Contestacion Demanda Accion de Reintegro Proceso Radicado No. 2021-00036

Anderson Enrique Ovalle Guerra
Abogado Universidad Libre
Doctor:
ANÍBAL GUILLERMO GONZÁLEZ MOSCOTE
JUEZ CUARTO LABORAL DEL CIRCUITO DE VALLEDUPAR – CESAR
E. S. D.
REFERENCIA: CONTESTACIÓN DEMANDA

PROCESO: ESPECIAL DE FUERO SINDICAL
PARTE DEMANDANTE: EVER ENRIQUE FONTANILLA
PARTE DEMANDADA: EMPRESA DE SERVICIOS PÚBLICOS DE AGUSTÍN CODAZZI
EMCODAZZI E.S.P.
RADICADO: 20001-31-05-004-2021-00036-00.
ANDERSON ENRIQUE OVALLE GUERRA, mayor de edad y vecino de esta ciudad,

identificado como aparece al pie de mi firma, en mi condición de apoderado de la
EMPRESA DE SERVICIOS PÚBLICOS DE AGUSTÍN CODAZZI, EMCODAZZI E.S.P.
con domicilio en este Municipio, representada legalmente por ANTONIO
ORCASITA ZULETA, mayor de edad y vecino de esta ciudad, identificado con cedula
de ciudadanía No. 79.785.484 expedida en Bogotá D.C. a través del presente escrito
concurro ante su Despacho con el fin de CONTESTAR la demanda de la referencia,
en los siguientes términos:
FRENTE A LOS HECHOS
AL HECHO PRIMERO: SÍ ES CIERTO, con las siguientes precisiones, las funciones

del actor enmarcaban actividades de Dirección y Confianza1 ya que comprendían
actividades de planeación, coordinación y verificación de objetivos, siendo
completamente necesarias para el funcionamiento de mi representada. Razón por la
cual sus actividades eran de aquellas que debían ser desempeñadas por empleados
públicos, conforme a articulo 18 y 19 de Decreto Municipal 202 de 1995, en donde
1
Se entiende como trabajador de dirección y confianza, aquel trabajador que por su cargo y por las
funciones que presta, tiene una gran responsabilidad dentro de la estructura administrativa de la
empresa, en cuanto poseen mando y jerarquía frente a los demás empleados.
Correo electrónico: anderovalleguerra@gmail.com
Celular. (310) 585 56 25
además se detalló sus actividades y ese cargo quedo consagrado en ella para ser
desempeñado como empleado público. Lo anterior, indica que una vez verificadas
las actividades ejecutadas por el actor, junto con lo establecido en los estatutos de
la empresa, es un empleado público, podemos afirmar que, si había una relación de
trabajo, pero regida en calidad de empleado público de libre nombramiento y
remoción.
AL HECHO SEGUNDO: SI ES CIERTO, el día 22 de enero de 2020 fue nombrado y

posesionado como jefe Administrativo y Financiero de EMCODAZZI E.S.P. y el día 04
de diciembre de 2020 fue declarado insubsistente. Se aclara que la declaratoria de
insubsistencia del demandante, se efectuó con fundamento en la facultad
discrecional que tiene el señor Gerente ANTONIO ORCASITA ZULETA frente a los
empleados que ocupan cargos de dirección, manejo y confianza, el cual según los
estatutos de la empresa se consideran de dirección y confianza, por lo cual son de
libre nombramiento y remoción, como lo es el de Jefe Administrativo y Financiero.
AL HECHO TERCERO: SÍ ES CIERTO. Cargo que comprendía actividades de

planeación, coordinación y verificación de objetivos, razón por la cual sus actividades
eran de aquellas que debían ser desempeñadas por empleados públicos, conforme
decreto Municipal 202 de 1995, en donde además se detalló sus actividades y ese
cargo quedó consagrado en ella para ser desempeñado como empleado público.
AL HECHO CUARTO: SÍ ES CIERTO.
AL HECHO QUINTO: SÍ ES CIERTO.
AL HECHO SEXTO: NO ME CONSTA, es un hecho que involucra a las partes que en

el se mencionan, como lo son el demandante y la organización sindical
AL HECHO SÉPTIMO: Sí es cierto.
AL HECHO OCTAVO: NO ME CONSTA, es un hecho que involucra a las partes que

en él se mencionan, como lo son el demandante y la organización sindical.
Celular. (310) 585 56 25
AL HECHO NOVENO: SÍ ES CIERTO.
AL HECHO DECIMO. NO ES CIERTO COMO SE REDACTA. La declaratoria de

insubsistencia del demandante, se efectuó con fundamento en la facultad
discrecional que tiene el señor Gerente de EMCODAZZI E.S.P. frente a los empleados
que ocupan cargos de dirección, manejo y confianza, el cual según los estatutos de
la empresa se consideran de dirección y confianza, lo cuales son de libre
nombramiento y remoción, como lo es el de Jefe Administrativo y Financiero.
El simple hecho de que no sea obligatorio motivar el acto administrativo de

insubsistencia de un empleado que ocupe un cargo de libre nombramiento y
remoción no significa que el motivo haya sido por la supuesta afiliación, de ser así,
dicha apreciación rayaría contra la presunción de legalidad de los actos
administrativos, entrando a prejuzgar el acto y buscando subjetividades ajenas a la
buena voluntad de la administración.
Pese a que no existe obligación de motivar el acto, es importante señalar que las
únicas razones fundantes de la declaratoria de insubsistencia del demandante del
cargo que venía desempeñando fue la del mejoramiento del servicio, ya que el
demandante venia teniendo un muy mal desempeño laboral, quien aparte de no
cumplir idóneamente con sus funciones, generando alertas de incumplimiento en el
cargue de información a las plataformas SUI , SIA OBSERVA Y CHIP PRESUPUESTAL.
En ese sentido la jurisprudencia constitucional ha indicado que, “(…) la posibilidad

