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NÚCLEO UNIVERSITARIO
"DR. PEDRO RINCÓN GUTIÉRREZ"-TÁCHIRA
COORDINACIÓN DE POSTGRADO
ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO MERCANTIL
TÁCHIRA - VENEZUELA
________________________ ________________________
RESUMEN
INTRODUCCIÓN
Por otra parte, una de las causas principales de dicha labor investigativa es la
descomposición del sistema bancario tradicional o crisis financiera mundial que ha
generado nuevas formas de entender el dinero y el dinamismo digital, buscando formas
descentralizadas e independientes de hacer pagos con algo distinto al dinero
estatalmente controlado, en ello los criptoactivos tienen un papel fundamental y
protagónico, siendo uno de los temas de estudio más importante actualmente, en
consecuencia, el interés personal nace de estudiar dicha tecnología a través del prisma
jurídico, siendo las principales interrogantes de nivel legislativo y procesal, aplicadas
principalmente en el ámbito mercantil; generando inquietudes con respecto al
reconocimiento legal que puede tener actualmente los criptoactivos en Venezuela, y su
posibilidad de ser una forma de pago legítima.
Por otra parte, debe buscarse la respuesta a interrogantes que se relacionan con
el objetivo principal, como lo es la determinación de las acciones procesales
disponibles al momento de exigir judicialmente una deuda en criptoactivos, o el
cumplimiento o resolución de un contrato en dicho activo criptográfico. Un punto de
suma importancia práctica, puesto que las partes intervinientes en un negocio jurídico
contractual o extracontractual, siempre recurrirán ante un posible desacuerdo, a la
resolución de conflictos judicial.
En este mismo orden, el tercer y último objetivo tratará de responder a las reglas
probatorias aplicables al contexto de los criptoactivos, resultando un tema novedoso,
que carece de regulación probatoria específica, por lo que se tratará de determinar los
medios de prueba existentes en la legislación procesal venezolana.
EL PROBLEMA
En Europa y Estados Unidos es cada vez más común que las sociedades mercantiles
permitan a los clientes cumplir sus obligaciones comerciales con criptoactivos. “Hasta
101 comercios de la Capital Española aceptan criptomonedas” (Bertran Bonás, 2021,
pág. 1), denotando la progresiva adaptación al uso de este medio de pago en las
compañías, convirtiéndose progresivamente en medio de pago común y legítimo.
En Estados Unidos existen más de 2.300 empresas que aceptan Bitcoin, sin
incluir los cajeros automáticos de Bitcoin, “Un estudio reciente encontró que hasta el 40
% de los clientes que pagan con criptomonedas son nuevos clientes de la empresa y
los montos de sus compras son el doble que los usuarios de tarjeta de crédito”
(Forrester, 2020, págs. 23-26), siendo, en consecuencia, favorable en el sentido
económico, no obstante, surgen dudas sobre la forma del cumplimiento de dichas
obligaciones en caso de llevarse por la vía judicial, así como la determinación de los
derechos y obligaciones de las partes que usan este método de pago y el marco legal
mercantil que los amparan.
El uso exponencial por parte de las empresas y particulares dejan dichas transacciones
al margen de la ley, sin posibilidad de garantías jurídicas y fundamentos para la
exigencia futura en caso de incumplimiento por una de las partes. No obstante:
Por estas razones, nace el propósito de investigar y analizar a través del estudio
legislativo la posibilidad de cumplir obligaciones mercantiles con criptoactivos por parte
de la sociedad anónima Traki S.A., su regulación mercantil específica aplicable,
además de determinar las acciones judiciales que puedan amparar a las partes
contratantes, en caso de controversias originadas con el pago de criptoactivos, y
describir los posibles medios probatorios admisibles para justificar y dejar verificado un
pago a través de dicha forma novedosa de pago. Principalmente, una de las principales
deficiencias en el conocimiento de este problema, es su falta de desarrollo legislativo,
como se explicó anteriormente, además de la renuencia de controlar a través de leyes
estatales el ecosistema de la tecnología Blockchain, con la principal premisa de evitar
todo control o dependencia gubernamental.
Objetivos de la investigación
Objetivo general.
