. ¿Qué factores relacionados con ausencia de consentimiento (en general)

determinaron su condena en los casos de violación sexual?

Mayormente cuando el sujeto activo lo somete, por ejemplo, lo pone en estado de

inconsciencia o en estado de resistir al sujeto pasivo. En ese caso, mayormente sucede si

121
bien es cierto, a veces hay un grado de amistad, un grado de parentesco, inclusive

familiaridad, (el sujeto activo con el sujeto pasivo) pero para que cometa sus ilícitos penales

tiene que ponerle en estado de inconsciencia y mayormente si bien es cierto tampoco hay

agresión física, en estos casos, pero sí el delito y lo que el Magistrado ven es el estado de

inconsciencia y se valora también qué sustancias lo pusieron en estado de inconsciencia;

puede ser licor, puede ser pastillas: como es diazepan y mezclado con el licor que se

convierte en un complemento mortal para que suceda este tipo de delitos.

6. ¿Qué factores relacionados con el consentimiento determinaron la absolución en

los casos de violación sexual?

Mayormente, como la pregunta misma te dice, cuando hay consentimiento no se configura

el delito de violación sexual y por ende se tiene que absolver. Si bien es cierto, por ejemplo,

se tiene que valorar la cámara Gessel, se tiene que valorar la entrevista que lo hace el

examen psicológico que se le realiza a la víctima y si no hay afectación emocional, no hay

afectación física; y aunado a ello su manifestación de la agraviada, entonces lo que tendría

que valorarse son estos elementos y llegar a una absolución.

122
 ANEXO 10

ENTREVISTA A LA FISCAL PROVINCIAL LUZ ANGÉLICA PINEDO SÁNCHEZ

3RA FISCALÍA PROVINCIAL CORPORATIVA ESPECIALIZADA EN VIOLENCIA

CONTRA LA MUJER E INTEGRANTES DEL GRUPO FAMILIAR SEDE COMAS (F5)

1. En su criterio, ¿puede haber violación sexual aun cuando no haya violencia física

ni psicológica o cuando la víctima no se encuentre en estado de inconsciencia o en

la imposibilidad de resistir?

A mi criterio y por experiencia en casos referentes a la materia, sí puede haber violación

sexual aún cuando no haya violencia física o psicológica, o cuando la víctima no se

encuentre en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir. El artículo previsto

y penado para este delito es el artículo 170º del Código Penal, modificado por el Artículo

1 de la Ley Nº 30838, que a la letra prescribe: “Artículo 170.- Violación sexual: El que

con violencia, física o psicológica, grave amenaza o aprovechándose de un entorno de

coacción o de cualquier otro entorno que impida a la persona dar su libre consentimiento,

obliga a esta a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza cualquier otro

acto análogo con la introducción de un objeto o parte del cuerpo por alguna de las dos

primeras vías, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de catorce ni mayor

de veinte años. La pena privativa de libertad será no menor de veinte ni mayor de veintiséis

años, en cualquiera de los casos siguientes:

1.- (…)

(…)”

Advertimos que los verbos rectores son varios, como la Violencia, la misma que es ejercida

sobre el sujeto pasivo, logrando reducir, coaccionar, doblegar su voluntad, para logar

ejecutar el ilícito penal; esta violencia es definitivamente inmediata, física, que bien puede

como no, dejar lesiones paragenitales, extragenitales, según sea el caso, ya que en

ocasiones, sucede que la víctima, no se defiende, queda perpleja, no se inmuta, con la

123
finalidad de preservar su vida; son pocos estos casos, pero de hecho los hay, y lo peor de

todo; si denunciaron al inicio, luego, no asisten más a la Policía o Fiscalía. Violencia

psicológica la misma que podríamos evidenciar con un Protocolo de Pericia Psicológica,

que bien puede emitir cualquier entidad sanitaria del Estado, Hospitales, Postas médicas,

Instituto de Medicina Legal, - Equipo Multidisciplinario del Poder Judicial, CEM Mujer,

Parroquias, etc. El segundo verbo rector es Grave Amenaza, acción que de igual forma,

logra reducir, bloquear, amedrentar a la víctima. Otro verbo rector que encontramos, es

Coacción que estaría inmerso dentro del entorno de los otros verbos, es decir, a pesar de

que la víctima no preste consentimiento, el medio coaccionante, hace que quede reducida,

bloqueada, etc.