de desvincular libremente en cualquier momento a esta clase de servidores, no
contraría la Carta, pues su estabilidad es precaria en atención a la naturaleza de las
labores que cumplen, ya que requieren siempre de la plena confianza del
nominador…” Sentencia SU-448-11
Además, los actos administrativos que declaren la insubsistencia de un servidor de

un cargo de libre nombramiento y remoción no requieren motivación alguna y
facultan al nominador a remover libremente a quienes los ocupan.
La Jurisprudencia de la Corte Constitucional y del Consejo de Estado ha sido

numerosa y reiterativa en considerar que los cargos de libre nombramiento y
remoción no tienen ningún fuero de estabilidad y que todo obedece a la facultad
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discrecional del nominador para prescindir de los servicios prestados por un
empleado de esta categoría, sin ser necesario motivar el acto de declaratoria de
insubsistencia.
Es así, que mediante sentencia del 17 de mayo de 2007 del Consejo de Estado en el
proceso radicado No. 25000-23-25-000-1999-04699-01(6862-05) siendo Consejero
Ponente el Dr. ALEJANDRO ORDOÑEZ MALDONADO, consideró que,
“Es importante reiterar que por la sola circunstancia de que un

empleado desempeñe sus funciones en forma idónea, competente,
responsable y haya observado buena conducta ello no obliga a la
administración a mantenerlo en el servicio indefinidamente, en
razón a lo anterior, emerge necesario el ejercicio de la facultad
discrecional. La hipótesis contraria, conllevaría a que se configurara
un fuero de estabilidad especial que es extraño en funcionarios de
libre nombramiento y remoción. Dicha forma de desempeño en el
ejercicio de un cargo responde a la obligación que tiene todo
empleado público de cumplir con la Constitución y la Ley desde el
momento en que lo ejerza.”
AL HECHO DECIMO PRIMERO: NO ES CIERTO cuando el demandante afirma que

la declaratoria de insubsistencia obedeció únicamente a la potestad discrecional que
tiene la administración, porque si bien el Gerente de EMCODAZZI E.S.P. cuenta con
esa facultad y la ley específicamente aclara que no es necesario motivar una
declaratoria de insubsistencia para un empleado de libre nombramiento y remoción,
lo que lo conllevó a tomar tal decisión se debió al mal desempeño laboral del señor
EVER FONTANILLA, quien aparte de no cumplir idóneamente con sus funciones,
generando alertas de incumplimiento en el cargue de información a las plataformas
SUI , SIA OBSERVA Y CHIP PRESUPUESTAL, entregando informes que no estaban
acordes con la importancia del cargo. Por otro lado, se tiene que, el señor

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DEMANDANTE, se ausentaba sin justa causa de su puesto de trabajo con gran
frecuencia durante los meses de noviembre y diciembre del año 2020.
AL HECHO DECIMO SEGUNDO: NO ES CIERTO. En el entendido que, el fuero

Sindical está consagrado tanto para trabajadores del sector privado como para los
del sector público, en el Artículo 406 del Código Sustantivo del Trabajo en donde
expresamente se indica cuáles son los trabajadores amparados por el fuero sindical;
Este mismo artículo señala en su parágrafo 1. “Gozan de la garantía del fuero
sindical, en los términos de este artículo, los servidores públicos, exceptuando
aquellos servidores que ejerzan jurisdicción, autoridad civil, política o cargos de
dirección o administración”.
De lo expuesto se considera, que para que el empleado de libre nombramiento y

remoción se encuentre amparado por el fuero sindical, se requiere además que no
ejerza jurisdicción, autoridad civil, política o cargos de dirección o administración,
estar afiliado al sindicato, ser fundador del sindicato.
“Por consiguiente, los empleados de libre nombramiento y remoción que

desempeñen cargos de dirección o administración dentro de la entidad no
gozarán de fuero sindical y por lo tanto, resultará viable la declaratoria de
insubsistencia”. (Concepto 381201 de 2019 Departamento Administrativo de la
Función Pública).
Teniendo en cuenta que el cargo ostentado por el demandante fue de libre

nombramiento y remoción y que de sus funciones se infiere que es un cargo de
dirección y administración, no gozaba de fuero sindical por encontrarse dentro de la
excepción establecida en el artículo mencionado.
El DEMANDANTE en el cargo de JEFE ADMINISTRATIVO Y FINANCIERO contrario a

lo que él afirma en su demanda se encargaba de desempeñar las siguientes
funciones:

