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AÑO LXXXIII Nº 93 TOMO LA LEY 2019-C

BUENOS AIRES, ARGENTINA - LUNES 20 DE MAYO DE 2019 ISSN 0024-1636

La estabilidad del acto administrativo en

el Estado Constitucional
De la “cosa juzgada administrativa” al “área de estabilidad”
Patricio M. E. Sammartino (*)

SUMARIO: I. La estabilidad del acto administrativo: garantía y límite.— II. La estabilidad del acto administrativo y sus problemas principales.— III. Área de estabilidad y potestad revocatoria.—
IV. Los hontanares del área de estabilidad del acto administrativo.— V. Conclusiones.

ÎÎ La estabilidad del acto administra- —en sede administrativa— los efectos jurídicos
vinculantes que emanan del acto administrativo
tivo está conceptualmente asociada a (favorable).
la idea de inalterabilidad —en sede ad-
A más de garantía, la estabilidad del acto ad-
ministrativa— de su objeto (favorable). ministrativo es un límite al ejercicio de la potes-
Es garantía y, a la vez, límite al ejercicio tad revocatoria. Frente al acto dotado de esta-
bilidad la Administración está constreñida por
de la potestad revocatoria. La esta- un deber de no hacer: abstenerse de alterar por
bilidad es un prius . Ello significa que sí, en perjuicio del particular, el interés digno
de protección creado, reconocido o declarado
antes de ejercer la potestad revocatoria en el objeto del acto.
la Administración está constreñida a
Por consiguiente, la estabilidad del acto ad-
examinar si el acto administrativo está ministrativo es garantía y, a la vez, límite a
situado dentro del área de estabilidad. la prerrogativa. Esa doble función está pre-
sente en la doctrina del Alto Tribunal fede-
ral cuando, de un lado, alude a la estabilidad
como el derecho subjetivo al mantenimiento
I. La estabilidad del acto administrativo: garan- de la situación jurídica plasmada (3) en el
tía y límite acto; y cuando, por otro lado, destaca que el
acto amparado por ella no puede ser anulado
1. La estabilidad es una pieza capital para por la autoridad que lo dictó (4).
la teoría del acto administrativo. De ordina-
rio se la asocia a la irrevocabilidad del acto. Merced a tales atributos, este instituto es
Sin embargo, una observación atenta de los examinado desde dos puntos de vista: como
caracteres que la informan permite anudar cualidad, propiedad o carácter del acto admi-
su significado primario a la idea de inalterabi- nistrativo (5) y, también, dentro del régimen de
lidad de su objeto. la extinción, como valladar al ejercicio del po-
der revocatorio de la Administración.
Conceptualizaciones aparte, la función pri-
mordial que inspiró la irrupción de este insti- II. La estabilidad del acto administrativo y sus pro-
tuto en el derecho administrativo nacional (1) blemas principales
como su pervivencia hasta la actualidad (2)
no es sino la de proteger y brindar certidum- En cuanto concierne a nuestra unidad de
bre a los derechos subjetivos generados por estudio, la jurisprudencia nacional y los ase-
el propio acto. soramientos de la Procuración del Tesoro
conservan intactas las ideas rectoras elabo-
La estabilidad es una garantía. Juega única- radas con anterioridad a la reforma constitu-
mente a favor del particular destinatario del cional de 1994.
acto. No resulta predicable con relación a los
actos de gravamen ni sancionadores. Tampoco Tales criterios, sin embargo, exhiben tres no-
se la puede invocar en provecho de la autori- tas comunes, a saber: (i) neutralidad frente a la
dad administrativa. La estabilidad del acto ad- naturaleza de los derechos que nacen del propio
ministrativo es una técnica propia del derecho acto administrativo (6) sujeto a revisión; (ii) indi-
administrativo que está llamada a consolidar ferencia con respecto a la índole de las necesida-
des que tales derechos están llamados a satisfa-
cer (7); y (iii) desapego ante la razonable expectati-
va de continuidad de los actos que concretizan la
satisfacción de un derecho fundamental.
No resulta sencillo establecer qué razones
justifican la continuidad de un sistema que
prescinde de los vínculos jurídicos fundamentales
que emanan de los principios, valores y reglas
del Estado constitucional vigente en la Repúbli-
ca desde la reforma de 1994.
No tenemos dudas, en cambio, de que una
de las causas que impide la completa armoni-
zación del régimen de la estabilidad del acto
administrativo con la Constitución vigente —y
con los principios preestatales que la infor-
man— tiene raíces profundas, que se sitúan en
la incómoda —y, hasta hoy, no resuelta— coha-
bitación de tres modelos diferentes —incluso anta-
gónicos— de derecho administrativo (8).
Frente a tales insuficiencias, ciertamente
estructurales, el objeto de este trabajo procu-
ra establecer técnicas tendentes a conciliar el
régimen de la estabilidad con los vínculos jurídi-
cos fundamentales que reconoce la Constitución
convencionalizada (9) en 1994.
El instrumento que utilizaremos para aco-
plar el régimen legal-jurisprudencial de la esta-
bilidad con la tríada basal material del derecho
administrativo argentino actual (dignidad hu-
mana, derechos humanos fundamentales y princi-
pio pro persona) se denomina área de estabilidad.
Por medio de este dispositivo técnico el estudio
singularizado y disperso de las variables de es-
tabilidad del acto administrativo se desplaza
hacia un esquema sistemático de ordenación
que focaliza su objeto en las diferentes variables
de estabilidad, no en la potestad anulatoria.
El área de estabilidad —sintagma, este, que
no ha sido desarrollado dentro de la teoría
del acto administrativo— se abastece de
hontanares de diversos orígenes. Allende la
genética heterogeneidad que los informa, los
actos que integran ese espacio de protección
exhiben una cualidad común: son inalterables
en sede administrativa.
En este marco, nuestra unidad de estudio en-
frenta tres problemas principales: (i) determi-
nar cuáles son los hontanares que abastecen el
área de estabilidad del acto administrativo en
el Estado constitucional social de derecho que
emana de la Constitución convencionalizada en
1994; (ii) establecer cómo se estructuran interna-
mente; y (iii) discernir, con arreglo al régimen
vigente y según los principios generales del Es-
tado constitucional, cómo juegan las excepcio-
nes o salvedades a la estabilidad.
Las consecuencias jurídicas de este mira-
je anticipan, en primer lugar, la ampliación de
los supuestos de estabilidad consagrados en el
régimen legal-jurisprudencial, hoy vigente.
Como veremos más adelante, el crecimiento
del espacio o área de estabilidad es tributario
de la fuerza expansiva del principio de dignidad
y de su corolario, el principio de “interdicción
de la insensibilidad” a los derechos humanos. La
segunda conclusión atañe a la configuración
diferenciada de la excepción edificada en tor-
no al concepto jurídico indeterminado “si el
interesado hubiere conocido el vicio” (art. 18,
segunda parte, Ley Nacional de Procedimien-
tos Administrativos (LNPA)).
III. Área de estabilidad y potestad revocatoria
La construcción sistemática del área de
estabilidad, como idea ordenadora de una de
las parcelas más relevantes de la teoría del
acto administrativo, es una tarea de extraor-
dinaria gravitación práctica. Ella fija el alcan-
ce de la protección que corresponde conferir
a las situaciones activas que emanan de los
actos administrativos favorables y, a la vez,
predetermina el radio de actuación de la po-
testad revocatoria (10). A mayor precisión en
cuanto al contenido del área de estabilidad,

DOCTRINA. La estabilidad del acto administrativo en el Estado Constitucional. De la JURISPRUDENCIA

“cosa juzgada administrativa” al “área de estabilidad” TRABAJO AUTÓNOMO DE LOS PROFESIONALES. Inexistencia de contrato laboral. In-
Patricio M. E. Sammartino.......................................................................................................... 1 terpretación de las decisiones de la Corte en las mismas causas. Revocación de la sentencia
CORREO que se aparta de lo dispuesto por el Máximo Tribunal (CS)................................................. 7
ARGENTINO

CENTRAL B
NOTA A FALLO
El Máximo Tribunal frente al desplazamiento del art. 23, LCT
Alberto D. Chartzman Birenbaum............................................................................................. 8 HABEAS CORPUS . Ausencia de agravamiento de las condiciones de detención. Privación
legal de la libertad en virtud del delito atribuido. Rechazo (ST Chaco)...............................12
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N° 10269F1

La Corte Suprema ratifica la doctrina sobre trabajo autónomo de los profesionales y con-
fronta con la justicia laboral
Julián A. De Diego........................................................................................................................ 8
2 | Lunes 20 de mayo de 2019
mejor definidos estarán los límites del poder
extintivo de la Administración.
La medida de la potestad revocatoria —en
sus diferentes variables— está jurídicamente
subordinada a la extensión del área de esta-
bilidad. De allí que el ejercicio del susodicho
poder resulta abstractamente subordinado a
la concurrencia de un presupuesto negativo:
la inexistencia, falta o ausencia de estabilidad
del acto administrativo sometido a revisión.
Aun frente al acto administrativo afectado
de una ilegitimidad estructural genética u ori-
ginaria grave, la jurisprudencia no deja de pun-
tualizar que la Administración está privada de
ejercer la facultad de anular sus actos, cuando
están reunidas las condiciones (legales y juris-
prudenciales) que lo vuelven irrevocable en
sede administrativa (11).
Se aprecia entonces que la potestad anulato-
ria únicamente se ejerce sobre aquellos actos
administrativos que, además de exhibir ilegiti-
midad estructural originaria, están excluidos del
área de estabilidad.
En tal sentido es razonable inferir que la es-
tabilidad es un prius.
Ello significa que antes de ejercer la potes-
tad revocatoria (ora por razones de ilegitimi-
dad, ora por razones de oportunidad, mérito o
conveniencia), la Administración debe exami-
nar con objetividad y autonomía (en relación
con el procedimiento extintivo) si el acto está
situado dentro o fuera del área de estabilidad.
Esa comprobación —forma sustancial implí-
cita en los actos administrativos favorables,
que antecede su revisión— se encauza a tra-
vés de un procedimiento previo (art. 7º, inc. d,
LNPA y Ley de Procedimiento Administrati-
vo de CABA), con participación del interesa-
do (arts. 18, CN; 8º CADH y 1º, inc. f, LNPA),
que concluye con un acto por medio del que se
comprueba si el acto favorable está ampara-
do por la garantía de estabilidad. El susodicho
procedimiento autónomo de comprobación an-
tecede y, a la vez, condiciona la legitimidad del
desarrollo y terminación del procedimiento de
revisión (arts. 7º inc. d y 14 inc. b, LNPA).
IV. Los hontanares del área de estabilidad del acto
administrativo
El área de estabilidad del acto administrativo
no es un espacio estático. Su construcción dis-
curre aferrada a la evolución de los mandatos
que emanan de los principios de legalidad, legi-
timidad y juridicidad.
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(*) Abogado. Magister en Derecho Administrativo
con Diploma de Honor (Univ. Austral). Profesor en las
Maestrías en Derecho Administrativo de la UBA, U.A.
y UCA. Director de la “Diplomatura en derecho proce-
sal administrativo y constitucional, local y federal” y del
“Post-posgrado en Abogacía Pública, local y federal”
(EFAP).
 (1) CS, Fallos: 175:368 (“Carman de Cantón”, 1936).
 (2) Conf. CS, Fallos: 341:1679; 338:212.
 (3) CS, Fallos: 336:2364.
 (4) CS, Fallos: 327:5356.
 (5) V.gr., art. 55, inc. d, ley 1284 de la Provincia del
Neuquén. Al respecto Agustín Gordillo subraya que la
estabilidad y la impugnabilidad son caracteres funda-
mentales para el Estado de derecho (“Tratado de De-
recho Administrativo”, Buenos Aires, 2007, 9ª ed., t. 3,
ps. V-1 y cap. VI).
 (6) Al respecto cabe subrayar que la CS, en “Sindica-
to Único de Trabajadores Privados de la Libertad Am-
bulatoria SUTPLA y otro c. Estado Nacional s/ acción
de amparo”, de 07/03/2019, voto del juez Rosatti, valoró
especialmente “a la naturaleza de los derechos en juego”
y, en ese entendimiento, le ordenó a la Administración
que “brinde un tratamiento oportuno a las peticiones”
realizada por la actora. Ello, a efectos de evitar que se
frustren los altos principios que subyacen en la Norma
Fundamental.
 (7) En este punto, se deben comparar los arts. 18 y 17
Así, durante el período jurisprudencial, la ex-
tensión del área de estabilidad estuvo influida
por la doctrina judicial tallada en “Carman de
Cantón” (12) y por la impronta de los fallos pos-
teriores que siguieron sus criterios rectores.
Entonces hacían cosa juzgada administrativa
los actos administrativos que, además de crear
derechos subjetivos, cumplían “condiciones
esenciales de validez”.
Durante la etapa legal-jurisprudencial el
área de estabilidad adquiere un mayor hori-
zonte de proyección. De un lado se reconoce,
por vía legislativa (13), el principio de estabilidad
en relación con el acto regular que haya dado
nacimiento a derechos subjetivos a favor del par-
ticular y cumpla el recaudo de publicidad pre-
visto en el art. 11, de la LNPA, la notificación.
De otro, se consagra la inalterabilidad del acto
irregular (14) que estuviere firme y consentido
y hubiere generado derechos subjetivos que se
estén cumpliendo. La jurisprudencia federal la-
brada en torno al art. 17, segunda parte, LNPA,
agrega, además, que no debe concurrir alguna
de las excepciones previstas en el art. 18, entre
ellas, el conocimiento del vicio por el interesa-
do (el art. 17 de la LPA CABA, con un esquema
similar al de la LNPA, establece expresamente
que el conocimiento del vicio impide reconocer
inmutabilidad al acto irregular).
Sin embargo, el régimen legal-jurispru-
dencial vigente, con abstracción de la tríada
basal material que sustenta al derecho ad-
ministrativo del Estado constitucional social
de derecho (dignidad de la persona humana;
derechos humanos fundamentales y principio
pro persona) guarda silencio con respecto a la
situación de los actos administrativos que sa-
tisfacen directamente un derecho fundamental
indisponible o el contenido esencial de un dere-
cho fundamental.
IV1. La estabilidad del acto administrativo en la
etapa jurisprudencial. La denominada “cosa juz-
gada administrativa”. Precisiones conceptuales.
Recaudos para su configuración
1.1. El ingreso de la estabilidad en el derecho
público argentino se produjo a través de un cé-
lebre sintagma, de discutible rigor técnico: la
cosa juzgada administrativa (15).
Bajo su amparo se alojaba, únicamente, el
acto administrativo regular, entendiéndose por
tal aquel que reúne condiciones esenciales de vali-
dez o exhibe requisitos externos de validez.
En consecuencia, frente al acto administrati-
vo calificado de irregular, aun cuando hubiera
de la LNPA con el art. 2.2. de la ley 26.854.
 (8) En los umbrales de la tercera década del siglo vein-
tiuno, nos sorprende observar que, en nuestro medio, co-
existen, en un mismo tiempo y espacio, tres modelos bá-
sicos de derecho administrativo. Ellos son: (i) el régimen
administrativo diseñado en períodos de quiebre o ruptu-
ra institucional. Este modelo se integra por normas lega-
les (v.gr. ley de facto 16.986 —de Amparo— ley de facto
f 19.549, —Procedimientos Administrativos) y doctri-
na jurisprudencial —de la Corte Suprema y tribunales
inferiores— y administrativa —de la PTN— labrada en
períodos de facto a través de autoridades carentes de
legitimación democrática, a la cual se agrega la doctri-
na autoral respaldatoria (ciertamente sorprende que el
derecho administrativo del Estado constitucional no se
haya podido desembarazar de los resabios de esta ma-
triz antidemocrática); (ii) el régimen administrativo
construido bajo el Estado formal y democrático de de-
recho; (iii) el derecho administrativo del Estado consti-
tucional vigente en la república desde 1994. Esta matriz
asume que el derecho administrativo es derecho constitucio-
nal y convencional en continuo y concreto desarrollo. Como
exponemos en el texto, el régimen legal-jurisprudencial
de la estabilidad del acto administrativo, vigente en la
actualidad responde a los dos primeros modelos o ma-
trices de derecho administrativo. Ha sido labrado desde
el punto de vista de la prerrogativa, extramuros de los
vínculos jurídicos fundamentales que reconoce la Cons-
titución convencionalizada.
generado derechos subjetivos que se estuvie-
ran cumpliendo (como ocurrió, v.gr., en “Cáce-
res Cowan”), la Administración estaba habilita-
da (no legalmente obligada) para ejercer, por sí,
la potestad anulatoria.
Para adquirir aquella cualidad (irrevocabili-
dad), el acto debía corresponder a una “materia
reglada”. Quedan fuera de esa protección los
actos emanados del ejercicio de atribuciones
predominantemente discrecionales.
En relación con la situación jurídica resguar-
dada por la cosa juzgada administrativa, los
diferentes fallos (anteriores a la LNPA) aluden
a derechos subjetivos declarados, nacidos o acor-
dados por el acto administrativo.
Ciertamente, la irrevocabilidad del acto regu-
lar que declara derechos subjetivos es un princi-
pio general predicable siempre que no exista una
“ley” que autorice la revocación de ese tipo de
actos.
1.2. La doctrina desarrollada por la Corte fe-
deral a partir de “Carman de Cantón” guarda
plena congruencia con los fines que inspiraron
a los autores austríacos y alemanes de finales
del siglo diecinueve a propiciar la equivalencia
del acto administrativo con la sentencia judi-
cial, esto es, proteger, en sede administrativa,
un derecho subjetivo particular, patrimonial y
excluyente (16).
Desde este vértice, la centralidad de la cosa
juzgada administrativa reposa en su función
protectora del derecho de propiedad (arts. 14
y 17 de la CN). De allí, pues, que la tutela de los
derechos subjetivos (17) —nacidos, declarados
o acordados por el acto— está indisolublemen-
te ligada a la idea de derechos adquiridos (18)
incorporados al patrimonio del particular (19).
En tanto tales, ellos gozan del amparo que les
brinda aquel derecho constitucional (art. 17
CN) según el amplio alcance asignado por la
Corte federal a partir de “Bourdieu” (20).
No se nos escapa, sin embargo, que la deno-
minada cosa juzgada administrativa inaugura
su protección en un caso en el que se debatían
derechos de naturaleza alimentaria tendentes a
enfrentar las contingencias sociales de vejez,
fallecimiento y viudedad.
1.3. Los criterios rectores de “Carman de
Cantón” se mantuvieron durante décadas.
Para comprender los lineamientos y alcan-
ce de la cosa juzgada administrativa en el pe-
ríodo jurisprudencial, elegimos detenernos
 (9) El sintagma Constitución convencionalizada lo in-
troduce y desarrolla el Prof. SAGÜÉS, Néstor P., “De la
Constitución Nacional a la Constitución ‘convencionaliza-
da’“, JA de 09/10/2013, p. 53 y ss.
 (10) Arts. 17 y 18, segunda parte, de la LNPA y de la
LPA CABA.
 (11) En este orden, la Corte señala que “supuesta la
irregularidad del acto por conllevar un vicio que deter-
mina su nulidad absoluta, resulta en principio legítima la
actividad revocatoria de la propia administración, salvo
que concurra la excepción señalada en el considerando ante-
rior” [CS, Fallos: 314: 323 (“Furlotti”, 1991, consid. 7º y sus
remisiones) (énfasis agregado). En igual sentido; “Astille-
ros Mestrina”, consid. 10, de 14/09/2010]. El deber legal
de anular el acto irregular que emana del art. 17, primera
parte, de la LNPA se detiene frente al límite que impone el
art. 17, segunda parte, LNPA. Una situación similar, aun-
que no idéntica, se presenta en el art. 17 de la LPA CABA
(dec. 1510/1997).
 (12) CS, Fallos: 175:368 (“Carman de Cantón”).
 (13) Art. 18, primera parte, de la LNPA. También
art. 18, primera parte, de la LPA CABA.
 (14) Art. 17, segunda parte, LNPA. Art. 17, segunda
parte, LPA CABA.
 (15) CS, Fallos: 175:368 (“Carman de Cantón”, 1936).
 (16) FIORINI, “Derecho Administrativo”, Ed. Abeledo
Perrot, Buenos Aires, 1995, 2ª ed. actualizada, reimpre-
sión, t. I, p. 556.
 (17) Ley 19.549, arts. 18, primera parte, y 17, segunda
en dos fallos, “Cáceres Cowan” y “Cometar-
sa”. Ambos pronunciamientos revisten inte-
rés, puesto que fueron dictados —en relación
con la cosa juzgada administrativa— por la
última Corte federal designada según los
procedimientos establecidos por la Constitu-
ción durante un gobierno democrático antes
de la irrupción del dec.-ley 19.549.
(i) Así, en la causa “Cáceres Cowan” (21) la
Corte federal enfatizó que la cosa juzgada ad-
ministrativa opera sobre actos dictados en
ejercicio de facultades regladas, siempre que
reúna requisitos esenciales para su validez: forma
y competencia; exigencias sin las cuales puede
ser válidamente revocado por el mismo orga-
nismo que lo dictó.
(ii) En “Cometarsa” se conceptualiza a la
cosa juzgada administrativa como una “forma
de tutela contra la alteración arbitraria por la
administración y en perjuicio del titular del de-
recho reconocido, del ya acordado de manera
regular, en materia reglada y sin grave error de
derecho” (22).
La Corte destaca así que la cosa juzgada
administrativa requiere la presencia de un
derecho reconocido o acordado de manera re-
gular (por el acto), en materia reglada y sin
grave error de derecho.
En este punto “Cometarsa” mantiene la línea
trazada dos años antes en “María Guerrero de
García e Hijos SRL” (23). En este pronuncia-
miento el Alto Tribunal sostuvo que la estabi-
lidad de los actos administrativos rige respecto
de las decisiones dictadas en materia reglada
y de manera regular. Se entiende que un acto
administrativo es regular cuando cumple re-
caudos externos de validez —forma y competen-
cia— además de la ausencia de error grave de
derecho (24).
En un sentido similar el Tribunal se había
pronunciado en “O’Brien”. Allí sostuvo que la
estabilidad de los actos administrativos rige
respecto de las decisiones dictadas en materia
reglada y de manera regular. Y agregó: se ha
establecido igualmente que los actos regulares
son aquellos que cumplen los requisitos exter-
nos de validez, es decir, forma y competencia; y
además que no incurren en error grave de de-
recho, error que linda con la incompetencia en
medida que supera lo meramente opinable en
cuanto a la interpretación de las normas lega-
les que rigen el caso” (25).
1.4. Se ha llegado a decir que la cosa juzgada
le hace adquirir al acto administrativo la “san-
parte; LPA CABA, arts. 18, primera parte, y 17, segunda
parte; CS, Fallos: 175:367 (“Carman de Cantón”, consid.
5º y ss.).
 (18) CS, Fallos: 316:2992, entre otros. Al referirse a la
sentencia dictada por la CS en el célebre caso “Carman
de Cantón”, B. Fiorini (ob. cit., p. 552) destaca que allí “se
expresaba una posición contra la actividad arbitraria del
administrador público ante la existencia de derechos ad-
quiridos”.
 (19) CS, “Kek” (sentencia del 25/03/2015, consid. 6º y
sus citas).
 (20) CS, Fallos: 145:307 (“Bourdieu”, 1925). Dijo el Tri-
bunal: “[e]l término “propiedad”, cuando se emplea en los
arts. 14 y 17 de la CN o en otras disposiciones de ese esta-
tuto comprende, como lo ha dicho esta Corte, “todos los
intereses apreciables que un hombre puede poseer fuera
de sí mismo, fuera de su vida y de su libertad”. Y agrega:
“[t]odo derecho que tenga un valor reconocido como tal
por la ley, sea que se origine en las relaciones de derecho
privado sea que nazca de actos administrativos (derechos
subjetivos privados o públicos), a condición de que su titu-
lar disponga de una acción contra cualquiera que intente
interrumpirlo en su goce así sea el Estado mismo, integra
el concepto constitucional de “propiedad”.
 (21) CS, Fallos: 250:491.
 (22) CS, Fallos: 264:314 de 11/05/1966.
 (23) CS, Fallos: 258:299 [1964].
 (24) Idem nota anterior, consid. 6º.
 (25) CS, Fallos: 255:231, consid. 6º (“O’Brien”, 1963).