Objetivos específicos
Justificación
En la actualidad se realizan miles de transacciones en criptoactivos diariamente,
muchas de ellas tienen como partes intervinientes a una Sociedad Anónima o un
comercio legalmente establecido, todas estas negociaciones desamparadas y al
margen de protección jurídica, ocasionado por vacíos legales generadores de arreglos
extrajudiciales, muchas veces inseguros sin garantías, eludibles, en las que muchos
directores empresariales han sido víctimas de delitos informáticos y económicos.
Por otra parte, el modo en que beneficiará el estudio jurídico de los criptoactivos,
tendrá efectos beneficiosos con el principal problema presente en el uso de ésta
tecnología , y es el hecho de que una fracción no despreciable de la demanda de
criptomonedas se deriva de la actividad ilícita (Song, 2018, p. 123). Muchas de ellas
participan grandes corporaciones y sociedades mercantiles.
De alguna manera, el uso de las monedas digitales puede haver más facil las
actividades delictivas al no estar reguladas y supervisadas , pero eso no excluye que
también haya otras fuentes de financiamiento para las actividades delictivas , como el
dinero en efectivo. Y por otro lado, tampoco excluye que las monedas digitales sean
utilizadas únicamente para actividades delictivas. Los bancos centrales y las
autoridades regulatorias podrían enfrentar la situación, para el fortalecimiento de la
seguridad, para disminuir la vulnerabilidad de los ataques cibernéticos y al mismo
tiempo facilitar el cese de la actividad ilegal.
CAPITULO II
MARCO TEORICO
ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN.
Con respecto al ámbito procesal, sobre nuestra interrogante de las acciones que
tienen las partes en caso de controversias que sea necesario acudir a la vía
jurisdiccional, el investigador concluyó que el saneamiento por vicios tiene una gran
relevancia dentro de la compraventa mercantil. Dentro de los vicios aparentes, ofreció
dos alternativas: La primera consistió en establecer una garantía por la que, en caso de
existir dicho vicio y estar ambas partes de acuerdo, el comprador cobrará del vendedor
esta cantidad de dinero. El comprador deberá renunciar a su derecho a exigir esta
reparación. Sería una solución análoga a la rebaja de precio, pero articulada vía
conciliatoria. La segunda consistiría en establecer un corta fuegos por el que el
comprador, en caso de recibir la cosa y observar un vicio aparente, pueda ser capaz, o
bien de frenar la transacción para, a posteriori, poder decidir si resolver el contrato,
dejándolo en stand by, y no produciéndose la transferencia de dinero, o bien exigir el
cumplimiento, solo dando la orden de transferencia una vez haya recibido la cosa
pactada. Con todo ello, se conseguiría una vez más ahorrar costes judiciales y agilizar
el comercio. El principal problema que observó fue que, en estos casos, comprador y
vendedor han de estar de acuerdo en que el vicio existe. En caso de que no sea así,
estas soluciones no valdrían, teniendo que acudir a los tribunales.
(León, Navarro , Sideregts, & Viloria, 2019) Análisis de la criptomoneda como aporte
del socio en la constitución de una sociedad anónima venezolana, investigación
realizada bajo la supervisión de la Universidad Dr. Rafael Belloso Chacín.
Por otra parte, con respecto al marco legislativo aplicable, tuvieron como
resultado que el origen del reconocimiento legal viene dado desde la creación del
primer decreto que constituyó el Petro como criptomoneda, a través del cual inició su
aceptación comercial, sin embargo, a nivel global los criptoactivos no han sido
considerados como sistema seguro o predilecto, más sigue posicionándose de forma
rápida y concretamente en Venezuela el uso del Petro no se ha consolidado más allá
de los decretos y anuncios gubernamentales sobre su valor, sin embargo, su uso no es
frecuente ni recurrente en comercios comunes.
El tercer estudio a nivel nacional fue el de (Cruz & Ramirez, 2019) El Dash
como medio electrónico de pago. Aspectos contractuales internos e internacionales.