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Función Básica:
✓ Planear, organizar, dirigir y controlar las actividades administrativas y

financieras de la entidad, de acuerdo con las políticas, normas y
procedimientos establecidos por la misma.
También hacía parte del comité interno disciplinario con las siguientes funciones:
✓ Disciplinar a los servidores públicos y a las personas particulares que ejerzan

la función pública, cualquier sea la naturaleza del hecho u omisión.
✓ Adelantar investigaciones disciplinarias contra los funcionarios públicos que
incumplan con sus deberes, abusan de sus derechos o se extralimiten en el
ejercicio de sus funciones, incurra en prohibiciones, impedimentos,
inhabilidades y conflictos de intereses estipulados en el Código Disciplinario
Único. Entre otras.
AL HECHO DECIMO TERCERO: NO ES CIERTO que EMCODAZZI E.S.P. no haya

cumplido con el agotamiento del debido proceso, toda vez que de acuerdo a las
mismas razones esbozadas en la respuesta al hecho décimo segundo, el señor EVER
FONTANILLA no tenía fuero sindical de acuerdo a la naturaleza jurídica de su cargo,
funciones desempeñadas y organigrama que indica que tenía personal a su cargo y
era Jefe del Departamento Administrativo y Financiero, por lo tanto no era
procedente solicitar levantamiento de fuero sindical a quien no goza del mismo,
AL HECHO DECIMO CUARTO: NO ES CIERTO dado que su cargo y las actividades

que desarrollaba implicaban actividades de planeación, coordinación y verificación
de objetivos, siendo completamente necesarias para el funcionamiento de mí
representada, estaba consagrada en los Estatutos como de aquellas que pueden ser
ejercidas por Empleado público, razón por la cual fue vinculado como empleado
público de libre nombramiento y remoción. Además de sus funciones se infiere que
es un cargo de dirección y administración, no gozaba de fuero sindical por

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encontrarse dentro de la excepción establecida en el artículo mencionado 406 del
CSL.
Importante indicar que de acuerdo al Manual de Funciones de la Empresa y a las

labores encomendadas por el Gerente de esta, las funciones del Señor EVER
FONTANILLA si correspondían a la clasificación de dirección y administración de la
Entidad, me referiré a cada una de ellas:
1. El demandante si ostentaba autonomía para establecer sus planes de trabajo,

pues el cargo que ejercía era de Jefe de Departamento con personal de planta
y contratistas a su cargo, por lo tanto, el no solo estaba facultado a coordinar
de manera autónoma sus labores, sino también las de sus subalternos. El
hecho de que el Gerente como principal responsable de la dirección de la
empresa, citara a reuniones a sus jefes de área, para evaluar el avance de la
empresa y coordinar entre todos la dirección de esta, no significa que el
demandante no tenía autonomía para desarrollar las actividades del manual
de funciones y las encomendadas por el Gerente. Léase el título ALCANCE Y
TIPO DE DECISIONES del Jefe Administrativo y Financiero dentro del
Manual de funciones (Sugiere cambios de métodos de trabajo, aplicando
nuevas técnicas; En coordinación con su supervisor inmediato, decide la
metodología a seguir en la realización de tareas propias del Área).
2. PARCIALMENTE CIERTO, ya que lo que el Gerente y el Jefe Administrativo y

Financiero firmaban conjuntamente los Certificados de Disponibilidad
Presupuestal y Registros presupuestales, todo los demás informes y
documentos que debía expedir de acuerdo al Manual de funciones los
firmaba únicamente el Jefe Administrativo y Financiero porque no llevaban la
autorización del Gerente.
3. PARCIALMENTE CIERTO, toda vez que las decisiones sobre las finanzas,
presupuestos, compras y demás actividades financieras las tomaba en
conjunto con el Gerente, con base en los informes elaborados por el mismo

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Jefe Administrativo y Financiero, pues este último tenía funciones de
Planeación, organización, dirección, control y supervisión de las actividades
financieras enumeradas en el Manual de funciones.
4. El Señor EVER FONTANILLA si tenía personal a cargo tal como consta en el

siguiente organigrama
Denominación del Cargo Descripción de Códi Número Categor

Cargo go de ía
Personas
Gerencia Gerente 1 I
Unidad de Control Interno Auditor 1 II
Asesoría Jurídica Asesor Jurídico 1 II
Jefe Administrativo y 1 II
Departamento Financiero
Administrativo y
Financiero
Auxiliar Contable 1 IV
División de Contabilidad Contador 1 III
División de Tesorería Tesorero 1 III
Jefe de Recursos 1 III

División Recursos Humanos
Humanos

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Servicios Varios 1 VII
(Ver página 13 del Manual de funciones)
(Ver Página 14 del Manual de Funciones)
Así mismo el manual de funciones estipula lo siguiente respecto al Jefe

Administrativo y Financiero:

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• Planear y dirigir la administración racional del recurso humano, mediante el
diseño y establecimiento de políticas que consulten las necesidades actuales
y facturas de la Empresa.
• Coordinar la evaluación del personal a su cargo, de acuerdo con el programa
y parámetros establecidos.
• Elaborar los estudios de conveniencia de las contrataciones.
• Estudiar las normas, decretos, etc., encamadas por las autoridades
gubernamentales y relativas a su área de influencia, con el fin de establecer e
implementar, con los subalternos de las aéreas afectadas su aplicación
oportuna.
• Coordinar las gestiones de las dependencias adscritas al departamento
administrativo y financiero, con el fin de lograr un desempeño eficiente,
integrado y ordenado del área.
Respecto al manual de contratación le correspondía la supervisión de los
contratistas pertenecientes a su área de trabajo.
(Ver Página 09 del Manual Interno de Contratación)

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(Ver Página 11 del Manual de Contratación)

5. El Demandante ejecutó labores de representación de la compañía ante
terceros, en el entendido que, la CONTADURÍA GENERAL DE LA NACIÓN,
remitía respuesta a nombre del demandante y en representación de la
empresa. Así mismo, el DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE
ESTADÍSTICA (DANE) le solicitaba información al DEMANDANTE, a nombre su
persona y en representación de la empresa como jefe administrativo y
financiero.
6. Respecto este numeral el manual de funciones establece lo siguiente:
• Coordinar las operaciones contables de la entidad.
• Presentar periódicamente los estados financieros, de acuerdo con
el cronograma que se establezca para tales efectos.
• Dirigir el análisis mensual de los resultados contables con el objeto de
presentar a la gerencia, un diagnóstico de la operación y estado
financiero de la empresa, con sus respectivas recomendaciones.
• Velar porque las operaciones contables se realicen de acuerdo con los
principios de contabilidad generalmente aceptados en Colombia y se
cumplan, oportuna y adecuadamente, las disposiciones y normas
vigentes, establecidas por las autoridades gubernamentales que
regulan la materia.

