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RESOLUCIÓN DE CONSEJO DIRECTIVO

ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSION EN ENERGIA Y MINERÍA


OSINERGMIN N° 021-2022-OS/CD

EXPOSICIÓN DE MOTIVOS

1. Análisis de la legalidad de la propuesta

El literal c) del numeral 3.1 del artículo 3° de la Ley N° 27332, Ley Marco de los Organismos
Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Públicos, la función normativa de los
Organismos Reguladores, entre ellos Osinergmin, comprende la facultad exclusiva de
tipificar las infracciones por incumplimiento de obligaciones establecidas por normas
legales, normas técnicas, bajo su ámbito, así como por el incumplimiento de las
disposiciones reguladoras y normativas dictadas por ellos mismos.

Específicamente para Osinergmin, el artículo 3° de la Ley N° 27699, Ley Complementaria


de Fortalecimiento Institucional de Osinergmin, dispuso que el Consejo Directivo está
facultado a tipificar los hechos y omisiones que configuran infracciones administrativas,
así como a graduar las sanciones, para lo cual tomará en cuenta los principios de la
facultad sancionadora contenidos en la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General.

El principio de tipicidad recogido en el inciso 4 del artículo 248° del Texto Único Ordenado
de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto
Supremo N° 004-2019-JUS, señala que solamente constituyen conductas sancionables
administrativamente las infracciones previstas expresamente en normas con rango de ley
mediante su tipificación como tales, sin admitir interpretación extensiva o analogía,
asimismo, las disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar
aquellas dirigidas a identificar las conductas o determinar sanciones, sin constituir nuevas
conductas sancionables a las previstas legalmente, salvo los casos en que una norma con
rango de ley permita tipificar infracciones por norma reglamentaria.

Por su parte, el inciso b) del artículo 7° del Reglamento de Organización y Funciones de


Osinergmin, aprobado por Decreto Supremo N° 010-2016-PCM, establece como función
del Consejo Directivo el ejercer la función normativa de Osinergmin, de manera exclusiva,
a través de resoluciones.

Al amparo del marco normativo vigente previamente citado, mediante la Resolución de


Consejo Directivo N° 271-2012-OS/CD, Osinergmin aprobó la “Tipificación y Escala de
Multas y Sanciones de Hidrocarburos contenida en la Tipificación de Infracciones y Escala
de Multas y Sanciones de Osinergmin”, la cual fue modificada por las Resoluciones de
Consejo Directivo N° 060-2014-OS/CD, N° 198-2014-OS/CD, N° 197-2020-OS/CD, N° 025-
2021-OS/CD y N° 234-2021-OS/CD.

Por lo expuesto, se advierte que Osinergmin cuenta con la atribución normativa para
tipificar y modificar infracciones relacionadas al incumplimiento de obligaciones en la
comercialización de hidrocarburos.

2. Descripción del problema

Mediante Resolución de Consejo Directivo N° 143-2011-OS/CD, publicada el 05 de agosto


de 2011, se aprobó el “Registro de Inventario de Combustibles Líquidos (RIC)”, el cual
establece los lineamientos para el registro de los movimientos de existencias de

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combustibles líquidos en los establecimientos de venta al público que cuenten con


surtidores y/o dispensadores;

Al respecto, en las acciones de fiscalización realizadas por las Oficinas Regionales de


Osinergmin a Establecimientos de Venta al Público de Combustibles ubicados a nivel
nacional, se ha detectado que existen operadores que no cumplen con llevar los libros de
registro de inventarios de los productos que expenden o comercializan, lo cual se
subsume en la infracción tipificada en el rubro 2.15 del Anexo de la Resolución de Consejo
Directivo N° 271-2012-OS/CD, referente al “Incumplimiento de normas relativas a la
información de otros libros, registros internos y/u otros documentos”, habiéndose
establecido una sanción de hasta 25 UIT.

La Guía Metodológica para el Cálculo de la Multa Base, aprobada por Resolución de


Consejo Directivo N° 120-2021-OS/CD, tiene por objeto brindar mayor predictibilidad con
relación a los criterios y componentes a ser considerados por las autoridades
competentes de Osinergmin para la determinación de la multa base, como parte del
proceso de graduación de multas a ser impuestas a los agentes fiscalizados, conforme a
lo previsto en el numeral 26.3 del artículo 26 del Reglamento de Fiscalización y Sanción
de las Actividades Energéticas y Mineras a cargo de Osinergmin, aprobado por Resolución
N° 208-2020-OS/CD.