2. ¿En qué situaciones a pesar que la víctima no ha sido violentada, o no se ha

encontrado en estado de inconsciencia o en la capacidad de resistir, cree usted que

puede haber violación?

Conforme lo expresado en la respuesta anterior, cuando la víctima, no se defiende, queda

perpleja, no se inmuta, con la finalidad de preservar su vida. Otro caso se podría advertir,

cuando por ejemplo en caso de cónyuges, convivientes, ex convivientes, o, simple: pareja

de enamorados; en el primer y segundo caso, el sujeto activo obliga a su víctima a acceder

– pese a que ella dijo NO- sin embargo, tuvo que acceder puesto que el agresor le aclaró

que mientras estén bajo el lecho conyugal, la obligación de la víctima, es mantener

satisfacer a su pareja. En el caso de ex convivientes, la amenaza por lo general, es no

cumplir con los alimentos respecto a sus hijos, o en el extremo, quitarle sus hijos. Y en el

caso de enamorados, cuando la víctima se da cuenta que no va para más la relación, y le

dice a su agresor que la relación sentimental se acabó. El siguiente paso, el enamorado

chantajea y pide mantener relaciones sexuales, lo contrario la amenaza con colgar fotos,

videos íntimos en redes sociales, por ejemplo; ante esa situación la víctima acepta, contra

124
su voluntad, eso es violación, y obvio, no presenta lesiones, porque es obvio que no

atentaría contra su vida.

3. ¿Qué es el consentimiento sexual, y éste admite grados? Detalle por favor.

Consentimiento sexual, es la voluntad expresada por parte de personas que acceden tener

relaciones sexuales, y que éstas no van a generar reclamo alguno sobre probable delito

contra la libertad sexual. En nuestro país, no se puede hablar de consentimiento sexual si

se trata de una persona que cuente con minoría de edad, para precisar, menos de catorce

años; si eso ocurre, estaríamos hablando de una violación sexual de menor de edad, con

las agravantes que la normativa penal prescribe.

4. ¿Qué se puede entender por elemento típico «entorno de coacción que impida a

la persona dar su libre consentimiento»?

Un entorno de coacción podría darse sobre un escenario donde la víctima sostenga un

grado de inferioridad frente a su agresor, ese entorno haría que ésta a pesar de no prestar

consentimiento voluntario, accede a un acto sexual de cualquier modalidad -oral, vaginal,

anal – ya sea por mantener una relación laboral, académica, social, etc. Recordemos

además, que en Perú, en los años 80 el terrorismo era un fenómeno social bien marcado,

y en las zonas de conflicto, los militares ingresaban a las Comunidades sin tener reparo

alguno, cometiendo atrocidades contra los integrantes de dicho lugar, y, respecto a las

mujeres, las peores aberraciones de violación sexual, esto es un hecho típico de coacción.

5. ¿Qué factores relacionados con ausencia de consentimiento (en general)

determinaron su acusación/condena en los casos de violación sexual?

Si hablamos de factores relacionados a la ausencia de consentimiento que determinaron

continuar con un requerimiento acusatorio, podría decir en primer orden, que la víctima

desde un inicio narró la forma y circunstancias de cómo es que se produjo el acto delictivo

125
en su agravio, fue persistente en todo el desarrollo del proceso, no varió jamás su

incriminación, fue coherente, sólida en su versión, no tenía vestigios de odio o venganza

por cualquier otro motivo sino por el que le había pasado con su agresor de violación

sexual. Aunado a ello, se sumó otros factores periféricos como son el Protocolo de Pericia

Psicológica de la agraviada; el Protocolo de Pericia Psicológica del agresor, etc.