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7. Tal como se adjuntó en el numeral cuarto precedente, el cargo del Jefe
Administrativo y Financiero si aparece dentro del Organigrama de la empresa
como un cargo de dirección y ostenta la denominación de jefatura.
8. La Dirección General de EMCODAZZI E.S.P. le corresponde al Gerente, pero el
Jefe Administrativo y Financiero a su vez ejerce la dirección del área a su cargo
y los contratistas que le designen mediante supervisión.
9. El administrador principal de la Empresa es el Gerente, pero esa facultad no
priva al Jefe Administrativo y Financiera de su potestad de dirección manejo
y confianza respecto al área y personal a su cargo.
10. Al respecto el manual de funciones indica que al Jefe Administrativo y
Financiero le corresponde: PLANEAR, ORGANIZAR, DIRIGIR Y CONTROLAR las
actividades administrativas y financieras de la entidad.
11. NO ES CIERTO, teniendo en cuenta que por tener a cargo subalternos el Jefe
Administrativo y Financiero era quien se encargaba de llevar las inquietudes
de estos ante el Gerente.
12. Tal como lo indica el manual de funciones el demandante hizo parte del
COMITÉ INTERNO DISCIPLINARIO, el cual tiene como funciones entre otras:
“Disciplinar a los servidores públicos y a las personas particulares que ejerzan
la función pública, cualquier sea la naturaleza del hecho u omisión. Conocer
en primera instancia los procesos disciplinarios que se adelantan contra los
servicios públicos de la Empresa”. Léase el numeral Tercero del Manual de
Funciones.
13. Como se ha reiterado anteriormente si ostentó facultades de mando sobre
sus subalternos, sobre quienes además tenía que planear, coordinar y dirigir
actividades administrativas y financieras.
Por todo lo anteriormente expuesto se puede constatar que el Señor EVER

FONTANILLA si ejercía funciones de dirección manejo y confianza, y teniendo en
cuenta que el Demandante afirma que solo se limitaba a expedir Certificados de
Disponibilidad Presupuestal y Registros presupuestales, confirma que su desempeño
laboral era insuficiente, pues a pesar de que el Representante Legal, le recordaba el
cumplimiento de las actividades discriminadas en el manual de funciones, no las

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desempeñaba idóneamente, como lo es el cargue de información a las plataformas
SUI, SIA OBSERVA Y CHIP, que eran su responsabilidad, colocando a la empresa en
riesgo de incurrir en sanciones, tal como se evidencia en los contantes
requerimientos que realizaba la CONTADURÍA GENERAL DE LA NACIÓN.
AL HECHO DECIMO QUINTO: Es cierto. Decimo primero
AL HECHO DECIMO SEXTO: NO ES CIERTO, el Demandante si recibió el pago de su

liquidación laboral y salarios adeudados tal como consta en cuenta de cobro N° 752
del 30 de diciembre del 2021, CDP 081 de 2021, RP 081 de 2021, solicitud de
descuento suscrita por EVER FONTANILLA, liquidación firmada y aprobada por el
mismo Demandante y cheque N° 7249065 del 08 de febrero de 2021, recibido por
EVER FONTANILLA.
CON RESPECTO A LAS PRETENSIONES
PRIMERA: Me opongo, ya que el demandante fue un empleado de libre

nombramiento y remoción con funciones de dirección y administración.
SEGUNDA: Me opongo ya que fue declarado insubsistente en virtud de la facultad

discrecional del nominador.
TERCERO: Me opongo, ya que el demandante no tiene FUERO SINDICAL, por ser un

empleado de libre nombramiento y remoción con funciones de dirección y
administración, no gozaba de fuero sindical por encontrarse dentro de la excepción
establecida en el artículo 406 del CSL. Me opongo por las mismas razones.
CUARTA: Me opongo, es un hecho que involucra a las partes que en el se

mencionan, como lo son el demandante y la organización sindical
QUINTA: sin oposición ante la inexistencia de fuero sindical, no era necesario dicho
trámite.

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SEXTA. Me opongo no es este el mecanismo para desconocer un acto administrativo

que goza de presunción legal.
SÉPTIMA. Me opongo no existe sustento para esa reincorporación, puesto que el

demandante no cuenta con fuero, ni con derechos de carrera administrativa,
tampoco estuvo vinculado en provisionalidad.
OCTAVO: Me opongo ya que fue declarado insubsistente en virtud de la facultad

discrecional del nominador.
FUNDAMENTOS Y RAZONES DE DERECHO DE SU DEFENSA
Como fundamento legal y razones de derecho que justifican el actuar de la Empresa

de Servicios Públicos de Agustín Codazzi en defensa en la presente Litis, invoco las
siguientes:
1. La Empresa de Servicios Públicos de Agustín Codazzi es una EMPRESA INDUSTRIAL