Teniendo en cuenta las referidas normas y la experiencia en las acciones de fiscalización


realizadas por Osinergmin, se considera necesario, a fin de brindar mayor predictibilidad
a los agentes fiscalizados, establecer una fórmula específica de multas, basada en la
metodología descrita en la Guía, aplicable a la conducta infractora consistente en que “el
agente fiscalizado no cuenta con el Libro de Registros de Inventarios de Combustibles del
producto que expende o comercializa, autorizado mediante Registro de Hidrocarburos”,
dentro del marco general del rubro 2.15 del Anexo de la Resolución de Consejo Directivo
N° 271-2012-OS/CD.

Por tal motivo, resulta necesario aprobar la fórmula aplicable para la implementación de
la Guía en el proceso de fiscalización y sanción de las obligaciones asociadas al RIC.

3. Fundamento de la propuesta

3.1. Objetivos de la Iniciativa

Objetivo General:

Implementar los criterios establecidos en la Guía Metodológica para el Cálculo de la Multa


Base, en cuanto a las sanciones a aplicar ante el incumplimiento de obligaciones aplicables
a la comercialización de hidrocarburos.

Objetivo específico:

Implementar los criterios establecidos en la Guía Metodológica para el Cálculo de la Multa


Base, en cuanto a la sanción aplicable para el incumplimiento de obligaciones asociadas
al RIC.

3.2. Análisis de la propuesta

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3.2.1. Criterios utilizados en el cálculo de multa base

Se ha utilizado los criterios contenidos en la Guía Metodológica para el Cálculo de la Multa


Base y su Exposición de Motivos. De esta manera, la fórmula a aplicar para la
determinación de la multa estará dada por:

(𝐵𝐵 + 𝛼𝛼𝛼𝛼)
𝑀𝑀 =
𝑝𝑝

Donde:
M : Valor de la Multa.
B : Beneficio ilícito asociado a la infracción
α : Porcentaje del perjuicio que se carga en la multa administrativa.
D : Valor del perjuicio o daño provocado por la infracción (para este
caso es 0).
p : Probabilidad de detección, la cual se calcula para cada periodo de
fiscalización previsto en el Plan de Supervisión Anual u otro
instrumento de gestión, correspondiente a cada área de supervisión,
vigente en el año de ocurrencia de la infracción, en el cual se
determinan las acciones de fiscalización a cargo de la Autoridad de
Fiscalización

De acuerdo con el marco conceptual que sustenta la aproximación metodológica, la multa


que permite disuadir a los agentes de incumplir la normativa está en función de los
beneficios económicos percibidos por el agente infractor, los cuales podrían provenir de
un costo evitado, un costo postergado o un beneficio ilícito del agente, así como de la
probabilidad de detección correspondiente.

Cabe indicar que la fórmula para el cálculo de las multas presentada considera el periodo
de tiempo transcurrido entre la fecha de infracción y la fecha de cálculo de multa, tal como
se muestra, a manera de ilustración, en el siguiente gráfico:

Gráfico N°1
Tiempo entre la fecha de infracción y la fecha de cálculo de multa

3.2.2. Estimación de la fórmula de la multa

Para esta propuesta se toma en consideración la conducta infractora consistente en que


“el agente fiscalizado no cuenta con el Libro de Registros de Inventarios de Combustibles

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del producto que expende o comercializa, autorizado mediante Registro de


Hidrocarburos”.

Para el cálculo del Costo Evitado, se tuvo en cuenta el costo de personal encargado de
llenar el Libro de Registros de Inventarios de Combustibles (RIC) y del supervisor asignado
para verificar que se cumpla con el registro correctamente, para todos los combustibles
no registrados y para todos los días de incumplimiento.