6. ¿Qué factores relacionados con el consentimiento determinaron el archivamiento

en los casos de violación sexual?

En casos de archivo según las etapas del proceso; los factores determinantes fueron,

básicamente la aplicación de los presupuestos del Acuerdo Plenario 2-2005 /CJ-116-, es

decir: Fundamento 10: Tratándose de las declaraciones de un agraviado, aún cuando sea

el único testigo de los hechos, al no regir el antiguo principio jurídico testis unus testis

nullus, tiene entidad para ser considerada prueba válida de cargo y, por ende, virtualidad

procesal para enervar la presunción de inocencia del imputado, siempre y cuando no se

adviertan razones objetivas que invaliden sus afirmaciones. Las garantías de certeza

serían las siguientes: a) Ausencia de incredibilidad subjetiva. Es decir, que no existan

relaciones entre agraviado e imputado basadas en el odio, resentimientos, enemistad u

otras que puedan incidir en la parcialidad de la deposición, que por ende le nieguen aptitud

para generar certeza. b) Verosimilitud, que no sólo incide en la coherencia y solidez de la

propia declaración, sino que debe estar rodeada de ciertas corroboraciones periféricas, de

carácter objetivo que le doten de aptitud probatoria. c) Persistencia en la incriminación, con

las matizaciones que se señalan en el literal c) del párrafo anterior.

126
 ANEXO 11:

RELACIÓN DE LOS RECURSOS DE NULIDAD

Tabla 11:

Recursos de nulidad analizados

Nº R. NULIDAD LUGAR FECHA CONDICIÓN

R.N. Nº 1630-2018 Amazonas 17JUN2019 Haber nulidad y absolución
R.N. Nº 1200-2018 Lima Norte 12MAR2019 Haber nulidad y absolución
R.N. Nº 93-2018 Lima 12NOV2018 Nula la sentencia y nuevo juicio
R.N. Nº 40-2018 Lima Norte 26FEB2018 Nula la sentencia y nuevo juicio
R.N. Nº 897-2017 Puno 06NOV2018 Haber nulidad y absolución
R.N. Nº 347-2016 Puno 13SET2016 Haber nulidad y absolución
R.N. Nº 3495-2015 Áncash 16MAR2017 No haber nulidad
R.N. Nº 2240-2015 Áncash 24ABR2017 No haber nulidad
R.N. Nº 365-2014 Ucayali 12DIC2014 No haber nulidad
R.N. Nº 3166-2012 Ayacucho 24ENE2013 Haber nulidad y absolución
R.N. Nº 395-2012 Ica 03JUL2012 Haber nulidad y absolución

Fuente: Elaboración propia (2021)

127
 ANEXO 12

RELACIÓN DE RECURSOS DE CASACIÓN

Tabla 12:

Recursos de Casación analizados

Nº R. CASACIÓN LUGAR FECHA CONDICIÓN

Fundado – Lourdes Mozo Sinchiroca
R. Casación Nº 1113-2018 Cusco 27NOV2019
Ordenaron nuevo juicio de apelación
R. Casación Nº 308-2018 Moquegua 05JUN2019 Fundado – Fiscal Superior
Fundado – Fiscal Superior
R. Casación Nº 1441-2017 Apurímac 02OCT2018
Ordenaron nueva audiencia
Infundado – Marco Antonio
R. Casación Nº 697-2017 Puno 24ABR2018
Choquehuanca Parillo
R. Casación Nº 578-2017 Madre de Dios 24ENE2019 Infundado – Kilder Cachique Aguirre
R. Casación Nº 539-2017 Lambayeque 29NOV2017 Fundado – Jhon Martín Farías Odar
Inadmisible para la parte civil
Fundado - Fiscal Superior
R. Casación Nº 742-2016 Ica 30JUL2018
Ordenaron se programe nueva Audiencia
y se emita nueva sentencia
R. Casación Nº 335-2015 Del Santa 01JUN2016 Infundado – Fiscal Superior
R Casación Nº4-2015 Cajamarca 11JUL2017 Fundado – Walter Medina Aguilar
Inadmisible – Walter Inocencio Siguas
R. Casación Nº 201-2014 Ica 30MAR2016 Hinostroza
Infundado – Fiscal Superior

