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TINGO MARIA-2022
1. CAPÍTULO VI: LA EXHIBICIÓN
FORZOZA Y LA INCAUTACIÓN
1.1 SUBCAPÍTULO I: LA EXHIBICIÓN E INCAUTACIÓN DE BIENES
La incautación del 316 del Código señala que serán objeto de incautación:
El artículo 219, establece un requisito importante: La designación del bien o cosa cuya
incautación o exhibición se ordena. El planteamiento de fondo desde el punto de vista
garantista es claro: evitar las medidas cautelares erráticas o arbitrarias. Es por ello que llama la
atención el ya referido Acuerdo Plenario Nro. 5-2010/CJ-116, cuando en su punto 13 señala que:
“La incautación siempre requiere de una resolución judicial, sea antes de su ejecución
La visión garantista apuntaría más bien a que la resolución judicial sea previa a la
ejecución de la incautación como regla general y posterior (confirmatoria) como
excepción.
Esto se puede percibir de la lectura del artículo 219 del Código, que en su apartado 1
establece la regla general y luego la excepción, pero esta interpretación por el orden de
los apartados podría ser antojadiza en la medida que la ubicación de los incisos de una
norma no establecen necesariamente una jerarquía o preponderancia.
Cadena de custodia
El concepto de la cadena de custodia es en realidad bastante simple. Por un lado se trata de establecer un registro sucesivo de
identificación de responsables del bien u objeto incautado, desde que se ejecuta la medida hasta su actuación como prueba,
incluyendo los peritajes y exámenes a los que deba ser sometido de ser el caso. Este tránsito se documenta con los formatos
debidamente establecidos para ello por el Ministerio Público y permite determinar la ubicación del bien y, como ya se dijo, el
responsable de este en cada uno de los desplazamientos que se realicen o de su almacenamiento y custodia.
De otro lado se garantiza con la debida identificación de los encargados, la preservación del objeto, su debido embalaje y
cuidado para evitar su pérdida, extravío o deterioro. Los principios que se deben observar para mantener la cadena de custodia
son: el control de las etapas, la preservación del bien, la seguridad de los elementos en custodia, la mínima intervención de los
funcionarios de cada procedimiento y la descripción detallada de cada uno de los bienes incautados.
1.1 SUBCAPÍTULO I: LA EXHIBICIÓN E INCAUTACIÓN DE BIENES
ARTÍCULO 221 CONSERVACIÓN Y EXHIBICIÓN.-
En el caso de la custodia, esta se realiza en los almacenes del Ministerio Público o en el caso de bienes que tienen
características particulares o se encuentran sometidos a régimen normativo especial, en los almacenes designados
para estos fines, como el caso de las sustancias estupefacientes o los bienes ingresados al país mediante infracción a
normas aduaneras.
En la exhibición es perfectamente viable sacar fotos, fotocopiar los documentos, filmar los objetos e incluso obtener
moldes y plantillas, sin afectar la integridad del bien exhibido.
Se ha hablado mucho acerca de la necesidad de llevar a juicio la prueba material obtenida
durante la investigación. Si bien la fiscalía será quien deba evaluar la necesidad de trasladar
hasta los ambientes de la Sala de Audiencias la evidencia necesaria, deberá seleccionar la
evidencia idónea para sus fines.
No todas las pruebas materiales pueden o deben ir a juicio. Un caso típico es la sustancia
incautada en los casos del tráfico ilícito de drogas. No es necesario llevar las bolsas de
estupefaciente a la sala de audiencia, bastará con el peritaje químico que se haya practicado en
ella que permita determinar si efectivamente es la sustancia ilícita, grado de pureza y peso; y si es
necesario dar una idea del volumen, bastará exhibir la fotografía, por ejemplo, tomada al
momento de la incautación.
1.1 SUBCAPÍTULO I: LA EXHIBICIÓN E INCAUTACIÓN DE BIENES
ARTÍCULO 222 DEVOLUCIÓN DE BIENES INCAUTADOS Y
ENTREGA DE BIENES SUSTRAÍDOS. -
1. El Fiscal y la Policía con conocimiento del primero podrá devolver
al agraviado o a terceros los objetos incautados o entregar los
incautados que ya fueron utilizados en la actividad investigadora,
con conocimiento del Juez de la Investigación Preparatoria.
Asimismo, podrá devolverlos al imputado si no tuvieren ninguna
relación con el delito. La devolución podrá ordenarse
provisionalmente y en calidad de depósito, pudiendo disponerse
su exhibición cuando fuera necesario.
2. Los bienes sustraídos serán entregados al agraviado.
Si el Fiscal no accede a la devolución o entrega, el afectado podrá
instar, dentro del tercer día, la decisión del Juez de la Investigación
Preparatoria.