Y COMERCIAL DEL ESTADO, con capital representado en acciones de naturaleza
pública, del orden territorial, encargada de prestar los servicios públicos domiciliarios
de acueducto y alcantarillado en el Municipio de Agustín Codazzi.
2. Por disposición del artículo 5 del Decreto 3135 de 1968, regulado por el Decreto
1848 de 1969 “Las personas que prestan sus servicios en las Empresas industriales y
comerciales del Estado son trabajadores oficiales y empleados públicos.
3. Las funciones del actor comprendían actividades de Dirección y Confianza, ya que

comprendía actividades de planeación, coordinación y verificación de objetivos,
comprendía el manejo de personal.
4. Las actividades ejercidas por el demandante eran completamente necesarias para

el funcionamiento de mi representada. Razón por la cual sus actividades eran de

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dirección y confianza y de aquellas que debían ser desempeñadas por empleados
públicos.
6. La condición de empleado público del demandante quedo establecida mediante

decreto Municipal 202 de 1995, en su Artículo 18 y 19 en donde se detalló que las
funciones de Dirección y Confianza, ya que comprendía actividades de planeación,
coordinación y verificación de objetivos, siendo completamente necesarias para el
funcionamiento de mi representada, entre las cuales estaba la desempeñada por la
actora serian desempeñadas por empleado público.
7. Al actor se le cancelaron todas las prestaciones legales.
8. El DEMANDANTE nunca gozó de fuero sindical, en el entendido de que si bien

cualquier empleado puede hacer parte de un sindicato, no todos de acuerdo a la
naturaleza de su cargo pueden poseer fuero sindical, esto se debe a que existen
cargos de dirección, manejo y confianza, que por su calidad de mando sobre
empleados subordinados no pueden gozar de dicho fuero dentro de una empresa
privada o Entidad Pública, estos empleados son de libre nombramiento y remoción
y el Empleador discrecionalmente puede removerlos o cambiarlos para mejorar el
servicio, sin necesidad de motivar el acto administrativo que los declara
insubsistentes, pues esa es la esencia de dichos cargos, es que siempre que se
considere pertinente, ya sea porque le empleado no está cumpliendo idónea y
correctamente con sus funciones, pueda ser removido de su trabajo.
9. Sobre este tema el artículo 406 del CODIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO indica
que TRABAJADORES están AMPARADOS POR EL FUERO SINDICAL. “PARAGRAFO
1o. Gozan de la garantía del fuero sindical, en los términos de este artículo, los
servidores públicos, exceptuando aquellos servidores que ejerzan jurisdicción,
autoridad civil, política o cargos de dirección o administración”.
10. Al respecto indica la Sentencia C-540/98 que “La Constitución prevé los empleos
públicos de libre nombramiento y remoción, cuya situación es completamente
distinta a los de carrera, pues para éstos la vinculación, permanencia y retiro de sus
cargos depende de la voluntad del empleador, quien goza de cierta discrecionalidad
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para decidir libremente sobre estos asuntos, siempre que no incurra en arbitrariedad
por desviación de poder. A diferencia de los empleos de carrera, en los de libre
nombramiento y remoción el empleador tiene libertad para designar a personas que
considera idóneas para la realización de ciertas funciones”.
11. En el caso que nos ocupa, en el escrito demandatorio, se afirma que el

DEMANDANTE, no ejercía funciones de dirección, lo que no es correcto y
perfectamente se puede demostrar analizando cada una de las obligaciones que
contiene el Manual de Funciones para su cargo, en las que adicionalmente a que se
indica que le corresponde la dirección y evaluación del personal que hace parte de
la División de Contabilidad, Tesorería y Recursos Humanos, también se redactan sus
funciones con los siguientes verbos: Planear, organizar, dirigir, velar, y controlar
las actividades administrativas y financieras de la entidad, realizar la elaboración de

proyecciones, presentar necesidades de recurso humano, verbos que claramente
hacen alusión a funciones de dirección y control de personal, en el mismo orden de
ideas el DEMANDANTE, de acuerdo al manual de funciones era autónomo en sus
decisiones lo que le permitía sugerir cambios de métodos de trabajo, aplicando
nuevas técnicas y en coordinación con su supervisor inmediato, decidir la
metodología a seguir en la realización de tareas propias del Área. Al tenor el manual
de funciones en el numeral 16 del ítem Funciones Específicas enuncia lo siguiente:
“Planear y dirigir la ADMINISTRACIÓN RACIONAL DEL RECURSO HUMANO,
mediante el diseño y ESTABLECIMIENTO DE POLÍTICAS que consulten las
necesidades actuales y facturas de la Empresa”. Honorable JUEZ, es completamente
evidente que tales funciones corresponden a un cargo de dirección y manejo de
personal, lo que adicionalmente se corrobora con el organigrama de la Empresa.
Así mismo el Demandante afirma NO tomar decisiones sobre finanzas, presupuestos,

compras, a su vez el Manual de Funciones estipula lo siguiente: “Programar,
organizar, dirigir y controlar las actividades de compra, almacenamiento y
distribución de los bienes y servicios que requiere la Empresa, en el momento
oportuno, con las especificaciones de calidad adecuada y al menor costo posible, de
acuerdo con las políticas, normas y procedimientos establecidos”. No entendemos
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porque el DEMANDANTE, insiste tanto en negar cuales eran sus funciones, es cierto
que tuvo un bajo desempeño en la ejecución de estas, lo que en parte generó su
despido, pero no puede fundamentar sus pretensiones apoyado en falsedades,
ocultando una situación estrictamente regulada.
Concepto 039731 de 2020 Departamento Administrativo de la Función Pública
[…]
Ahora bien, la Ley 909 de 2004, «Por la cual se expiden normas que regulan el
empleo público, la carrera administrativa, gerencia pública y se dictan otras
disposiciones», respecto a las clases de nombramientos de los empleados públicos,
señala:
Esto a la luz del ARTÍCULO 5 de la Ley 909 de 2004, el cual señala la Clasificación
de los empleos de la siguiente forma: Los empleos de los organismos y entidades
regulados por la presente ley son de carrera administrativa, con excepción de:
2. Los de libre nombramiento y remoción que correspondan a uno de los
siguientes criterios:
Los de dirección, conducción y orientación institucionales, cuyo ejercicio implica la