Fuente: Elaboración propia (2021)

128
 ANEXO 13

EVALUACIÓN DE RECURSOS DE NULIDAD

ANÁLISIS DE LOS RECURSOS DE NULIDAD

DISPOSITIVO LEGAL R.N. Nº 395-2012-ICA (03JUL2012)
Encausado: Martin Mars Muñoz Berrocal () *
PARTES PROCESALES
Agraviada: R.M.C.Z.R. (15)
FECHA DE LOS HECHOS
14FEB2002
OCURRIDOS
Art. 173 CP: El que practica acto sexual u otro análogo con un
menor de 14 años, será reprimido con las siguientes penas
TIPO PENAL VIGENTE privativas de libertad: (…) 3. Si la víctima tiene de 10 años a
menos de 14, la pena será no menor de 20 ni mayor de 25
años. (Ley Nº 27507 - 13JUL2001)
SE DECLARÓ Haber nulidad y absolución.
Contradicción en la declaración de la víctima
Sí hubo consentimiento de la agraviada porque eran
FUNDAMENTOS enamorados.
La agraviada tenía 15 años cuando consintió las relaciones
sexuales.
EVALUACIÓN DE LOS EVALUACIÓN DEL
ASPECTOS A EVALUAR
JUECES SUPREMOS INVESTIGADOR
VIOLENCIA FÍSICA O
No No
PSICOLÓGICA
GRAVE AMENAZA - No
MENOR DE EDAD Sí – Libertad sexual Sí – Libertad sexual
ESTADO DE INCONSCIENCIA
O EN LA
- No
IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR
ANOMALÍA PSÍQUICA, GRAVE
ALTERACIÓN DE LA CONCIENCIA,
- No
RETARDO MENTAL
ENGAÑO - No
ENTORNO DE COACCIÓN - No
Sí: No se probó que en la
Quizás no, porque no se
relación sexual medió
CONSENTIMIENTO SEXUAL evaluó el pleno consentimiento
violencia o amenaza, por lo
(aceptación y voluntad)
tanto, la menor consintió.
DISPOSITIVO LEGAL R.N. Nº 3166-2012-AYACUCHO (24ENE2013)
Encausado: Ezequiel Quispe Flores () *
PARTES PROCESALES
Agraviada: E.G.T. (14)
FECHA DE LOS HECHOS
01MAY2009 – 21:00 horas aprox.
OCURRIDOS