tidad” que se le reconoce a las sentencias. Esta
apreciación es ciertamente exagerada.
Existen notorias diferencias entre la cosa
juzgada “judicial” y la denominada “cosa juzga-
da administrativa”. Esas disparidades impiden
realizar una asimilación técnica entre ambas.
No son equivalentes funcionales.
Al respecto, la Corte federal puntualiza, con
acierto, que “la cosa juzgada administrativa no
tiene, en términos generales, el alcance de la ju-
dicial, pues se trata de actuaciones de diferente
naturaleza” (26).
Importa subrayar los dos ejes que sustentan
a la afirmación antes transcripto. De un lado, se
indica que la cosa juzgada administrativa y la
judicial son “actuaciones de diferente naturale-
za”. A la vez se sostiene que la primera (la cosa
juzgada administrativa) “no tiene... el (mismo)
alcance de la judicial”.
Ambas premisas son enteramente válidas.
Así, la sentencia, a la que se le reconoce auto-
ridad de cosa juzgada, es producto del ejercicio
de la función judicial por un órgano imparcial,
ajeno al asunto. La denominada cosa juzgada
administrativa emana del ejercicio de la función
administrativa. A la vez mientras esta discurre
por conducto del procedimiento administrati-
vo, según sus principios y reglas, la primera se
encauza a través del proceso judicial.
A la vez, la cosa juzgada administrativa no
tiene el alcance, el valor ni la eficacia jurídica
de la cosa juzgada (judicial).
En efecto, la estabilidad de las decisiones
judiciales, como pilar del orden constitucio-
nal, constituye un presupuesto ineludible de
la seguridad jurídica. En ese orden, el alto
tribunal subraya que la inalterabilidad de los
derechos definitivamente adquiridos por sen-
tencia firme reconoce fundamento en los de-
rechos de propiedad y defensa en juicio (27).
Por consiguiente, mientras la sentencia que
reedita un pronunciamiento judicial firme se
considera que transgrede la inviolabilidad de
la cosa juzgada (28), la sentencia que, obser-
vando el debido proceso legal, revisa y anula
un acto administrativo amparado por la cosa
juzgada administrativa no puede considerar-
se contraria al orden constitucional ni lesiva
de la seguridad jurídica, toda vez que la su-
sodicha cualidad no le impide a la Adminis-
tración impugnar en sede judicial sus propios
actos administrativos ni prohíbe al tribunal
declarar la nulidad del acto irrevocable en
sede administrativa.
La sentencia pasada en autoridad de cosa juz-
gada no está sujeta a revisión judicial posterior.
Es inmutable [salvo que proceda la excepcional
acción autónoma de nulidad por cosa juzgada
{ NOTAS }
 (26) CS, Fallos: 321:2283 (“Iezzi”, 1998).
 (27) CS, Fallos: 340:1982, consid. 4º [2017]; CS, Fallos:
335:868 [2012].
 (28) CS, Fallos: 338:875.
 (29) CS, Fallos: 340:1982, consid. 5º y 6º.
 (30) CS, Fallos: 186:361; 245:406 (“García Uriburu”);
265:349.
 (31) CS, Fallos: 228:186 (“Val de Redrado”). Con pos-
terioridad a la LNPA, y bajo el Estado de derecho, la CS
fue categórica al sostener que el acto que da de baja o
anula una prestación no se beneficia con el principio de
cosa juzgada (CS, Fallos: 308:601, “Bianco”).
 (32) CASSAGNE, Juan C., ob. cit., ps. 403-404; MA-
RIENHOFF, M., ob. cit., ps. 489-485; LINARES, Juan
Francisco, “Fundamentos de derecho administrativo”,
Buenos Aires, 1975, ps. 351-361; este trabajo sigue las lí-
neas de uno anterior, “Cosa juzgada administrativa”,
Buenos Aires, 1946, ps. 17-40; GORDILLO, Agustín,
“Tratado...”, ob. cit., caps. V y VI. DÍEZ, Manuel M., “Ma-
nual de derecho administrativo”, Ed. Plus Ultra, Buenos
Aires, 1983, 3ª ed., t. 1, ps. 286-289; COMADIRA, Julio R.,
“El caso Furlotti. Consolidación de una doctrina”, en De-
recho Administrativo, 1996, cap. III, ps. 89 y ss. y también
írrita (29)]. En cambio, el acto administrativo
amparado por la denominada cosa juzgada ad-
ministrativa es inalterable únicamente en sede
administrativa. En la medida que se configure
un caso contencioso, dicho acto es susceptible
de revisión judicial plena. A la vez, mientras la
sentencia es inmodificable para todas las partes
que intervinieron en el proceso, el acto portador
de cosa juzgada administrativa solamente es
inamovible e inmodificable, en sede administra-
tiva, a favor de los derechos subjetivos del parti-
cular, nunca en su contra. Cabe enfatizar que la
cosa juzgada administrativa no juega en pro y en
contra del particular, como sostuvieron equivoca-
damente algunos precedentes (30). Solo actúa a
favor de los derechos (31) del particular.
1.5. En definitiva: durante el período jurispru-
dencial —que se inicia en 1936 con “Carman de
Cantón” y se prolonga hasta la entrada en vigor
de la LNPA— la configuración de la cosa juzga-
da administrativa requiere:
— un acto administrativo (no un hecho), uni-
lateral (no bilateral) y particular (no general)
emanado de la administración activa (no juris-
diccional);
— que fuera regular (lo cual significa que el
acto debía reunir condiciones esenciales o exter-
nas de validez);
— que hubiera declarado, dado nacimiento o
acordado derechos subjetivos;
— que causara estado (algunas posiciones
doctrinales entienden que, a pesar de la expre-
sión empleada en “Carman de Cantón”, el re-
caudo alude a la notificación);
— que hubiese sido dictado en ejercicio de
potestades regladas (en el régimen jurispruden-
cial anterior a la LNPA están desprovistos de
estabilidad los actos dictados en ejercicio de
facultades discrecionales);
— siempre que no existiera una ley que autori-
ce la revocación.
El acto administrativo que reunía estos re-
quisitos quedaba protegido por el principio ge-
neral de la estabilidad dando, de ese modo, cer-
tidumbre al derecho declarado en él. La doctrina
autoral, en general, si bien con modulaciones,
coincide al momento de sistematizar los recau-
dos determinantes de la cosa juzgada adminis-
trativa antes de la sanción de la LNPA (32).
IV.2. La estabilidad del acto administrativo en
el régimen legal jurisprudencial (33)
IV.2.a. La estabilidad del acto administrativo
en la LNPA. Precisiones y variables
A diferencia de lo que sucede con algunas
leyes provinciales (34), la LNPA no emplea
“El acto administrativo”, Ed. La Ley, 2003, cap. 11; ZUA-
NICH, Alfredo, “La cosa juzgada en el derecho adminis-
trativo”, Buenos Aires, 1952, p. 58 y ss., entre otros.
 (33) Esta etapa comienza con la puesta en vigor de
la LNPA (ley de facto 19.549/72) y se integra con las in-
terpretaciones jurisprudenciales del texto legal vigente.
Como se expondrá, dentro del período legal-jurispru-
dencial corresponde distinguir a las interpretaciones
judiciales realizadas durante la etapa de quiebre institu-
cional (por jueces carentes de legitimación democrática)
de la jurisprudencia labrada por jueces nombrados se-
gún la Constitución en el marco del Estado de derecho.
 (34) V.gr.: leyes 9003, de la Provincia de Mendoza
(arts. 53, inc. a; 96 y 100); 5348 de la Provincia de Salta
(arts. 50 inc. a; 92 y 96); 1284, de la Provincia del Neu-
quén (arts. 41 inc. f; 55, inc. d; 67, inc. f; 84 y 85), ley 920
de la Provincia del Chubut (art. 26, inc. 8º).
 (35) El acto regular, en el régimen nacional, como
en el ámbito local, se abastece de dos subtipos o clases
de actos administrativos: los denominados perfectos o
plenamente válidos, pues se ajustan sin fisuras al prin-
cipio de juridicidad, y aquellos otros que son portadores
de defectos o vicios leves, aunque exhiben condiciones
la expresión estabilidad. Tampoco utiliza el
sintagma cosa juzgada administrativa, ni las
locuciones inmutabilidad, inalterabilidad,
inamovilidad o intangibilidad. Ninguno de los
significantes precedentes está presente en el
texto legal vigente.
A pesar de ello, dos artículos dedicados a
la extinción del acto administrativo aluden a
su significado.
Así, el art. 18, primera parte, de la LNPA,
establece que el acto administrativo regular,
del que hubieren nacido derechos subjetivos
a favor de los administrados, no puede ser re-
vocado, modificado o sustituido en sede admi-
nistrativa una vez notificado. Esta previsión
normativa, tributaria de la doctrina desple-
gada en torno a la llamada cosa juzgada admi-
nistrativa durante el período jurisprudencial,
se reproduce en el art. 18, primer párrafo, de
la LPA CABA.
De otro lado, el art. 17, segunda parte, de la
LNPA, prescribe que si el acto administrati-
vo irregular estuviere firme y (o) consentido
(y hubiere generado derechos subjetivos que
se estén cumpliendo), “sólo se podrá impedir
su subsistencia y la de los efectos aún pen-
dientes mediante declaración judicial de nu-
lidad”. La segunda parte del art. 17 de la LPA
CABA tiene el mismo texto, con un agregado:
se incluye expresamente la excepción deriva-
da del conocimiento del vicio.
Una mirada inicial permite comprobar
que frente a supuestos de hecho distintos las
normas aludidas (art. 18, primer párrafo, y
art. 17, segundo párrafo, de la LNPA) le im-
ponen a la Administración el deber de no al-
terar, por sí y ante sí, el acto administrativo
portador de una situación jurídica activa na-
cida, reconocida o declarada en él.
Si focalizamos la atención en ambas nor-
mas veremos que allí juegan dos pares de
conceptos: actos regulares (35) e irregula-
res (36), de un lado, y actos favorables y no
favorables (o desfavorables), de otro.
Si combinamos la clasificación de actos
y desfavorables con la de actos regulares e
irregulares, podremos comprobar que exis-
ten cuatro categorías diferentes de actos
administrativos: (i) actos regulares favorables;
(ii) actos regulares desfavorables; (iii) actos
irregulares favorables; y finalmente, (iv) actos
irregulares desfavorables.
Es así, pues, que la base del régimen de la
inalterabilidad del acto administrativo labrado
bajo el Estado formal y democrático de dere-
cho depende de cómo se combinen esos dos
pares de conceptos. Por cierto, a la teoría de
la estabilidad le interesan los indicados en (i)
y (iii) en la medida, claro está, que la situación
básicas o esenciales de validez. De manera pedagógica
se puede afirmar, con Linares, que acto regular es aquel
que no padece un vicio grave.
 (36) El art. 17 de la LNPA considera irregular el acto
administrativo que está “afectado de nulidad absoluta”.
Es indudable que esta construcción es defectuosa, pues-
to que erige a la nulidad como hecho generador o causa
de la irregularidad (grave ilegitimidad) cuando, en ver-
dad, aquella —nulidad— es la secuela sancionadora de
la antijuridicidad grave. Con mejor técnica el Alto Tri-
bunal asevera que un acto es irregular cuando conlleva
un vicio que determina su nulidad absoluta. Más allá de
la imperfecta redacción, la calificación legal de irregu-
lar que el art. 17 le dispensa al acto “afectado de nulidad
absoluta” indica que la magnitud del defecto jurídico que
lo afecta es importante, porque el acto carece de un re-
quisito esencial o porque se verifica su equivalente fun-
cional: un vicio muy grave o grave en alguna de las piezas
indispensables que estructuran la declaración (art. 7º y
14 de la LNPA). La cualidad o nota característica del acto
irregular reside en la severa y fundamental discordancia
del acto administrativo (esto es, de las piezas indispen-
sables que lo estructuran) con los vínculos obligatorios
Lunes 20 de mayo de 2019 | 3
activa que emana del acto favorable encuadre
dentro del concepto “derecho subjetivo”.
IV.2.b. Estabilidad y potestad revocatoria:
estructuración sistemática del régimen legal
vigente, de acuerdo a la interpretación juris-
prudencial desplegada en el Estado de derecho.
Reducción de la complejidad
2.2.1. La estructura lógica del sistema legal
vigente, según la jurisprudencia labrada duran-
te los gobiernos de jure, se la puede sistematizar
—con propósito pedagógico— de la siguiente
manera:
(i) Con respaldo en el art. 18, primera parte,
de la LNPA, y en la doctrina judicial desple-
gada a partir de “Carman de Cantón”, el Alto
Tribunal reconoce expresamente que la esta-
bilidad del acto administrativo “regular” es un
“principio general”; no lo es, en cambio, el de
“restablecer sin dilaciones el imperio de la ju-
ridicidad” (37).
Esta idea rectora se enuncia del siguiente
modo: dado un acto administrativo regular, noti-
ficado, favorable al destinatario, del que hubieren
nacido derechos subjetivos (antecedente) debe ser
(cópula o factor de enlace) la inalterabilidad del
acto y la consecuente estabilidad de los derechos
subjetivos que emanan de su objeto (consecuente).
(ii) En línea con la finalidad que inspira a la
estabilidad, es dable enunciar —con funda-
mento normativo en el art. 18, segunda parte,
LNPA— lo siguiente: dado un acto administra-
tivo regular, notificado, del que hubieren nacido
derechos subjetivos a favor del interesado (ante-
cedente) podrá ser (cópula o factor de enlace) su
revocación, modificación o sustitución, si con ello se
favorece al particular interesado sin causar perjui-
cio a terceros (consecuente jurídico).
(iii) El art. 18, segunda parte, de la ley 19.549
establece salvedades o excepciones (38) rele-
vantes —no previstas en el régimen jurispru-
dencial de la estabilidad— que, de concurrir,
facultan a la Administración, si razones de
interés público así lo exigen, a revocar el acto
regular (portador de vicio leve).
Esta situación se expresa del siguiente modo:
dado un acto administrativo regular afectado por
un vicio leve conocido por el destinatario, notifi-
cado, del que hubieren nacido derechos subjetivos
a favor del interesado (antecedente), podrá ser
(cópula o factor de enlace) su anulación en sede ad-
ministrativa (consecuente jurídico).
Por cierto, si el vicio leve no es conocido por el
particular, obviamente rige la proposición (i) y
sus consecuencias.
Cabe anticipar que la LNPA no establece
cuándo se debe considerar conocido el vicio por
el interesado.
que impone el principio de juridicidad.
 (37) CS, Fallos: 338:212 (“Kek”, consid. 8º, segundo
párrafo; “Aladín”, de 14/11/2017, consid. 4º).
 (38) Si bien el art. 18, segunda parte, establece tres
salvedades a la inalterabilidad del acto regular (que el in-
teresado hubiere conocido el vicio; que si la revocación,
modificación o sustitución del acto lo favorezca sin cau-
sar perjuicio a terceros; y, finalmente, si el derecho se
hubiere otorgado expresa y válidamente a título preca-
rio), la segunda —que la revocación del acto lo “favorez-
ca sin causar perjuicio a terceros— no es calificada de
excepción a la estabilidad, por cuanto este instituto así
como impide anular el acto a la autoridad que lo dictó,
no priva ni prohíbe a la administración volver sobre el
acto regular para mejorar la situación del interesado.
Como bien lo ha puntualizado Gordillo, esta excepción es
innecesaria toda vez que la estabilidad juega a favor del
interesado. La doctrina es categórica en cuanto sostiene
que la estabilidad del acto se confiere a favor del inte-
resado (GORDILLO, ob. cit., p. VI-20) o, como enfatiza
Juan C. Cassagne, juega siempre a favor del administra-
do (“El acto administrativo”, ob. cit., p. 413). Sin embar-
go, esta salvedad legal, que en sustancia no es tal, tiene
4 | Lunes 20 de mayo de 2019
(iv) El acto irregular carece de la estabilidad
propia de los actos regulares (39). De allí que el
ejercicio de la potestad revocatoria por razones
de ilegitimidad es un deber inexcusable (40),
una obligación (41), pues este es el “principio ge-
neral” con respecto a los actos irregulares (42).
El esquema legal de ordenación consagrado
en el art. 17, de la LNPA, según la interpreta-
ción jurisprudencial, se lo puede explicitar del
siguiente modo: dado un acto administrativo
irregular (antecedente) debe ser (cópula proposi-
cional o factor de unión o enlace) el ejercicio obli-
gatorio (43)e inexcusable (44)de la potestad revo-
catoria por razones de ilegitimidad por la misma
autoridad administrativa (consecuente).
(v) Según lo establece la ley, y lo subraya la
jurisprudencia (45), la anulación del acto irre-
gular opera como deber, salvo que concurra
la excepción (46) contemplada expresamente en
la segunda parte del art. 17, LNPA: que el acto
irregular se encontrara firme y (o) consentido;
y hubiere generado derechos subjetivos que se
estén cumpliendo.
A la estructura lógica de la limitación —al
principio que obliga a la Administración a
ejercer la potestad anulatoria del acto irregu-
lar— se la debe interpretar con “carácter es-
tricto” (47): según afirma la doctrina judicial,
aquella acarrea la subsistencia en el mundo
jurídico de un acto viciado de nulidad absoluta
hasta tanto se produzca la declaración judicial
pertinente (48). En estos términos literales de la
norma la aludida excepción se formaliza de la
siguiente manera: dado un acto administrativo
irregular, firme o consentido, que hubiese gene-
rado derechos subjetivos que se estén cumpliendo
(antecedente) debe ser (cópula proposicional) la in-
alterabilidad del acto y la consecuente estabilidad
de los derechos subjetivos que emanan de su objeto
(consecuente).
Sin embargo, desde la perspectiva que afir-
ma que de un acto irregular no pueden nacer
válidamente derechos subjetivos (49), el enun-
ciado anterior puede ser formulado de esta
otra manera: dado un acto administrativo irre-
gular, firme o consentido, que hubiese generado
derechos subjetivos que están en cumplimiento
(antecedente), debe ser (cópula proposicional) el
derecho subjetivo del particular al mantenimiento
de la situación jurídica plasmada en el acto (50).
Como veremos seguidamente, la jurispru-
dencia realizó una interpretación mutativa del
texto legal.
(vi) En el régimen legal-jurisprudencial, el
acceso del acto irregular al área de estabili-
dad debe sortear otro recaudo —de carácter
negativo— que se extrae de la doctrina labra-
da en “Almagro” (51) y “El Rincón de los Ar-
tistas” (52) —adoptada y desarrollada por los
dictámenes de la Procuración del Tesoro de
la Nación (53)—. En los aludidos fallos la Cor-
te federal consideró que, en virtud del crite-
rio estricto con el que se debe interpretar la
salvedad prevista en el art. 17, segunda parte,
de la LNPA, las excepciones a la estabilidad
{ NOTAS }
una limitación en los derechos adquiridos de un tercero.
En efecto, la facultad otorgada a la Administración para
revocar por sí el acto regular a favor del interesado está
expresamente condicionada por el propio art. 18, segun-
da parte, a que el nuevo acto no produzca perjuicio a ter-
ceros (CS, Fallos: 341:1679, consid. 18).
 (39) CS, Fallos: 314:322, consid. 7º; CS, “Astilleros
Mestrina”, consid. 10.
 (40) CS, Fallos: 341:1679 (“Talleres Navales Dársena
Norte SACI y N s/ concurso preventivo” (Tandanor),
consid. 16, segundo párrafo, de 21 de noviembre de 2018).
 (41) CS, Fallos: 314:322, consid. 6º; 321:169 (“Alma-
gro”, consid. 4º); CS, “Astilleros Mestrina”, consid.
9º.En CS, Fallos: 326 3316 (“Miragaya”, 2003, consid. 4º)
la Corte señala que el art. 17 de la LNPA “habilita” a la
administración a revocar los actos administrativos irre-
gulares, salvo que estén firmes y consentidos y hayan
generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo.
del acto regular establecidas en el art. 18, se-
gunda parte, de la LNPA (54), se deben trasla-
dar al acto irregular.
Merced a esta hermenéutica —de dudosa
constitucionalidad, por cuanto se extiende
una excepción restrictiva de la estabilidad del
acto regular a un supuesto distinto y, por ese
conducto, se interfiere y priva al interesado de
la garantía del juicio previo que, fundado en el
art. 18 CN, reconoce expresamente el art. 17, in
fine, LNPA— la estructura lógica del enuncia-
do precedente muda a la siguiente formulación:
dado un acto administrativo irregular, firme o
consentido, que hubiere generado derechos subjeti-
vos que se estén cumpliendo, del cual el interesado
no hubiere conocido el vicio grave que lo afecta
(antecedente), debe ser (cópula proposicional) la
inalterabilidad del acto y la consecuente estabili-
dad de los derechos subjetivos que emanan de su
objeto (consecuente).
(vii) Si, a pesar de estar reunidos los recaudos
del art. 17, segunda parte —sin que se haya de-
terminado que existe conocimiento del vicio—,
la Administración igualmente dispone la anu-
lación o emite una declaración administrativa
de nulidad (55), es dable enunciar lo siguiente:
dado el incumplimiento de la Administración del
deber de abstenerse de ejercer la potestad revoca-
toria con respecto a un acto irregular inalterable
—art. 17, segunda parte, de la LNPA—, debe ser
(cópula proposicional) la declaración de invalidez
y consiguiente sanción de nulidad e ineficacia del
acto anulatorio (consecuente).
2.2.2. Evaluación crítica
La doctrina judicial labrada durante el seg-
mento legal-jurisprudencial, en su superficie, se
presenta como un bloque compacto y consolida-
do, sin fisuras. Sin embargo, a poco que se exa-
minen las premisas que lo sustentan, afloran fra-
gilidades e incongruencias, internas y externas
que fisuran la aparente coherencia del sistema.
i. La incongruencia externa más evidente
es con la Constitución Nacional convenciona-
lizada en 1994. En este orden el régimen legal
jurisprudencial adscribe a una teoría del acto
administrativo que prescinde de los derechos hu-
manos fundamentales. Las reglas “formales”
de este sistema se revelan neutrales e incluso
indiferentes, con relación a la tríada basal ma-
terial que sustenta el derecho administrativo
en el Estado constitucional —dignidad de la
persona humana; derechos humanos funda-
mentales; principio pro personæ—.
ii. A la vez, las sentencias dictadas por el Alto
Tribunal en esta materia, de manera reiterada,
remiten a fallos dictados en épocas de quiebre
institucional por tribunales integrados por
magistrados que no fueron designados según
los procedimientos que establece la Constitu-
ción Nacional (56). No podemos ignorar que
la doctrina judicial fijada en tales sentencias
—elaboradas por fuera de los principios basi-
lares del Estado de derecho— auspició —bajo
el argumento del restablecimiento de la juridi-
cidad— la hipertrofia de la potestad revocato-
 (42) CS, Fallos: 314:322, consid. 10; “Astilleros Mes-
trina”, consid. 11.
 (43) CS, Fallos: 314:322, consid. 6º; 321:169 (“Alma-
gro”, 1998, consid. 4º); CS, “Astilleros Mestrina”, consid.
9º. En CS, Fallos: 326 3316 (“Miragaya”, 2003, consid. 4º)
la Corte señala que el art. 17 de la LNPA “habilita” a la
administración a revocar los actos administrativos irre-
gulares, salvo que estén firmes y consentidos y hayan
generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo.
 (44) CS, Fallos: 341:1679 (“Talleres Navales Dársena
Norte”, consid. 16, segundo párrafo.
 (45) CS, Fallos: 314:322 consids. 7º y 6º.
 (46) CS, Fallos: 341:1679 (“Talleres Navales Dársena
Norte”, consid. 16, segundo párrafo, y 17, primer párrafo,
de 21/11/2018; idem: “Astilleros Mestrina”, consids. 9º y
10, de 17/09/2010 y CS, Fallos: 314:322 (“Furlotti Setien”,
1991, consid. 10).
 (47) CS, “Astilleros Mestrina”, de 2010, consid. 11; CS,
ria con miras a consolidar un orden sin bases
democráticas ni derechos fundamentales. Por
cierto, alguna doctrina autoral es funcional a
esa posición.
iii. El régimen legal jurisprudencial prece-
dentemente relacionado muestra, también, vi-
sibles incongruencias internas.
Así, v.gr., en lo que atañe de modo específico
a nuestra unidad de observación cabe compro-
bar desajustes en relación con la naturaleza de
la situación jurídica subjetiva que emana del
acto irregular.
En efecto. Los consids. 16, segundo párra-
fo, de “Talleres Navales Dársena Norte SACI
y N s/ concurso preventivo”, de 2018; 10 de
“Astilleros Mestrina” [2010] y 7º de “Furlot-
ti” [1991] puntualizan que un acto irregular no
puede generar válidamente derechos subjetivos
de los particulares.
Por su parte, el consid. 5º, del fallo dictado en
“AFIP” [2011] (57) indica que del acto irregular
nace en cabeza del particular interesado “un
derecho subjetivo al mantenimiento de la situa-
ción jurídica plasmada en dicho acto”.
Finalmente, el consid. 17 de la sentencia dic-
tada por la Corte en “Talleres Navales Dársena
Norte”, de 2018, subraya— en contradicción
con el consid. 16 del mismo fallo— que la limi-
tación impuesta a la potestad revocatoria de
la Administración en el art. 17, segunda parte,
de la LNPA, es una excepción que ha sido esta-
blecida en protección de los “derechos subjetivos”
generados por el propio acto irregular.
Se observa así que frente a un mismo texto
legal (art. 17, segunda parte) el Alto Tribunal
formula tres interpretaciones diferentes. Ello
conspira contra uno de los fundamentos de la
estabilidad: la certidumbre jurídica.
iv. Como ocurre con otras parcelas de la teo-
ría del acto administrativo, esta ha sido prác-
ticamente inmune a los principios y valores
introducidos por la reforma constitucional de
1994. Es más: con posterioridad a esta, el área
de estabilidad del acto administrativo no solo
no se expandió sino que, por el contrario, se
redujo. Tal fue lo ocurrido a partir de la “inter-
pretación armónica” (58) que extiende las salve-
dades de la estabilidad del acto regular (art. 18,
segunda parte) al irregular (art. 17 segunda
parte). Una visión inicial permite poner en tela
de juicio la aplicación analógica de una excep-
ción (art. 18, segundo párrafo) a través de la
cual se suprime el derecho al juicio previo que
reconoce el art. 17, segunda parte, de la LNPA.
Antes bien, en sentido inverso al propiciado por
la doctrina jurisprudencial, consideramos que
la ausencia de previsión normativa que consa-
gre la excepción en relación con el acto irregu-
lar se debió proyectar sobre los actos regula-
res. Sin perjuicio de ello, la cuestión relativa al
conocimiento del vicio, como se verá, debe ser
interpretada desde el principio general según
el cual nadie se puede beneficiar de su propia
injusticia o mal proceder.
Fallos: 314:322 (“Furlotti Setien”, consid. 10).
 (48) Idem nota anterior.
 (49) CS, Fallos: 341:1679, consid. 16; CS, Fallos:
314:322 consid. 7º; Astilleros Mestrina”, consid. 10
[2010].
 (50) CS, Fallos: 336:2364, consid. 5º, tercer párrafo,
de 17/12/2013.
 (51) CS, Fallos: 321:169, consid. 5º.
 (52) CS, Fallos: 326:3600, consid. 20.
 (53) PTN, Dictámenes 306:382, punto III.7.6, de
10/09/2018; también: Dictámenes 249:447, entre muchí-
simos otros.
 (54) “... Sin embargo, podrá ser revocado, modifi-
cado o sustituido de oficio en sede administrativa si el
interesado hubiere conocido el vicio, si la revocación,
modificación o sustitución del acto lo favorece sin causar
perjuicio a terceros y si el derecho se hubiere otorgado
expresa y válidamente a título precario...”.
IV.3. La estabilidad del acto administrativo
en el Estado constitucional social de derecho. El
hontanar constitucional-convencional de la esta-
bilidad
IV.3.a. Introducción
El régimen jurídico de la estabilidad del
acto administrativo construido en la etapa
legal-jurisprudencial, como se indicó, presen-
ta problemas profundos. El primero, radica en
su indiferencia y neutralidad frente al valor
supremo que inspira al principio de juridici-
dad en el Estado constitucional. El segundo,
en cambio, gira en torno al alcance de la ex-
cepción a la estabilidad de los actos adminis-
trativos desplegada a partir del concepto ju-
rídico indeterminado “si el interesado hubiere
conocido el vicio”.
El hontanar constitucional-convencional de
estabilidad del acto administrativo, que a con-
tinuación desarrollaremos, propone respuestas
a esas cuestiones en dos direcciones.
De un lado se postula que los actos adminis-
trativos cuyo objeto plasma derechos funda-
mentales indisponibles tendentes a satisfacer
necesidades vitales de la persona humana son
inalterables en sede administrativa, extramuros
de la calificación jurídica que le dispense la Ad-
ministración.
De otro, se indica que en relación con esta
clase de actos las excepciones o salvedades a
la estabilidad deben ser interpretadas según el
principio general por el cual nadie se puede be-
neficiar de su propia injusticia o mal proceder.
Ambas proposiciones son proyecciones de
la vocación de efectividad de los derechos
humanos reconocidos por la Constitución
Nacional y los instrumentos internacionales
de derechos humanos incorporados a ella
(art. 75, inc. 22, CN).
IV.3.b. Los actos administrativos que con-
cretizan la satisfacción de derechos fundamen-
tales que hacen a las necesidades vitales de la
persona humana, son inalterables en sede ad-
ministrativa, extramuros de la calificación jurí-
dica que le dispense la Administración.
(i) Los principios, valores y reglas de la
Constitución reformada en 1994 son las bases
del derecho administrativo argentino contem-
poráneo. Aquellos y estas, sin embargo, no han
transformado sustancialmente los ejes recto-
res que gobiernan el acto y el procedimiento
administrativo.
Así, en lo que atañe a la estabilidad del
acto administrativo, su régimen jurídico aún
permanece anclado a una regulación legal-
jurisprudencial visiblemente desacoplada del
valor supremo (59) y rector (60) que gobierna la
juridicidad del Estado constitucional, la dig-
nidad humana.
Frente a la visión predominantemente formal
que exhibe el régimen de la estabilidad vigente
 (55) V.gr.: PTN, Dictámenes 307:167 punto III, párra-
fos cuarto y quinto.
 (56) V.gr., ver CS, Fallos: 341:1679 (“Talleres Nava-
les Dársena Norte”), consid. 16 del 21/11/2018; “Astilleros
Mestrina”, consids. 10 y 11, de 2010; y CS, Fallos: 314:322
(“Furlotti Setien”), consids. 7º y 10, de 14/09/2010, entre
otros.
 (57) CS, Fallos: 336:2364.
 (58) CS, Fallos: 321:169, consid. 5º.
 (59) CS, Fallos: 340:1236 [2017]. Con énfasis Alto Tri-
bunal afirma que la “dignidad” de la persona es un va-
lor supremo en nuestro orden constitucional (CS, Fallos:
333:405). También ha señalado que la dignidad es un
atributo inherente a toda persona. Constituye el centro
sobre el que gira la organización de los derechos funda-
mentales de nuestro orden constitucional (CS, Fallos:
330:1989, “Madorrán”, 2007).
 (60) CS, Fallos: 329:5266 [2006].