adopción de políticas o directrices así: […]
a) Los empleos cuyo ejercicio implica especial confianza, […]

b) Los empleos cuyo ejercicio implica la administración y el manejo directo de
bienes, dineros y/o valores del Estado.
(…)” (Destacado nuestro)
Ahora bien, respecto al concepto u objeto “de libre nombramiento y remoción” se

traduce en que la persona que ha de ocupar un empleo de tal naturaleza, puede ser
nombrada y también desvinculada por quien tiene la facultad de hacerlo. Es
decir, el órgano o persona a quien corresponda, puede disponer libremente del
cargo confirmando o removiendo a su titular, mediante el ejercicio exclusivo de la
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facultad discrecional que, entre otras cosas, se justifica precisamente porque en
virtud de las funciones que le son propias al cargo de libre nombramiento y
remoción, (de dirección, manejo, conducción u orientación institucional), se
toman las decisiones de mayor trascendencia (adopción de políticas o
directrices fundamentales) para la entidad o la empresa de que se trate.
Los empleados de libre nombramiento y remoción no gozan de las mismas garantías

de los del régimen de carrera, y pueden ser libremente nombrados y
removidos en ejercicio del poder discrecional que tiene la Administración para
escoger a sus colaboradores, toda vez que ocupan lugares de dirección y/o confianza
dentro de la entidad pública.
Es cuestionable el cargo que ostenta el Demandante dentro de SINTRAMUNICOD

considerando que corresponde a “SECRETARIO DE LA OFICINA DE LA MUJER Y
DE LA JUVENTUD” en el cual normalmente vinculan a una mujer, quien mejor para
representar las mujeres que una mujer, o un joven a los jóvenes que hacen parte del
Sindicato, lo que deja entrever que su vinculación al sindicato no fue para cumplir
un papel en este, sino más bien para perpetuarse en un cargo en el que él tenía
conocimiento que es de libre Nombramiento y Remoción y que no podría mantener
a causa de su bajo rendimiento laboral, es importante aclarar que los empleados no
pueden pretender cambiar la naturaleza de los cargos como si estor estos fueran de
carrera administrativa sin haber realizado un concurso de méritos que les otorgue
tal derecho, tampoco puede pretender demostrar que es trabajador oficial porque
fue nombrado mediante una resolución e inició labores con un acta de posesión. Así
las cosas, está más que claro que su cargo es de libre nombramiento y remoción, y
como tal fue removido por tener un muy mal desempeño laboral, también es
menester aclarar que el fuero sindical no se creó para atornillar en los cargos a
empleados con bajo rendimiento laboral, sino por el contrario a quienes
verdaderamente trabajan por motivos altruistas en beneficio de los trabajadores.
“Artículo 41 de la ley 909 de 2004: Parágrafo 2°. Es reglada la competencia para el

retiro de los empleos de carrera de conformidad con las causales consagradas por
la Constitución Política y la ley y deberá efectuarse mediante acto motivado. La
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competencia para efectuar la remoción en empleos de libre nombramiento y
remoción es discrecional y se efectuará mediante acto no motivado”.
Concepto 6421 de 2020 Departamento Administrativo de la Función Pública
f) <Literal adicionado por el artículo 1 de la Ley 1093 de 2006. Los empleos cuyo
ejercicio impliquen especial confianza que tengan asignadas funciones de asesoría
institucional, que estén adscritos a las oficinas de los secretarios de despacho, de los
Directores de Departamento Administrativo, de los gerentes, tanto en los
departamentos, distritos especiales, Distrito Capital y distritos y municipios de
categoría especial y primera.”
Sentencia C-475/99
CARGO DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCIÓN-Naturaleza
Los empleos públicos de libre nombramiento y remoción, cuya situación es

completamente distinta a los de carrera, pues para éstos la vinculación,
permanencia y retiro de sus cargos depende de la voluntad del empleador, quien
goza de cierta discrecionalidad para decidir libremente sobre estos asuntos,
siempre que no incurra en arbitrariedad por desviación de poder. A diferencia de
los empleos de carrera, en los de libre nombramiento y remoción el empleador
tiene libertad para designar a personas que considera idóneas para la realización
de ciertas funciones. Cuando no lo son, el Estado, que debe cumplir con sus fines
de acuerdo con los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economía,
celeridad, imparcialidad y publicidad, autoriza al empleador para reemplazarlos
por otras personas cuya capacidad, idoneidad y eficiencia se adecuen a los
requerimientos institucionales.
EXCEPCIONES DE FONDO
INEXISTENCIA DEL DERECHO:

Al no encontrarse probados los hechos materia de las pretensiones, es decir, que el
demandante no gozaba de estabilidad laboral reforzada y estando pagas sus