129
 Art. 173 CP: El que tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o
bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, con un
TIPO PENAL VIGENTE menor de edad, será reprimido con las siguientes penas
privativas de libertad: (…) 3. Si la víctima tiene entre 14 años
de edad y menos de 18, la pena será no menor de 25 ni mayor
de 30 años. (Ley Nº 28704 – 05ABR2006)
SE DECLARÓ Haber nulidad y absolución.
Se configuró la incredibilidad subjetiva en la declaración de la
FUNDAMENTOS agraviada y de la mamá de la agraviada.
No hubo violencia ni grave amenaza a la agraviada.
EVALUACIÓN DE LOS EVALUACIÓN DEL
ASPECTOS A EVALUAR
JUECES SUPREMOS INVESTIGADOR
VIOLENCIA FÍSICA O
No No
PSICOLÓGICA
GRAVE AMENAZA - No
MENOR DE EDAD Sí – Libertad sexual Sí – Libertad sexual
ESTADO DE INCONSCIENCIA
O EN LA
- No
IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR
ANOMALÍA PSÍQUICA, GRAVE
ALTERACIÓN DE LA CONCIENCIA,
- No
RETARDO MENTAL
ENGAÑO - No
Sí: Los valores tradicionales
de los padres obligaron a su
ENTORNO DE COACCIÓN - hija a aceptar casarse con el
imputado.
No porque no se evaluó el
pleno consentimiento de la
agraviada (aceptación y
CONSENTIMIENTO SEXUAL Sí
voluntad)
DISPOSITIVO LEGAL R.N. Nº 365-2014-UCAYALI (12DIC2014)
Encausado: José Carlos Shapiama Núñez () *
PARTES PROCESALES
Agraviada: H.C.R.R. (11, 12 o 13)
FECHA DE LOS HECHOS
No se señala
OCURRIDOS
TIPO PENAL VIGENTE Art. 173 CP (Ley Nº 28704 – 05ABR2006)
SE DECLARÓ No haber nulidad
FUNDAMENTOS El imputado actuó con error de tipo
EVALUACIÓN DE LOS EVALUACIÓN DEL
ASPECTOS A EVALUAR
JUECES SUPREMOS INVESTIGADOR

130
 VIOLENCIA FÍSICA O
- No
PSICOLÓGICA
GRAVE AMENAZA - No
MENOR DE EDAD Sí – Indemnidad sexual Sí – Indemnidad sexual
ESTADO DE INCONSCIENCIA
O EN LA
- No
IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR
ANOMALÍA PSÍQUICA, GRAVE
ALTERACIÓN DE LA CONCIENCIA,
- No
RETARDO MENTAL
ENGAÑO - No
ENTORNO DE COACCIÓN - Sí
CONSENTIMIENTO SEXUAL - No
DISPOSITIVO LEGAL R.N. Nº 2240-2015-ÁNCASH (24ABR2017)
Encausado: Leoncio Saturnino López Silvestre () *
PARTES PROCESALES Agraviada: Se mantiene el nombre en reserva (tendría 12 o
13)
OCT2003
FECHA DE LOS HECHOS
2004
OCURRIDOS
MAR2005
TIPO PENAL VIGENTE Art. 173 CP (Ley Nº 27507 - 13JUL2001)
SE DECLARÓ No haber nulidad
FUNDAMENTOS Declaración de la agraviada presenta muchas contradicciones.
EVALUACIÓN DE LOS EVALUACIÓN DEL
ASPECTOS A EVALUAR
JUECES SUPREMOS INVESTIGADOR
VIOLENCIA FÍSICA O
- No
PSICOLÓGICA
GRAVE AMENAZA - No
MENOR DE EDAD No se puede definir No se puede definir
ESTADO DE INCONSCIENCIA
O EN LA
- No
IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR
ANOMALÍA PSÍQUICA, GRAVE
ALTERACIÓN DE LA CONCIENCIA,
- No
RETARDO MENTAL
ENGAÑO - Quizás
ENTORNO DE COACCIÓN - Quizás
CONSENTIMIENTO SEXUAL - No
DISPOSITIVO LEGAL R.N. Nº 3495-2015-ÁNCASH (16MAR2017)
Encausado: Eduardo Sener Chauca Páucar (22)
PARTES PROCESALES
Agraviada: K.R.M.L. (13)
FECHA DE LOS HECHOS
No se señala
OCURRIDOS