en el orden nacional y local, resulta necesario
desarrollar dispositivos técnicos que armoni-
cen dicho régimen con los vínculos jurídicos
fundamentales que emanan de la Constitución
convencionalizada. La vocación de efectividad
de los derechos humanos nos impone desblo-
quear su entrada en el área de estabilidad del
acto administrativo.
Por cierto, el ingreso de la tríada basal ma-
terial del derecho administrativo en el Estado
constitucional (dignidad humana, derechos hu-
manos; principios pro personæ) a esta parcela
del acto administrativo no es una opción. Es
un deber que emana de la fuerza normativa
de la Constitución y de la operatividad de los
derechos fundamentales que ella reconoce,
protege y garantiza.
Desde esta atalaya, con prescindencia de la
apreciación y consecuente calificación que rea-
lice la Administración sobre la índole regular o
irregular del acto, es posible concluir que todo
acto administrativo cuyo objeto concretice la satis-
facción particular y directa de un derecho funda-
mental indisponible es, como regla, inalterable en
sede administrativa.
En tales términos, este hontanar constitucio-
nal-convencional de la estabilidad emancipa a
los actos que concretan la satisfacción de nece-
sidades vitales de la persona humana de la zigza-
gueante valoración que, al respecto, realiza la
Administración en cada época.
(ii) La inalterabilidad del objeto de esta clase
de actos, y la consecuente intangibilidad de la
situación jurídica activa por él creada, recono-
cida o declarada, es una garantía connatural de
los derechos humanos fundamentales inheren-
tes al principio de dignidad, valor supremo (61)
y rector (62) del Estado constitucional social de
derecho.
En ese orden la inexistencia de una norma po-
sitiva que específicamente reconozca tal garan-
tía de estabilidad a esa clase de actos no es un
valladar que impida reconocer tal protección.
Ello es así, por cuanto la inalterabilidad de esta
clase actos está ínsita en el derecho fundamental
indisponible plasmado en propio objeto o contenido
del acto administrativo.
En efecto: la ausencia de ley, o norma de otro
carácter, que contemple este tipo de protección
no puede ser invocada seriamente como funda-
mento para desconocer o desestimar la esta-
bilidad plena de los actos administrativos que
satisfacen, concretan y desarrollan derechos
fundamentales indisponibles, allende el régi-
men de los arts. 18 y 17, LNPA y LPA CABA.
Al respecto debemos recordar que desde
hace más de sesenta años la Corte federal con-
sidera que los derechos y garantías fundamenta-
les existen y protegen a los individuos por el solo
hecho de estar consagradas por la Constitución, in-
dependientemente de las leyes reglamentarias (63).
Reafirmando esa doctrina, hace una década la
Corte federal subrayó, en un trascendente pro-
nunciamiento, que “donde hay un derecho hay
un remedio legal para hacerlo valer, toda vez
que sea desconocido”. Y luego agregó, parafra-
seando a “Siri”, que las “garantías constituciona-
les existen y protegen a los individuos por el solo
{ NOTAS }
 (61) CS, Fallos: 340:1236 [2017].
 (62) CS, Fallos: 329:5266 [2006].
 (63) CS, Fallos: 239-459 (“Siri”).
 (64) CS, Fallos: 332:111, consid. 12 y sus citas.
 (65) CS, Fallos: 239-459.
 (66) CS, Fallos: 340:483 (disidencia Dr. Maqueda).
 (67) CS, Fallos: 335:452 (“Q. C., S. Y. c. GCBA”,
consid. 12, de 02/04/2012).
 (68) El Alto Tribunal sostiene que el derecho a la
salud está íntimamente relacionado con el derecho a la
vida y con el principio de autonomía personal (conf. CS,
Fallos: 330:4647, “María Flavia Judith”).
 (69) V.gr.: CS, Fallos: 329:553 (“Rodríguez”); 329:548
hecho de estar en la Constitución e independien-
temente de sus leyes reglamentarias, cuyas limi-
taciones no pueden constituir obstáculo para la
vigencia efectiva de dichas garantías” (64).
La doctrina jurisprudencial labrada inicial-
mente en “Siri” (65), consolidada a lo largo de
seis décadas por la Corte federal, es aplicable,
sin vacilaciones, al hontanar constitucional-
convencional de la estabilidad.
(iii) Ciertamente la estabilidad plena que
le reconocemos a esta clase de actos admi-
nistrativos, en tanto confiere intangibilidad a
las situaciones jurídicas activas que atienden
necesidades vitales para la persona humana
(conf. art. 11 PIDESC), refleja la prelación de los
derechos fundamentales indisponibles, inmedia-
tamente anudados al principio jurídico funda-
mental de dignidad, sobre el ejercicio del poder
revocatorio de la Administración. Naturalmen-
te, ello no exime la posibilidad de revisión del
acto en sede judicial.
Más allá del fundamento que se le asigne a
la potestad revocatoria de la Administración,
lo concreto es que ella está invariablemente
subordinada (y limitada) por el principio de
dignidad y por los derechos humanos, allende
las disquisiciones formales que seducen a un
sector de la dogmática administrativista.
Esta tercera fuente de estabilidad garantiza,
en sede administrativa, la inmutabilidad y con-
tinuidad de los actos favorables que aseguran el
bienestar mínimo (66) de la persona.
El reconocimiento de la plena estabilidad a
esta clase de actos es la más elemental y prima-
ria atención que el derecho administrativo del
Estado constitucional contemporáneo puede
brindar al mínimo indispensable (67) que le asiste
a la persona en su condición de tal.
La inalterabilidad de este tipo de actos admi-
nistrativos está llamada a garantizar aquello que
en el derecho comparado se conoce como míni-
mo existencial. En la Constitución convencionali-
zada en 1994 esa garantía se manifiesta en el de-
recho que asiste a toda persona humana de ac-
ceder y conservar un nivel de vida adecuado para
sí y su familia (art. 75. 22 CN, conforme art. 11,
PIDESC y concs.). Naturalmente, están am-
parados los actos administrativos cuyo objeto
brindan cobertura a necesidades esenciales de
una vida decorosa, que contribuya a mantener
la dignidad de la persona y del hogar (art. 75.22
CN, Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre (Bogotá, 1948), art. XXIII).
También quedan incluidos dentro de este
hontanar de la estabilidad los actos administra-
tivos favorables cuyo objeto o contenido crean,
declaran o reconocen situaciones jurídicas ac-
tivas que, estén o no en cumplimiento, concier-
nen de modo directo e inmediato a los derechos
a la vida; el derecho a la salud (68); el derecho
a estar protegido frente al hambre (69); el de-
recho a una vivienda digna (70), el de apren-
der (71); el derecho a la no discriminación (72)
en cualquiera de sus formas y todos aquellos
actos cuyo objeto atiendan, cubran o satisfagan
de manera directa e inmediata las necesidades
esenciales indispensables, vitales, de los secto-
res más desprotegidos de la comunidad (v.gr.
discapacidad, vejez, niñez) (73).
(“Esquivel”); 329:2759 (“Quiñone”).
 (70) Ver: CS, Fallos: 335:452 (“Q. C., S. Y. c. GCBA”,
en especial consids. 9º a 12).
 (71) V.gr., CS, “Lifchitz”, de 15/06/2004; CS, Fallos:
306:400 (“Arenzon”); ver: “Hernández”, ED 108:589.
 (72) V.gr., CS, “Pérez Ortega, Laura F. c. Honorable
Cámara de Diputados de la Nación” de 21/02/2013. Ver:
CS, Fallos: 329:2686; 331:1715.
 (73) V.gr. CS, Fallos: 329:2158 (“Alvez”); JFed. Seg.
Social Nº 8, “Asociación REDI c. EN-M Desarrollo So-
cial s/ amparos y sumarísimos” (expte. 39031/2017) de
05/09/2017. En este caso se otorgó protección cautelar
por medio de la cual se ordenó en forma inmediata que
También quedan comprendidos en esta
fuente de estabilidad los actos administrativos
que pongan en juego, de manera directa e in-
mediata, el contenido esencial de un derecho fun-
damental de defensa de la libertad. En puridad
una de las variables del derecho fundamental
indisponible la constituye el contenido esencial,
intocable, de los derechos que integran el blo-
que de constitucionalidad (74).
(iv) Los actos administrativos que satis-
facen esta clase de derechos conllevan un
contenido implícito, incluido en el contenido
natural del acto. En efecto. Tales actos im-
ponen un deber de no hacer —exigible a la Ad-
ministración— que se expresa en un doble
mandato: (i) no alterar, interferir, suprimir o
limitar la situación activa creada, reconocida
o declarada por el acto cuyo objeto concreti-
za la satisfacción de un derecho fundamental;
(ii) no violar la garantía de defensa en juicio que
le asiste al titular de un acto estable en razón de
la naturaleza del derecho. En relación con este
tipo de actos, solo la declaración judicial podrá
tornar ineficaz —definitiva o provisionalmen-
te— el susodicho acto administrativo. Como re-
gla, cualquier alteración que pudiera significar
la supresión o limitación del bien jurídico pro-
tegido por el derecho fundamental indisponible
debe ser precedido de un juicio previo (art. 18,
CN; 8º Convención Americana de Derechos
Humanos; arts. 17, segunda parte, y 18, LNPA).
Por cierto, en relación con los actos que con-
cretizan la satisfacción de derechos fundamen-
tales indisponibles, ambos mandatos de no hacer
emanan del contenido implícito del acto que, a la
vez, es tributario del principio de “interdicción
de la insensibilidad” al principio de dignidad y a
los derechos que le son inherentes.
(v) Además de los fundamentos constitucio-
nales y convencionales, el trato diferenciado
que le reconocemos a los actos administrativos
que concretizan la satisfacción de derechos
fundamentales indisponibles tiene sustento le-
gislativo, por analogía, en la ley 26.854.
En efecto: la ley 26.854 (arts. 2.2; 3º; 5º y
13), de medidas cautelares en los casos en que
es parte el Estado, aun siendo una regulación
de carácter procesal no es neutral ni indife-
rente con respecto a la naturaleza de las si-
tuaciones o derechos en juego. Ese cuerpo
legal establece un régimen procesal especial
cuando el objeto de la pretensión cautelar
atañe a sectores socialmente vulnerables
acreditados en el proceso, o se encuentre
comprometida la vida digna, la salud o un de-
recho de naturaleza alimentaria o ambiental.
El estándar teleológico que inspira a las pre-
visiones normativas regulatorias del sistema
cautelar administrativo vigente [arts. 2.2; y
concs. de la ley 26.854 (75)] son plenamente
aplicables, por vía analógica, al procedimien-
to administrativo, en general, y al régimen
del acto administrativo, en particular.
(vi) A la vez, la inalterabilidad, en sede admi-
nistrativa, del acto administrativo cuyo objeto
concierna directamente a derechos fundamen-
tales indisponibles, queda implícitamente re-
conocida en nuestro derecho positivo a partir
del art. 9º, inc. p), in fine, de la ley 27.328 (76),
regulatoria de los denominados contratos de
participación público-privada.
se restablezca el pago de las prestaciones no contributi-
vas por incapacidad otorgadas a las personas con disca-
pacidad residentes en todo el territorio de la República
Argentina que fueron dadas de baja o suspendidas. Ver:
CS, “Reyes Aguilera” de 04/09/2007.
 (74) En ese sentido, el Alto Tribunal ha señalado: “to-
dos los individuos tienen derechos fundamentales con
un contenido mínimo para que puedan desplegar plena-
mente su valor eminente como agentes morales autóno-
mos, que constituyen la base de la dignidad humana, y
que esta Corte debe proteger” (CS, Fallos: 328:566, voto
Dr. Lorenzetti).
 (75) “... 2. La providencia cautelar dictada contra el
Lunes 20 de mayo de 2019 | 5
El referido artículo establece —en el marco
de los contratos de participación público-priva-
da— que “la suspensión o nulidad del contrato
por razones de ilegitimidad deberá ser solicita-
da y declarada por el tribunal competente”. De
este modo la mencionada ley establece que el
ejercicio de la potestad anulatoria, prevista en
el art. 17, o en el art. 18, segundo párrafo, de la
LNPA, es inaplicable en relación con este tipo
de contratos.
Tal como lo sostuvimos en trabajos anterio-
res, la indicada previsión normativa produjo
un impacto importante sobre el régimen de
extinción de los actos administrativos. Ello es
así, pues si algunos actos administrativos bila-
terales de contenido patrimonial (como son los
contratos públicos de participación público-
privada contemplados en la ley 27.328), que
generan derechos disponibles, de manera gene-
ral y abstracta están dotados legalmente de
plena estabilidad (en tanto se establece que la
suspensión o la nulidad “deberá” ser declarada
por el tribunal competente, tornando de ese
modo inaplicables los arts. 17 y 12 de la LNPA
y normas concordantes del dec. 1023/2001),
es lógica y axiológicamente incoherente y, por
ende, irrazonable —para todo el sistema de
potestades y garantías sobre el que afinca el
régimen administrativo argentino— no con-
ceder idéntica o mejor protección (esto es, in-
mutabilidad plena en sede administrativa), con
carácter igualmente general y abstracto, a los
actos administrativos que concreticen derechos
fundamentales indisponibles que son inherentes
al principio de dignidad de la persona humana.
(vii) Como derivación secuencial necesaria
de lo anterior es dable sostener que, frente a
esta clase de actos administrativos, nacen los
siguientes límites:
(vii’) la Administración, como regla, tiene
prohibido alterar (revocar, modificar o susti-
tuir en perjuicio del particular), por sí y ante
sí, el acto administrativo cuyo objeto plasma,
de modo directo, un derecho fundamental in-
disponible;
(vii’’) a la vez, en tal supuesto, la Adminis-
tración está impedida de suspender los efectos
de un acto administrativo (art. 12 LNPA) que
concretice un derecho fundamental indispo-
nible. La naturaleza de los bienes jurídicos en
juego es incompatible con cualquier decisión
administrativa que produzca por sí un grava-
men, aun provisional. En este supuesto, la pa-
ralización de los efectos de esa clase de actos,
de corresponder, deberá ser decidida por un
tribunal judicial, con arreglo lo establecido en
el art 16 LMC, interpretado según el estándar
del art. 2.2 de la misma ley.
(vii’’’) la Administración no podrá revocar
por oportunidad, mérito o conveniencia (art. 18
LNPA) los actos que concreticen derechos fun-
damentales indisponibles. Ello es así, por cuan-
to tales derechos son inexpropiables.
(vii’’’’) Por cierto, así como la Administra-
ción tiene prohibido revocar o suspender esta
clase, menos aún puede realizar conductas ma-
teriales, carentes de actos previos, que impli-
quen la discontinuidad o interrupción de pres-
taciones que conciernan al mínimo existencial
de la persona (v.gr., suspensiones o bajas de
Estado nacional y sus entes descentralizados por un juez
o tribunal incompetente solo tendrá eficacia cuando se
trate de sectores socialmente vulnerables acreditados
en el proceso, se encuentre comprometida la vida digna
conforme la Convención Americana de Derechos Hu-
manos, la salud o un derecho de naturaleza alimentaria.
También tendrá eficacia cuando se trate de un derecho
de naturaleza ambiental”.
 (76) Art. 9º. Sin perjuicio de lo que se establezca en
la reglamentación, en los pliegos y en la documenta-
ción contractual, los contratos de participación-público
privada deberán contener las siguientes previsiones:
p) ...La suspensión o nulidad del contrato por razones de ile-
6 | Lunes 20 de mayo de 2019
prestaciones alimentarias sin acto previo; v.gr.
pensiones no contributivas por invalidez, con
la consecuente pérdida de prestaciones médi-
cas, farmacológicas y análogas). Los supues-
tos de vías de hecho que lesionen derechos
fundamentales indisponibles son susceptibles
de ser directamente judicializados a través de
mecanismos procesales de protección unilate-
ral, urgente e inmediata, como, v.gr., la tutela
autosatisfactiva (77).
(viii) En definitiva, la fuerza expansiva del
principio jurídico de dignidad —art. 75 inc. 22,
CN— y su corolario, el principio de interdic-
ción de la insensibilidad a los derechos humanos
fundamentales indisponibles, nos conduce a la
siguiente conclusión: todo acto administrativo
cuyo objeto genere, declare o reconozca una
situación jurídica activa que satisfaga, de ma-
nera particular, directa e inmediata un derecho
fundamental indisponible (78) integra el área de
estabilidad y, como regla, resulta inalterable en
sede administrativa.
En lo que atañe a esta clase de actos admi-
nistrativos favorables, la Administración tiene,
en principio, vedado el ejercicio de la potestad
anulatoria. Al respecto no podemos ignorar
que en materia de derechos humanos toda re-
gresividad, puntualiza el Alto Tribunal (79), re-
quiere cuidadosa consideración y justificación
plena. Por ello, más allá de la calificación jurídi-
ca que la Administración le dispense al acto (re-
gular o regular), la cesación —definitiva o pro-
visional— de los efectos de esta clase de acto
corresponde que sea decidida por un órgano
independiente e imparcial, un tribunal judicial.
En ese orden, como veremos a continuación, el
régimen de las excepciones a la estabilidad de-
berá ser reformulado.
IV.3.b. En relación con los actos administra-
tivos que concretizan la satisfacción de un de-
recho fundamental indisponible, la excepción
a la estabilidad edificada a partir del concepto
jurídico indeterminado “si el interesado hu-
biere conocido el vicio” debe ser interpretada
según el principio general por el cual nadie se
puede beneficiar de su propia injusticia o mal
proceder
(i) En relación con el acto administrativo
cuyo objeto concretiza un derecho fundamental
indisponible se presenta una segunda cuestión:
a esta clase de actos, ¿le es aplicable la doctrina
labrada en torno a excepción “si el interesado
hubiere conocido el vicio” (conf. art. 18, segun-
do párrafo, LNPA)?
El art. 18, segunda parte, LNPA, establece
que el acto regular, del que hubieren nacido de-
rechos subjetivos a favor de los administrados,
una vez notificado “podrá ser revocado, modi-
ficado o sustituido de oficio en sede adminis-
trativa si el interesado hubiere conocido el vicio”.
La jurisprudencia (80) y la doctrina de la PTN
interpretan que esa excepción a la estabilidad
del acto administrativo regular se traslada al
acto irregular.
{ NOTAS }
gitimidad deberá ser solicitada y declarada por el tribunal
competente.
 (77) Para ampliar: SAMMARTINO, Patricio M. E.,
“Amparo y administración en el Estado constitucional
social de derecho”, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires,
2012, t. II.
 (78) Una de las variables del derecho fundamental in-
disponible la constituye el contenido esencial, intocable,
de los derechos que integran el bloque de constituciona-
lidad. En ese sentido el Alto Tribunal ha señalado: “to-
dos los individuos tienen derechos fundamentales con
un contenido mínimo para que puedan desplegar plena-
mente su valor eminente como agentes morales autóno-
mos, que constituyen la base de la dignidad humana, y
que esta Corte debe proteger” (CS, Fallos: 328:566, voto
Dr. Lorenzetti).
 (79) CS, “Asociación Trabajadores del Estado s/ Ac-
ción de inconstitucionalidad”, consid. 9º, 18/06/2013.
 (80) CS, Fallos: 321:169 (“Almagro”). En el mismo
sentido: CS, Fallos: 326:3600, consid. 20.
La excepción a la estabilidad del acto admi-
nistrativo regular con fundamento en el hecho
de que el interesado hubiere conocido el vicio
plantea, de antemano, problemas de relevancia
práctica. Ello se debe a que la LNPA —como
a su turno la LPA CABA— no define jurídica-
mente qué se entiende por conocimiento del
vicio ni cómo se determina el efectivo conoci-
miento de su existencia.
El art. 18, de la LNPA, no suministra pre-
cisiones que permitan discernir el signifi-
cado de aquel sintagma. A la vez, el art. 17,
LNPA, ni siquiera contempla la salvedad. En
la LPA CABA el conocimiento del vicio está
expresamente consagrado como salvedad
a la estabilidad del acto regular y también
del irregular (arts. 18 y 17, LPA CABA). Sin
embargo, la norma local tampoco brinda pre-
cisiones sobre cómo se ha de considerar su
configuración.
Son escasos los pronunciamientos del Alto
Tribunal en esta materia. No ocurre lo mismo
con los asesoramientos de la Procuración del
Tesoro (PTN).
(ii) Al respecto cabe indicar —de modo con-
ciso— los múltiples significados que la PTN le
asigna al sintagma “si el interesado hubiere co-
nocido el vicio”. Examinaremos luego qué cri-
terio se debe emplear en relación con los actos
favorables que satisfacen derechos fundamen-
tales indisponibles.
Algunos dictámenes de la PTN consideran
que el interesado tiene conocimiento del vicio
cuando la invalidez surge de la confrontación del
acto con el orden jurídico (81).
Desde otra atalaya se afirma que no basta
su mero conocimiento por parte del administra-
do, para que quede configurada la excepción.
Se requiere, específicamente, connivencia do-
losa entre el funcionario y el particular con
relación a la emisión del acto de cuya revoca-
ción se trata (82).
En un asunto sobre derechos de naturale-
za alimentaria el Órgano Asesor sostuvo que
el conocimiento del vicio debe ser fehaciente-
mente acreditado. Y agregó: no puede colegirse
que la mera existencia del vicio de derecho haga
presumir su conocimiento por parte del particu-
lar beneficiado (83).
En cambio, en el marco de un contrato en
curso de ejecución, el órgano asesor entendió
que la entidad del vicio (en los elementos de cau-
sa, objeto, finalidad y motivación) no podría gene-
rar una invocación fundada de desconocimiento
por parte de la adjudicataria (84).
A la vez, en un dictamen de fuerte repercu-
sión jurídica, la PTN sostuvo que el carácter
manifiesto del vicio —omisión del procedimiento
de selección del contratista exigido por la ley—
torna insoslayable su conocimiento, atento al ca-
rácter patente y notorio (85).
 (81) Dictámenes 237:512; 249:447, punto II.7.
 (82) Dictámenes 195:49 y sus citas.
 (83) Dictámenes 259:11 y sus citas, Dictámenes
153:213; 172:424: 175:143: 180:125; 195:49; en igual sentido,
v. Dictámenes 245:280.
 (84) Dictámenes 277:196, con cita de Dictámenes
170:155; 184:36.
 (85) Dictamen del 15/11/2000 (“Consejo del Menor y
la Familia c. Pentamar”, ED de 29/12/2000).
 (86) Dictámenes 268:172.
 (87) Dictámenes 302:227; 268:172.
 (88) Para un estudio pormenorizado de esta cuestión
véase el meduloso trabajo del NIELSEN ENEMARK,
Carlos, “El conocimiento del vicio y su incidencia sobre
la estabilidad del acto administrativo irregular”, ED, Se-
rie Especial Derecho Administrativo, de 1 y 29 de diciem-
bre de 2017.
 (89) Al respecto, basta comparar la doctrina Dictá-
menes 259:11 con la de Dictámenes 261:26.
 (90) En línea con las posturas estrictas del Alto Or-
En cuestiones de empleo público el órgano
asesor suele sostener que no es posible alegar
desconocimiento del vicio por parte de los inte-
resados que son personas altamente especializa-
das (86). En ese orden se enfatiza que la especia-
lidad profesional del interesado en relación con
la cuestión que trata el expediente demuestra
un innegable conocimiento del vicio (87).
(iii) De lo anteriormente relacionado pode-
mos inferir que, en la doctrina de la PTN, la de-
terminación del conocimiento del vicio discurre
por carriles disímiles (88). La doctrina del órga-
no asesor no es uniforme. Y, por cierto, no está
exenta de contradicciones (89). Tampoco es pa-
cífica la posición de la doctrina autoral (90).
(iv) Si reducimos la complejidad, es posi-
ble discernir que, salvo el supuesto que exige
la participación activa, debidamente proba-
da, del particular en la configuración del vicio
(v.gr., dolo o connivencia dolosa), el resto de los
supuestos examinados está sujeto a un amplio
margen de apreciación por parte del órgano
administrativo revisor.
Ello tiene explicación en que el sintagma “si
el interesado hubiere conocido el vicio”, esta-
blecido en el art. 18 LNPA, como supuesto de
hecho habilitante del ejercicio de la potestad
revocatoria del acto regular o irregular (CS,
Fallos: 321:169; 326:3600), es un concepto ju-
rídico indeterminado de baja o débil densidad
normativa.
Por ende, siendo un concepto jurídico inde-
terminado la disposición de que el interesado
tuvo o no conocimiento del vicio, debe ema-
nar de un juicio cognitivo (de un razonamiento
lógico deductivo), no volitivo. Ello le impone
a quien a quien afirma —la Administración—
acreditar que, en el momento de nacer el acto,
el particular tuvo tal conocimiento irrefuta-
ble e indiscutible conocimiento de la existen-
cia de una infracción estructural genética u
originaria.
Si nos detenemos en la multiplicidad de
criterios adoptados por los dictámenes de la
PTN, advertiremos que las técnicas empleadas
para discernir el conocimiento del vicio, en su
mayoría, se insertan en la zona de penumbra
o halo del concepto. Dentro de este el margen
de apreciación de la Administración es extraor-
dinariamente amplio (el radio de posibilidades
para hacer el deslinde hacia la zona de certeza
positiva —o negativa— del concepto se extien-
de desde la presunción del conocimiento del
defecto derivada de la mera invalidez del acto
hasta la consideración de que existe un vicio
“manifiesto” o de una importante “entidad” que
el interesado no pudo desconocer).
Ese amplio margen de apreciación que se au-
toatribuye la Administración conspira contra
la seguridad jurídica.
(v) Desde la perspectiva que ofrece la
tríada basal material del derecho adminis-
ganismo Asesor, tendente a asegurar el ejercicio de la
potestad revocatoria, el Prof. Julio Rodolfo Comadira
sostiene que es suficiente para habilitar el accionar anu-
latorio oficioso el mero y simple conocimiento del vicio
por el administrado —o la exigencia razonable de ese
conocimiento— sin que sea menester, por tanto, que
aquel haya sido causado por el administrado” (COMA-
DIRA, Julio R., “El acto administrativo”, Ed. La Ley,
2003, ps. 215-216). Para este autor la norma contempla
dos supuestos: de un lado, que el administrado hubiese
advertido la existencia del vicio; de otro, que hubiera
debido razonablemente advertir la existencia del vicio.
Este autor sostiene que esta excepción a la estabilidad
del acto regular se debe interpretar como un castigo del
legislador a la mala fe del particular. En su criterio re-
sulta irrelevante que el particular contribuya o no a su
producción (COMADIRA, Julio R., ob. cit., ps. 227-228).
En una posición bien diferente a la anterior el Prof. A.
Gordillo considera que no se puede interpretar literal-
mente el art. 18, segunda parte de la LNPA, pues muchas
trativo en el Estado constitucional social de
derecho —dignidad de la persona humana;
derechos humanos fundamentales; principio
pro personæ—, el amplísimo margen de apre-
ciación que emana de la doctrina del órgano
asesor se reduce significativamente cuando
el objeto del acto sujeto a revisión atañe a de-
rechos fundamentales indisponibles.
En tales supuestos, la naturaleza de los bienes
jurídicos en juego nos lleva a considerar que la
determinación acerca del efectivo conocimien-
to del vicio se debe alojar, invariablemente, en
la zona de certeza positiva del concepto, no en el
halo o zona de penumbra. Ello acaecerá cuando
la Administración demuestre de manera feha-
ciente que el vicio que afecta al acto administra-
tivo (que concreta la satisfacción de un derecho
fundamental indisponible) es consecuencia de
la violación del principio general según el cual a
nadie le está permitido beneficiarse de su propia
injusticia, fraude, mal proceder o delito.
Cabe recordar que, frente a la ausencia
de norma, este principio fue aplicado por el
Tribunal de Apelaciones de Nueva York en el
célebre caso “Riggs c. Palmer” (91). El citado
tribunal lo enuncia del siguiente modo: “[a]
ninguno se le debe permitir beneficiarse de
su propio fraude, o tomar ventaja de su pro-
pio error, fundar cualquier demanda sobre
su propia iniquidad o adquirir propiedad so-
bre la base de su propio crimen”.
El susodicho principio general (92), en virtud
del cual nadie se puede beneficiar de su propia in-
justicia, fraude, delito o mal proceder, es —a nues-
tro juicio— el estándar de interpretación que
debe gobernar esta materia, con prescindencia
de los criterios ocasionales y variables que abri-
gan la hipertrofia de la potestad revocatoria.
En ese entendimiento es dable concluir que,
en relación con el acto administrativo cuyo ob-
jeto concretiza la satisfacción de un derecho
fundamental indisponible, la determinación
relativa al conocimiento del vicio se debe dis-
cernir según se demuestre fehacientemente la
existencia de dolo por parte del interesado (o, en
su caso, de la connivencia dolosa).
V. Conclusiones
1. La estabilidad del acto administrativo está
conceptualmente asociada a la idea de inaltera-
bilidad —en sede administrativa— de su objeto
(favorable). Es garantía y, a la vez, límite al ejer-
cicio de la potestad revocatoria.
2. La estabilidad es un prius. Ello significa
que antes de ejercer la potestad revocatoria la
Administración está constreñida a examinar si
el acto administrativo está situado dentro del
área de estabilidad.
3. La potestad anulatoria únicamente se ejer-
ce sobre actos administrativos que, además de
exhibir antijuridicidad o ilegitimidad origina-
ria, están excluidos del área de estabilidad.
veces el particular tiene conocimiento del vicio pero no
tiene responsabilidad directa o indirecta en su comisión.
Destaca, finalmente, que no basta el mero conocimiento
que el particular tenga del vicio del acto para que este
carezca de estabilidad. En su opinión debe existir colu-
sión, corrupción, connivencia dolosa entre el funcionario
y el particular (ob. cit., ps. VI-18/19). El prof. J.C. Cassag-
ne, por su parte, sostiene que la posibilidad de revocar
el acto regular cuando el administrado hubiera conocido
el vicio no remite a la idea del mero conocimiento del vi-
cio, sino que se requiere del dolo del administrado o, al
menos, de que el vicio le sea imputable al particular (ob.
cit., p. 412).
 (91) 115 NY 506 de 08/10/1889.
 (92) Para Dworkin principio es un estándar que debe
ser observado, no porque favorezca o asegure una situa-
ción económica, política o social que se considera desea-
ble, sino porque es una exigencia de la justicia, la equi-
dad o alguna otra dimensión de la moralidad. La proposi-
ción según la cual ningún hombre puede beneficiarse de