En ese ese sentido, la fórmula específica para el cálculo de la multa está dada por las
siguientes ecuaciones:

𝑘𝑘 2
𝐶𝐶𝐶𝐶𝑢𝑢 = � �� 𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠_ℎ𝑗𝑗,𝑢𝑢 ∗ ℎ_ℎ𝑗𝑗 � ∗ 𝑑𝑑𝑖𝑖 ∗ [1 + 𝑟𝑟]𝑛𝑛
𝑖𝑖=1 𝑗𝑗=1

𝐶𝐶𝐶𝐶𝑠𝑠 = 𝐶𝐶𝐶𝐶𝑢𝑢 ∗ 𝑇𝑇𝑇𝑇𝑡𝑡=𝑛𝑛

𝐶𝐶𝐶𝐶𝑠𝑠
𝑚𝑚 =
𝑝𝑝 ∗ 𝑈𝑈𝑈𝑈𝑈𝑈𝑡𝑡=𝑛𝑛

Donde:
CE𝑢𝑢 ∶ Costo Evitado por no contar con el libro RIC, para todos los
combustibles no registrados y para todos los días de incumplimiento,
a la fecha de cálculo de la multa (en dólares).
salario_hj,u : Salario por hora de trabajo del trabajador encargado (Asistente
administrativo) o del supervisor del llenado del Libro RIC, a la fecha de
cumplimiento a tiempo o infracción (en dólares). (fuente: Human
Resources Analytics System. Detalle Anual de Remuneración por
Puesto. Price Waterhouse Coopers (PwC)).
h_hj : Horas requeridas por el trabajador encargado (Asistente
administrativo) o del supervisor del llenado del Libro RIC.
j=1, 2: Si es trabajador encargado, j=1; si es supervisor, j=2.
i=1, 2, …, k: Tipo de combustible.
d: Días no registrados en el RIC.
r: Tasa WACC del sector. (Fuente: Vásquez, A. y C. Aguirre (2017). El
Costo Promedio Ponderado del Capital (WACC): Una estimación para
los sectores de Minería, Electricidad, Hidrocarburos Líquidos y Gas
Natural en el Perú. Documento de Trabajo No 37. Gerencia de Políticas
y Análisis Económico – Osinergmin, Perú o la publicación de
Osinergmin que la actualice).
CEs : Costo Evitado por no contar con el libro RIC, para todos los
combustibles no registrados y para todos los días de incumplimiento,
a la fecha de cálculo de la multa (en soles)
TCt=n : Tipo de Cambio del dólar en la fecha de cálculo de la multa. (Fuente:
tipo de cambio venta, publicado por la Superintendencia de Banca,
Seguros y AFP).
m: Multa expresada en UIT.
UITt=n : Unidad Impositiva Tributaria en la fecha de cálculo de la multa.
p: Probabilidad de detección de la infracción.

A continuación, se presenta el listado de valores de los parámetros empleados en la


fórmula específica:

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Cuadro N°1
Valores de los parámetros en la fórmula específica

Parámetro
Definición Valor
Horas requeridas en un día por un Asistente
ℎ_ℎ1 /1 administrativo para realizar las actividades de 1.5
registro del Libro RIC
Horas requeridas en un día por un Supervisor para
ℎ_ℎ2 /2 realizar las actividades de verificación de registro del 1.5
Libro RIC
Notas:
1/ Corresponde a la cantidad de horas diarias requeridas para realizar las actividades de
registro del Libro RIC, de acuerdo con el área técnica.
2/ Corresponde a la cantidad de horas diarias requeridas para revisar y aprobar el registro
del Libro RIC, de acuerdo con el área técnica.

De ese modo, la fórmula para determinar la multa queda expresada de la siguiente


manera:

Cuadro N°2
Fórmula para el cálculo de multa

∑𝑘𝑘𝑖𝑖=1�∑2𝑗𝑗=1 𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠𝑠_ℎ𝑗𝑗,𝑢𝑢 ∗ 1.5� ∗ 𝑑𝑑𝑖𝑖 ∗ [1 + 𝑟𝑟]𝑛𝑛 ∗ 𝑇𝑇𝑇𝑇𝑡𝑡=𝑛𝑛


𝒎𝒎 =
𝑝𝑝 ∗ 𝑈𝑈𝑈𝑈𝑈𝑈𝑡𝑡=𝑛𝑛

Donde:
m: Multa expresada en UIT.
i=1, 2, …, k: Tipo de combustible.
d: Días no registrados en el RIC.