131
 TIPO PENAL VIGENTE Art. 173 CP (Ley Nº 28704 – 05ABR2006)
SE DECLARÓ No haber nulidad
En el caso concreto, se debe tener en cuenta el principio de
proporcionalidad que el principio de legalidad.
FUNDAMENTOS Hay que cuidar la unión familiar que existe entre el procesado
y la agraviada.
Se puso la pena debajo del mínimo legal establecido en el CP.
EVALUACIÓN DE LOS EVALUACIÓN DEL
ASPECTOS A EVALUAR
JUECES SUPREMOS INVESTIGADOR
VIOLENCIA FÍSICA O
No No
PSICOLÓGICA
GRAVE AMENAZA No No
MENOR DE EDAD Sí Sí
ESTADO DE INCONSCIENCIA
O EN LA
- No
IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR
ANOMALÍA PSÍQUICA, GRAVE
ALTERACIÓN DE LA CONCIENCIA,
- No
RETARDO MENTAL
ENGAÑO - Quizás
ENTORNO DE COACCIÓN - No
CONSENTIMIENTO SEXUAL Sí Sí
DISPOSITIVO LEGAL R.N. Nº 347-2016-PUNO (13SET2016)
Encausado: Pedro Serafín Ccoa Ramos (34) *
PARTES PROCESALES
Agraviado: F.CH.T (13)
FECHA DE LOS HECHOS
OCT2001 en horas de la noche
OCURRIDOS
TIPO PENAL VIGENTE Art. 173 CP (Ley Nº 27507 - 13JUL2001)
SE DECLARÓ Haber nulidad y lo absolvieron
Retractación de la víctima
FUNDAMENTOS
No hay elementos periféricos
EVALUACIÓN DE LOS EVALUACIÓN DEL
ASPECTOS A EVALUAR
JUECES SUPREMOS INVESTIGADOR
VIOLENCIA FÍSICA O
No No
PSICOLÓGICA
GRAVE AMENAZA No No
MENOR DE EDAD Sí (Tiene 14) Sí (Tiene 14)
ESTADO DE INCONSCIENCIA
O EN LA - No
IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR
ANOMALÍA PSÍQUICA, GRAVE
ALTERACIÓN DE LA CONCIENCIA, - No
RETARDO MENTAL

132
 ENGAÑO - No
ENTORNO DE COACCIÓN - No
CONSENTIMIENTO SEXUAL Sí Sí
DISPOSITIVO LEGAL R.N. Nº 897-2017-PUNO (06NOV2018)
Encausado: Rubén Cahuapaza Cañazaca () *
PARTES PROCESALES
Agraviado: M.A.Y.P. (13)
FECHA DE LOS HECHOS
16SET2004 15:00 horas aprox.
OCURRIDOS
TIPO PENAL VIGENTE Art. 173 CP (Ley Nº 28251 - 08JUN2004)
SE DECLARÓ Haber nulidad
La denuncia de la madre de la agraviada surge por los
problemas de pareja que tienen el acusado y la supuesta
FUNDAMENTOS víctima.
No se puede determinar si hubo error de tipo
Los padres aceptaron que su hija viva con su pareja
EVALUACIÓN DE LOS EVALUACIÓN DEL
ASPECTOS A EVALUAR
JUECES SUPREMOS INVESTIGADOR
VIOLENCIA FÍSICA O
- Sí
PSICOLÓGICA
GRAVE AMENAZA - Sí
Sí (pero no lograron
MENOR DE EDAD determinar si hubo error de Sí
tipo)
ESTADO DE INCONSCIENCIA
O EN LA - No
IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR
ANOMALÍA PSÍQUICA, GRAVE
ALTERACIÓN DE LA CONCIENCIA, - No
RETARDO MENTAL
ENGAÑO - No
ENTORNO DE COACCIÓN - Sí
CONSENTIMIENTO SEXUAL Sí No
DISPOSITIVO LEGAL R.N. Nº 1630-2018-AMAZONAS (17JUN2019)
Encausado: Segundo Maximiliano Román Guayama () *
PARTES PROCESALES
Agraviado: E.C.V. (13)
FECHA DE LOS HECHOS
04 y 09 JUN2004
OCURRIDOS
TIPO PENAL VIGENTE Art. 173 CP (Ley Nº 27507 - 13JUL2001)
SE DECLARÓ Haber nulidad
Debió aplicarse el error de tipo debido a que la supuesta
FUNDAMENTOS
agraviada le manifestó que tenía más de 14 años
EVALUACIÓN DE LOS EVALUACIÓN DEL
ASPECTOS A EVALUAR
JUECES SUPREMOS INVESTIGADOR