Bases Teóricas
Criptoactivos
Puede observarse que dichos activos tienen un valor intrínseco, similar al dinero,
con la diferencia que la criptomoneda no fue emanada de un Estado soberano, por lo
que no entrarían en dicha la clasificación, sino en una denominación de activo no
financiero. Sobre este particular (Gaitán, 2019) comenta:
(Zetche & Dirk , 2020) sostienen una definición jurídica y económica clave:
(León, Navarro , Sideregts, & Viloria, 2019) concluyen de acuerdo al análisis de los
conceptos sobre el criptoactivo y su relación jurídica:
(Smith, 2021) "a medida que avanza la cultura económica, uno o más objetos
abandonan la esfera de los bienes restantes (como medio de intercambio) y se
convierten en una moneda.” (p.46). (Mahmood, 2021) “El dinero no es una invención de
un Estado y no producto de actos legislativos. Ni las sanciones de las autoridades
políticas son necesarios para la existencia de dinero. Nadie los inventó.” ( Samuel,
2019) “Esta iniciativa de desarrollo tecnológico de los medios de pago estaría acorde
con la evolución tecnológica, la globalización y la necesaria rapidez de las
transacciones en nuestros días, y sería una evolución lógica del concepto de dinero.”
(p.14).
(MacKenzie, 2021) “En agosto de 2021, Cuba siguió a la resolución 215 para
aceptar Bitcoin como licitación legal, que evitará las sanciones de EE.UU.” (p.10).
En relación a los postulados anteriores, dichos hitos han sido los más
importantes desde el comienzo de la tecnología Blockchain, hasta la actualidad, siendo
importante para la investigación, conocer los cimientos históricos y entender el fin
primigenio de dicha forma de pago, por lo que puede concluirse que los criptoactivos
nacieron para optimizar y revolucionar las formas de pago en las sociedades
mercantiles en sentido general, y en la sociedad mercantil Traki S.A. en sentido
específico. Por lo que algunos Estados lo han visto como una amenaza, y han
adoptado medidas restrictivas:
Todo ello nos lleva a decir que las criptomonedas no son dinero,
no son divisa, son de momento un activo financiero negociado en
mercados no organizados. Es decir, que no está respaldado por un
regulador, no existen depósitos de garantía, no tiene una cámara de
compensación, ni de liquidación (El Economista, 2017,p.07).
Por otra parte, (Chaum, 1998) explica el impacto que tendrá la tecnología sobre
la forma que conocemos de hacer contratos y negocios:
Según la página de economía (2018), “señala que cada vez son más los
nombres de las criptomonedas que se van creando. Aunque el bitcoin sea la más
famosa, existen muchas en el mercado de las divisas digitales.” las cuales son:
Por lo tanto, ésta primera aproximación argumenta que los criptoactivos son un
bien intangible, pudiendo coincidir con los precedentes doctrinarios del derecho
venezolano, relativo a la clasificación de las cosas, siendo pues el criptoactivo una cosa
incorporal, es decir, “las que solo pueden ser percibidas por el intelecto, siendo
susceptibles de protección jurídica” (Gorrondona J. , 2015,p.15-16). Sin embargo, en
las relaciones comerciales, sigue habiendo muchas dudas, que necesitan una
determinación más concreta. En este sentido, (Castillejo, 2019) asumiendo una postura
que califica de pragmática, sostiene:
En relación con las ideas anteriores, ya los criptoactivos no solo serían cosas
intangibles, sino activos virtuales, que deben diferenciarse del dinero propiamente
dicho, dado que no emanan de una institución estatal, en consecuencia, carecería de
poder liberatorio de obligaciones mercantiles, puesto que el dinero es la forma principal
de extinguir obligaciones contractuales, salvo que las partes acuerden pagar con otro
bien distinto al dinero. (Bolotaeva, , Stepanova, , & Alekseeva, 2019):
Resulta claro que todos los países que han intentado hallar una clasificación y
naturaleza jurídica para los criptoactivos están de acuerdo que no pueden considerarse
dinero, porque carece de una raíz estatal, con respecto a la posición de Venezuela
atinente al tema, (Lepervanche, 2018) afirma:
Siendo las cosas así, el hecho de buscar una regulación por un ente
centralizado, quebraría la característica principal de la tecnología blockchain y
criptomonedas, es decir, su descentralización, por lo que resulta contraproducente la
postura nacional. Con respecto a la moneda creada por el gobierno venezolano (Gibbs,
2019) comenta:
Tomando esto como base, debe analizarse el concepto de acuerdo con la noción
de mercado de valores. Debe señalarse que, el legislador nacional no definió el término
título valor en el contexto general; pero sí definió el término “valor” en el contexto del
mercado de capitales y de las regulaciones aplicables al mismo. Así podrá analizarse,
primero, en la Ley de Mercado de Capitales, ya derogada; y, luego, en la Ley de
Mercado de Valores, vigente. “En el primer caso, el legislador señaló que se
entenderían por valores, a los efectos de la ley, (i) las acciones, (ii) las obligaciones y
(iii) “…demás valores emitidos en masa que posean iguales características y otorguen
los mismos derechos dentro de su clase”. (Lepervanche, 2018,p.14).