4. Los hontanares que abastecen el área de
estabilidad en el Estado constitucional social de
derecho son:
3.1. El acto administrativo regular, del que
hubieren nacido derechos subjetivos a favor
de los administrados, siempre que haya sido
notificado (art. 18, primer párrafo, LNPA y
LPA CABA). El acto que reúne estos recaudos
queda al abrigo del principio general de la esta-
bilidad (93). Esta, según la jurisprudencia pre-
dominante, goza de la protección que otorga el
art. 17 de la CN. En ese supuesto, la ley (art. 18,
primer párrafo, LNPA y LPA CABA) actúa
como co-fuente, en tanto se limita a concretar
en una previsión normativa de rango legal un
principio general preexistente. Esta variable de
estabilidad es tributaria —con modulaciones—
de la doctrina judicial labrada durante el perío-
do jurisprudencial inaugurado con “Carman de
Cantón” (94).
3.2. El segundo hontanar de estabilidad del
acto administrativo emana directamente del
art. 17, segunda parte, de la LNPA. Esta norma
confiere inmutabilidad —en sede administrati-
va— al acto administrativo irregular, que estu-
viere firme y (o) consentido y hubiere generado
derechos subjetivos que se estén cumpliendo.
La jurisprudencia federal, labrada en torno
al art. 17, segunda parte, LNPA, enfatiza que
esta variable de estabilidad constituye una ex-
cepción a la actividad revocatoria de la propia
administración (95). Sobre ese fundamento la
{ NOTAS }
su propia injusticia es un principio (DWORKIN, Ronald,
“Los derechos en serio”, Ed. Ariel, 2ª ed., ps. 72-73).
 (93) Conf. CS, Fallos: 338:212, consid. 8º (“Kek”,
2015); “Aladín”, consid. 4º, de 14/11/2017; y CS, Fallos:
NOTA A FALLO
Trabajo autónomo de
los profesionales
Inexistencia de contrato laboral. Interpre-
tación de las decisiones de la Corte en las
mismas causas. Revocación de la sentencia
que se aparta de lo dispuesto por el Máximo
Tribunal
Véase en página 8, Notas a Fallo
1. - La sentencia de primera instancia que de-
terminó que entre la empresa de servicios
de salud y el profesional que prestaba ser-
vicios en forma autónoma —en el caso, un
anestesiólogo— no existía un vínculo la-
boral debe ser confirmada —art. 16 de la
ley 48—, porque estaba acreditada en for-
ma suficiente la ausencia de la dependencia
económica entre ellos.
2. - Si la Corte Suprema de Justicia de la Na-
ción, en una intervención previa en la cau-
sa, ordenó que se dicte un nuevo pronun-
ciamiento con arreglo al precedente “Cai-
rone” —Fallos 338:53; AR/JUR/142/2015—
, corresponde descalificar la decisión de la
Cámara que se apartó de lo dispuesto, des-
conociendo la relevancia que se le asignó a
determinados extremos comunes a ambos
casos para esclarecer la índole de la vincu-
lación que existió entre las partes.
121.891 — CS, 16/04/2019. - Pastore, Adrián c.
Sociedad Italiana de Beneficencia en Buenos
Aires s/ despido.
[Cita on line: AR/JUR/5012/2019]
LL CS - ANÁLISIS PREMIUM
Historia directa
Revoca la sentencia de la instancia previa
doctrina judicial agrega, a los requisitos pre-
transcriptos, que no debe concurrir alguna de
las salvedades previstas en el art. 18, segunda
parte, de la LNPA, entre ellas el conocimiento
del vicio. Concretamente: además de los recau-
dos establecidos en el art. 17, segunda parte, la
inalterabilidad en sede administrativa del acto
irregular está condicionada por la ausencia de
conocimiento del vicio por parte del interesa-
do. Tal hermenéutica es producto de denomi-
nada “interpretación armónica” realizada por
la Corte Suprema en “Almagro” (96), reiterada
años después en “El Rincón de los Artistas” (97).
Con arreglo a la jurisprudencia federal predo-
minante, es dable colegir que en este supuesto
[que la doctrina judicial califica de “excepción”
a la potestad revocatoria (98)] la fuente de esta-
bilidad del acto irregular reposa directamente
en la ley (al art. 17, segunda parte, LNPA). Sin
embargo, no podemos desdeñar que el derecho
subjetivo al mantenimiento de la situación ju-
rídica plasmada en el acto irregular debe ser
protegido (99) ora con fundamento en el derecho
de propiedad (100), ora fundado en el interés de
confianza en la continuidad de las prestaciones,
como también en la preservación in natura de
la garantía fundamental al juicio previo relativa
a la situación nacida del acto (conf. arts. 17, in
fine, LNPA y, 18, de la CN).
3.3. El tercer hontanar de la estabilidad es
tributario de la fuerza expansiva del principio de
dignidad y de su corolario, el principio de “inter-
dicción de la insensibilidad” frente a los derechos
341:1679 consid. 18, de 21/11/2018).
 (94) CS, Fallos: 175:368.
 (95) CS, Fallos: 314:322, consids. 7º y 6º; idem: “Asti-
lleros Mestrina”, consids. 9º y 10.
Otros pronunciamientos en la misma causa: “Pastore,
Adrián c. Sociedad Italiana de Beneficencia en Buenos Ai-
res - Hospital Italiano s/ recurso de hecho” - 2015-02-19,
AR/JUR/143/2015
Vía procesal
Jurisdicción y competencia: Por apelación extraor-
dinaria
Tipo de recurso: Queja
Tipo de acción: Laboral
Fallos relacionados
Mantiene la jurisprudencia de: “Cairone, Mirta Griselda
y otros c. Sociedad Italiana de Beneficencia en Buenos
Aires - Hospital Italiano s/ despido”. - 2015-02-19, AR/
JUR/142/2015
Buenos Aires, abril 16 de 2019.
Considerando: 1º) Que esta Corte, en su an-
terior intervención, dejó sin efecto la senten-
cia de la sala VI de la Cámara Nacional de
Apelaciones del Trabajo y ordenó que, por
quien correspondiera, se dictase un nuevo
pronunciamiento con arreglo a lo establecido
en el precedente “Cairone” (Fallos 338:53),
a cuyos fundamentos se remitió, en lo perti-
nente, en razón de brevedad (fs. 1309 de los
autos principales, a cuya foliatura se aludirá
en lo sucesivo).
2º) Que, recibido el expediente, se expidió
la sala IX del mencionado Tribunal de Alzada,
la cual entendió que la invalidación dispuesta
por esta Corte no significó la resolución de
ninguna cuestión de derecho común sino que
sólo se encaminó a tutelar la garantía de la de-
fensa ya que los extremos de la litis deberían
ser decididos nuevamente por los jueces na-
turales. Tras ello abordó el tratamiento de la
cuestión de fondo, consistente en dilucidar la
naturaleza jurídica de la relación habida entre
el actor —médico anestesiólogo— y la institu-
ción asistencial demandada. Examinó a tal fin
la prueba testifical y concluyó que tanto la de-
fundamentales indisponibles. Esta fuente consti-
tucional-convencional de la estabilidad asume
que la Constitución —convencionalizada en
1994— está dotada de fuerza normativa y que
los derechos humanos que ella reconoce tienen
vocación de efectividad.
Esta fuente de estabilidad tiene su clave
de bóveda en la naturaleza del derecho. Extra-
muros de la apreciación y calificación que
realice la Administración en torno a la con-
formidad o grado discordancia del acto con
el principio juridicidad (regular o irregular),
lo cierto es que el acto administrativo cuyo
objeto concretiza directamente la satisfacción
de un derecho fundamental indisponible (art. 75
inc. 22, CN) es inalterable en sede administra-
tiva. La inexistencia de una norma legal que
expresamente garantice la estabilidad de
esta clase de actos no es un valladar válido
para denegar tal protección, puesto que los
derechos y garantías fundamentales existen
y protegen a los individuos por el solo hecho
de estar consagrados por la Constitución, in-
dependientemente de sus leyes reglamenta-
rias, cuyas limitaciones no pueden constituir
obstáculo para la vigencia efectiva de dichas
garantías (101). Por consiguiente, la estabili-
dad del acto administrativo que satisface un
derecho fundamental indisponible, ligado a
los intereses y necesidades vitales de la persona
humana, es una garantía que está ínsita en el
propio derecho fundamental plasmado en el
acto administrativo.
 (96) CS, Fallos: 321:169.
 (97) CS, Fallos: 326:3700.
 (98) CS, Fallos: 341:1679, consid. 16; 314:322, consid.
7º; “Astilleros Mestrina”, consid. 10.
terminación de la jornada como la época de los
descansos anuales estaban sujetos a las dispo-
siciones del personal jerárquico de la deman-
dada. Restó trascendencia a la circunstancia
de que el pago de honorarios se materializara
a través de un agente de cobro —la Asocia-
ción de Anestesia, Analgesia y Reanimación
de Buenos Aires (AAARBA)—, para enfatizar
que el demandante había facturado directa-
mente sus servicios a la sociedad en numero-
sas ocasiones y que sólo incidentalmente había
trabajado para otros sanatorios.
Seguidamente sostuvo que, a diferencia
de lo que acontecía en el caso “Cairone”, la
demandada había ejercido su poder discipli-
nario sobre el actor y, en tal sentido, enten-
dió que resultaba dirimente que se le hubiera
labrado un sumario administrativo por in-
conducta en el desempeño de sus tareas en
cuyo contexto fue dispuesta su desvincula-
ción como médico de la institución. Estimó
así configuradas las notas de subordinación
técnica y jurídica propias de la dependencia
laboral (fs. 1380/1398).
3º) Que contra tal pronunciamiento la de-
mandada interpuso el recurso extraordinario
cuya denegación dio lugar a la queja en exa-
men, que fue declarada formalmente admisible
a fs. 67. Entre otras consideraciones, la apelan-
te aduce la existencia de cuestión federal, toda
vez que la Cámara resolvió no acatar el fallo
de este tribunal en cuanto marcó la analogía
entre el sub examine y el precedente “Cairone”,
ya mencionado.
4º) Que el recurso es procedente pues la
interpretación de las sentencias de la Corte
Suprema en las mismas causas en que ellas
han sido dictadas constituye cuestión federal
suficiente para ser examinada en la instan-
cia extraordinaria cuando, como ocurre en
el caso, la decisión impugnada consagra un
inequívoco apartamiento de lo dispuesto por
el tribunal y desconoce lo esencial de aquella
Lunes 20 de mayo de 2019 | 7
Además del sustento constitucional-conven-
cional, las situaciones y derechos amparados
por este hontanar de la estabilidad tienen fun-
damento legal por analogía, en el art. 2.2 de la
ley 26.854. Esta norma contempla un trato di-
ferenciado a los derechos a una vida digna, a
la salud, a derechos de naturaleza alimentaria
o ambiental y a la situación de sectores social-
mente vulnerables.
Cita on line: AR/DOC/1470/2019
LL MÁS INFORMACIÓN
Bezzi, Osvaldo H., “Algunas clasificaciones sobre los
actos administrativos (Primera parte)”, RDA 2019-121,
111:  AR/DOC/3782/2018
Bezzi, Osvaldo H. - Rueda, Lucas M., “La categoría
institucional del acto administrativo”, RDA 2018-119;
907;  AR/DOC/337 7/2018
Cano, María Gisele, “La nulidad del acto administra-
tivo por vulneración del debido proceso previo: los dictá-
menes”, RDA 2018-117, 489;  AR/DOC/3054/2018
LL LIBRO RECOMENDADO
Curso de Derecho Administrativo
Autor: Cassagne, Juan Carlos
Edición: 2018
Editorial: La Ley, Bs. As.
 (99) CS, Fallos: 341:1679.
 (100) CS, Fallos: 310:1045.
 (101) CS, Fallos: 239:459 (“Siri”); 332:111 (“Halabi”).
decisión (Fallos 308:215; 321:2114; 330:1236;
337:62, entre otros).
5º) Que en el sub lite el aludido aparta-
miento resulta ostensible pues, mediante
una inconsistente atribución de futilidad, la
Cámara desconoció la relevancia que esta
Corte había asignado a determinados extre-
mos —comunes a los del caso “Cairone”—
para esclarecer la índole de la vinculación
que existió entre las partes.
En efecto, al remitir a lo analizado en la
causa citada, esta Corte dio por reproducidas
las razones que conducían a poner especial
consideración en la intervención o mediación
constatada, entre los médicos anestesiólogos
y la institución demandada, de la AAARBA
como agente de facturación, retención y cobro
de honorarios, servicios por los cuales cobraba
una comisión, cuestión que había sido insufi-
cientemente ponderada por los jueces de gra-
do anterior (confr. punto IV del dictamen de
la señora procuradora fiscal subrogante al que
se remitieron los jueces Maqueda y Highton de
Nolasco, y consid. 7º del voto concurrente del
juez Lorenzetti en el pronunciamiento dictado
en antecedente). Sin embargo, en el presente
la Cámara restó toda importancia tanto a esa
especial circunstancia como al desempeño del
actor para otros centros de salud, lo que revela
una apreciación sesgada del material probato-
rio que resultaba idóneo para demostrar que
no se hallaba configurada en el caso la nota de
“dependencia económica”, característica de
las relaciones de índole laboral.
6º) Que, por otro lado, se advierte infunda-
do el fallo en cuanto, a los fines de tener por
acreditada la nota de “subordinación jurídi-
ca”, ha conferido carácter dirimente al ejerci-
cio del poder disciplinario, sin reparar en que
en “Cairone” el tribunal desestimó expresa-
mente la trascendencia de ese extremo sobre
la base de que “...el trabajador autónomo no
está sujeto a un régimen disciplinario en el
8 | Lunes 20 de mayo de 2019
sentido propio de la relación de trabajo, aun-
que ello no descarta tampoco el sometimien-
to a un mínimo contralor que debe tener todo
establecimiento que preste servicios a terce-
ros” (consids. 9º in fine y 10 del voto del juez
Lorenzetti). En ese sentido es preciso señalar
que, conforme a las constancias de la causa y
tal como lo anticipó la demandada a fs. 39/86
de los autos principales, las actuaciones su-
mariales labradas al actor obedecieron a la
necesidad de deslindar responsabilidades
de naturaleza eminentemente profesional y
relacionadas con las medidas mínimas y ele-
mentales de diligencia que debe adoptar todo
establecimiento de salud frente a gravísimos
actos que colocan en situación de riesgo la
vida de los pacientes (en el caso concreto, de
El Máximo Tribunal frente al La Corte Suprema ratifica
desplazamiento del art. 23, LCT la doctrina sobre trabajo
Alberto D. Chartzman Birenbaum autónomo de los profesionales y
confronta con la justicia laboral
SUMARIO: I. Preliminar.— II. Apreciación fundante.— III. Algunas consideraciones doctrinarias
sobre los profesionales del arte de curar.— IV. El decisorio de la Corte Suprema de Justicia de la
Nación.— V. A modo de colofón.
I. Preliminar
El presente trabajo involucra el decisorio
de la Corte Suprema de Justicia de la Nación
de fecha 16/04/2019, revocando una sentencia
laboral de la Cámara Nacional de Apelaciones
del Trabajo por apartarse de lo establecido en
su anterior fallo dictado en el mismo caso: causa
“Pastore, Adrián c. Sociedad Italiana de Benefi-
cencia en Buenos Aires s/ despido”.
Pastore es un médico anestesiólogo que de-
mandó para que se reconociera que los servi-
cios que prestó en la institución asistencial se
desarrollaron en el marco de un contrato de
trabajo y no con carácter “autónomo”.
En una sentencia de fecha 19/02/2015, la Cor-
te Suprema dejó sin efecto el fallo de Cámara
que había admitido la demanda. En esa oportu-
nidad, el Alto Tribunal comprobó que la situa-
ción debatida en este caso era análoga a la exa-
minada en la causa “Cairone”, en la que dictó
sentencia el mismo día y a cuyos fundamentos
se remitió, ordenando que la Alzada fallase nue-
vamente con base en ellos.
En “Cairone” la Corte determinó que el vín-
culo entre el médico anestesiólogo y el hospital
tenía características particulares que impedían
considerar al profesional como un simple “tra-
bajador”. Especialmente, destacó la interven-
ción de un tercero —la Asociación de Aneste-
sia, Analgesia y Reanimación de Buenos Aires
(AAARBA)—, que actuó como agente de factu-
ración y cobro de los honorarios y como agente
de retención de diversos conceptos (seguro por
mala praxis, aporte del subsidio de ineptitud fí-
sica otorgado por la mutual, aporte a la medici-
na prepaga, ingresos brutos, impuesto a las ga-
nancias e impuestos financieros, etc.). También
tomó en consideración que los aranceles recau-
dados por el servicio de anestesiología iban a un
“pozo” y luego se repartían según un sistema
de puntaje establecido por los propios aneste-
siólogos, quedando el hospital ajeno al pago y
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(*) Abogado (UBA). Licenciado en Relaciones Huma-
nas. Doctor en Derecho del Trabajo, Previsión Social y
Derechos Humanos (Universidad Nacional de Guatema-
la). Doctor en Derecho del Trabajo (Universidad Nacional
menores de edad sometidos a tratamientos e
intervenciones quirúrgicas).
7º) Que, en tales condiciones, la decisión im-
pugnada consagra un inequívoco apartamiento
de lo dispuesto por este tribunal por lo que co-
rresponde su descalificación (art. 14 de la ley 48).
No obstante ello, en atención al tiempo transcu-
rrido desde la interposición de la demanda (siete
años), en virtud de los principios de economía y
celeridad procesal y con el fin de evitar los serios
inconvenientes que genera para los involucra-
dos en este proceso el estado de incertidumbre
sobre la procedencia de las peticiones en ella for-
muladas, corresponde que esta Corte haga uso
de la facultad que le confiere el art. 16, segunda
parte, de la ley 48, y decida sobre el fondo del
(*)
la fijación de honorarios. Todos esos elementos
demostraban que entre las partes no existió una
relación de dependencia laboral.
El expediente volvió a la Cámara y quedó ra-
dicado en su sala IX. Este tribunal —mediante
el voto de los jueces Pompa y Balestrini— en-
tendió que la invalidación dispuesta por la Corte
“no significó la resolución de ninguna cuestión
de derecho común sino que sólo se encaminó
a tutelar la garantía de la defensa ya que los
extremos de la litis deberían ser decididos
nuevamente por los jueces naturales”. Con ese
cometido examinó la prueba y concluyó que el
médico y el hospital estuvieron vinculados por
un contrato de trabajo. Destacó al respecto que
la determinación tanto de la jornada como de la
época de los descansos anuales estaba a cargo
del personal jerárquico de la demandada. No
dio trascendencia a la intervención de AAAR-
BA, pero sí consideró dirimente el hecho de que
la entidad asistencial hubiera ejercido poder
disciplinario sobre Pastore, lo que no había su-
cedido en “Cairone”.
Frente a esa situación, la demandada inter-
puso un recurso extraordinario ante la Corte
Suprema denunciando que la Cámara no acató
lo ya decidido en esa máxima instancia con base
en la analogía verificada entre este caso y en
“Cairone”.
El recurso es admitido porque el fallo apela-
do “consagra un inequívoco apartamiento de lo
dispuesto por el tribunal y desconoce lo esencial
de...” su anterior decisión en el mismo expedien-
te. Al respecto, señala que el apartamiento re-
sultaba “ostensible” porque, sin fundamento, la
Alzada restó importancia a la constatada inter-
vención o mediación de AAARBA entre los mé-
dicos anestesiólogos y la demandada. Advierte
la Corte que también la Cámara minimizó otro
hecho relevante como lo es el “desempeño del
CONTINÚA EN PÁGINA 9
de Tres de Febrero). Magíster en Derecho del Trabajo y la
Seguridad Social y Relaciones Internacionales del Trabajo
(UNTREF). Integrante del Consejo de Dirección y Coordi-
nación Académica de la Maestría en Derecho del Trabajo y
Relaciones Laborales Internacionales (UNTREF).
asunto, con el objeto de no generar un mayor e
inútil dispendio de actividad jurisdiccional.
8º) Que a ese fin se advierte que la adecua-
da valoración de la singular situación referida
en el consid. 5º de la presente, así como de los
muchos otros elementos relevantes para la ade-
cuada solución del caso, que fueron objeto de
escrutinio en el dictamen del Ministerio Público
emitido en “Cairone” ya citado (al que se remitió
el correspondiente a esta causa; fs. 1306) y, con
especial detenimiento, en la sentencia de origen
(fs. 976/1000), lleva a considerar suficientemen-
te fundada la conclusión a la que arribó la magis-
trada en dicho pronunciamiento relativa a que
la vinculación que existió entre las partes con-
tendientes no revistió naturaleza laboral lo que
Julián A. De Diego (*)
SUMARIO: I. Introducción.— II. El nuevo fallo de la Corte Suprema en el caso “Pastore”.— III. Los
precedentes de la Corte Suprema.— IV. Conclusiones.
I. Introducción
La Corte Suprema ratifica en un nuevo
fallo, en el caso “Pastore”, su doctrina sobre
la tipificación como trabajo autónomo de los
profesionales de la medicina que desarrollan
su actividad como profesionales liberales y en
algún momento de su trayectoria denuncian
la existencia de una relación de dependencia,
reclamando obviamente la regularización y en
su caso las multas de la ley 24.013 y normas
complementarias.
En este segundo fallo, la Corte Suprema
vuelve a ratificar su fallo original que tipifica
la relación como autónoma bajo un contrato de
servicio, desoído por la Cámara de Apelaciones
del Trabajo que volvió a dictar sentencia en el
sentido revocado por nuestro más Alto Tribu-
nal sin contemplar el caso “Cairone” (1).
Destacamos que este tipo de eventualidades
ya ocurre con cierta frecuencia, donde el juez
o tribunal a cargo de dictar el nuevo fallo con
arreglo a lo dispuesto por la Corte vuelve a con-
firmar el fallo revocado.
Nosotros hemos venido criticando el avance
del derecho laboral sobre el derecho común y
el proceso de laboralización de los vínculos que
otrora eran autónomos (2). También destaca-
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(*) Abogado, doctor en ciencias jurídicas y profesor titu-
lar ordinario de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, y
Director del Posgrado en Conducción de RR.HH. de la Es-
cuela de Negocios de la UCA.
 (1) CS, 16/04/2019, “Pastore, Adrián c. Sociedad Ita-
liana de Beneficencia en Buenos Aires s/ despido”, AR/
JUR/5012/2019. Sumarios: 1. Si la Corte Suprema de Justicia
de la Nación, en una intervención previa en la causa, ordenó
que se dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo al prece-
dente “Cairone” —CS, Fallos 338:53; AR/JUR/142/2015—, co-
rresponde descalificar la decisión de la Cámara que se apartó
de lo dispuesto desconociendo la relevancia que se le asignó a
determinados extremos comunes a ambos casos para escla-
recer la índole de la vinculación que existió entre las partes.
resultó determinante del rechazo de la demanda
sustentada en la Ley de Contrato de Trabajo.
En razón de lo expuesto, corresponde re-
vocar la sentencia recurrida y confirmar la
dictada en primera instancia.
Por ello, se declara procedente el recurso
extraordinario, se revoca el fallo apelado y
se confirma la sentencia dictada en primera
instancia. Costas por su orden en atención a
las particularidades de la cuestión propuesta
(art. 68 in fine del Cód. Proc. Civ. y Com. de la
Nación). Agréguese la queja al principal. Noti-
fíquese y, oportunamente, remítase. — Carlos
F. Rosenkrantz. — Ricardo L. Lorenzetti. — Ele-
na I. Highton de Nolasco. — Juan C. Maqueda.
mos que el nuevo Código Civil y Comercial de
la Nación pondera los vínculos entre sujetos
autónomos que operan y contratan por cuenta
propia y a su riesgo.
II. El nuevo fallo de la Corte Suprema en el caso
“Pastore”
El caso se plantea por segunda vez ante la
Corte Suprema de Justicia de la Nación, que
en una intervención previa en la causa ocu-
rrida en el año 2015 había ordenado que se
dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo
al precedente “Cairone” —CS, Fallos 338:53;
AR/JUR/142/2015—, y corresponde descali-
ficar ahora la decisión de la Cámara que se
apartó de lo dispuesto desconociendo la re-
levancia que se le asignó a determinados ex-
tremos comunes a ambos casos para escla-
recer la índole de la vinculación que existió
entre las partes.
La sentencia de primera instancia que deter-
minó que entre la empresa de servicios de salud
y el profesional que prestaba servicios en forma
autónoma —en el caso, un anestesiólogo— no
existía un vínculo laboral, como no podría ser
de otro modo, debe ser confirmada —art. 16 de
CONTINÚA EN PÁGINA 10
2. La sentencia de primera instancia que determinó que entre
la empresa de servicios de salud y el profesional que prestaba
servicios en forma autónoma —en el caso, un anestesiólogo—
no existía un vínculo laboral debe ser confirmada —art. 16 de
la ley 48—, porque estaba acreditada en forma suficiente la
ausencia de la dependencia económica entre ellos.
 (2) DE DIEGO, Julián A., “El trabajo autónomo del Códi-
go Civil y Comercial y la relación de dependencia laboral”,
LA LEY, 2016-A, 1107; AR/DOC/375/2016. El Código Civil
y Comercial ha dejado de ser sólo una fuente supletoria
del derecho laboral, para convertirse en una fuente alter-
nativa. Opera como supletoria en los institutos y materias
donde la legislación laboral presenta omisiones o carencias,
como es en el régimen de los actos jurídicos, en la capaci-
dad de las personas o en la misma formación del contrato.