133
 VIOLENCIA FÍSICA O
- No
PSICOLÓGICA
GRAVE AMENAZA - No
Sí (13, pero hubo error de
MENOR DE EDAD Sí (13, pero hubo error de tipo)
tipo)
ESTADO DE INCONSCIENCIA
O EN LA - No
IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR
ANOMALÍA PSÍQUICA, GRAVE
ALTERACIÓN DE LA CONCIENCIA, - No
RETARDO MENTAL
ENGAÑO - No
ENTORNO DE COACCIÓN - No
Sí, pero no aplica según Ley.
Se debió analizar si el
CONSENTIMIENTO SEXUAL Sí, pero no aplica según Ley
consentimiento fue pleno
(aceptación y voluntad)
DISPOSITIVO LEGAL R.N. Nº 1200-2018-LIMA NORTE (12MAR2019)
Encausado: Jesús Johnnathan Herrera De La Cruz () *
PARTES PROCESALES
Agraviado: S.M.S.C. (13)
FECHA DE LOS HECHOS
FEB2010, JUN 2010 Y 12DIC2010
OCURRIDOS
TIPO PENAL VIGENTE Art. 173 CP (Ley Nº 28704 – 05ABR2006)
SE DECLARÓ Haber nulidad y absolución al imputado
Debió aplicarse el error de tipo debido a que la supuesta
agraviada le manifestó que tenía más de 14 años
FUNDAMENTOS La declaración de la agraviada es contradictoria
La denuncia realizada se debe a que ellos tienen un hijo y él la
abandona y empieza una relación con otra mujer
EVALUACIÓN DE LOS EVALUACIÓN DEL
ASPECTOS A EVALUAR
JUECES SUPREMOS INVESTIGADOR
VIOLENCIA FÍSICA O
- No
PSICOLÓGICA
GRAVE AMENAZA - No
Sí (13, pero hubo error de
MENOR DE EDAD Sí (13, pero hubo error de tipo)
tipo)
ESTADO DE INCONSCIENCIA
O EN LA - No
IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR
ANOMALÍA PSÍQUICA, GRAVE
ALTERACIÓN DE LA CONCIENCIA, - No
RETARDO MENTAL
ENGAÑO - No

134
 ENTORNO DE COACCIÓN - No
Sí, pero no aplica según Ley.
Se debió analizar si el
CONSENTIMIENTO SEXUAL Sí, pero no aplica según Ley
consentimiento fue pleno
(aceptación y voluntad)
DISPOSITIVO LEGAL R.N. Nº 93-2018-LIMA (12NOV2018)
Encausado: Williams Jair Astupuma Estrada () *
PARTES PROCESALES
Agraviado: M.M.L.E. (13)
FECHA DE LOS HECHOS
OCT2010
OCURRIDOS
TIPO PENAL VIGENTE Art. 173 CP (Ley Nº 28704 – 05ABR2006)
SE DECLARÓ Nula la sentencia absolutoria y ordenaron nuevo juicio oral
Los medios probatorios fueron evaluados en función de
determinar si la versión de la agraviada cumplía con las
FUNDAMENTOS
referidas garantías de certeza y no en función (como debía
ser) si el imputado incurrió en error de tipo
EVALUACIÓN DE LOS EVALUACIÓN DEL
ASPECTOS A EVALUAR
JUECES SUPREMOS INVESTIGADOR
VIOLENCIA FÍSICA O
- No
PSICOLÓGICA
GRAVE AMENAZA - No
Sí (13, pero hubo error de
MENOR DE EDAD Sí (13, pero hubo error de tipo)
tipo)
ESTADO DE INCONSCIENCIA
O EN LA - No
IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR
ANOMALÍA PSÍQUICA, GRAVE
ALTERACIÓN DE LA CONCIENCIA, - No
RETARDO MENTAL
ENGAÑO - No
ENTORNO DE COACCIÓN - No
Sí, pero no aplica según Ley.
Se debió analizar si el
CONSENTIMIENTO SEXUAL Sí, pero no aplica según Ley
consentimiento fue pleno
(aceptación y voluntad)