En el caso de la incautación de bienes u objetos como medida de restricción de derechos para la
obtención de pruebas, la medida se agota precisamente cuando se ha obtenido la evidencia
necesaria para el proceso o se ha descartado su utilidad.
Una observación aparte es que a menudo se piensa que la evidencia tiene como único fin la
obtención de una sentencia condenatoria en juicio oral, sin embargo, debido al deber de
objetividad que tiene el Ministerio Público, la evidencia también puede y debe ser útil, para
solicitar, por ejemplo, el sobreseimiento en los presupuestos en los que se haya demostrado que
el imputado no participó del hecho delictivo o que el hecho delictivo denunciado en realidad
nunca se produjo.
1. Cuando no se ha identificado al autor o al perjudicado, el bien incautado, transcurridos seis meses, es rematado. El remate se realiza, previa
decisión de la Fiscalía que conoce del caso si no se ha formalizado la Investigación Preparatoria o previa orden del Juez de la Investigación
Preparatoria si existe proceso abierto, a pedido del Fiscal.
2. El remate se llevará a cabo por el órgano administrativo competente del Ministerio Público, según las directivas reglamentarias que al efecto
dicte la Fiscalía de la Nación.
a) Valorización pericial;
3. El producto del remate, descontando los gastos que han demandado las actuaciones indicadas en el numeral anterior, será depositado en el
Banco de la Nación a la orden del Ministerio Público si no se formalizó Investigación Preparatoria y, en partes iguales, a favor del Poder Judicial y
del Ministerio Público si existiere proceso abierto. Si transcurrido un año ninguna persona acredita su derecho, el Ministerio Público o el Poder
Judicial, dispondrán de ese monto, constituyendo recursos propios.
4. Cuando se trate de objetos, instrumentos, efectos o ganancias de los delitos cuya titularidad haya sido declarada a favor del Estado mediante un proceso de
pérdida de dominio y en los casos de incautación o decomiso de bienes, efectos o ganancias establecidos en las normas ordinarias por la comisión de delitos en
agravio del Estado, la Comisión Nacional de Bienes Incautados – CONABI procederá a la subasta, en la forma y procedimiento establecido por la normatividad
de la materia. El producto de esta subasta pública se destinará preferentemente a la lucha contra la minería ilegal, la corrupción y el crimen organizado,
conforme al Reglamento de la materia.
Esta hipótesis normativa está claramente referida a los casos en los que no se logra la
individualización del agraviado o del imputado, cuando la propiedad del bien recae en alguno
de estos dos. Resulta evidente que agotada la actividad de investigación sobre el bien, los
depósitos del Ministerio Público o entidades de apoyo, no pueden servir de almacén a
perpetuidad.
Solo el órgano jurisdiccional está facultado para autorizar este tipo de injerencias en la
vida privada de los ciudadanos y únicamente lo hará cuando sea proporcional a los
fines que se pretenden lograr con la intervención..
La ley contra el crimen organizado N° 30777 Ley 27697, Ley que otorga facultad al Fiscal
respecto a la interceptación postal establece para la intervención y control de
que solo se intercepta, retiene e incauta la comunicaciones y documentos privados en
correspondencia vinculada al delito objeto de caso excepcional. Toda correspondencia
investigación vinculado a la organización retenida o abierta que no tenga relación con
criminal, procurando, en la medida de lo los hechos investigados es devuelta a su
posible, no afectar la correspondencia de destinatario, siempre y cuando no revelen la
terceros no involucrados. presunta comisión de otros hechos punibles.
2.1 SUB CAPITULO I:LA INTERCEPTACIÓN E INCAUTACIÓN POSTAL
ARTÍCULO 226.-
AUTORIZACIÓN
5. Si durante la ejecución
del mandato judicial de
intervención y control de las
4. La audiencia judicial de comunicaciones en tiempo
reexamen de la intervención real.
se realizará en el más breve
3. Una vez ejecutada la plazo.
medida de intervención y
realizadas las
2. Durante la ejecución del investigaciones inmediatas
mandato judicial de los en relación al resultado de
actos de recolección y aquélla
1. La intervención de control de las
comunicaciones telefónicas, comunicaciones se dejará
radiales o de otras formas constancia en el Acta
de comunicación que trata respectiva de dichos actos.
ARTÍCULO 231.- REGISTRO
DE LA INTERVENCIÓN DE el artículo anterior será
COMUNICACIONES registrada mediante la
TELEFÓNICAS O DE OTRAS grabación y aseguramiento
FORMAS DE de la fidelidad de la misma.
COMUNICACIÓN
CONCLUSIONES
Queda claro por tanto que las comunicaciones, así como los documentos
privados gozan de protección constitucional, sean de personas naturales o
jurídicas. No porque sean de alguna empresa, asociación, consorcio o cualquier
otra forma de organización social o económica, pueden ser abiertos, incautados,
interceptados o intervenidos, salvo que exista una expresa y motivada orden
judicial.