actor para otros centros de salud, lo que revela
una apreciación sesgada del material probato-
rio que resultaba idóneo para demostrar que
no se hallaba configurada en el caso la nota de
‘dependencia económica’, característica de las
relaciones de índole laboral”. El Alto Tribunal
no reconoce carácter dirimente al “ejercicio
del poder disciplinario” —como lo hicieron los
camaristas—, porque, como explicó en “Cairo-
ne”, “...el trabajador autónomo no está sujeto a
un régimen disciplinario en el sentido propio de
la relación de trabajo, aunque ello no descarta
tampoco el sometimiento a un mínimo contra-
lor que debe tener todo establecimiento que
preste servicios a terceros”. Y agrega que, con-
cretamente en el caso de Pastore, “las actuacio-
nes sumariales (...) obedecieron a la necesidad
de deslindar responsabilidades de naturaleza
eminentemente profesional y relacionadas con
las medidas mínimas y elementales de diligen-
cia que debe adoptar todo establecimiento de
salud frente a gravísimos actos que colocan en
situación de riesgo la vida de los pacientes”.
Por todas esas razones, la Corte determina
que la relación entre las partes no tuvo natu-
raleza laboral y, sin enviar el expediente a otra
sala de la Cámara para que juzgue la situación,
dispone directamente el rechazo de la demanda
laboral.
Oportunamente, en su decisión, la Cámara
partió de la premisa de que “el hecho de la pres-
tación de servicios” por parte del profesional ha-
cía “presumir la existencia de un contrato de tra-
bajo” (tal como lo establece el art. 23 de la LCT).
Entendió que la configuración de esa modalidad
contractual quedaba corroborada mediante las
pruebas producidas, de las que surgía que el mé-
dico había formado parte del engranaje empre-
sario del centro de salud por haber estado sujeto
a órdenes, a diagramas horarios y de guardias y a
controles de concurrencia. El fallo de la Corte en
agosto de 2015 —voto conjunto de los Dres. Ma-
queda y Highton de Nolasco, que remite al dicta-
men de la procuradora fiscal subrogante, y voto
concurrente del Dr. Lorenzetti— descalifica esa
sentencia, entre otras razones, porque los jueces
de la Alzada no dieron a la controversia un tra-
tamiento adecuado, efectuaron un análisis sólo
parcial de la prueba, se basaron en afirmaciones
dogmáticas y aplicaron la legislación laboral a
supuestos para los que no está diseñada. Señala
el tribunal que la Cámara otorgó valor decisivo
a un testimonio y a un fallo anterior sin tener
en cuenta que estaban referidos a una situación
diferente (se trataba de un médico cirujano con
una forma de relación y de retribución distintas
a las de los anestesiólogos). También destaca
la Corte que fueron subestimados los informes
que habían dado cuenta de que la actividad del
Dr. Estala se regía por su relación como socio de
la AAARBA, entidad que, además de ser la que
negociaba y fijaba los aranceles, actuaba como
agente de facturación y cobro de sus honorarios
(los que iban a un “pozo” y luego se repartían se-
gún puntajes establecidos por los propios anes-
tesiólogos), así como también de retención de
sus obligaciones impositivas. En suma, por las
particularidades del vínculo entre el profesional
y el hospital demandado, el tribunal descartó
que se hubiera tratado de una “relación de de-
pendencia laboral”.
Por remisión a lo resuelto en el fallo comenta-
do, también la Corte decidió —en igual sentido
y en la misma fecha— el expediente “Pastore,
Adrián c. Sociedad Italiana de Beneficencia de
Buenos Aires”.
II. Apreciación fundante
Para muchos laboralistas tradicionales y
para parte de la más calificada doctrina, este
{ NOTAS }
 (1) LIVELLARA, Carlos A., “La relación entre un cen-
tro asistencial y los médicos anestesiólogos, contratados
a través de la asociación a la que se encuentran adheri-
dos, no es laboral para la Corte. Comentario a los fallos
‘Cairone’ y ‘Pastore’ de la CS”, elDial del 17/09/2015.
fallo implica un acto de retroceso, de aplicación
amplia del art. 23 de la LCT, que establece una
presunción iuris tantum, es decir que ante una
determinada circunstancia de hecho se parti-
rá de la premisa de que se da un determinado
encuadramiento legal; al mismo tiempo, admite
la inversión de la carga probatoria a cargo del
empleador.
Asistimos al gradualismo en materia laboral,
el que se expresa en la deslaboralización de las
prestaciones de servicios profesionales.
En efecto, la norma expresa, bajo el título
“Presunción de la existencia del contrato de tra-
bajo”, que el hecho de la prestación de servicios
hace presumir la existencia de un contrato de
trabajo, salvo que por las circunstancias, las re-
laciones o causas que lo motiven se demostrase
lo contrario. Esa presunción operará igualmen-
te, aun cuando se utilicen figuras no laborales,
para caracterizar al contrato, y en tanto que por
las circunstancias no sea dado calificar de em-
presario a quien presta el servicio. En función
de ello es que la empresa debe demostrar que
cualquier vínculo no fue dependiente y, para
ello, debe acreditar los extremos contenidos en
el fallo de la Corte que hoy nos compete anali-
zar.
La Corte Suprema de Justicia de la Nación,
en los fallos “Cairone” y “Pastore”, ambos de
fecha 19/02/2015, resolvió que no era laboral
el vínculo que unía a dos anestesiólogos con el
Hospital Italiano, a partir de las circunstancias
particulares de la relación —su contrato era “ter-
cerizado” por parte de la Asociación que nuclea a
los profesionales de la actividad—.
“ Al priorizar la Corte en los casos referidos,
que la circunstancia de haber intermediado en
el cobro de los honorarios de los profesionales,
la Asociación a la que estaban adheridos los ac-
tores desdibuja la figura del ‘trabajador’, previs-
ta en el art. 25 de la LCT, y encuadrar el caso
como ‘autónomo’ implica un precedente muy
significativo a la hora de evaluar futuros casos
similares, y un apartamiento de las pautas se-
guidas por la doctrina y la jurisprudencia. “De
todas maneras, habrá que esperar a futuros
pronunciamientos del Máximo Tribunal nacio-
nal, para establecer si con ello se inicia un nuevo
derrotero en la delimitación de la vinculación
laboral, y, por ende, del alcance e interpretación
que debe darse al art. 23, LCT, o estamos frente
a un caso aislado, producto de las especiales cir-
cunstancias de la causa” (1).
III. Algunas consideraciones doctrinarias sobre los
profesionales del arte de curar
La circunstancia de que el trabajador sea un
profesional —de los que se conocen con la deno-
minación de “profesionales libres”— no impide
calificar de dependiente el vínculo, si éste tuvie-
se tal carácter; la determinación dependerá de la
relación en particular.
Interesa advertir que, en doctrina, Fernán-
dez Madrid, al aludir al caso de los médicos que
cumplen funciones propias del giro empresa-
rio, como los exámenes periódicos, el control
de ausentismo y demás prácticas propias del
médico de la empresa, concluye que “concurre
la subordinación jurídica al cumplirse una fun-
ción de colaboración permanente, con el víncu-
lo continuativo y el empleador conserva la po-
sibilidad de dar instrucciones que el empleado
debe acatar” (2). A su vez, Beatriz Ragusa, en
un excelente trabajo de investigación titulado
“La relación de dependencia en la prestación
de servicios médicos”, nos proporciona las pau-
tas orientadoras que surgen del análisis porme-
norizado de numerosos fallos (3).
 (2) FERNÁNDEZ MADRID, Juan Carlos, “Las pro-
fesiones liberales y el contrato de trabajo”, DT 1988-194.
En igual sentido se pronuncian, entre otros, Carlos Pose
(“Precisiones sobre la situación de los profesionales mé-
dicos frente a las leyes laborales”, DL, oct./1990, p. 697) y
Así, pueden distinguirse distintas situacio-
nes, que podemos aggiornar:
1) Circunstancias referentes al lugar en que
el profesional preste el servicio: incorporación
efectiva y física al establecimiento del em-
pleador; incorporación a la empresa, aunque
los servicios se presten en el consultorio del
profesional; realización de controles médicos
a domicilio; prestación de servicios en otras
empresas; hasta llegar al límite en que los ser-
vicios no se presten en ningún lugar, aunque
el profesional se encuentre a “disposición del
empleador”.
2) Circunstancias referentes al horario en que
el profesional está a disposición.
3) Circunstancias referentes a la determina-
ción de los pacientes a ser atendidos: atención a la
totalidad de los pacientes que concurren al cen-
tro asistencial; a los que pertenecen a una obra
social o cobertura determinada; posibilidad de
que el profesional se niegue a atender a algunos
pacientes.
4) Circunstancias referentes a la documenta-
ción a llevar en la prestación del servicio: determi-
nación o imposición de horarios en los que se
atiende a cada paciente (planillas); directivas
en torno de la forma de confeccionar y archivar
historias clínicas y pertenencia de la documen-
tación respectiva.
5) Circunstancias referentes a la posibilidad
de la empresaria de dar directivas e instrucciones:
de sancionar, dar indicaciones, pedir explicacio-
nes y cambiar pautas o modos de la prestación
del servicio.
6) Circunstancias referentes a la prestación
del servicio.
7) Circunstancias referentes a la exclusividad
en la prestación durante la jornada de trabajo
para la entidad: posibilidad o imposibilidad del
profesional de atender a pacientes propios (o
de otras entidades) en forma intercalada, den-
tro de los horarios de atención destinados a la
empleadora.
8) Circunstancias referentes al modo de abo-
nar el servicio: remuneración mensual; pago por
prestación médica; pago por capitación; “hono-
rarios” calculados en función de la cantidad de
pacientes atendidos.
9) Circunstancias referentes a los gastos de ex-
plotación: a cargo de la empresa; parcialmente a
cargo del profesional; a cargo exclusivo de éste.
Por otra parte, es relevante la mención a la
res. 443/1992 (BO del 18/11/1992) de la ANSeS,
sobre “las pautas para determinar la relación de
dependencia”; con relación a los profesionales,
fija las siguientes:
1) Carácter habitual del servicio profesional.
2) Identidad de objeto entre los servicios
prestados y la actividad de la empresa donde
aquéllos se llevan a cabo.
3) Control empresario sobre la efectiva pres-
tación del servicio.
4) Provisión de los materiales de trabajo.
5) Riesgo económico en el servicio prestado.
El análisis de todas estas pautas en su conjun-
to y la entidad con que se revelan en cada caso
contribuirán a dimensionar si ha mediado o no
un vínculo de índole laboral.
Amanda Caubet (“Las profesiones liberales y la relación
contractual laboral”, DL, feb./912, p. 297).
 (3) RAGUSA, Beatriz, “La relación de dependencia
en la prestación de servicios médicos”, Revista Relacio-
nes Laborales y Seguridad Social, año I, nro. 9, noviem-
Lunes 20 de mayo de 2019 | 9
IV. El decisorio de la Corte Suprema de Justicia de
la Nación
Como hemos señalado, en los referidos casos
la Corte determinó que no había relación de
dependencia entre dos médicos anestesiólogos
y un hospital, que contrataba sus servicios me-
diante la Asociación que nuclea a los profesio-
nales, encuadrando el caso bajo la figura de una
locación de servicios. En el primero de ellos, en
el caso “Cairone”, se desarrollan los fundamen-
tos que luego serían tomados también para re-
solver el caso “Pastore”.
En el caso “Cairone”, la Corte, con los votos
de los ministros Juan Carlos Maqueda y Elena
Highton —que remitieron al dictamen de la pro-
curadora fiscal Irma García Netto—, más el de
Ricardo Lorenzetti —que elaboró un voto pro-
pio—, resolvió dejar sin efecto una sentencia de
la sala I de la Cámara Nacional del Trabajo que
admitió la demanda entablada por los herede-
ros del médico anestesiólogo contra la Sociedad
Italiana de Beneficencia en Buenos Aires, al en-
tender que existió un contrato de trabajo entre
ambos. Señala el tribunal que la Cámara otorgó
valor decisivo a un testimonio y a un fallo ante-
rior, sin tener en cuenta que estaban referidos a
una situación diferente (se trataba de un médico
cirujano con una forma de relación y de retribu-
ción distintas a las de los anestesiólogos).
Por remisión a lo resuelto en el fallo comen-
tado, también la Corte decidió —en igual senti-
do— el expediente “Pastore, Adrián c. Sociedad
Italiana de Beneficencia de Buenos Aires”.
En la fundamentación del fallo se referencia
que la demandada sostenía que no había re-
lación de dependencia, sino que el riesgo eco-
nómico corría por cuenta del anestesiólogo, ya
que no cobraba honorarios si no se realizaba
el acto médico en el que debía intervenir. Esos
honorarios, aclaró, estaban siempre a cargo
de la obra social o entidad de medicina prepa-
ga que cubría la intervención. En ese sentido,
relató que el actor presentaba facturas ante la
AAARBA, que según la demandada era la en-
tidad que gestionaba el cobro de honorarios, y
que “realizaba diversos mandatos en su nom-
bre propios de un trabajador independiente,
como el pago de un seguro”.
El Tribunal Laboral estimó que operaba la
presunción del art. 23 de la LCT y determinó
que el actor cumplía tareas como médico anes-
tesiólogo en forma habitual, en el hospital de la
demandada.
La representante de la Procuración, en cam-
bio, juzgó que “la presunción del art. 23 de la
LCT de la que han hecho mérito los jueces admi-
te prueba en contrario, y en el caso no es por la
índole profesional de quien realizaba el servicio,
sino por la ausencia de análisis de las pruebas re-
feridas a la forma en que se establecían los pagos
y se fijaba el valor de los honorarios, que distaba
de la remuneración que reciben los trabajadores
en los términos de los arts. 21 y 22 de la LCT.
”Desde esa perspectiva, cobraba especial
interés para la solución del caso examinar las
puntualizaciones que hizo la demandada en sus
agravios ante la Alzada, en cuanto a la interven-
ción de la entidad que nuclea a los anestesiólo-
gos y las condiciones en que sus integrantes de-
ben actuar conforme su propio Código de Ética
Profesional”, explicó el dictamen.
La representante de la Procuración expre-
só que era relevante un informe donde la Aso-
ciación detalló que el médico estaba afiliado a
esa entidad, y que la entidad actuaba como
agente de facturación y cobro de sus hono-
rarios, y como agente de retención por diver-
sos conceptos, como el pago del seguro por
mala praxis contratado a través de la Mutual
de Médicos Anestesiólogos; el descuento del
aporte del subsidio de ineptitud física otor-
gado por la misma mutual; el descuento de la
medicina prepaga contratada por el afiliado;
la comisión cobrada por la AAARBA por sus
servicios”, entre otros datos.
10 | Lunes 20 de mayo de 2019
Además de ello, obraba en autos un informe
de la Fundación Favaloro en la que admitió que
la relación que une a los médicos anestesiólogos
y la entidad “es de locación de servicios, máxi-
me teniendo en cuenta que los honorarios de los
mismos son percibidos a través de las obras so-
ciales y/o prepagas que tienen convenio”.
A su vez, en su voto, el Dr. Lorenzetti
considera que “ante la contundencia de los
referidos elementos probatorios, resulta in-
suficiente lo señalado por el a quo (v.gr. la
carga horaria, las guardias pasivas y activas
cumplidas por el doctor y la dirección y con-
ducción del establecimiento hospitalario por
parte de la demandada), a los efectos de afir-
mar que el causante estaba integrado a la or-
ganización empresaria demandada bajo una
relación de dependencia”. Y que “con el pro-
pósito de establecer el verdadero alcance del
vínculo de que se trata, no es posible descono-
cer el comportamiento asumido (CS, Fallos
326:3043). El causante, como decisión propia
y voluntaria, pudo evaluar la conveniencia de
desarrollar su tarea en el centro asistencial
demandado del modo efectuado, durante
más de 32 años, sin manifestar conflicto al-
guno atinente al encuadramiento jurídico de
la relación que los unió”. Luego agrega: “...el
pronunciamiento atacado prescinde de toda
regla objetiva de interpretación e incurre en
un claro error en la calificación jurídica del
vínculo, al fallar contra la ley aplicable y las
costumbres, sin explicar cuál es el criterio
para decir que es ‘dependiente’ aquello que
las partes, a través de su consentimiento en-
tendieron como ‘autónomo’”.
A mayor abundamiento, los fallos de la
Corte Suprema sólo contaron con el voto de
tres de sus jueces. Dos de ellos (Highton de
Nolasco y Maqueda) hicieron suyo el voto del
procurador general, que destacó que la pre-
sunción de relación de dependencia (art. 23
de la LCT) quedaba desvirtuada porque los
elementos de prueba no fueron correctamen-
te analizados por los jueces de la sala I de la
Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo
en donde los dos colegas hicieron su presen-
tación. El voto del Dr. Ricardo Lorenzetti rea-
lizó, en cambio, una serie de consideraciones
que la Asociación de Médicos de la Actividad
Privada (AMAP) no ha compartido y evalúa
como innecesarias para la resolución de este
caso, y avalan su posición las opiniones del
mismo Dr. Lorenzetti en su libro “La empre-
sa médica”(4). Es fundamental aclarar que la
Corte Suprema no fijó criterios jurídicos ni
políticas aplicables a todos los médicos.
En esta oportunidad los votos fueron de los
jueces Carlos Rosenkrantz, Elena Highton de
Nolasco, Juan Carlos Maqueda y Ricardo Lo-
renzetti. La Corte Suprema de Justicia de la Na-
ción dejó sin efecto una sentencia de la Cámara
Nacional de Apelaciones del Trabajo dictada en
la causa “Pastore, Adrián c. Sociedad Italiana de
Beneficencia en Buenos Aires s/ despido”.
{ NOTAS }
bre/1995, Ed. Interoceánicas, p. 1007.
(4) LORENZETTI, Ricardo, “La empresa médica”,
Rubinzal-Culzoni Edit., 1998.
(5) CS, 26/08/2003, “Bertola, Rodolfo P. c. Hospital
VIENE DE PÁGINA 8
la ley 48—, porque estaba acreditada en forma
suficiente la ausencia de la dependencia econó-
mica entre ellos.
La Corte destaca que se advierte infundado
el fallo en cuanto, a los fines de tener por acre-
ditada la nota de “subordinación jurídica”, ha
conferido carácter dirimente al ejercicio del
poder disciplinario, sin reparar en que en “Cai-
rone” el tribunal desestimó expresamente la
trascendencia de ese extremo sobre la base de
En definitiva, para la Corte, la consideración
de todos esos elementos de juicio no tornaban
aplicable la presunción de existencia del con-
trato de trabajo del art. 23, LCT, sino que, por
el contrario, “las particularidades reseñadas
se alejan de las características descriptas por
el fallo en cuanto a la llamada ‘hiposuficiencia’,
ajenidad del servicio y carácter expropiado
del trabajo humano”.
En el mismo sentido se había expedido la
Corte Suprema en el caso “Bértola”, en donde
se estableció que es procedente el recurso ex-
traordinario interpuesto contra la sentencia que
admitió la demanda de carácter laboral iniciada
por un médico —jefe del servicio de obstetri-
cia— contra un hospital, ya que en el desarrollo
de la litis se produjo considerable prueba coinci-
dente acerca de que en la institución había mé-
dicos que desempeñaban tareas en relación de
dependencia y otros —como el actor— cuya de-
signación anual los autorizaba a atender pacien-
tes y a cobrar los honorarios que se abonaran
por tal atención, además de que tales honorarios
eran liquidados por el demandado a los médicos
contra la emisión de recibos como profesionales
independientes y, en caso de falta de pago al hos-
pital, los médicos quedaban en condiciones de
gestionar directamente su cobro (5).
V. A modo de colofón
Este fallo no impone jurisprudencia; el de-
recho de los médicos a litigar en busca del re-
conocimiento de su relación de dependencia
laboral está intacto (6).
Esta doctrina se impone en el caso en análi-
sis sobre otro precepto propio del derecho la-
boral: la irrenunciabilidad de los derechos. En
otras palabras, ante el dilema jurídico de si el
médico consintió desempeñarse como presta-
dor de servicios y no como trabajador en rela-
ción de dependencia, pese a que pudo haberlo
hecho, la ley lo ampara para reclamar por lo
que nunca pudo haber claudicado y la Corte
Suprema se orienta hacía lo primero.
La Corte Suprema señala que, de aplicar-
se el criterio del tribunal inferior que había
hecho lugar a la demanda, se generaría la
consecuencia de que la presunción de que
existe un contrato de trabajo alcanza a todos
aquellos que prestan algún tipo de servicios.
El art. 23 de la ley 20.744, que reconoce tal
presunción, admite prueba en contrario, que
hasta la llegada del expediente a la Corte
Suprema los tribunales inferiores no habían
contemplado.
Por otra parte, la Corte Suprema refiere
que por la relación de “dependencia” el traba-
jador de la ley 20.744 “depende” del pago por
su trabajo personal (a favor de otro cuya suer-
te le resulta ajena) para su subsistencia, dan-
do así un carácter económico-social al salario,
circunstancia que no se verifica en el caso, se-
guramente, por tratarse de altos honorarios.
Británico de Bs. As.”, LA LEY, 2004; DT 934; DT del
12/12/2003; AR/JUR/5835/2003.
 (6) GARÍN, Héctor, en AMAP, 25/03/2015.
que “...el trabajador autónomo no está sujeto a
un régimen disciplinario en el sentido propio de
la relación de trabajo, aunque ello no descarta
tampoco el sometimiento a un mínimo contra-
lor que debe tener todo establecimiento que
preste servicios a terceros” (consids. 9º, in fine,
y 10 del voto del juez Lorenzetti).
Agrega luego que, conforme a las constan-
cias de la causa y tal como lo anticipó la deman-
dada a fs. 39/86 de los autos principales, las
actuaciones sumariales labradas al actor obe-
decieron a la necesidad de deslindar responsa-
bilidades de naturaleza eminentemente profe-
Fiel a su formación privatista, el Dr. Lo-
renzetti señala que el fallo —hasta la llega-
da a la Corte Suprema— confunde dicha
“dependencia” con el “control”. El control
está presente en muchos contratos, no sólo
en el de trabajo, sino también en los de cola-
boración (agencia, concesión, franquicia). El
control o coordinación que debe darse ante
una operación entre la clínica, el cirujano y el
anestesista no implica subordinación. El fallo
reitera aquí la doctrina de la Corte Supre-
ma acerca de que la fijación de horarios y el
cumplimiento de ciertas tareas propias para
ejercer dicho control no implican una direc-
ción patronal semejante a la de un contrato
de trabajo.
Con el contenido del informe de la Fun-
dación Favaloro, la Corte Suprema avaló la
influencia de los usos y costumbres, que son
fuente de derecho, aun del laboral.
Vaya este nuevo precedente en auxilio de
las posturas que los establecimientos asis-
tenciales deben esgrimir en defensa de de-
mandas de médicos que voluntariamente se
consideran prestadores libres de servicios,
hasta que un día ven la oportunidad de lograr
el resguardo de una legislación mucho más
tuitiva, pero que no se adecua —generalmen-
te— a la realidad técnica, económica y jurídi-
ca de la relación profesional. No siempre los
tribunales de trabajo analizan los detalles de
cada caso para concluir como lo hizo la Corte.
Con el voto preopinante del Dr. Lorenzetti,
la Corte Suprema pondera lo que en el ámbi-
to del derecho se denomina “doctrina de los
actos propios”, que señala que no es válido
desconocer las consecuencias jurídicas de los
actos propios inequívocos, desarrollados a
través del tiempo.
El fallo trae a colación ciertos cuestiona-
mientos que flotan en el fuero Laboral, pre-
guntándose si la locación de servicios profe-
sionales ha sido abandonada y reemplazada
por el contrato de trabajo, o bien ha sido
directamente abolida. Asimismo, repasa as-
pectos fundamentales que deben ponderarse
para determinar la existencia de un contrato
de trabajo, más allá de la aplicación de la nun-
ca poco temida presunción iuris tantum del
art. 23 de la LCT, que estipula que cualquier
prestación de tareas hace presumir la existen-
cia de un contrato de trabajo.
En no pocos fallos de la Cámara Nacional
del Trabajo se ha dictaminado que el con-
trato de locación de servicios cayó en desu-
so, que no existe más en ningún ámbito del
derecho, e incluso se dictaminó que utilizar
la locación de servicios es inconstitucional (a
modo de ejemplo, ver el interesante y extenso
análisis realizado por la Dra. Ferreirós en el
fallo de la Cámara Nacional de Apelaciones,
sala VII, “Zarlenga, Andrea Verónica c. Rick-
son SA”, SD 46661, expte. 54249/2014).
La Corte Suprema desafía el futuro y la
necesidad de revisar los viejos paradigmas
con el fallo que comentamos, como comienzo
de un proceso, creando disparatadamente la
figura del dependiente/autónomo y de con-
tratos que operan en la frontera entre los dos
subsistemas.
sional y relacionadas con las medidas mínimas
y elementales de diligencia que debe adoptar
todo establecimiento de salud frente a graví-
simos actos que colocan en situación de riesgo
la vida de los pacientes (en el caso concreto, de
menores de edad sometidos a tratamientos e
intervenciones quirúrgicas).
Con respecto a la decisión impugnada, se
establece que consagra un inequívoco aparta-
miento de lo dispuesto por este tribunal, por
lo que corresponde su descalificación (art. 14
de la ley 48). No obstante ello, en atención al
tiempo transcurrido desde la interposición
De todas maneras, habrá que esperar a fu-
turos pronunciamientos del Máximo Tribunal
nacional. Ya tenemos este derrotero: en “Rica,
Carlos Martín c. Hospital Alemán y otros s/
despido” se presenta una de esas situaciones
fronterizas donde la Corte decidió negar el ca-
rácter laboral del vínculo entre el médico re-
clamante y el hospital en el cual prestaba ser-
vicios; distinto es el caso que nos ocupa, pero
no menor, a la luz de este sistema deducido
por la Corte, donde el neurocirujano partici-
paba a través del AMPHA de la facultad de or-
ganizar el modo en que los medios personales
debían ser articulados para prestar servicios
médicos (facultades de organización y direc-
ción del empleador previstas en los arts. 64 y
65 de la LCT)..., para establecer si con ello se
inicia un nuevo derrotero en la delimitación de
la vinculación laboral y, por ende, del alcance e
interpretación que debe darse al art. 23, LCT,
o estamos frente a un caso aislado, producto
de las especiales circunstancias de la causa.
La buena fe, principio tomado del derecho ci-
vil, se encuentra legislada en el art. 63 de la LCT.
Implica una convicción íntima, de conciencia,
que debe traducirse en una conducta leal con re-
lación a la otra parte del vínculo jurídico. La Cor-
te no puede ignorar que el análisis jurídico de la
prestación de servicios profesionales médicos
no es lineal ni monocromático. Hay matices que
pueden inclinar la decisión judicial hacia un lado
u otro de la frontera laboral. No se trata pues de
buena fe, sino de entendimiento en el marco de
un caso válidamente controversial.
Por otra parte, y vinculado a lo anterior, el
derecho del trabajo se ha construido a partir
de reconocer la desigualdad sustancial que
caracteriza la relación de trabajo. Por ello
mismo es que, a la hora de definir la natu-
raleza del vínculo, no es relevante la forma
contractual que adoptaron las partes, pues
se entiende que el prestador de servicios no
tiene una mínima fuerza negocial para discu-
tir condiciones. Por esta razón, la legislación
del trabajo interviene en ese vínculo, fijando
contenidos mínimos e irrenunciables y que
la autonomía de la voluntad sólo puede mo-
dificar en sentido favorable al prestador de
tareas.
Lo preocupante del fallo no radica tanto en
su contenido jurídico, pues, en sentido estricto,
se trata de una relación fronteriza, gris, sobre la
cual el derecho puede encontrar buenas razones
en favor o en contra de la laboralidad del vínculo.
Lo que sí debe preocupar es el mensaje implí-
cito. Tal como lo hizo en el 2015, la Corte nueva-
mente aceptó pronunciarse sobre el fondo de la
cuestión en un caso donde se debatía la labora-
lidad de los servicios prestados por un profesio-
nal médico. Y resolvió nuevamente en favor del
desplazamiento de la legislación laboral.
En un contexto de creciente precarización
estructural del trabajo, la oportunidad del fa-
llo reafirma el sentido deslaboralizador de su
contenido. Todo en el mismo momento en el
que reaparecieron algunas voces que procuran
reinstalar la idea de la inevitabilidad de flexibili-
zar la legislación laboral.
Cita on line: AR/DOC/1050/2019
de la demanda (siete años), en virtud de los
principios de economía y celeridad procesal
y con el fin de evitar los serios inconvenien-
tes que genera para los involucrados en este
proceso el estado de incertidumbre sobre la
procedencia de las peticiones en ella formula-
das, corresponde que esta Corte haga uso de
la facultad que le confiere el art. 16, segunda
parte, de la ley 48, y decida sobre el fondo del
asunto, con el objeto de no generar un mayor
e inútil dispendio de actividad jurisdiccional.
La Corte procede a dictar sentencia defi-
nitiva y a ese fin se advierte que la adecuada