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prestaciones sociales y demás emolumentos, por haber prestado sus servicios a
órdenes de la Empresa de servicios públicos de Agustín Codazzi Cesar el actor no
tiene derecho a que se le reconozca el restablecimiento que asevera tener, en la
medida que las pruebas arrimadas al expediente no tienen la propiedad de
demostrar la existencia de un fuero sindical y menos el no pago de sus prestaciones
sociales y demás emolumentos laborales adeudados, por las siguientes razones:
Para ser más preciso, obsérvese que el demandante, aporta pruebas documentales
respecto su vinculación al sindicato SINTRAMUNICOD, pero no puede demostrar
que jurídicamente que ostentaba fuero sindical, tampoco puede demostrar que su
cargo no es de dirección, lo que sí quedó claro con la redacción de los hechos de la
demanda y las pruebas aportadas por la empresa demandada es que el
DEMANDANTE, no se esforzó por tener un buen desempeño mientras ostento el
cargo de Jefe Administrativo y Financiero.
En ese orden de ideas, tendría que concluirse que dentro del presente asunto existe
una total orfandad probatoria, puesto que por más pruebas que intente aportar a
este proceso, no existe fundamento jurídico que soporte lo que el demandante
alega, por el contrario, la Empresa demandada cuenta con pruebas y soporte
normativo que demuestran que el DEMANDANTE no puede ser reintegrado a un
cargo apoyándose en fuero sindical que nunca tuvo, por lo tanto, las pretensiones
onerosas que se derivan del pretendido reintegro tampoco gozan de soporte y no
pueden ser concedidas.
INEXISTENCIA DE LA OBLIGACION-COBRO DE LO NO DEBIDO Y FALTA DE

CAUSA PARA PEDIR. Ante la naturaleza jurídica del cargo desempeñado por el
demandante que es un empleado público de libre nombramiento y remoción y que
ejerce jurisdicción, autoridad civil, política o cargos de dirección o administración”,
el actor carecía de fuero sindical y no existía obligación de mi representada de
levantar fuero sindical, si no que mi representada actuó legítimamente declarándolo
insubsistente.

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EXCEPCIÓN DE PAGO:
Respecto al hecho décimo sexto, en el que el demandante alega que no ha recibido
el pago de su liquidación laboral y salarios adeudados, se alega la excepción de pago,
la cual se soporta con los siguientes anexos: cuenta de cobro N° 752 del 30 de
diciembre del 2021, CDP 081 de 2021, RP 081 de 2021, solicitud de descuento
suscrita por el DEMANDANTE, liquidación firmada y aprobada por el mismo
Demandante y cheque N° 7249065 del 08 de febrero de 2021, recibido por el
DEMANDANTE.
PRUEBAS:
Solicito a su despacho tener como pruebas las siguientes:
Documentales:
Que acreditan que el cargo de JEFE ADMINISTRATIVO Y FINANCIERO es un cargo

directivo
• Decreto Municipal 202 de 1995 que corresponde a los estatutos de la

EMPRESA DE SERVICIOS PÚBLICOS DE AGUSTÍN CODAZZI “EMCODAZZI E.S.P.
• Manual de Contratación de la EMPRESA DE SERVICIOS PÚBLICOS DE

AGUSTÍN CODAZZI “EMCODAZZI E.S.P.
• Manual de funciones de la EMPRESA DE SERVICIOS PÚBLICOS DE AGUSTÍN

CODAZZI “EMCODAZZI E.S.P. en donde está incluido el organigrama de la
empresa.
• Certificado expedido por la Jefe de Recursos Humanos, en donde certifica que

el manual de funciones de la empresa se encuentra vigente.
• Copia de cuenta de cobro N° 752 del 30 de diciembre del 2020, CDP 081 de
2021, RP 081 de 2021, solicitud de descuento suscrita por el DEMANDANTE,
liquidación firmada y aprobada por el mismo Demandante y cheque N°

Celular. (310) 585 56 25
7249065 del 08 de febrero de 2021, recibido por el DEMANDANTE que
acredita el pago de la liquidación laboral.
• Escrito remitido por la CONTADURÍA GENERAL DE LA REPUBLICA y recibida

por la empresa el día 09 de marzo de 2020, en donde se le da respuesta a la
solicitud de prorroga presentada por el demandante para el envió de la
información financiera del cuarto trimestre del 2019. Así mismo en el mismo
documento, el DEMANDANTE exhorta a quien se desempañaba como
contador de mi representada en el año 2020, señor ÁLVARO LUIS LÓPEZ
BOLAÑOS, a que proceda a remitir el informe, probando así que, el señor
encomendaba ordenes al personal que estaba a su cargo.
• Copia del contrato de prestación de servicios profesionales No. 004 de 2020,

en donde se demuestra la vinculación como contador del señor ÁLVARO LUIS
LÓPEZ BOLAÑOS, con mi representada.
• Oficio remitido por el señor GUSTAVO LUIS ORTEGA HERRERA, JEFE DE

CONTROL INTERNO, en donde le pone en conocimiento que no ha sido
cargada la información al sistema integral de auditoria (SIA OBSERVA).
INTERROGATORIO DE PARTE. Solicito citar al demandante para que responda el

cuestionario que verbalmente les formularé sobre los hechos de la demanda y su
contestación.
Testimonios: Ruego se cite a las siguientes personas:
• La Jefe de Recursos Humanos de la Empresa LEANDRA DUARTE ACOSTA,

identificada con cedula de ciudadanía N° 49.691.193. sobre las ausencias
laborales injustificadas de EVER FONTANILLA y su desempeño laboral.
• Al GERENTE ANTONIO ORCASITA ZULETA, identificado con cedula de

ciudadanía N° 79.785.484 expedida en Bogotá D.C.