Siendo las cosas así, En el caso que atañe a la investigación, los criptoactivos
serán instrumentos de pago, (Lepervanche, 2018) explica lo anterior, dando unos
ejemplos:
En el caso del DAO, el ser tenedor de tokens daba ciertos
derechos de voto en un proyecto común de inversión y derechos de
retorno de inversión a los tenedores.
(Lepervanche, 2018):
Por lo tanto, como los criptoactivos no tienen los elementos que caracterizan al
dinero, empezando con la necesidad de que surga de un estado soberano, debe
encontrarse otra figura contractual.
El bien materia del contrato debe ser pagado con moneda
nacional, categoría en la que, por cierto, no cabe el bitcoin. No
cambiaría en nada la situación en el evento que los contratantes pacten
la compraventa con divisa. Las criptodivisas, en definitiva, carecen de
jurisdicción. En función de lo dicho, por cuanto el bitcoin no es dinero
“ni moneda”, los pagos que se realicen empleándolo no constituyen
compraventa. (Vergara Solís, 2017,p.37).
(Vergara Solís, 2017), explica la complejidad de crear un marco regulatorio para los
criptoactivos, dada sus características que impiden centralizar o restringir un
mecanismo que está hecho para no permitirlo:
Como puede observarse, no es preciso concluir que los criptoactivos están fuera
del alcance de la influencia de las regulaciones jurídicas, puesto que su carácter
fluctuante incide en depreciar su valor intrinseco cuando un país determinado prohibe
sus transacciones, por ejemplo, en Venezuela se pretende crear organismos
reguladores de los criptoactivos (Lepervanche, 2018) comenta al respecto:
Por otra parte, no todo es negativo, ya que Bitcoin, y los demás criptoactivos
también proporcionan una serie de beneficios a sus usuarios, como:
( Auer & Claessens, 2020) explica la influencia que ha tenido de manera indirecta las
actuaciones de los estados y legislaciones en la estabilidad de los criptoactivos:
También se observó que cada día son más los países que se
suman al uso de Bitcoin como forma de pagos en locales comerciales,
a pesar de que en los países desarrollados como Japón y Estados
Unidos es donde los pagos con criptomonedas son más frecuentes, la
revolución de la era de las monedas digitales viene abarcando cada
vez más terreno tocando a su paso a países de Latinoamérica quienes
ya son protagonistas del uso de este tipo de divisa para pagos en
establecimientos comerciales.(Carrera, Loza, & Sánchez , 2020,p.220).
En Venezuela, los usuarios usan en sus cumplimientos contractuales cualquiera
de dichas monedas, no teniendo problemática por desconocimiento de una u otra
criptomoneda.
(Lepervanche, 2018):
(Melo, 2019):
Por otra parte, una forma alterna de probar una obligación en criptoactivos,
podría ser a través del régimen de los instrumentos privados, que contenga dicha
obligación, con la firma, huella del deudor y testigos. En efecto, el artículo 1363 del
código civil establece: “…El instrumento privado reconocido o tenido legalmente por
reconocido, tiene entre las partes y respecto de terceros, la misma fuerza probatoria
que el instrumento público, en lo que se refiere al hecho material de las declaraciones,
hace fe, hasta prueba en contrario de la verdad de esas declaraciones…” Quedando a
criterio del juez, la evaluación de las pruebas nominadas como innominadas que traten
de probar el pago en criptoactivos.
Analizando la explicación anterior, queda a criterio del juez examinar cada uno
de los elementos de convicción, bajo dicho principio, así como la solicitud de expertos y
peritos que dominen los temas de la tecnología blockchain, para el esclarecimiento de
la autenticidad en la transacción, la revisión de los elementos informáticos, para
determinar la obligatoriedad del deudor.