135
 ANEXO 14

GUÍA (PROTOCOLO) PARA LA EVALUACIÓN DE CASOS DE VIOLACIÓN SEXUAL

EN CASOS DE ENTORNO DE COACCIÓN

1) Datos generales.

DATOS DEL SUJETO ACTIVO DATOS DEL SUJETO PASIVO

Apellidos y nombres Apellidos y nombres

DNI DNI

Domicilio Domicilio

Lugar y fecha de nacimiento Lugar y fecha de nacimiento

Estado civil Estado civil

Edad Edad

Grado de instrucción Grado de instrucción

Hijos Hijos

Centro laboral Centro laboral

Otros

2) La relación entre las partes.

EVALUACIÓN DE LA RELACIÓN ENTRE LAS PARTES

Relación de pareja (esposos, convivientes, enamorados,

exesposos, exconvivientes, exenamorados)

Relación suggar daddy – suggar baby

¿Qué tipo de relación tenían Relación de amigos (del vecindario, del trabajo, del colegio, de la

cuando sucedieron los hechos? universidad)

Relación profesor - alumna

Relación Jefe - empleado

Relación trabajador – usuario (cliente)

136
 Relación familiar (Padre - hija, padrastro - hijastra, tío – sobrina,

primos y otros)

Relación por liderazgo (político, social, religioso, artístico u otro)

Relación autoridad - ciudadano

No había alguna relación

¿Tenían alguna relación antes que Descripción e identifiación

sucedieran los hechos?

¿Tienen alguna relación después de Descripción e identificación

que sucedieron los hechos?

3) Evaluación del contexto en el que vive.

EVALUACIÓN DEL CONTEXTO EN EL QUE VIVE EVALUACIÓN DEL CONTEXTO EN EL QUE VIVE

EL SUJETO ACTIVO EL SUJETO PASIVO

Condiciones del domicilio en el que vive Condiciones del domicilio en el que vive

Condiciones del trabajo u oficio que realiza Condiciones del trabajo u oficio que realiza

Condiciones de sus estudios realizadosl Condiciones de sus estudios realizadosl

Condición socioeconómica Condición socioeconómica

Evaluación de sus redes sociales Evaluación de sus redes sociales

4) Evaluación del contexto en el que sucedió los hechos.

EVALUACIÓN DEL CONTEXTO EN EL QUE SUCEDIÓ LOS HECHOS

Lugar donde sucedieron los hechos

Forma en que sucedieron los hechos

Identificación de actos preparatorios

5) Evaluación integral de 3) y 4).

Guardan relación las condiciones socioeconómicas del sujeto activo en relación a los hechos imputados.

137
 Guardan relación las condiciones socioeconómicas del sujeto pasivo en relación a los hechos denunciados

6) Identificación de consecuencias no visibles en la víctima.

IDENTIFICACIÓN DE CONSECUENCIAS NO VISIBLES EN LA VÍCTIMA

Perfil psicológico (Lo que se desea saber si presenta estabilidad emocional)

Condiciones económicas de la agraviada

Condiciones sociales de la agraviada (evaluación de las redes sociales)

Condiciones familiares

¿existe algúna relación entre el imputado y la víctima?

7) Conclusiones. Este protocolo debe tener en cuenta de las relaciones asimétricas

que existen entre hombres y mujeres.

138
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