valoración de la singular situación referida
en el presente, así como de los muchos otros
elementos relevantes para la adecuada solu-
ción del caso, que fueron objeto de escrutinio
en el dictamen del Ministerio Público emitido
en “Cairone” ya citado (al que se remitió el
correspondiente a esta causa; fs. 1306) y, con
especial detenimiento, en la sentencia de ori-
gen (fs. 976/1000), lleva a considerar suficien-
temente fundada la conclusión a la que arribó
la magistrada de primera instancia en dicho
pronunciamiento, relativa a que la vinculación
que existió entre las partes contendientes no
revistió naturaleza laboral, lo que resultó de-
terminante del rechazo de la demanda susten-
tada en la Ley de Contrato de Trabajo.
III. Los precedentes de la Corte Suprema
En el caso del Dr. Rica, se trata de un médi-
co cirujano que prestó servicios durante siete
años en el Hospital Alemán, facturando sus
operaciones quirúrgicas, y que intimó la regu-
larización laboral encubierta y el pago de las
diferencias salariales y de las cargas sociales,
alegando que su vínculo no era una locación
de servicios profesionales, sino, como apunta-
mos, una relación de dependencia laboral.
El tribunal laboral sostiene, a mayor abun-
damiento, que la locación de servicios fue
derogada y, por ende, carece de vigencia (3).
Los precedentes del caso son más que re-
levantes; en efecto, la misma Corte Suprema
{ NOTAS }
A su vez, es una fuente alternativa y originaria cuando de
trabajadores autónomos se trata, plasmada a través de la
locación de servicios, la locación de obras, que operaron
como precedentes históricos del derecho laboral, y se com-
plementa con otros tipos contractuales, como la franquicia,
el contrato de agencia, el contrato de corretaje, el de trans-
porte y el de concesión, entre otros.
 (3) CS, 24/04/2018, “Rica, Carlos M. c. Hospital Alemán
y otros s/ despido”, AR/JUR/8613/2018: La sentencia que
hizo lugar a una demanda por cobro de indemnizaciones
derivadas del despido a raíz de haber tenido por acreditada
la relación laboral del médico —neurocirujano— con el hos-
pital privado donde prestó servicios durante 7 años, debe
ser dejada sin efecto, pues el profesional tenía una injeren-
cia directa en la organización de los medios personales con
los que prestaban los servicios, tenía una participación sig-
nificativa en la determinación de las pautas que establecían
cómo debían efectuarse las prestaciones y asumía el riesgo
de que el fin económico que buscaba a través de la oferta de
servicios de prestación médica no se lograse, ya que había
consentido cobrar sólo si realizaba prestaciones a terceros,
cuestiones que no fueron analizadas y constituyen indicios
acerca de la real naturaleza del vínculo y que debieron valo-
rarse para la correcta solución del caso.
 (4) CS, 19/02/2015, “Cairone, Mirta G. y otros c. Sociedad
Italiana de Beneficencia en Buenos Aires-Hospital Italiano s/
despido”, LA LEY, 2015-B, 219; DT 2015 (abril), 810; IMP 2015-
5, 188; LA LEY, 2015-C, 94; DJ del 27/05/2015, 31; LA LEY,
2015-C, 274; DT 2015 (mayo), 977, con nota de Jorge RODRÍ-
GUEZ MANCINI; DT 2015 (junio), 1150; DJ del 16/09/2015,
23, con nota de Gustavo J. GALLO; AR/JUR/142/2015: La
prestadora de servicios de salud y el profesional que los pres-
taba en forma autónoma —en el caso, un anestesiólogo— no se
encuentran vinculados por una relación de dependencia, si se
observa que la demandada era ajena al pago y fijación de ho-
norarios de aquél (del dictamen de la procuradora fiscal que la
Corte hace suyo). El médico anestesiólogo y el hospital priva-
do que contrataba sus servicios mediante una asociación que
nucleaba a esos profesionales no se encuentran vinculados por
JURISPRUDENCIA
Habeas corpus
Ausencia de agravamiento de las condicio-
nes de detención. Privación legal de la liber-
tad en virtud del delito atribuido. Rechazo.
Hechos: Una mujer privada de su libertad
por el delito de tenencia de estupefacientes
con fines de comercialización inició una ac-
había fallado en el caso “Cairone” con el voto
conjunto de los Dres. Maqueda y Highton de
Nolasco, que remite al dictamen de la procu-
radora fiscal subrogante, y el voto concurren-
te del Dr. Lorenzetti descalifica esa sentencia,
entre otras razones, porque los jueces de la Al-
zada no dieron a la controversia un tratamien-
to adecuado, efectuaron un análisis sólo par-
cial de la prueba, se basaron en afirmaciones
dogmáticas y aplicaron la legislación laboral
a supuestos para los que no está diseñada (4).
Señala el tribunal que, frente a las caren-
cias probatorias que ofrecía el caso, la Cáma-
ra recurrió a un caso análogo y otorgó valor
decisivo a un testimonio y a un fallo ajenos al
trámite en cuestión y sin tener en cuenta que
estaban referidos a una situación diferente (se
trataba de un médico cirujano con una forma
de relación y de retribución distintas a las de
los anestesiólogos).
También destaca la Corte que fueron
subestimados los informes que habían dado
cuenta de que la actividad del anestesiólo-
go se regía por su relación como socio de la
Asociación de Anestesia, Analgesia y Reani-
mación de Buenos Aires (AAARBA), entidad
que, además de ser la que negociaba y fijaba
los aranceles, actuaba como agente de fac-
turación y cobro de sus honorarios (los que
iban a un “pozo” y luego se repartían según
puntajes establecidos por los propios aneste-
siólogos), así como también de retención de
sus obligaciones impositivas.
una relación de dependencia, en tanto aquél asumía el riesgo
económico por la prestación del acto médico, habida cuenta
de que no es la demandada quien abonaba sus servicios por
cada participación en una intervención quirúrgica sino los dis-
tintos organismos a cuyo nombre extendía la factura, siendo
la asociación la encargada de la gestión y cobro de esos emo-
lumentos, máxime cuando existía un “pozo” de los montos re-
caudados por los profesionales de esa especialidad en el cual la
demandada no tenía injerencia alguna. La prestadora de servi-
cios de salud y el profesional que prestaba servicios en forma
autónoma —en el caso, un anestesiólogo— no se encuentran
vinculados por una relación de dependencia si se observa que
la demandada era ajena al pago y fijación de honorarios de
aquél (de la sentencia de la CS según la doctrina sentada en
“Cairone” —19/02/2015; LLO—, al cual remite).
 (5) CS, 19/02/2015, “Pastore, Adrián c. Sociedad Italia-
na de Beneficencia en Buenos Aires — Hospital Italiano s/
recurso de hecho”, AR/JUR/143/2015: La prestadora de
servicios de salud y el profesional que prestaba servicios
en forma autónoma —en el caso, un anestesiólogo— no se
encuentran vinculados por una relación de dependencia si
se observa que la demandada era ajena al pago y fijación
de honorarios de aquél (de la sentencia de la Corte según
la doctrina sentada en “Cairone” —19/02/2015; LLO—, al
cual remite). CS, 26/08/2003, “Bertola, Rodolfo P. c. Hos-
pital Británico de Buenos Aires”, LA LEY, 2004-D, 934,
con nota de Claudio AQUINO; ED del 12/12/2003, 1003; DJ
2004-2, 814; DT 2004 (diciembre), 1679, con nota de Carlos
POSE; AR/JUR/5835/2003: Es procedente el recurso ex-
traordinario interpuesto contra la sentencia que admitió la
demanda de carácter laboral iniciada por un médico —jefe
del servicio de obstetricia— contra un hospital, ya que
en el desarrollo de la litis se produjo considerable prueba
coincidente acerca de que en la institución había médicos
que desempeñaban tareas en relación de dependencia y
otros —como el actor— cuya designación anual los autori-
zaba a atender pacientes y a cobrar los honorarios que se
abonaran por tal atención, además de que tales honorarios
eran liquidados por el demandado a los médicos contra la
ción de habeas corpus ante la denegación de
los beneficios de salidas transitorias y liber-
tad condicional. Solicitó que se le otorgue su
libertad. El Superior Tribunal de Justicia
del Chaco rechazó la pretensión.
La acción de habeas corpus interpuesta
por una interna ante el incumplimiento
de las salidas transitorias y la libertad
condicional debe rechazarse, dado que
En suma, por las particularidades del víncu-
lo entre el profesional y el hospital demanda-
do, el tribunal descartó que se hubiera tratado
de una “relación de dependencia laboral”.
Otro tanto ocurrió en el caso que ahora tiene
nueva sentencia de la Corte Suprema, “Pas-
tore c. Hospital Italiano” (CS, 19/02/2015, LL
AR/JUR/143/2015) (5), análogo a “Cairone”, ya
que se trataba también de un anestesiólogo en
condiciones casi idénticas (6).
El antecedente más antiguo, y también
controvertido, es el caso “Bértola, Rodolfo
c. Hospital Británico” (CS, DT 2003-34), en
donde el reclamante era el jefe de Obstetri-
cia; sin embargo, se demostró que el cargo
era figurativo, que operaba como un pro-
fesional independiente, que le alquilaba al
hospital un espacio para su consultorio par-
ticular, que atendía conforme a sus posibili-
dades y que se autoasignaba los descansos,
los viajes al exterior a los congresos y una
multiplicidad de actividades que realizaba
para terceros (7).
IV. Conclusiones
El fallo comentado tiene dos importantes
conclusiones.
En primer lugar, es la segunda interven-
ción por parte de la Corte Suprema, que ya se
había pronunciado y ordenó dictar un nuevo
fallo en un sentido determinado, lo que no fue
emisión de recibos como profesionales independientes y
en caso de falta de pago al hospital, los médicos quedaban
en condiciones de gestionar directamente su cobro. CS,
26/08/2003, “Bertola, Rodolfo P. c. Hospital Británico”,
LNL 2004-3-172, 40010050: Corresponde dejar sin efecto la
sentencia que consideró que un médico se hallaba vincula-
do por un contrato laboral con un hospital si contiene defec-
tos graves de fundamentación que afectan en forma directa
e inmediata garantías constitucionales.
 (6) La prestadora de servicios de salud y el profesional
que prestaba servicios en forma autónoma —en el caso,
un anestesiólogo— no se encuentran vinculados por una
relación de dependencia si se observa que la demandada
era ajena al pago y fijación de honorarios de aquél (de la
sentencia de la CS según la doctrina sentada en “Cairone”
—19/02/2015; LLO—, al cual remite).
 (7) CS, 26/08/2003, “Bertola, Rodolfo P. c. Hospital
Británico de Buenos Aires”, 4/49238, ref.: contrato de
trabajo. Si bien los agravios referidos a la existencia o
inexistencia de relación laboral entre las partes remiten
al examen de una materia de hecho, prueba y derecho
común regularmente ajena a la instancia extraordina-
ria, corresponde hacer excepción a esa regla si el a quo
efectuó un tratamiento inadecuado de la controversia
de acuerdo con las constancias de la causa y las normas
aplicables, y la decisión se apoya en afirmaciones dog-
máticas que le dan un fundamento sólo aparente. Voto:
Abstención. Es procedente el recurso extraordinario
interpuesto contra la sentencia que admitió la deman-
da de carácter laboral iniciada por un médico —jefe del
servicio de obstetricia— contra un hospital, ya que en
el desarrollo de la litis se produjo considerable prueba
coincidente acerca de que en la institución había médi-
cos que desempeñaban tareas en relación de dependen-
cia y otros —como el actor— cuya designación anual los
autorizaba a atender pacientes y a cobrar los honorarios
que se abonaran por tal atención, además de que tales
honorarios eran liquidados por el demandado a los mé-
dicos contra la emisión de recibos como profesionales
no se vislumbran la existencia de deten-
ción ilegal manifiesta o agravamiento al-
guno de las condiciones de su detención,
pues aquella se encuentra legalmente
privada de su libertad a disposición de
la autoridad competente en el marco de
la ejecución de una condena dictada en
su contra por el delito de tenencia de
estupefacientes con fines de comercia-
lización; a lo que se suma que fue bene-
Lunes 20 de mayo de 2019 | 11
observado por el Tribunal de Alzada laboral,
obligando al Alto Tribunal a dictar un nuevo
fallo.
Por razones de economía procesal, ratificó
la sentencia de primera instancia que había re-
chazado la demanda, para dar por concluido el
caso, sin remitir nuevamente su resolución al
Tribunal Laboral que debía dictar un nuevo fa-
llo en el sentido expuesto.
La segunda conclusión tiene que ver con
la doctrina de la Corte Suprema que ponde-
ra la figura del profesional liberal autónomo
que celebra un contrato de servicios y que,
después de haber actuado en ese marco, ge-
neralmente por un lapso prolongado y sin
haber planteado nunca objeción alguna, de
pronto invoca la existencia de una relación
de dependencia laboral, especulando con la
percepción de multas, indemnizaciones y re-
cargos, lo que podría ser un caso de fraude a
la legislación laboral.
En mi opinión, no sólo se trata de determi-
nar si la actividad está comprendida en la rela-
ción de dependencia y en el trabajo por cuenta
ajena, sino que el trabajador autónomo debe
actuar, al igual que el principal, en el marco
de la buena fe contractual, conducta que no
se observa en los planteos formulados por los
profesionales en los casos bajo análisis (8).
Cita on line: AR/DOC/1444/2019
independientes y en caso de falta de pago al hospital, los
médicos quedaban en condiciones de gestionar directa-
mente su cobro. Corresponde dejar sin efecto la senten-
cia que consideró que un médico se hallaba vinculado
por un contrato laboral con un hospital si contiene de-
fectos graves de fundamentación que afectan en forma
directa e inmediata garantías constitucionales.
 (8) Si se entiende que la sola verificación y control supo-
ne un trabajo dirigido, a efectos de acreditar una relación
laboral, podría llegarse a la inexacta conclusión de que la
mayoría de las prestaciones médicas son dependientes,
puesto que normalmente interviene una entidad —obra
social, seguro de salud, empresa de medicina prepaga, clí-
nica, hospital público, colegios profesionales— que ejerce
un “control” sobre la prestación; esto no obsta a la natu-
raleza autónoma de los servicios profesionales prestados.
Tratándose de un profesional médico que ejerce en forma
autónoma, su ingreso depende de si los pacientes directa-
mente o bien la obra social o el intermediario financiero
realicen el pago; esto permite concluir que el riesgo no le
es ajeno; la ajenidad del riesgo es un elemento distintivo de
la prestación de servicios en el marco de una relación de
subordinación, debido a que el dependiente tiene una base
de ingresos fija y regular asegurada, que en el caso no se
observa. Con el propósito de establecer la verdadera natu-
raleza del vínculo que unió a un médico con el hospital pri-
vado donde prestaba servicios profesionales, consideran-
do la buena fe como deber jurídico que debe regir en toda
relación contractual y conforme al cual deben conducirse
cada una de las partes en razón de la confianza y expec-
tativas que genera en el otro contratante con respecto a
su cumplimiento, no es posible desconocer el compromiso
asumido por las partes nacido del libre acuerdo de volun-
tades, quienes convinieron que se ejecutarían las presta-
ciones bajo determinada modalidad que no puede califi-
carse de fraudulenta; los términos de la relación fueron
aceptados pacíficamente por el profesional, quien evaluó
la conveniencia de ejercer su actividad en el ámbito de la
institución demandada (todo del voto del Dr. Lorenzetti).
ficiada por el otorgamiento de la prisión
domiciliaria, revocada por su propio in-
cumplimiento de las reglas establecidas
sobre dicha medida.
121.892 — ST Chaco, sala II crim. y correc.,
06/03/2019. - B., L. s/ hábeas corpus.
[Cita on line: AR/JUR/279/2019]
12 | Lunes 20 de mayo de 2019 Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey

Resistencia, marzo 6 de 2019.
Considerando: I. Que a fs. 1 se presenta L.
B., actualmente alojada en la División Al-
caidía Mujeres, por derecho propio y plan-
tea acción de habeas corpus ante este Supe-
rior Tribunal de Justicia. Denuncia que fue
condenada a cuatro años de prisión, de los
cuales cumplió tres y que, a pesar de en-
contrarse en condiciones, le fueron dene-
gados los beneficios de salidas transitorias
y libertad condicional. Agrega que no se
encuentra bien de salud por padecer dia-
betes e hipertensión. Solicita se le otorgue
la libertad.
A fs. 3 se tiene por promovida la acción, se
requiere al Juzgado de Ejecución Penal Nº 2
que informe sobre la situación denunciada y
se da intervención a la Defensoría General
Adjunta del Poder Judicial.
A fs. 5/9 se glosa informe de la dependen-
cia referida. A fs. 10 se corre vista al señor
Procurador General Adjunto, quien se pro-
nuncia por el rechazo de la acción intentada
- Dictamen Nº 57/18 obrante a fs. 11/12.
A fs. 13 obra presentación de la denun-
ciante en la que solicita se tenga por decaída
la presente acción.
II. Analizados los argumentos expuestos,
primeramente, debemos destacar que este
Tribunal ha sostenido reiteradas veces que
la acción intentada tiene su basamento le-
gal en los artículos 43 de la Constitución
Nacional y 19 de la Provincial. Se trata de
“...una garantía constitucional destinada
a brindar protección judicial para toda
persona que es privada de su libertad físi-
ca o su libertad ambulatoria, o bien si las
encuentra restringidas, agravadas o ame-
nazadas ilegalmente” (conf. Gregorio Ba-
deni, “Tratado de Derecho Constitucional”,
T. II, Ed. LA LEY, 2006, p. 1219). Su finali-
dad consiste en otorgar cobertura al ciuda-
dano contra los actos del Estado que dis-
pongan o agraven ilegal o arbitrariamente
una privación de libertad, haciendo cesar
la misma en forma inmediata.
Ahora bien, sin perjuicio del desistimien-
to de la acción formulado por la denun-
ciante a fs. 13, corresponde introducirse al
tratamiento de la cuestión planteada en el
escrito inicial, la cual consiste en el reclamo
en torno a la denegación de los beneficios
de salidas transitorias y libertad condi-
cional por parte del juzgado de ejecución
interviniente. En atención a ello, cabe se-
ñalar que la Sra. L. B. se encuentra a dis-
posición del Juzgado de Ejecución Penal
Nº 2 de esta ciudad, alojada en la División
Alcaidía de Mujeres, en el marco del Exp-
te. Nº 33/16 “B., L. G. s/ ejecución de pena
(efectiva-preso)” por la que se ejecuta la
Sentencia Nº 26/16 del 16/03/2016, dictada
por la Cámara Criminal Nº 1 en los autos
“B. L. G. s/ infracción a la ley 23.737”, Exp-
te. Nº 30.632/2015-1 en la que resultó con-
denada a la pena de cuatro años de prisión
efectiva como autora penalmente responsa-
ble del delito de tenencia de estupefacientes
con fines de comercialización.
Asimismo, en el informe agregado a
fs. 5/9, el tribunal de ejecución hace saber
que: “Del cómputo practicado emerge que
agotará la misma el 31 de octubre de 2019,
encontrándose en condiciones temporales
de acceder al beneficio de salidas transi-
torias desde el 31 de octubre de 2017 y Li-
bertad Condicional desde el 30 de Julio de
2018. Por Resolución Nº 410 de fecha 14 de
octubre de 2016 se le concedió prisión domi-
ciliaria, otorgándose la guarda y custodia a
su hermana.
Atento reiterados incumplimientos de
las pautas de conductas impuestas espe-
cíficamente el hecho de no ausentarse del
domicilio, circunstancia que emergía de los
Informes del Servicio Social y del Centro de
Liberados, por Resolución Nº 282 del 4 de
agosto de 2017 se revocó el permiso conce-
dido de trasladar a su hija hasta el Hospital.
Por Resolución Nº 66 del 9 de marzo de
2018 se ordenó la inmediata detención y alo-
jamiento en dependencias del Servicio Peni-
tenciario Provincial atento que B. no cumplió
fiel y estrictamente las reglas de conducta”.
Con relación al reclamo en concreto, el juz-
gado informa que “...el 22 de agosto de 2018 se
conformó incidente de salidas transitorias en
el que luego de sustanciado el mismo se resol-
vió denegar el beneficio requerido de confor-
midad a lo preceptuado por el art. 17 apartado
IV) de la Ley 24.660/1996 “contrario sensu”.
También se denegó libertad condicional
a la interna en virtud de lo dispuesto por
los arts. 12, inc. d, 28 y cctes. de Ley 24.660,
ante dicha medida interpuso recurso de ca-
sación que se encuentra en la Sala Segunda
del Superior Tribunal de Justicia”.
De lo expuesto, siendo que la denuncian-
te se encuentra legalmente detenida a dis-
posición de la autoridad competente en el
marco de la ejecución de la condena dictada
en su contra por los delitos detallados en
los párrafos que anteceden, que inclusive
fue beneficiada por el otorgamiento de la
prisión domiciliaria, la cual fue revocada
por su propio incumplimiento de las reglas
establecidas en torno a dicha medida, no se
vislumbra la existencia de detención ilegal
manifiesta o agravamiento alguno de las
condiciones que habiliten la aplicación del
remedio constitucional intentado.
Atento las consideraciones que antece-
den, corresponde rechazar la acción de ha-
beas corpus interpuesta. Sin costas.
Por ello, el Superior Tribunal de Justicia
resuelve: I. Rechazar la acción de Habeas
Corpus interpuesta por la Sra. L. B., por los
fundamentos expuestos. Sin Costas. II. Re-
gístrese y notifíquese. Por Secretaría, cúm-
plase con los recaudos pertinentes. Oportu-
namente, archívese. — Alberto M. Modi. —
Emilia M. Valle. — Iride I. M. Grillo. — María
L. Lucas. — Rolando I. Toledo.