Las dudas que surgen al respecto son muchas, siendo el tema de la tecnología
blockchain y criptoactivos una forma de pago novedosa, que aún carece de regulación
jurídica apropiada, que pueda brindar a la sociedad mercantil Traki S.A., seguridad
jurídica y confianza, para la adopción de dicha forma de pago, además de vacío
procesal que enfrentará el poder judicial, para resolver una demanda por concepto de
criptoactivos. (García & Mosquera , 2019) sostiene:
“El pago presupone una obligación no afectada de nulidad. Wayar alude a este
punto causa-fuente o hecho generador, pues o se concibe el pago sin una obligación
preexistente. Pues cuando ella no existe el pago es nulo” (Wayar, 2002,p.266).
Son dos:
Solvens quien paga aunque no sea deudor y accipiens que recibe pago aunque
no sea acreedor.
En relación con este tema, siendo el pago en criptoactivos una forma totalmente
digital, que implica un complejo entramado de cadenas de bloques, se requeriría una
experticia por parte de técnicos certificados en tecnología blockchain, para demostrar el
pago realizado por una empresa determinada, en este caso Traki S.A., no obstante,
dichas directrices deben acogerse a los requisitos que establece la legislación
venezolana actual:
Requisitos
acreedor.
Por otra parte, es necesario acotar el desarrollo legal que se la ha dado a este
tipo contractual novedoso, así lo explica (Larraechea & Orhanovic, 2020):
Con respecto a la cita anterior, dicha alternativa, brinda una solución a este
punto en concreto, para que los principios contractuales estén en armonía con el
mecanismo del smart contract, sin embargo, se requiere de un análisis profundo de
especialistas tecnológicos y legales que planteen soluciones más estructuradas y
concretas.
(Calderas , 2020):
A través de los contratos inteligentes los pagos son virtuales, que los hace una
forma novedosa para el ordenamiento jurídico venezolano, es decir con criptomoneda,
una forma de pago que tiene poco desarrollo legislativo, (Rangel , 2019) las define de
la siguiente manera:
Varios autores han criticado este modo de contratación, puesto que hay dos
precedentes que demostraron la vulneravilidad del smart contract, sin embargo, toda
herramienta tecnológica debe pasar por un desarrollo paulatino y nunca pretender que
sea perfecto, toda herramienta tendrá sus rasgos débiles.
-Determinar la regulación legislativa La regulación legislativa Son los instrumentos - Marco legal sobre
mercantil aplicable al cumplimiento mercantil aplicable al legislativos específicos que Criptoactivos.
de las obligaciones comerciales con cumplimiento de las regulen el proceso de
criptoactivos por parte de la obligaciones comerciales negociación contractual y Marco - Formas legales de
Sociedad Anónima Traki S.A. con criptoactivos. extracontractual de normativo y cumplimiento de
obligaciones mercantiles, obligaciones
pactadas en Criptoactivos, doctrinal mercantiles en
estableciendo su Criptoactivos.
procedimiento judicial
especial.
-Describir las acciones judiciales Las acciones judiciales Son aquellas acciones - Acciones
que tienen las partes contratantes existentes para hacer judiciales que amparen a judiciales
para ejecutar voluntaria o cumplir obligaciones las partes intervinientes en relacionadas con
forzosamente la obligación mercantil mercantiles pactadas en negociaciones Marco Criptoactivos.
pactada en criptoactivos en caso de Criptoactivos. contractuales o normativo y - Relaciones
mora o incumplimiento contractual y extracontractuales Contractuales y
extracontractual. establecidas en doctrinal. Extracontractuales
Criptoactivos en materia en Criptoactivos.
societaria. - Smart Contract.
-Determinar los medios probatorios Los medios de prueba Son aquellos medios
existentes para demostrar el pago existentes para demostrar probatorios nominados e - Régimen
de una obligación mercantil en el pago de obligaciones innominados que traten de probatorio de los
criptoactivos por parte de la mercantiles en probar el pago realizado en Marco Criptoactivos.