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Para que depongan sobre todo lo que sepan y les consten acerca de los hechos de
la demanda y la contestación, especialmente lo referente al cargo, funciones del
demandante y demás hechos relacionados con lo contestado.
ANEXOS
• Adjunto los siguientes documentos: Los documentos relacionados en la

contestación el en el acápite de pruebas documentales.
• Poder y anexos que me faculta para actuar
NOTIFICACIONES
Mi poderdante EMPRESA DE SERVICIOS PÚBLICOS DE AGUSTÍN CODAZZI

“EMCODAZZI E.S.P. recibirá notificaciones en la Calle 20 No. 14-113 barrio el
Socorro del Municipio Agustín Codazzi –Cesar, Teléfono: 5581152, Email:
emcodazzi2005@yahoo.es.
El suscrito: las recibiré en la calle 15 No. 14-56, Barrio El Centro, del municipio de
Agustin Codazzi – Cesar, Teléfono: 310-585-5625, Correo:
anderovalleguerra@gmail.com.
Del señor juez,
Atentamente,
ANDERSON ENRIQUE OVALLE GUERRA

C.C. 1.067.727.530 de Agustín Codazzi
T.P. 337.476 del C. S. de la J.

Celular. (310) 585 56 25

Celular. (310) 585 56 25

Contestacion Demanda Accion de Reintegro Proceso Radicado No. 2021-00036

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Anderson Enrique Ovalle Guerra

Abogado Universidad Libre

REFERENCIA: CONTESTACIÓN DEMANDA

ANDERSON ENRIQUE OVALLE GUERRA, mayor de edad y vecino de esta ciudad,

FRENTE A LOS HECHOS

AL HECHO PRIMERO: SÍ ES CIERTO, con las siguientes precisiones, las funciones

AL HECHO SEGUNDO: SI ES CIERTO, el día 22 de enero de 2020 fue nombrado y

AL HECHO TERCERO: SÍ ES CIERTO. Cargo que comprendía actividades de

AL HECHO CUARTO: SÍ ES CIERTO.

AL HECHO QUINTO: SÍ ES CIERTO.

AL HECHO SEXTO: NO ME CONSTA, es un hecho que involucra a las partes que en

AL HECHO SÉPTIMO: Sí es cierto.

AL HECHO OCTAVO: NO ME CONSTA, es un hecho que involucra a las partes que

AL HECHO DECIMO. NO ES CIERTO COMO SE REDACTA. La declaratoria de

El simple hecho de que no sea obligatorio motivar el acto administrativo de

En ese sentido la jurisprudencia constitucional ha indicado que, “(…) la posibilidad

Además, los actos administrativos que declaren la insubsistencia de un servidor de

La Jurisprudencia de la Corte Constitucional y del Consejo de Estado ha sido

“Es importante reiterar que por la sola circunstancia de que un

AL HECHO DECIMO PRIMERO: NO ES CIERTO cuando el demandante afirma que

Correo electrónico: anderovalleguerra@gmail.com

AL HECHO DECIMO SEGUNDO: NO ES CIERTO. En el entendido que, el fuero

De lo expuesto se considera, que para que el empleado de libre nombramiento y

“Por consiguiente, los empleados de libre nombramiento y remoción que

Teniendo en cuenta que el cargo ostentado por el demandante fue de libre

El DEMANDANTE en el cargo de JEFE ADMINISTRATIVO Y FINANCIERO contrario a

Correo electrónico: anderovalleguerra@gmail.com

✓ Planear, organizar, dirigir y controlar las actividades administrativas y

✓ Disciplinar a los servidores públicos y a las personas particulares que ejerzan

AL HECHO DECIMO TERCERO: NO ES CIERTO que EMCODAZZI E.S.P. no haya

AL HECHO DECIMO CUARTO: NO ES CIERTO dado que su cargo y las actividades

Correo electrónico: anderovalleguerra@gmail.com

Importante indicar que de acuerdo al Manual de Funciones de la Empresa y a las

1. El demandante si ostentaba autonomía para establecer sus planes de trabajo,

2. PARCIALMENTE CIERTO, ya que lo que el Gerente y el Jefe Administrativo y

Correo electrónico: anderovalleguerra@gmail.com

4. El Señor EVER FONTANILLA si tenía personal a cargo tal como consta en el

Denominación del Cargo Descripción de Códi Número Categor

Unidad de Control Interno Auditor 1 II

Asesoría Jurídica Asesor Jurídico 1 II

División de Contabilidad Contador 1 III

División de Tesorería Tesorero 1 III

Jefe de Recursos 1 III

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(Ver página 13 del Manual de funciones)

(Ver Página 14 del Manual de Funciones)

Así mismo el manual de funciones estipula lo siguiente respecto al Jefe

Correo electrónico: anderovalleguerra@gmail.com

(Ver Página 09 del Manual Interno de Contratación)

Correo electrónico: anderovalleguerra@gmail.com

(Ver Página 11 del Manual de Contratación)

Correo electrónico: anderovalleguerra@gmail.com

Por todo lo anteriormente expuesto se puede constatar que el Señor EVER

Correo electrónico: anderovalleguerra@gmail.com

AL HECHO DECIMO QUINTO: Es cierto. Decimo primero

AL HECHO DECIMO SEXTO: NO ES CIERTO, el Demandante si recibió el pago de su

CON RESPECTO A LAS PRETENSIONES

PRIMERA: Me opongo, ya que el demandante fue un empleado de libre

SEGUNDA: Me opongo ya que fue declarado insubsistente en virtud de la facultad

TERCERO: Me opongo, ya que el demandante no tiene FUERO SINDICAL, por ser un

CUARTA: Me opongo, es un hecho que involucra a las partes que en el se

Correo electrónico: anderovalleguerra@gmail.com