EDICTOS
El Juzgado Nacional de 1ra Instancia en lo Ci-
vil 36 a cargo del Dr. Sebastián Font, Juez su-
brogante, Secretaría única a cargo de la au-
torizante, Dr. María del Carmen Boullón, sito
en Uruguay 713, “PB”; CABA, comunica por
dos días en autos “INSTITUTO DE VIVIEN-
DA DE FUERZA AÉREA (IVIFA) c/FER-
NÁNDEZ SILVIA CRISTINA s/EJECUCIÓN
HIPOTECARIA” expte. Nº 77680/2007,
que el Martillero Manuel L. Lastra CUIT
Nº 20044264898, (tel. 1151081400) re-
matará el 22 de mayo de 2019 a las 11:45 hs.
–en punto– en la Oficina de Subastas Judi-
ciales de la calle Jean Jaurés 545 de CABA,
el 100% del inmueble sito en la calle 9 de
Julio 1675/79, piso 9º “C”, UF Nº 41, entre
las de Córdoba y Salta, Lanús Este, Pcia. de
Buenos Aires, Nom. Cat: Circ. II, Secc: K, Mz:
63, Parc: 7 “a”, Matrícula FR 6893/41. Se-
gún constatación practicada el 12/09/2017
(fs. 594/96), el bien consta de: departamen-
to en edificio torre conocido como “Torre del
Sol”, de construcción estándar, de 10 pisos,
con 4 dptos. por piso y un ascensor, ubica-
do en pleno centro de Lanús Este, con gran
afluencia de transporte de colectivos y próxi-
mo a la estación Lanús del Ferrocarril Roca
–6 cuadras–. La Unidad 41: de 3 amb., todos
externos. Es una unidad tipo dúplex de 64,76
m2, con living comedor con piso de parquet,
cocina comedor, lavadero y un baño completo
en la primera planta; por una escalera interna
y desde el living se accede a un descanso y
por un pasillo a otro dormitorio con dos pla-
cards y un toilette. Exhibe un gran deterioro
de mantenimiento con importante grado
de abandono, suciedad y algunos signos de
humedades, debido al largo tiempo que se
encuentra deshabitado. Cuenta con calefón
para el agua caliente y carece de sistema
de calefacción a la vista. Al momento de la
constatación, las expensas eran de $3.238
mensuales según información recibida por
la administración del edificio. Desocupado.
Exhibición: 20 y 21 de mayo de 2019 de 11 a
13 hs. Condiciones de venta: Ad corpus, al
contado y mejor postor. Base US$ 55.000.
Seña 30%. Comisión 3%. Sellado boleto
1,2%. Arancel CSJN 0,25% (Acord. 24/10).
Saldo de precio: deberá ser integrado dentro
del 5to. día de aprobado el remate en el Ban-
co de la Nación Argentina, suc. Tribunales, a
la orden del suscripto y como de pertenencia
a estos actuados. Al momento de inscribir la
trasmisión de dominio, deberá acreditarse
el pago del impuesto de sellos. Autorícese al
martillero a percibir el 1,2/100 a cuenta de la
inscripción definitiva. Se deja constancia que
“no corresponde que el adquirente en subas-
ta judicial afronte las deudas que registra el
inmueble por impuestos, tasas y contribucio-
nes, devengadas antes de la toma de pose-
sión, cuando el monto obtenido en la subasta
no alcanza para solventarlas. No cabe solu-
ción análoga respecto de las expensas comu-
nes para el caso de que el inmueble se halle
sujeto al régimen de la ley 13.512 (CNCIV,
Plenario “Servicios Eficientes S.A. c/Yabra
Roberto Isaac s. Ejecución Hipotecaria). En el
acto de subasta el martillero deberá anunciar
a viva voz el nombre del poderdante en caso
de que se compre invocando un poder. Deu-
das: ARBA al 5/07/2018, $ 6.160 (fs. 698);
Municipalidad de Lanús al 10/ 10/ 18
$ 78.194,41 (fs. 681); OSN s/d (fs. 714);
AySA al 15/08/18 $ 19.312,85 (fs. 630); Ex-
pensas a febrero 2019 $ 321.860 (fs. 709).
Cuota expensas enero 2019 $ 4.921. El com-
prador deberá constituir domicilio en el radio
de la Capital Federal, bajo apercibimiento de
ley. Más información en autos por secretaría
y/o al Sr. Martillero jurisdicción del Juzgado.
Buenos Aires, 6 de mayo de 2019
María del Carmen Boullón, sec.
LA LEY: I. 16/05/19 V. 17/05/19
1748/2018. HURTADO RANGEL, MARCO
ANTONIO s/SOLICITUD DE CARTA DE
CIUDADANÍA. El Juzgado Nacional de Pri-
mera Instancia en lo Civil y Comercial Federal
Nº 3, a cargo del Dr. José Luis Cassinerio,
Secretaría Nº 6, a cargo de la Dra. María
Florencia Millara, sito en Libertad 731, piso
4to., de esta ciudad, hace saber que MAR-
CO ANTONIO HURTADO RANGEL, D.N.I.
Nº 95.487.930, de nacionalidad venezolano
ha solicitado la declaración de la “Ciudadanía
Argentina”. Cualquier persona que conozca
algún impedimento para la concesión de di-
cho beneficio podrá hacerlo saber a través del
Ministerio Público, dentro del plazo de quince
días. Publíquese por dos días.
Buenos Aires, 7 de mayo de 2019
María Florencia Millara, sec. fed.
LA LEY: I. 15/05/19 V. 16/05/19

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