Sociedad Anónima Traki S.A. Criptoactivos. Criptoactivos por parte del
normativo y - Prueba
sujeto procesal que
corresponda la carga de la doctrinal innominada.
prueba, según las reglas
procesales respectivas.
Bases legales.
Legislación Nacional
NFT: Las siglas de NFT significan Non -Fungible Token, un token no fungible.
Los tokens son unidades de valor que se le asignan a un modelo de negocio, como por
ejemplo el de las criptomonedas. Y es que los NFT tienen una relación estrecha con las
criptomonedas, por lo menos tecnológicamente, aunque son opuestos, ya que un
Bitcoin es un bien fungible, y un NFT es un bien no fungible, pero en esencia, son como
las dos caras de una moneda tecnológica. (Fernández Y. , 2021)
MARCO METODOLÓGICO
Naturaleza de la investigación
Diseño de la investigación.
Por otro lado la lectura evaluativa se entenderá por (Balestrini, 2002) como
aquella lectura que:
En ese mismo sentido, (Krippendorf & Hernández, 2018) señalan que “el
resumen es una técnica fundamental en toda investigación” (p.65). Y según (Balestrini,
2002) estará entendido como “la exposición condensada de un escrito en el cual se
refleja fielmente las ideas expresada en el texto original, su extensión es variable, pues
puede referirse desde un párrafo hasta un libro”. (p. 119). Se utilizaron fichas de trabajo
con el fin de facilitar el empleo de la información, logrando así una clasificación más
idónea del material encontrado para el desarrollo de los objetivos, lo que le permitió al
autor extraer las fuentes consultadas, pudiéndose utilizar adicionalmente entre otras, la
técnica del subrayado.
Con respecto a este apartado, serán varios los factores objeto de observación en
la organización empresarial seleccionada para responder a las interrogantes de la
investigación, específicamente, con la orientación de (Lofland, 2005), los elementos
más relevantes serán: “ambiente físico, actividades (acciones) individuales y colectivas,
artefactos que utilizan los participantes y funciones que cubren, hechos relevantes.”(p.
114).
CAPITULO IV
En este mismo sentido, los resultados se asemejan con los obtenidos por
(Lepervanche, 2018): “proponiendo, además de las directrices del ejecutivo nacional,
una regulación dual, a través de dos instituciones financieras competentes en temas de
criptoactivos”.
Dichos resultados no concuerdan con lo expuesto por (Pérez & Pabón, 2019,). “
sostiendo que el aparato jurisdiccional aún está en proceso de modernización, por lo
que no toda la rama cuenta con los equipos tecnológicos necesarios para realizar tal
verificación. Por otra parte, los funcionarios públicos son, en su mayoría, legos del
conocimiento informático, o sólo poseen los conocimientos en cómputo básico, por lo
que les será imposible hacer un análisis detallado de la función de la tecnología
blockchain y la variante en criptomonedas. En este estudio no se encuentran estos
resultados.
Por otra parte, con respecto al tercer y último objetivo, que es determinar los
medios probatorios existentes para demostrar el pago de una obligación mercantil en
criptoactivos por parte de la Sociedad Anónima Traki S.A., a partir del análisis
documental y legal, se acepta la hipótesis que establece que debe fundamentarse la
prueba del pago en criptoactivos principalmente sobre el principio de la libertad
probatoria, supletoriamente puede usarse la prueba de reconocimiento de documento
privado, en el que se demuestre el nacimiento de dichas obligaciones mercantiles,
además de que se puede usar la experticia por parte de personal capacitado en
tecnología blockchain, todo lo demás debe encuadrarse en las denominadas pruebas
innominadas.
Estos resultados guardan relación con lo que sostienen (Rengel Romberg, 2017)
con respecto a las pruebas innominadas, concluyendo que “los llamados medios de
prueba innominados, o el numerus apertus , son igualmente admisibles, los que las
partes propongan siempre que no afecten a la moral ni a las buenas costumbres y
fueren conducentes al esclarecimiento de la verdad.”
CAPÍTULO V
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
7. Por otra parte, es recomendable la fomentación del uso del smart contract como
medio idóneo para la contratación en criptoactivos, por lo cuál se requiere el
estudio de dicho contrato por parte del estado, en su poder legislativo para la
concientización de dicha herramienta novedosa y su implementación legal.
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