Cabe indicar que, en la práctica, la detección de los incumplimientos ocurre durante las
acciones de fiscalización, al verificarse el incumplimiento de los ítems del Acta de
Fiscalización de Control del Registro de Inventarios de Combustibles Líquidos, referidos al
llenado del Formato N°1 (“Relación de personas autorizadas para el llenado del RIC y
croquis del Establecimiento”) y el Formato N°2 (“Anotaciones diarias en el RIC”),
aprobados por la Resolución de Gerencia General N°379-2011.

No obstante, la fórmula de cálculo de multa del presente escenario es aplicable al


verificarse los incumplimientos a los ítems sobre el llenado del Formato N° 2 (a) El
establecimiento supervisado cuenta con RIC d) La información contenida en el RIC se
encuentra debidamente actualizada e) El establecimiento supervisado cuenta con
información de los últimos 03 meses f) El RIC cuenta con la información mínima requerida
o i) Otros), toda vez que el llenado del Formato N° 2 involucra un tiempo significativo y
contiene la información relevante requerida por lo dispuesto en la normativa.

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En ese sentido, la fórmula de cálculo de multa corresponde al escenario “el agente


fiscalizado no cuenta con el Libro de Registros de Inventarios de Combustibles del producto
que expende o comercializa, autorizado mediante Registro de Hidrocarburos”, y es
aplicable bajo los siguientes supuestos de incumplimiento a la normativa:

• El establecimiento no cuenta con el Formato N° 1 (“Relación de personas autorizadas


para el llenado del RIC y croquis del Establecimiento”) ni el Formato N°2 (“Anotaciones
diarias en el RIC”).
• El establecimiento no cuenta con el Formato N° 2 (“Anotaciones diarias en el RIC”),
• El establecimiento no cuenta con el Formato N° 2 (“Anotaciones diarias en el RIC”)
llenado de manera idónea.

Por otro lado, los incumplimientos a los ítems sobre el llenado del Formato N°1 (b) el Libro
o cuaderno que contiene el RIC está foliado en cada hoja del Representante o responsable
autorizado c) El Libro o cuaderno que contiene el RIC está con Firma en cada hoja del
representante o responsable autorizado g) RIC cuenta con relación de personas
autorizadas y h) RIC cuenta con croquis de distribución actualizado) no involucran un
tiempo significativo y corresponden a formalidades que constituyen información
complementaria; no obstante, existe la obligación por parte de los agentes de llenar y
presentar el Formato N°1.

Por ese motivo, se considera que, en los casos de incumplimientos referidos a no contar
con la información del Formato N°1, la Oficina Regional competente aplique la
amonestación correspondiente, bajo los siguientes supuestos de incumplimiento a la
normativa:

• El establecimiento no cuenta con el Formato N°1 (“Relación de personas autorizadas


para el llenado del RIC y croquis del Establecimiento”)
• El establecimiento no cuenta con el Formato N°1 (“Relación de personas autorizadas
para el llenado del RIC y croquis del Establecimiento”) llenado de manera idónea.

En consecuencia, de acuerdo con el análisis realizado, se concluye que el escenario


desarrollado corresponde a la detección de establecimientos supervisados que no
cuentan con el Libro de los Registros de Inventarios de Combustibles Líquidos (RIC) del
producto que expende o comercializa, autorizado en el Registro de Hidrocarburos, para
lo cual se propone la tipificación y fórmula específica de multa.

IV. Análisis Costo-Beneficio

La presente propuesta optimiza el ejercicio de la función fiscalizadora y sancionadora de


Osinergmin toda vez que permite la incorporación de la Guía Metodológica para el Cálculo
de la Multa Base para la aplicación de la multa por incumplimiento en las obligaciones
relacionadas al RIC, así como otorga mayor transparencia a la función sancionadora de
Osinergmin.

VI. Análisis del impacto de la norma en la legislación nacional

La propuesta normativa plantea modificar el rubro 2.15 del Anexo de la Tipificación y Escala
de Multas y Sanciones de Hidrocarburos contenida en la Tipificación de Infracciones y Escala
de Multas y Sanciones de OSINERGMIN aprobada por Resolución de Consejo Directivo N°
271-2012-OS/CD.

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En ese sentido, complementa el marco regulatorio que rige las actividades de


comercialización de hidrocarburos.

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